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DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

CAPITULO I
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
1.1. ETIMOLOGA DE LA PALABRA FILIACIN.
Etimolgicamente la palabra filiacin proviene de la
voz latina filius que se origina a la vez en filum que
significa hijo, procedencia del hijo respecto de los
padres, o simplemente relacin del hijo con sus
progenitores. Surge como consecuencia del acto de
filiar, con el cual se establece un vnculo de estado
civil del hijo con sus padres, determinado con arreglo
a

lo

que

el

Derecho

establece,

bien,

como

consecuencia del hecho natural de la procreacin,


que puede dar lugar a la filiacin matrimonial, si nace

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de progenitores casados entre s, o extramatrimonial,


si los padres no tienen dicho estado; o por otro hecho
suficiente al cual la Ley le otorga dichos efectos.
(Vsquez)
Efectivamente, es el camino del parentesco derivado
de la relaciones entre padres e hijos, por lo que siendo
como se expresa entendemos que la filiacin en s es
el vnculo jurdico que une al nio con su madre
generndose la filiacin materna o en todo caso que
une al nio con su padre dando lugar a la filiacin
paterna, por lo tanto la filiacin es el vnculo jurdico
en el que se fundamenta el parentesco, el cual se
sustenta en los siguientes elementos fundamentales:
La verdad biolgica.- que es consecuencia del
nexo causal de la relacin sexual de hombre y

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mujer, con el nacimiento del hijo, a travs del


alumbramiento de la mujer.
La verdad sociolgica.- que se traduce en la
vida en comn entre los padres con el hijo o,
uno de los padres con el hijo.
La manifestacin de la voluntad de los
interesados.voluntariamente

que
con

se
el

expresa

libre

reconocimiento

y
del

recin nacido con los padres. Desde antao el


derecho distingue la filiacin matrimonial de la
filiacin extramatrimonial.
1.2. ANTECEDENTES HISTORICOS.
La filiacin legtima se presenta histricamente unida
al matrimonio y a la consideracin social y jurdica que
lo rodea a partir de la consolidacin de la unin sexual
monogmica. De ah la diferencia entre los hijos

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habidos dentro y fuera de las nupcias, con sealada


inferioridad para los ltimos.
La literatura y algunos antecedentes jurdicos griegos
ponen en evidencia la privacin de derechos que
afectaba

los

hijos

extramatrimoniales.

BORDA

recuerda, por ejemplo, que las atenienses hijas


naturales no podan casarse con ciudadanos.
En

los

primeros

tiempos

de

Roma

no

puede

distinguirse entre los hijos por causa del matrimonio o


no matrimonio de su padres pues, en el perodo
pagano, slo exista el parentesco civil o agnacin, que
se basaba sobre la potestad, de manera que el hijo
nacido fuera del matrimonio no se ligaba ni al padre ni
a la madre: la distincin entre paternidad legtima y
paternidad

natural

careca

de.

En

el

derecho

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justinianeo se distinguen las siguientes categoras de


hijos fuera del matrimonio: los liberi naturali, hijos de
concubina; los liberi spurii, hijos de mujer de baja
condicin o de vida deshonesta; los liberii adidterini y
los liberi incestuosi, nacidos de una unin prohibida
por razn de ligamen o parentesco. Slo los liberi
naturali gozaban de ciertos derechos, por ejemplo, hereditarios, eran considerados parientes de sus padres
y podan ser legitimados, habindoselos admitido a la
adopcin
Anastasio,

por el progenitor desde el emperador


adopcin

vedada

posteriormente

por

Justino y por Justiniano. Este emperador ampli sus


derechos de manera que el disfavor con que se los
trataba antes de la codificacin fue mitigado durante
su

imperio

hasta

convertirlos

en

herederos

legitimarios. Pero si bien las reformas de los empera-

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dores de los ltimos siglos estuvieron inspiradas en el


derecho natural y en la tica cristiana visible en la
Nov. 89, c 9 de Justiniano, sin embargo en ningn
momento se intent equipararlos a los legtimos

En el derecho germnico primitivo el hijo natural


recibi

un

severo

tratamiento,

atenuado

por

la

penetracin del derecho romano. Se les reconocan


derechos sucesorios entre los lombardos, los visigodos
y los francos. El sistema romano se impuso finalmente
y en el siglo XVI todos los hijos fuera del matrimonio,
an los adulterinos e incestuosos, quedaron asimilados
a los naturales pudiendo reclamar alimentos.
El cristianismo influy enormemente en mejorar la
situacin de los hijos extramatrimoniales al subrayar la

1 Cafferata, Jos I., La filiacin natural, pg. 34


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filiacin divina de todos los hijos de Dios, sin perjuicio


de destacar el valor temporal y sobrenatural del
matrimonio,

entendindose

que

si,

por

Derecho

Natura, todos los hombres nacen iguales, la distincin


entre hijos legtimos e ilegtimos est preestablecida
por normas morales que regulan la conducta humana
y no se rige exclusivamente por aqul, sino que caben
aspectos que el derecho positivo puede prever con
miras al Bien Comn. En particular, la Iglesia Catlica
admiti a los hijos naturales a la investigacin de la
paternidad, a la legitimacin, puso de relieve los
deberes morales paternos reconociendo el derecho de
todos los hijos a ser sustentados, cualquiera fuere su
origen. A pesar de la influencia del cristianismo, la situacin de los hijos extramatrimoniales conserv
caracteres de dura inferioridad durante la Edad Media.

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La equiparacin hereditaria entre los hijos legtimos y


los naturales (no de los adulterinos e incestuosos)
apareci por primera vez en la ley francesa del 12
Brumario del Ao II, en plena poca revolucionaria
pero prohibindose al mismo tiempo la investigacin
de la paternidad. El Cdigo Napolen restableci las
desigualdades

mantuvo

esa

prohibicin,

exceptuando el supuesto d rapto en la poca de la


concepcin.
En el derecho espaol histrico los hijos ilegtimos
eran los habidos fuera del matrimonio y se clasificaban
en distintas categoras cuyos conceptos figuran o se
deducen de varias leyes de las Partidas 4 y 6:
naturales, los nacidos de barragana, esto es, de
concubina que deba ser una sola y no virgen ni viuda
honesta, y de hombre soltero que a la poca de la
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concepcin pudiese casarse con ella; fornecinos,


nacidos de una relacin entre parientes o de una
mujer ligada por el voto de castidad; mnceres o
spurii, nacidos de prostituta. El concepto de hijo
natural fue modificado por la ley 11 de Toro que pas a
la

Nueva

la

Novsima

Recopilacin,

comprendindose en esta categora a todos los hijos


de padres que a la poca de la concepcin del hijo o
de

su

nacimiento,

hubieran

podido

casarse

sin

dispensa, siempre que el padre los reconociera. En


general, los hijos naturales tenan derecho a alimentos
si haban sido reconocidos y podan ser legitimados.
La investigacin de la paternidad fue rehusada en casi
todas

las

excepciones

legislaciones
(por

hasta

ejemplo,

el

siglo

Suecia,

XIX,

con

Noruega,

Dinamarca, Espaa, Austria, Prusia).


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1.3.

CONCEPTO

DE

FILIACIN

EXTRAMATRIMONIAL
Filiacin ilegitima, es decir la derivada de la unin no
matrimonial,

se

da

en

casos

en

que

no

hay

imposibilidad de matrimonio entre los padres como en


aquellos en los que media algn impedimento, ya sea
por matrimonio subsistente de algunos de ellos,
relacin

de

parentesco,

etc.

As

por

filiacin

extramatrimonial debemos entender el vnculo que


se establece entre padres e hijos cuando los
primeros no estn unidos en matrimonio.
El termino de ilegitimo era usado en el cdigo
anterior

de 1936

que ms adelant se dar ms

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detalles;

el cdigo actual se utiliza la palabra

extramatrimonial, para el tratadista Guillermo Borda


los hijos extramatrimoniales son los hijos nacidos de
una unin libre de un hombre y una mujer, algunos
juristas establecen que todo hijo nacido fuera del
matrimonio sea cual fuere el estado civil de los padres
es considerado hijo extramatrimonial.

Los que dan origen a la filiacin extramatrimonial o ilegitima


son los hijos de la mujer soltera provenientes de una relacin
fuera del matrimonio.
1.4. CDIGO

CIVIL

DE

1936-1984

LA

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

Con la legislacin del cdigo civil de 1936 los hijos


nacidos de padres no casados eran denominados hijos

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ilegtimos,

trmino

ste

que

no

slo

implicaba

desigualdad de trato legal con los hijos de padres


casados, sino tambin era una calificacin peyorativa,
y

que

trasuntaba

una

situacin

contra

la

ley,

situaciones stas odiosas e injustas, sobre todo


considerando que el hijo no tena culpa alguna de tal
hecho; ahora bien, el cdigo de 1984,
calificar,

denomina

hijos

extra

sin entrar a

matrimoniales

aquellos concebidos y nacidos fuera del matrimonio tal


como se desprende del artculo 386; por otro lado,
toda

la

normatividad

referida

los

hijos

est

impregnada de la igualdad de los mismos, sean estos


matrimoniales o extra matrimoniales, como lo manda
la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo
2 inciso 2 y especialmente el artculo 6, sin embargo
esta igualdad no significa dejar de lado la posicin de

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estos

hijos

en

relacin

sus

padres,

unos,

provenientes de relaciones matrimoniales y otros de


padres no casados, tal como ya ha sido sealado, y
adems,

porque las instituciones del Derecho de

Familia, tales como la patria potestad, autorizacin


para matrimonio, tutela, entre otros, estn regulados
en funcin a la posicin de los hijos respecto de sus
padres.

1.5. CLASIFICACIN

DE

LOS

HIJOS

EXTRAMATRIMONIALES
De

acuerdo

la

doctrina

tradicional

los

hijos

extramatrimoniales se clasifican:
a) Hijos naturales.

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Son aqullos que nacieron de padres no casados,


pero que no tenan impedimentos para casarse, por
lo que en cualquier momento podan contraer
matrimonio.
b) Hijos espurios.
Eran y son los hijos nacidos de padres que tenan
impedimento para contraer matrimonio y dentro de
este grupo tenemos:
Hijos fornezinos o adulterinos.- Eran los hijos
nacidos de padres que tenan impedimento para
casarse porque estaban casados ambos o uno
de los progenitores, entre stos se encuentran
los hijos llamados incestuosos refirindose a los
hijos nacidos de padres que tenan parentesco,
entre los cuales se ubican a los nacidos de las

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relaciones carnales entre los ascendientes y


descendientes y toman el nombre de nefarios.
Asimismo, tenemos los hijos nacidos de padres
que estaban atados a los votos religiosos y
toman el nombre de sacrlegos y junto a estos
aparecen los hijos nacidos de prostitutas que se
les llamaba hijos mnceres, todos estos eran
mal calificados por cuanto provenan de un falta
al orden pblico a y las buenas costumbres. Por
tal razn se les denomin hijos ilegtimos o
hijos trados al margen de la ley.
En el derecho moderno estas denominaciones
han desaparecido y slo existen los hijos
denominados;

hijos

matrimoniales

hijos

extramatrimoniales, que es el tratamiento de


nuestro Derecho Civil Nacional conforme lo
tienen sealados los artculos 361 y 386 del
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Cdigo Civil de 1984, normas en las que se


seala que los hijos segn la relacin de
cohabitacin carnal de los padres son hijos
matrimoniales y extramatrimoniales.2
1.6. EMPLAZAMIENTO

DEL

ESTADO

DE

HIJO

EXTRAMATRIMONIAL.
El hijo matrimonial tiene identificado a su madre, y
con respecto a su padre, juega la presuncin pater
is, que significa tener como padre al marido de la
mujer que lo alumbr, pues bien, ello no sucede
respecto del hijo extramatrimonial, quien puede
tener identificado a su madre, por el hecho del
parto, pero respecto del padre no juega presuncin
alguna, pues la ley no ampara relaciones extra
2 Cdigo Civil Jurista Editores. Interpretacin sistmica
hermenutica.
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matrimoniales;

entonces

establecer

paterno filial va a implicar,

la

relacin

por un lado, un acto

libre y voluntario de reconocer por parte del padre,


esta condicin respecto de su hijo, y si ello no fuera
as,

ser

menester

emplazamiento,

una

accin

judicial

de

para que el rgano jurisdiccional

declare esta relacin paterno filial, por lo tanto, el


reconocimiento o la sentencia de paternidad son los
nicos medios de prueba de esta filiacin.

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CAPITULO II
RECONOCIMIENTO DEL HIJO
EXTRAMATRIMONIAL
2.1.

CONCEPTO.

El reconocimiento de un hijo extramatrimonial es un


acto

jurdico

familiar

por

el

cual

una

persona

manifiesta su paternidad o maternidad respeto de


otra.
2.2.

NATURALEZA JURIDICA.

Son varias las tesis elaboradas sobre la naturaleza


jurdica

del

reconocimiento.

Se

sustentan

principalmente las siguientes:


Tesis del reconocimiento - confesin.

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La confesin consiste en admitir la verdad de un


hecho o la existencia de un derecho apto para
determinar efectos jurdicos contrarios a quien la
formula.

Considerado

confesin,

el

reconocimiento es slo un medio de prueba de


la filiacin extramatrimonial. Esta teora es
criticada porque el reconocimiento no siempre
es perjudicial a su autor; recae sobre un hecho
que precisa el concurso de dos personas y no
sobre un acto personal que, como tal, pueda ser
confesado; en cuanto a la paternidad, excede las
posibilidades de certeza del reconociente. A su
vez, la confesin surte efecto en juicio y es
eficaz entre las partes, mientras que el proceso
no

es

necesario

cuando

media

el

reconocimiento, que es eficaz erga omnes, y si

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aqulla no puede ser atacada por terceros, ste


es susceptible de impugnacin. Finalmente, el
progenitor no goza del poder de disponer de su
propio derecho, facultad que justificara el efecto
vinculatorio de la confesin que no estuviera de
acuerdo con la verdad.
Tesis
del reconocimiento

confesin

reconocimiento - admisin.
Sostiene
que
el
reconocimiento
considerarse
reconocimiento

desde
-

dos

enfoques,

confesin

puede
como
como

reconocimiento - admisin. Segn lo primero, es


un medio de prueba de la filiacin, segn lo
segundo, es tambin un acto unilateral de
voluntad destinado a incorporar al hijo a la familia del reconociente.

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Tesis del reconocimiento-acto de poder familiar.

Tiene su encuadre en las concepciones de Cicu


sobre la ubicacin del Derecho de Familia dentro
del

derecho

familiares

positivo

sobre

los

poderes

y el acto jurdico familiar como

manifestacin de su ejercicio. Para Cicu, el


reconocimiento del hijo configura un supuesto
de excepcin en que el ordenamiento legal
atribuye a la voluntad individual, incapaz por s
misma

para

producir

efectos

jurdicos

en

cuestiones de familia, el poder de crear el


vnculo de filiacin. La crtica a las doctrinas de
Cicu (supra, T. I, Cap. I, N 9 19) involucra la de
estas consecuencias de las mismas. En rigor,
escribe Mazzinghi, el reconocimiento del hijo
extramatrimonial no es el resultado de un poder

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familiar, sino de un deber moral incuestionable,


que est por encima de toda regulacin legal
(op. cit.y N? 530).
Tesis del simple acto lcito.

Albaladejo Garca resume su tesis: A la voluntad


privada no se le puede reconocer otro poder
autnomo que el de dar vida a la relacin de
paternidad, la cual a su vez, como simple acto
voluntario lcito, en cuanto su mera existencia
es considerada por el ordenamiento jurdico
como causa de determinados efectos jurdicos,
produce stos. Tales efectos se producen, pues,
ex le ge y no ex volntate. Se producen porque
se

reconoci,

independientemente

de

que

aparezcan o no como queridos. A diferencia de


los efectos del acto jurdico que, en tesis de
principio, se producen porque aparecen como
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queridos

por

su

autor,

siempre

que

sean

conformes y no contrarios a las disposiciones del


ordenamiento jurdico.3
Tesis del acto declarativo.
Es

sostenida

por

Borda

para

quien

el

reconocimiento es una manifestacin que se


apoya (o la ley presume que se apoya) en una
verdad biolgica. Y puesto que la declaracin
paterna es una prueba que la ley, por distintos
motivos,

considera

suficiente

para

acepta

la

existencia de la filiacin, le atribuye ese efecto,


mientras no se la impugne judicialmente.

2.3. CARACTERES.
3 Albadalejo Garca, Manuel, El reconocimiento de la filiacin
natural, pg. 44.

4 Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil - Familia, T.

II, pg. 675.

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El

anlisis

de

los

caracteres

del

acto

jurdico-

reconocimiento y en especial de los que derivan de


sus efectos, contribuye a esclarecer y completar el
tema de su naturaleza jurdica.
Caracteres del acto jurdico - reconocimiento en s
mismo.
El reconocimiento de un hijo extramatrimonial es un
acto jurdico:

Acto Unilateral. Responde a una declaracin


de voluntad que no tiene que ir acompaada de
otra, ni requiere de otra para que sufra efectos;
en este caso la del padre o madre que la
prctica, el acto se perfecciona con la sola
declaracin del reconociente.

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Formal. No se deja al libre albedro de quien la

realiza, sino que la forma viene predeterminada


por la ley, adems la forma significa una prueba
irrefutable de su realizacin, y as las nicas
formas previstas para el reconocimiento son la
escritura pblica, el testamento y ante el
registro civil, tal como reza el artculo 390del
Cdigo Civil.

En cuanto al reconocimiento en el registro, la Ley


29032 del 4 de junio del 2007 ordena asentar una
nueva partida o acta de nacimiento, consignndose en
sta la referencia a la partida o acta expedida
inicialmente. Con ello se pretende dejar atrs las
partidas en las que se consignaban los actos de

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reconocimiento; con la nueva ley las partidas de los


hijos reconocidos no harn mencin a estas actas que
representaban de alguna forma una discriminacin.

Facultativo. La
caracterstica

voluntariedad

inherente

del

del

acto

es

reconocimiento,

pues a nadie se puede obligar a efectuarlo, a tal


punto es ello que el artculo 392 del Cdigo
Civil prohibida al padre o madre que reconoca a
un hijo, mencionar el nombre del otro, y as
hubiera sucedido, la indicacin al respecto se
tena por no puesta, artculo derogado por la
Ley

28720,

norma

con

la

que

siempre

mostramos nuestra disconformidad, en tanto


que atentaba contra el derecho al nombre, ms

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an cuando la indicacin del nombre del padre


en la partida del hijo no crea filiacin, y en todo
caso, quedaba la posibilidad de que aquel que se
sienta

lesionado

en

sus

derechos

pueda

impugnar esa partida.

Personal. Es un acto personalsimo y, por lo


tanto, slo se puede afirmar la relacin paterno
o materno filial por el padre o madre que se
sienta tal; acto que no puede ser realizado por
otra persona, excepto cuando, en los supuestos
del

artculo

389

del

Cdigo

Civil,

puede

reconocer el ascendiente. Ahora bien, el artculo


389 refiere que el hijo extramatrimonial puede
ser reconocido por los abuelos o abuelas de la
respectiva lnea, en el caso de muerte del padre
o de la madre, o cuando stos se encuentren
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privados de discernimientos o sean sordomudos,


ciego sordos o ciego mudos que no puedan
expresar su voluntad de manera indubitable, o
son retardados mentales o sufran deterioro
mental

que

les

impida

expresar

su

libre

voluntad, o estn desaparecidos, o tambin


cuando los padres sean menores de 14 aos; en
este

ltimo

supuesto,

una

vez

que

el

adolescente cumpla los 14 aos podr reconocer


a su hijo.

Individual. Quiere reconocer a su hijo asume


los efectos propios de tal declaracin. Estos
efectos no alcanzan al otro padre o madre que
no ha intervenido en el reconocimiento, por ello
el derogado artculo 392 del Cdigo Civil
prohiba se haga mencin del otro padre o

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madre que no intervino en el acto, y deca que


toda mencin sobre el particular se tena como
no puesta, norma sta que no alcanzaba cuando
se trataba de reconocer al concebido. Ahora
bien, este artculo como ya se ha hecho mencin
por ser violatorio del derecho al nombre ha sido
derogado por Ley 28720 del 24 de abril del
2006. En efecto, la citada ley, al modificar los
artculos 20 y 21 del Cdigo Civil, seala que
al hijo le corresponde el primer apellido del
padre y el primero de la madre, y cuando el
padre o la madre efecte separadamente la
inscripcin del nacimiento del hijo nacido fuera
del vnculo matrimonial, podr revelar el nombre
de la persona con quien lo hubiera tenido. En
este supuesto el hijo llevar el apellido del padre

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o de la madre que lo inscribi, as como el del


presunto progenitor. En este ltimo caso no se
establece vnculo de filiacin. Se seala que
luego de la inscripcin, dentro de los treinta
das, el registrador bajo responsabilidad, pondr
en conocimiento del presunto progenitor tal
hecho; tambin se seala que cuando la madre
no revela la identidad del padre, podr inscribir a
su hijo con sus apellidos. Como es natural se
regula la responsabilidad civil y penal del
progenitor

que

con

mala

fe

imputara

la

paternidad o maternidad de su hijo a persona


distinta con la que hubiera tenido al hijo. As
mismo

se

faculta

para

iniciar

proceso

de

usurpacin de nombre, cuando el presunto


progenitor

se

considere

afectado

por

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la

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consignacin de su nombre en la partida de


nacimiento de un nio que no ha reconocido.

Puro. En el sentido que es un acto jurdico que


no admite ninguna modalidad, el acto es simple,
no puede estar sujeto a plazo, condicin o cargo,
tal como lo seala el artculo 395 del Cdigo
Civil.

Irrevocable. Sobre el particular, el Cdigo Civil


peruano no se pronuncia, fijando s reglas
propias para uno y otro. As el artculo 395 dice
que

el

reconocimiento

es

irrevocable,

sin

embargo del artculo 798 referido a que todo


testamento puede ser revocado. Abundando
sobre el particular, habra que estar a la forma
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de testamento, pues si se trata de testamento


por escritura pblica en el que interviene notario
y testigos; un reconocimiento que parezca bajo
esta forma nos parece irrevocable, pero si se
trata de un testamento cerrado, en el que no se
conoce la voluntad testamentaria, entonces el
testamento puede ser revocado al retirarse de la
oficina del notario
2.4.

SUJETOS DEL RECONOCIMIENTO

Son sujetos activos del reconocimiento el padre y la


madre, conjunta o separadamente. El hijo es el sujeto
pasivo.
2.4.1. SUJETOS ACTIVO DEL RECONOCIMIENTO:

Resulta comn escuchar que el reconocimiento slo


compete

al

padre,

en

tanto

que

la

madre

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se

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encontrara debidamente identificada por el hecho del


parto, sin embargo no slo resulta pertinente sino
necesario el reconocimiento por ambos padres, e
incluso la misma ley ha previsto que cuando slo uno
de ellos ha efectuado el reconocimiento, ser ste el
que ejerza la patria potestad del hijo (artculo 421 del
Cdigo Civil), por lo tanto el reconocimiento debe ser
dado por el padre y por la madre, a tal punto ello es
importante, que no slo se ha previsto la investigacin
judicial de la paternidad sino tambin la investigacin
judicial de la maternidad cuando no ha habido
reconocimiento materno, por ello reiteramos, nuestra
legislacin prev el reconocimiento por ambos padres,
conjunta o separadamente tal como lo seala el
artculo 388 del cdigo civil;

ellos son los sujetos

activos

por

del

reconocimiento

ser

un

acto

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personalsimo,

sin

embargo

por

excepcin

el

reconocimiento puede ser efectuado por los abuelos y


abuelas, tal como lo prev el artculo 389. Los
ascendientes podrn efectuar el reconocimiento en
caso de muerte del padre o de la madre, o se
encuentren privados de discernimiento, sean sordo
mudos, ciego sordos,

ciego mudos que no puedan

expresar su voluntad de manera indubitable, sufran de


retardo mental o adolezcan de deterioro mental que
les

impida

expresar

su

libre

voluntad,

estn

desaparecidos, o aun cuando la ley no lo diga debe


igualmente considerarse el caso del ausente, y cuando
el padre o madre sean menores de 14 aos, pero en
este ltimo caso, una vez

que el padre o madre

adolescente cumpla los 14 aos podr reconocer a su


hijo, entendindose que lo que prima es la voluntad

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 34

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

real del padre o madre, as si el padre o madre no


efecta el reconocimiento valdr la realizada por los
abuelos,
del

pero quedar como posibilidad el derecho

padre

madre

que

no

intervino

en

el

reconocimiento de impugnar este acto.


2.4.2.

SUJETO PASIVO DEL RECONOCIMIENTO.

Referido al hijo por reconocer, y en esta situacin


algunas

legislaciones

an

continan

haciendo

distingos respecto al origen de los hijos, y as Chile


slo la admite en los casos de los hijos naturales,
entendindose como tales aquellos de padre no
casados pero sin impedimentos para celebrarlo, luego
a decir del doctor Cornejo Chvez, en Francia slo se
permite en ciertas circunstancias reconocer a los hijos
adulterinos e incestuosos, mientras que Mjico no

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 35

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

hace

ningn

distingo

respecto

los

hijos

por

reconocer. En Per, el hijo extra matrimonial puede ser


reconocido por el padre, por la madre con la nica
excepcin del hijo de mujer casada, mientras no haya
impugnacin victoriosa del marido tal como lo manda
el artculo 396, y ello en atencin a la presuncin pater
is est quem nuptiae demonstrant( padre es quien las
nupcias demuestran).
Tambin cabe el reconocimiento del concebido y an
del

hijo

muerto,

siempre

que

haya

dejado

descendencia, esto ltimo tiene importancia capital


para los efectos sucesorios. En nuestro ordenamiento
legal los artculos 392 y 394 se pronuncian sobre el
particular.
2.5.

CAPACIDAD PARA RECONOCER.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 36

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

No se trata de la capacidad de ejercicio sealada por


ley y que ordinariamente se adquiere a los 18 aos,
aqu

lo

que

se

exige

es

un

discernimiento,

entendindose como tal la capacidad para distinguir


las cosas, lo bueno de lo malo, lo conveniente de lo
inconveniente, discernir es separar, si se est en la
capacidad de conocer las cosas y diferenciarlas,
entonces es posible reconocer; ahora bien, el artculo
393 refiere que la persona que no se halle en las
incapacidades sealadas en el artculo 389, esto es la
persona que se da cuenta de sus actos, de la
importancia y del valor de los mismos, y que tenga por
lo menos 14 aos, podr efectuar el reconocimiento de
filiacin; sobre el particular habra que hacer un
comentario respecto de la efectividad de la aplicacin
de la ley; veamos, si el reconocimiento aparece bajo la

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 37

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

forma de testamento, no ser posible que lo efecte


un menor de 14 aos, pues resulta incapaz para
otorgar testamento tal como seala el artculo 687
inciso 1ro, si se trata de que el reconocimiento
aparezca bajo la forma de escritura pblica, tambin el
menor de 14 aos resulta incapaz para otorgar este
tipo

de

actos,

por

ltimo

si

se

trata

del

reconocimiento en el Registro civil, confiemos en el


conocimiento y manejo de la ley por parte del
registrador, para que el menor de 14 aos pueda
ejercer su derecho de reconocimiento.
Si se trata en cambio, del hijo extramatrimonial
tenido como mujer casada, esto es, del adulterino
pueden presentarse dos casos:

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 38

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

Que el reconocimiento lo haga la propia madre


y;
Que lo practique el padre
2.6. FORMAS DEL RECONOCIMIENTO.
Se ha sealado ya que el reconocimiento es un acto
eminentemente formal, que la va para llevarlo a cabo
no se deja al arbitrio de los particulares, sino que la
forma viene predeterminada por la ley; en efecto los
artculos 390 y 391 refieren que el reconocimiento
de los hijos extramatrimoniales se har en el Registro
de Nacimientos, por escritura pblica o en testamento.
Si estamos ante la forma del registro civil, el
reconocimiento

puede

hacerse

al

momento

de

inscribirse, y en este caso se confunden declaracin


del hecho del nacimiento y reconocimiento, si quien
declara el hecho es el padre o madre, que luego firma
el acta, pero tambin se puede reconocer con
Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin
Judicial Paterno Filialpgina 39

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

posterioridad a la declaracin del hecho, en este caso,


el reconociente deber firmar el acta la misma que
ser autorizada por el funcionario competente. Cabe
sealar que no hay otra forma de reconocer, sin
embargo

incluimos

como

una

modalidad

del

reconocimiento la que trae la ley 28439 al modificar el


artculo 171 del Cdigo de los Nios y Adolescentes;
en

efecto,

puramente

tratndose
alimentistas

de

los
que

extramatrimoniales
han

demandado

alimentos al presunto padre, llegada la etapa de la


audiencia, si en la citada diligencia el demandado
aceptara la paternidad, el Juez tendr por reconocido
al hijo y para este efecto remitir a la municipalidad
que corresponda, copia certificada de la pieza judicial
respectiva,

ordenando

la

inscripcin

reconocimiento en la partida correspondiente.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 40

del

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

2.7.

EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO.

Regido por tres principios universalmente:


a. El que una vez practicado y sin perjuicio de la
accin

invalidatoria,

el

reconocimiento

es

irrevocable.
b. El de que dicho acto jurdico no admite
modalidad alguna, plazo, condicin o cargo, por
lo cual no es posible recortar los efectos que la
c.

ley le atribuye.
El de que tales efectos surten respecto del
padre o la madre reconociente y no arrastran al

que no ha efectuado el reconocimiento.


2.7.1.
EFECTOS FUNDAMENTALES
a. la patria potestad.
b. los alimentos.
c. derechos hereditarios:
i.
Es heredero forzoso el hijo reconocido por
ii.

el padre y la madre
Tiene vocacin hereditaria como heredero
legal

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 41

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

iii.

El hijo extramatrimonial hereda una cuota

iv.

igual a la del hijo matrimonial.


Los padres extramatrimoniales heredan al
hijo reconocido; pero si el reconocimiento
se produjo cuando este era mayor de
edad, tal derecho se efecta si el hijo
consisti en el reconocimiento o tuvo la

v.
2.7.2.

posesin constante de estado.


Los parientes de ambas lneas heredan,
en sus casos, al hijo reconocido.
EFECTOS SECUNDARIOS.
i.
Apellido.
Al hijo extramatrimonial le corresponden
los apellidos del progenitor (los dos) que
lo haya reconocido, y si es reconocido por
los dos progenitores llevara

el primer

apellido de ambos.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 42

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

ii.

consentimiento nupcial.
Con referencia a los efectos que produce
el reconociendo respecto al derecho de
consentir en el matrimonio del menor.

iii.

la tutela
Los padres tienen el derecho de designar
tutor testamentario o escriturario al hijo
menor.

iv.

la curatela
El reconocimiento

se le atribuye a los

padres el ejercicio de la de los incapaces


mentales y minusvlidos y de los que
sufren pena, en efecto de cnyuge del

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 43

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

incapaz; el derecho a pedir interdijo de los


mismos

incapaces,

prodigo

mal

herederos

as

como

gestor

del

hijo

cuando

son

forzosos, y el de designar

curador testamentario para el hijo enfermo


o dbil metal, sordomudo, cuando no
existan los parientes.

v.

consejo de familia
Los

padres

designar
integrarlo

a
y,

estn

los

facultados

miembros

tambin

que

para

para
deban

prohibir

excluir de las determinadas personas.


2.8. INVALIDES DEL RECONOCIMIENTO

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 44

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

En

doctrina

se

reconocimiento

seala

podra

que

darse

la
por

invalidez
dos

vas,

del
la

revocacin y la impugnacin. En lo que atae a la


revocacin tiene carcter unilateral, y significara que
aquel que reconoci se retracta y deja sin efecto tal
reconocimiento;

sobre

legislacin

revocacin

la

el

particular
no

es

en

nuestra

posible,

expresamente lo prohbe el artculo 395, atendiendo


al derecho del reconocido y a mantener la estabilidad
y seguridad de las relaciones. En lo que se refiere a la
impugnacin,

esta

puede

basarse

en

razones

sustantivas o de fondo, como podra ser la verdad o


falsedad de la relacin paternal declarada, o pueden
ser en argumentos de orden formal, de validez del
acto jurdico, como seran la carencia de condiciones

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 45

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

bsicas de existencia para el acto jurdico referidas a


la capacidad, objeto, forma.
Sobre

la

titularidad

para

ejercer

la

accin

de

impugnacin nuestra legislacin es clara , as,

el

artculo 399 seala que el reconocimiento puede ser


negado, en este caso impugnado por el padre o la
madre que no ha intervenido en l, puede hacerlo el
propio hijo, cuando sale a la capacidad, o sus
descendientes si hubiere muerto y por quienes tengan
legtimo inters; sobre este ltimo punto conviene
reflexionar si cabe al padre que reconoci, impugnar el
reconocimiento,

ya

que

tiene

legtimo

inters,

obsrvese que no nos referimos a la revocacin que


como sabemos le est prohibido; sobre el particular,
creemos que no le asiste este derecho, pues an
cuando goza de inters, sera una forma indirecta de

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 46

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

llegar

los

efectos

de

la

revocacin,

va

la

impugnacin; sobre el particular algunos afirman que


regular el tema en los trminos sealados, es negarle
al

reconociente

su

derecho

de

contestar

esa

paternidad, sin embargo la misma ley posibilita que


los familiares de aquel que reconoci puedan accionar
en vista de tener legtimo inters econmico o moral.
Por otro lado, no debe descartarse la posibilidad
igualmente de accionar va la accin de nulidad por
fraude, si fuera el caso de que el reconociente hubiera
sido sorprendido en su buena fe, engaado, para que
efecte el reconocimiento, en este caso sern las
normas del acto jurdico las que fundamenten la
accin y slo en este caso creemos que

si se

estara permitido accionar.


Plazo para impugnar.-

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 47

le

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

En el mbito familiar es conocido que los plazos se


fijan en funcin de

los derechos de los hijos, y as

cuando las acciones tienden a favorecer al hijo los


plazos son latos, y en caso contrario resultan siendo
muy breves, por ello se ha sealado 90 das a partir
del da en que se tuvo conocimiento del acto, para que
cualquier interesado impugne tal como lo ordena el
artculo 400, pero si se trata del hijo, entonces segn
el artculo 401 el plazo es mucho mayor, y as el hijo
que

fue

reconocido,

podr

impugnar

dicho

reconocimiento dentro del ao siguiente a su mayora


o cesacin de su incapacidad. Se seala que el
trmino es de caducidad y no de prescripcin por lo
que no se admite interrupcin ni suspensin alguna.
2.9. REVOCACION DEL RECONOCIMIENTO

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 48

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

Cuando deja sin efecto el reconocimiento que practico,


fundndose llanamente en que la

relacin paterno

filial materia de esa acto es falso (invalida el


reconocimiento)
2.10. IMPUGNACION DEL RECONOCIMIENTO
Puede basarse en razones

al fondo mismo del

reconocimiento, a la verdad o falsedad de la relacin


paterna filial.
La ciencia ha tenido avances en biologa molecular y
pruebas de ADN por las cuales se puede determinar
que

los

hijos

que

presumamos

biolgicos

(de

nosotros) resulten no serlo y poder impugnar (anular)


el reconocimiento.
En este caso el principal obstculo es el plazo de
impugnacin, la ley seala que dentro de los 90 das

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 49

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

de nacido el nio que

se pretende negar, debe

reclamar la IMPUGNACION de lo contrario pierde ese


derecho, incluso por ms que el ADN diga que no es su
hijo.
Sin embargo existe un mecanismo legal por el cual
siempre y cuando el supuesto hijo sea de corta edad
pueda negarlo no obstante haber pasado ms de los
90 das.
Tambin existen casos en que posiblemente ud
pretenda impugnar la falsa paternidad de su hijo
biolgico que lo a firmado una tercera persona, en
este caso tambin se aplican los 90 das, pero con el
mecanismo antes mencionado podemos lograr este
objetivo.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 50

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

Este plazo de los 90 das realmente resulta demasiado


corto, es obvio que en ese periodo muchas personas
no pueden a simple vista determinar que el recin
nacido no es su hijo.

CAPITULO III
Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin
Judicial Paterno Filialpgina 51

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

DECLARACION JUDICIAL DE LA FILIACION


3.1. CONCEPTO Y DEFINICIN.
La Declaracin Judicial de Filiacin Extramatrimonial,
()

viene

ser

un

modo

especfico

de

emplazamiento de la paternidad o maternidad de una


persona determinada, cuando el padre y/o la madre se
resisten a reconocerlo voluntariamente ya porque
desconfa de la verdad del vnculo biolgico, ya por
mala fe o intencin deliberada de causar un dao,
casos en los cuales, se hace necesario investigarlo
judicialmente, sostiene el Dr. Javier Rolando Peralta
Anda.
Agrega el mismo autor sobre este tema () son
acciones que permiten la investigacin tanto de la
paternidad como de la maternidad extra matrimonial
Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin
Judicial Paterno Filialpgina 52

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

con la finalidad que en su oportunidad el rgano


jurisdiccional declare mediante sentencia la relacin
paterno-filial

existente

entre

su

persona

sus

progenitores (padre o madre), que se han negado a


reconocerlo de manera voluntaria.
3.2. DOCTRINA JURDICA.
a. Doctrina Negativa.- Sostiene la tesis de que
debe prohibirse la investigacin judicial de la
relacin

paterno-filial

extramatrimonial,

la

averiguacin no est permitida por las razones


siguientes:
El carcter inmoral o indecente de las relaciones
extramatrimoniales.
La dificultad de su probanza.
Las imputaciones de paternidad en procesos
escandalosos que perturban la paz familiar.
b. Doctrina Positiva.- Difunde la idea de no
prohibir la investigacin judicial de los vnculos

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 53

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

paterno-filiales de carcter extramatrimonial,


basado en:
o El derecho a la obtencin y difusin de la
verdad.
o El buen orden social que reclama un mnimo
de justicia para los hijos extramatrimoniales.
c. Doctrina Intermedia.- Contemporiza ambas
posiciones doctrinarias, fundamentndose en:
Franquear la posibilidad de indagar la
maternidad.
Franquear la

posibilidad

de

averiguar

paternidad, pero con severas restricciones.


3.3. INVESTIGACIN
JUDICIAL
DE

la
LA

PATERNIDAD.
Seala el Dr. Javier Rolando Peralta Anda (), la
investigacin judicial de la paternidad es un modo de
establecerla a travs del rgano jurisdiccional, en
defecto del reconocimiento voluntario y tiene por
objeto

que

se

le

atribuya

el

status

de

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 54

hijo

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

extramatrimonial por virtud de una sentencia y slo en


los casos preestablecidos en la ley.
3.3.1.
SISTEMAS.
a. Sistema Amplio.-En este se permite utilizar en
dicha indagatoria todos los medios probatorios.
b. Sistema Restringido.- Mediante el cual slo se
permite

usar

en

dicha

investigacin,

determinados hechos o presupuestos a efecto de


que

probados

los

mismos,

proceda

la

declaracin mencionada.
Casos en que se admite la investigacin:
La ley dispone en los artculos 402 y 403 del Cdigo
Civil, que la paternidad extramatrimonial puede ser
judicialmente declarada en los siguientes casos:
Escrito

Indubitado.-

Cuando

existen

documentos escritos, en los que el presunto


Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin
Judicial Paterno Filialpgina 55

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

padre, sin efectuar un reconocimiento legal,


previsto

en

el

artculo

390

del

Cdigo

Sustantivo, deja constancia inequvoca de la


admisin de su paternidad.
Sobre el particular, las tendencias interpretativas son
las siguientes: a) Restringida, exige que el documento
est extendido de puo y letra por el padre aunque no
est firmado; y b) Amplia, puede ser a mquina de
escribir o cualquier otro medio con tal de que lleve la
firma del padre.
Posesin Constante de Estado.- En este
caso, se admite la investigacin de la paternidad
no matrimonial cuando concurren un conjunto
de circunstancias de hecho como haber sido
tratado de modo constante como hijo por el

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 56

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

presunto padre o su familia a los cuales cree


estar unido en una relacin paterno-filial y
familiar.
El Cdigo Civil vigente establece que la paternidad
extramatrimonial puede ser declarada judicialmente
en los supuestos:
a) Posesin de estado constante y actual.
b) Posesin de estado trunca o interrumpida (el hijo
se

hubiese

hallado

hasta

un

ao

antes

de

la

demanda).
Concubinato.- En esta circunstancia tambin se
permite la indagacin judicial de la paternidad,
requiere que el presunto padre hubiese formado
un hogar de hecho con la madre en la poca de
la concepcin.
Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin
Judicial Paterno Filialpgina 57

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

Delito Sexual.- La apertura de la investigacin


de la paternidad es procedente tambin en los
casos de violacin, rapto o retencin violenta de
la mujer cuando la poca del delito coincida con
el de la concepcin.
Seduccin.- Es otro caso en el que se apertura
la investigacin de la paternidad cuando haya
engao cumplida con promesa de matrimonio en
poca contempornea a la concepcin, siempre
que tal promesa conste de manera indubitable.
Vnculo Parental Acreditado.- Puede ser
declarada

cuando

se

acredite

la

relacin

parental entre el presunto padre y el hijo a


travs de la prueba del ADN u otras pruebas
genticas o cientficas con igual o mayor grado
de certeza.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 58

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

Declaracin Judicial de Paternidad del hijo de madre


casada:
No procede la demanda de declaracin judicial de
paternidad

extramatrimonial

intentada

por

mujer

casada contra el presunto padre extramatrimonial que


se niega a reconocer el hijo, si el marido no ha seguido
previamente el proceso de negacin o impugnacin de
su propia paternidad y obtenido sentencia favorable.
Procedencia de la accin del hijo por nacer:
El artculo 405 del C. C. prescribe que la accin para
que

se

declare

extramatrimonial

la
puede

paternidad

de

ejercitarse

un

hijo

antes

del

nacimiento del hijo.


3.3.2.

CUESTIONES PROCESALES.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 59

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

La

accin

de Declaracin

Judicial de Paternidad

Extramatrimonial, puede ejercitarse ante el Juez del


domicilio del demandado o del demandante, la que se
justifica por la necesidad de favorecer al hijo (artculo
408 del C. C.).
3.3.3.

TITULARES DE LA ACCIN.

El artculo 407 del Cdigo Sustantivo, establece que


sta corresponde: a) Al hijo; b) A la madre; y c) Al tutor
o curador.
Se advierte que los herederos del hijo carecen de
derecho para plantear la accin; sin embargo pueden
continuarla si aqul la hubiese dejado interpuesta.
Personas contra quienes se dirige la accin:
Por mandato del artculo 406 del C. C. son:

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 60

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

a) El presunto padre; b) Los Herederos del


presunto padre; y
c) El administrador o defensor de herencia.
3.3.4.

REQUISITOS.

Los requisitos para instaurar una demanda sobre


Declaracin Judicial de Paternidad Extramatrimonial
sin los siguientes:
-

Que haya sido concebido o nacido un hijo

extramatrimonial.
Que el presunto padre se haya negado a

reconocerlo voluntariamente.
Que se d uno o varios casos de investigacin
de la paternidad previsto en el artculo 402 del

C. C.
Que lo declare el rgano jurisdiccional.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 61

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

En cuanto al plazo de interposicin de la demanda, el


actual Cdigo establece que la accin no caduca.
3.4.

INVESTIGACIN

JUDICIAL

DE

LA

MATERNIDAD.
La accin investigadora de la maternidad es la que el
hijo ejercita para identificar a la madre y obtener el
reconocimiento de la calidad de hijo habido por ella,
as lo precisa el Dr. Javier Rolando Peralta Anda.

3.4.1.

CASOS EN QUE PROCEDE.

Segn el artculo 409 del Cdigo Sustantivo, procede


sin enumeracin alguna de casos, siempre que se

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 62

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

pueda acreditar el hecho del parto y la identidad del


hijo.
3.4.2.

CUESTIONES PROCESALES.

El artculo 411 del C. C. dispone que son aplicables a


la madre y sus herederos las disposiciones de los
artculos 406 al 408
3.4.3.

OTRAS

ACCIONES A FAVOR

DE LA

MADRE.
La ley dispone que la madre est autorizada para
accionar

algunos

derechos

fundamentales

en

cualquiera de los casos previstos por el artculo 402,


as

como

cuando

el

padre

haya

reconocido

voluntariamente al hijo. Estas acciones son:


-

a) Los Alimentos Temporales;

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 63

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

b) Pago de gastos de Embarazo y Parto; as

como
- c) La Indemnizacin por Dao Moral.
3.5. PRUEBAS BIOLGICAS, GENTICAS U OTRA
DE VALIDEZ CIENTFICA
3.5.1.
PRUEBAS BIOLGICAS.
Para el Dr. Javier Rolando Peralta Anda consisten en
procedimientos cientficos a travs de los cuales se
establece

con

precisin

el

vnculo

paterno-filial

existente entre el hijo y los presuntos padres que se


niegan a reconocerlo o simplemente expresan que
dicho vnculo no existe.
a. Prueba

Negativa

de

los

Grupos

Sanguneos.- Se peculiar iza por los siguientes


rasgos:
- Se trata de una prueba biolgica porque se
basa

rigurosamente

en

teoras

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 64

que

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

explican el fenmeno de la herencia, ms


-

propiamente en las leyes de Mendel.


Es una prueba hematolgica, ya que se
basa en el anlisis de los componentes y
factores

sanguneos

establecimiento
-

imposibles.
Constituye

de

una

hijos

prueba

en

el

posibles

negativa

de

cualidad, porque mediante sta no se


pretende establecer que tal persona es
padre o madre de un determinado hijo,
-

sino descartar la paternidad por exclusin.


Viene a ser una prueba especial, ya que
slo puede ser ofrecida por el padre que
niega la paternidad del hijo y en algunos

procesos.
Slo permite descartar alrededor del 15%
de padres posibles.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 65

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

Marcadores Genticos del Sistema HLA.- Llamado


tambin de Histocompatibilidad. Se basa en el anlisis
de los antgenos que se hallen en la superficie de los
hemates.
Para

detectar

los

antgenos

se

comprende

dos

tcnicas: La citotoxicidad y la Doble Fluorescencia;


luego a los anticuerpos se les enfrenta con un suero
rico en anticuerpos (sistema inmunolgico).
stas pruebas tienen entre un 70 a 80% de seguridad.
3.5.2.

PRUEBAS GENTICAS.

Este mismo autor puntualiza () todos los hombres


son iguales en apariencia fsica y conformacin
biolgica, as como iguales al patrimonio gentico,
pero se diferencian genticamente y es que, con la
fecundacin

surge

siempre

un

ser

con

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 66

una

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

configuracin o patrimonio gentico indito y jams


repetible.
a. Prueba del ADN.- Es un mtodo cientfico que
regula

la

investigacin

bio-positiva

de

la

paternidad a efectos de establecer el vnculo


gentico de una persona con otra a travs del
estudio y el anlisis del ADN.
Las

modalidades

de

las

pruebas

positivas

de

paternidad son:
o La prueba de los Polimorfismos Cromosmicos; y
o La Prueba Perfil del ADN.
Prueba de los Polimorfismos Cromosmicos.- Este
sistema de investigacin gentica se basa en un
estudio de los cromosomas del individuo, los cuales
presentan ligeras variantes que lo hacen notorios y

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 67

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

nicos, y en base a ellos se determina la paternidad de


un individuo, ya que si el hijo presenta caractersticas
polimrficas que no estn presentes en la madre,
necesariamente y de acuerdo a las irrefutables leyes
de Mendel, debe haberlo heredado del padre.
b. Perfil del ADN.-Esta tcnica se realiza tomando
un

trozo

del

repetidas

ADN

infinidad

que
de

posee
veces

secuencias
(informacin

gentica). Este ADN con enzimas de restriccin,


se corta en fragmentos distintos de acuerdo de
acuerdo

secuencias

la
van

persona
a

bio-analizada.

poder

ser

Las

estudiadas

individualmente de manera tal que se llegue a


precisar el origen hereditario de cada uno de los
fragmentos. Estos fragmentos o franjas son
combinaciones

nicas

irrepetibles

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 68

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

provenientes

en

igual

nmero

de

los

progenitores del nio biolgicamente analizado y


puede

decirse

ciencia

cierta

que

los

fragmentos de la prole son el resumen de las


caractersticas de los padres. En suma se basa
en la descomposicin del ADN (electroforesis).

3.5.3.

OTRAS

PRUEBAS

DE

CIENTFICA.
a. Prueba
Antropomrfica

VALIDEZ
Heredo

biolgica.- En estas pruebas se aprecian las


semejanzas

diferencias

existentes

entre

padres e hijos.
Prueba

de

los

Caracteres

Antropokinticas

Funcionales Externos.- Se funda en el estudio y

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 69

DERECHO CIVIL III-DERECHO DE FAMILIA

comparacin

de

los

caracteres

fisiolgicos

funcionales externos.
Prueba

de

los

Temperamentales.-

Caracteres
Basada

en

Psicolgicos
las

semejanzas

psicolgicas o temperamentales.
Prueba basada en la Herencia de los Caracteres
Patolgicos.- Consiste en el estudio y anlisis de
algunas afecciones o enfermedades que transmiten
las personas a sus descendientes.

Filiacin Extramatrimonial, Reconocimiento Voluntario y Declaracin


Judicial Paterno Filialpgina 70

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