PODER JUDICIRIO DO ESTADO DO PARAN

Descreve a denncia a prtica de crime previsto no artigo

stimo, IX, da lei 8.137/90 porque, em resumo, em estabelecimento
comercial produtos alimentcios com a validade vencida foram
apreendidos.
Noticiou-se a determinao de realizao de percia, e tendo
em vista o fato objetivo de que os produtos estavam fora do prazo de
validade, foi a denncia recebida, requerendo a defesa (fl. 80) que
realmente se verificasse a nocividade dos produtos via exame pericial.
Acreditava-se que isso seria feito, mas veio o laudo pericial aos
autos e, surpreendentemente, anotou-se nele apenas as datas de validade
dos produtos (!).
A primeira pergunta que vem : para que fazer laudo pericial
que se resume mera leitura da embalagem? Fosse para fazer isso qualquer
um fazia, sendo dispensvel a atuao de perito...
E no que isso implica? bvio: na ausncia imediata e
incontornvel de materialidade delitiva. Sim, pois no basta o produto estar
fora do prazo de validade para realmente ser nocivo sade pblica. A
percia deveria t-lo examinado profundamente e isso constatado. Essa a
ideia do prprio TJPR:
APELAO CRIMINAL. ART. 7, INCS. II E IX, DA LEI N 8.137/90
(...). CRIME DE EXPOSIO VENDA DE PRODUTOS IMPRPRIOS
PARA O CONSUMO (COM PRAZO DE VALIDADE VENCIDO).
AUSNCIA DE LAUDO PERICIAL ATESTANDO A NOCIVIDADE DOS
PRODUTOS. MATERIALIDADE NO COMPROVADA. PRECEDENTES
DE CORTES SUPERIORES. ABSOLVIO DA APELANTE EM
RELAO AO CRIME DO ART. 7, IX, DA LEI N 8.137/90 COM
FULCRO NO ART. 386, VII, DO CPP. 1."Ter matria-prima ou
mercadoria em condies imprprias ao consumo situao
que, logicamente, deixa vestgio material, preenchendo assim
o disposto no artigo 158 do Cdigo de Processo Penal:
Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o
exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo
supri-lo a confisso do acusado. Por isso, cremos indispensvel
a realizao de exame pericial para atestar que a mercadoria
ou a matria-prima, realmente, pela avaliao de
especialistas, imprpria para consumo. No pode essa
questo ficar restrita avaliao do juiz, que se serviria de
testemunhas e outras provas subjetivas para chegar a uma
concluso" (Guilherme de Souza NUCCI, in "Leis Penais e
Processuais Penais Comentadas". 4. ed. So Paulo: RT, 2009, p.
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1037/1038). 2."...nos crimes previstos no art. 7, inciso IX, da Lei

n 8.137/90 indispensvel a realizao de percia, quando
possvel sua realizao, a fim de se atestar se o produto ou
no imprprio para o consumo' (TJPR - 2 C.Criminal - AC 842007-5 - Maring - Rel.: Jos Mauricio Pinto de Almeida - Por
maioria - - J. 08.03.2012).
O STJ alterou posicionamento
necessidade de realizao de percia:

anterior consolidando

a) HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. CRIME CONTRA AS RELAES DE

CONSUMO. ART. 7., INCISO IX, DA LEI N. 8.137/90. INDICIAMENTO
FORMAL APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL CONFIGURADO. MERCADORIA IMPRPRIA PARA CONSUMO.
PERCIA. NECESSIDADE PARA CONSTATAO DA NOCIVIDADE DO
PRODUTO APREENDIDO. ORDEM CONCEDIDA (HC 132.257/SP, Rel.
Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 23/08/2011, DJe
08/09/2011);
b) A antiga jurisprudncia desta Egrgia Corte era no sentido de que o
delito tipificado no art. 7., inciso IX, da Lei n. 8.137/90, crime formal e
de perigo abstrato, ou seja, que no exige leso ou dano,
contentando-se com a mera potencialidade lesiva. No se descura,
entretanto, que no dia 06/10/2009, quando do julgamento do REsp
1112685/SC, Rel. Min. FELIX FISCHER, esta Turma modificou seu anterior
entendimento, "para estabelecer que nos crimes previstos no art. 7,
inciso IX, da Lei n 8.137/90 indispensvel a realizao de percia,
quando possvel sua realizao, a fim de se atestar se o produto ou
no imprprio para o consumo" (DJe 29/03/2010). Tal alterao se deu
aps o julgamento do HC 90.779-2/PR, Rel. Min. CARLOS BRITTO (DJ de
24/10/2008) pela Primeira Turma do Pretrio Excelso (HC 115.650/SP,
Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 26/10/2010, DJe
22/11/2010);
c) A Turma negou provimento ao agravo regimental, mantendo a
recente orientao perfilhada por este Superior Tribunal de que a
impropriedade de mercadoria para consumo, apta a configurar o
delito descrito no art. 7, IX, da Lei n. 8.137/1990, deve ser atestada por
meio de percia. Precedentes citados do STF: HC 90.779-PR, DJe
24/10/2008; do STJ: REsp 1.113.330-RS, DJe 1/3/2010; REsp 1.112.685-SC,
DJe 29/3/2010, e RHC 24.516-RO, DJe 3/5/2010 (STJ, AgRg no REsp
1.098.681-RS, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em
24/8/2010).
Com isso no h motivo para manter em trmite esta estril
ao penal. Mas, sei, poderia vir a pergunta: por qual motivo ento no se
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determina a realizao de novo exame? Simples. Porque desde que foram

analisados os produtos j se passaram mais de dois meses. E, assim, eventual
normalidade do produto quando analisado pela primeira vez pelos peritos
pode ter se transformado em algo nocivo pelo transcurso do tempo posterior
apreenso. dizer: tambm intil fazer novo exame.
E a inquestionvel: manter em trmite esta ao penal
intil, desnecessrio, ofensivo ao bom senso. Resta apenas optar por medida
processual apta a lhe fulminar.
Recorro rejeio da denncia por falta de justa causa na
forma do artigo 395, III, do Cdigo de Processo Penal. Sim, ela j foi recebida.
Mas nada impede reviso disso. Confira-se tanto a doutrina como a
jurisprudncia: a) Com efeito, no se pode dar prosseguimento a um
processo unicamente em razo de sua forma procedimental, se j
convencido o juiz acerca de matria unicamente de direito. Por isso, sempre
sustentamos a possibilidade de o juiz retroceder no tempo para corrigir
equvocos essenciais (...). Uma questo emblemtica: suponha-se a hiptese
em que o juiz se convena, aps a defesa escrita (artigo 396, Cdigo de
Processo Penal), da ausncia de condies da ao ou de pressupostos
processuais. O que fazer? O que fazer se a denncia j foi recebida?
Pensamos que a matria pode e deve ser resolvida desde logo. E pela
mesma via: a do reconhecimento, de ofcio, da nulidade do ato processual
no qual se recebeu a denncia. E tal ser perfeitamente possvel e cabvel,
pois o juiz, em nosso sistema de nulidades, tem poderes para reconhecer at
mesmo o vcio passvel de nulidade relativa. Assim, e porque se cuidaria de
matria cujo interesse ultrapassaria, de longe, o campo de exclusividade das
partes, revelando verdadeiro interesse pblico do devido processo legal, o
juiz deveria anular de ofcio o ato de recebimento da denncia (...). Feito
isso, estaria ele inteiramente livre para proferir nova deciso sobre a pea
acusatria, para o fim de poder rejeita-la (...). Embora o caminho aqui
apontado possa parecer uma verdadeira engenharia procedimental, no
h dvidas de que ele oferece muitas e maiores vantagens que o
seguimento do curso normal do processo, com a realizao, inevitvel, da
fase instrutria, para, somente na fase de sentena, reconhecer-se a
ausncia de pressupostos processuais ou das condies da ao (in Curso
de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, Ed. Lmen Jris, 2008, p.
536/537); b) PENAL E PROCESSO PENAL. RECURSO CRIME EM SENTIDO ESTRITO.
ARTIGO 297, 4, DO CDIGO PENAL. JUIZ QUE EX OFFICIO REVOGA O
DESPACHO QUE RECEBEU A DENNCIA PARA REJEIT-LA POR FALTA DE JUSTA
CAUSA EM RAZO DA ATIPICIDADE DA CONDUTA. AUSNCIA DE NULIDADE
(...). a) No nula a deciso que tranca a ao penal, em momento
posterior ao recebimento da denncia, em virtude da ausncia de justa
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causa por atipicidade da conduta (TJPR - 2 C.Criminal - RSE 318674-1 - Foz

do Iguau - Rel.: Rogrio Kanayama - Unnime - J. 30.01.2008).
por tudo isso que, cancelando o despacho que recebeu a
denncia, a rejeito com base no Cdigo de Processo Penal, artigo 395, III, do
Cdigo de Processo Penal. Publique-se. Registre-se. Intimem-se.
Cancelo, por conseguinte, a audincia designada fl. 84, e
determino a restituio da fiana a quem a depositou.
Oportunamente arquive-se.
Em 30 de setembro de 2013.

Gustavo Hoffmann
Juiz de Direito

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