EL DESPIDO EN NUESTRA LEGISLACIN

I.

INTRODUCCIN
El artculo 27 de nuestra Constitucin Poltica del Per y el artculo 34 de Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, en adelante LPCL, es la fuente legislativa para
poder definir y establecer la naturaleza del despido.
A ello debemos abordar el amplio y productivo desarrollo sobre este tema que ha
manifestado nuestra jurisprudencia nacional. Es as que tanto el Tribunal
Constitucional como la Corte Suprema de Justicia han delimitado y definido las
caractersticas las diferentes clases de despido, cada uno con sus aportes
diferenciadores.
El problema surge cuando a una primera lectura del artculo 27 de nuestra Constitucin,
la misma que prescribe La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario nos da a entender, en otras palabras, que nuestro cuerpo legislativo
tiene la funcin de crear el ordenamiento legal y legtimo para proteger al trabajador
contra el despido arbitrario, situacin que pretendemos desarrollar en el presente
documento.
Por otro lado, no basta el aporte constitucional para poder entender el despido, por el
contrario, conforme al desarrollo jurisprudencial extenderemos el horizonte del
despido tales como el despido incausado, injustificado, indirecto, nulo y fraudulento.

II.

DESPIDO LESIVO
Dentro del desenvolvimiento de la relacin laboral pueden producirse diversas y hasta
numerosas manifestaciones de una conducta empresarial lesiva a los derechos
fundamentales del trabajador, sin embargo, es en la extincin de aqulla cuando
dichas conductas pueden resultar ms relevantes, en la medida que se recurra a esta
decisin lesiva para sancionar o reprimir el ejercicio de tales derechos o que los
mismos resulten lesionados por los procedimientos empleados para su realizacin.1[1]
Para el trabajador, desde luego, siendo grave toda afectacin a sus derechos durante la
vida de la relacin laboral aqulla reviste mayor trascendencia cuando debido al
ejercicio de estos pierde su trabajo, razn por la cual la vinculacin entre el despido y
los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin resulta uno de los temas de
mayor importancia, en orden a la efectiva proteccin de estos en el marco de la relacin
laboral.
2.1 DEFINICIN DE DESPIDO
El profesor Arce seala que el despido es un acto unilateral y recepticio que contiene la

voluntad extintiva del empleador. Segn la ley peruana, es un acto extintivo de

aplicacin individual y que debe ser comunicado por escrito.2[2]
En la misma lnea Montoya Melgar nos dice que: el despido, como extincin de la
relacin de trabajo, fundado exclusivamente en la voluntad unilateral del empleador,
presenta los siguientes caracteres:
-

Es un acto unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad del trabajador es
innecesaria e irrelevante.
Es un acto constitutivo, por cuando el empresario no se limita a proponer el despido,
sino que l lo realiza directamente.
Es un acto receptivo, en cuanto se eficacia depende de que la voluntad extintiva del
empleador sea conocida por el trabajador, a quien est destinada.
Es un acto que produce la extincin contractual, en cuanto cesan ad futurum los efectos
del contrato3[3]
Del mismo modo, Grisolia seala que: la extincin del contrato tiene las siguientes
caractersticas: (1) Es un acto unilateral del empleador (despido directo) o del trabajador
(despido indirecto) que extingue el contrato, (...) (2) Es un acto receptivo, ya que se torna
eficaz desde el momento en que el acto llega al conocimiento del destinatario. (3) Es un
acto extintivo, porque desde que es recibida la notificacin, los efectos del contrato
cesan para el futuro y ninguna de las partes puede invocar hechos posteriores para
justificar la medida.4[4]
En lneas generales podemos decir que el despido es el acto por el cual el trabajador
deja de prestar sus servicios por decisin del empleador, sin perjuicio de que sta
decisin sea justificada o no.
En consecuencia, es evidente el rol decisivo que juega la voluntad unilateral del
empleador en el despido, en forma independiente a la existencia o ausencia de causa
justificada o a cual fuera sta, calificando con dicha expresin a toda extincin de la
relacin de trabajo que reconozca en la voluntad del empleador su fuente productora.

2.2 TIPOS DE DESPIDO

Es preciso sealar que la tipologa del despido es diversa, y an ms cuando observamos
la legislacin comparada.
Sin embargo, para efectos didcticos nos acomodaremos a lo desarrollado en nuestro
pas, el cual existe ms de dos clasificaciones en lo que respecta al despido, es por ello
que creemos conveniente separar la clasificacin otorgada por nuestro cuerpo
legislativo especficamente el Decreto Legislativo N 728 y la sealada por el Tribunal
Constitucional.

A) En nuestra legislacin:
A.1 Despido Arbitrario:
El profesor Arce nos dice que el despido arbitrario como su nombre lo indica es un
despido discrecional que ha de reputarse ilegtimo dentro del ordenamiento. Y tanto es
as que ste debe ser indemnizado (artculo 34 LPCL)5[5]
A.2 Despido Nulo:
Lo que caracteriza, en definitiva, la nocin jurdica de despido nulo peruano no es la
decisin extintiva unilateral del empleador sin ms, sino, por el contrario, el efecto o
resultado lesivo que ella provoca.6[6]
El artculo 29 de la LCPL seala las circunstancias por el cual es nulo el despido,
otorgando a ello cinco motivos en que se basa el despido para que se considere como
nulo.
Es claro que lo que busca el despido nulo es dejar sin efecto el acto lesivo, convirtindose
ste en la posible respuesta ante la violacin de un derecho fundamental.
Sin embargo, la definicin recogida por el artculo 29 de la LCPL debe interpretarse
desde un anlisis directo del articulado constitucional pertinente e, incluso, desde la
normatividad internacional, en la medida que busque la proteccin de los derechos
fundamentales de la persona.
Con ello, aparentemente la aplicacin literal del artculo 29 de la LCPL nos advierte cinco
motivaciones prohibidas para el despido nulo, restringindose as los dems supuestos
que legtimamente puede presentarse. Es por ello que nuestra constitucin ha previsto
la aplicacin de las garantas constitucionales como es el proceso de amparo, que se
convierte en la va idnea para poder impugnar los dems despidos del cual su
motivacin no se encuentre en los numerales del artculo 29 mencionado.
A.3 Despido Indirecto
Tambin conocido como actos de hostilidad.
Para Blancas Bustamante se configura el despido indirecto cuando es el empleador
quien incumple sus obligaciones, la normativa laboral facultad al trabajador a extinguir
la relacin de trabajo, imputando al empleador la responsabilidad jurdica por dicho
evento.7[7]
Son actos u omisiones realizados por el empleador o sus representantes que molestan
o incomodan al trabajador. Como tales constituyen faltas del empleador, y tienen como
objetivo, normalmente, la renuncia del trabajador, aunque en algunos casos su fin es

obtener algn favor o ventaja en perjuicio del trabajador, que atenta contra su moral,
dignidad, economa, etc.
A.4 Despido justificado
Es el despido legal y legtimo, que puede ser utilizado por el empleador, cuando se
configuren causas justas de despido imputables a la capacidad del trabajador o a la
conducta del trabajador, las mismas que estn sealadas en la LPCL.
B) Segn el Tribunal Constitucional
B.1 Despido Fraudulento
El despido fraudulento se genera cuando media engao, esto es, se procede de manera
contraria a la verdad contraviniendo la buena fe laboral, se materializa cuando se imputa
al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios; este tipo de
despido se produce aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones
procedimentales.
Asimismo, el despido fraudulento ha sido definido por vez primera por el Tribunal
Constitucional en el fundamento 15 de la STC N. 976-2001-AA/TC, Caso Eusebio Llanos
Huasco, en los siguientes trminos:
Se produce el denominado despido fraudulento, cuando:
Se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de
manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se
cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede
cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios
o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de
tipicidad, como lo ha sealado, en este ltimo caso, la jurisprudencia de este Tribunal
(Exp. N. 415-987-AA/TC, 555-99-AA/TC y 150-2000-AA/TC); o se produce la extincin
de la relacin laboral con vicio de voluntad (Exp. N. 628-2001-AA/TC) o mediante la
"fabricacin de pruebas".
B.2 Despido Incausado:
Entendemos por despido incausado cuando se despide a un trabajador por la voluntad
unilateral del empleador, sin mediar causa relacionada con la conducta o capacidad del
trabajador.
III.

DESPIDO EN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Ahora bien, como ya se ha adelantado en los prrafos anteriores el la Corte Suprema de

Justicia y el Tribunal Constitucional, en especial esta ltimo, ha tenido un basto
desarrollo sobre este tema.

El Tribunal Constitucional empieza su

aventura desarrollando sobre el despido mediante el Proceso Constitucional de Amparo,
es as que a travs de la sentencia emitida por el Exp. N 1124-2001-AA/TC en el caso
comunmente conocido por el Sindicato de Trabajadores de Telefnica y FRATEL contra
Telefnica del Per SA. Vale la pena mencionar este caso puesto que fue la primera
contienda judicial donde se discute el despido arbitrario y su problemtica aparente de
interpretacin.
Telefnica del Per SA (demandada) venia realizando una seria de despidos arbitrarios
a sus trabajadores miembros de sindicatos mencionados (demandante) otorgandoles su
debida indemnizacin por despido arbitrario, cumpliendo, esto ltimo, con lo dispuesto
el Art. 34 de la LPCL.
Segn la empresa Telefnica plante que el despido arbitrario era legal cuando se
otorgaba su respectiva indemnizacin por despido arbitrario, sin embargo, mediante
esta sentencia el Tribunal Constitucional muy bien estableci que el artculo 34,
segundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca de contenida
este derecho constitucional.8[8] Dejando en claro que la forma de proteccin no puede
ser sino la de retrotraer el estado de cosas al momento de cometido el acto viciado de
inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuencia consustancial a un acto
nulo.
Otra sentencia de igual importancia como la antes sealada es la emitida en el Exp. N
0976-2001-AA/TC, conocida por el caso Eusebio Llanos Huasco. En ella el Tribunal
Constitucional ha establecido entre otras cosas los presupuestos para acceder al amparo
labora y el alcance del derecho constitucional reconocido en el Art. 27 de la
Constitucin9[9].
A inicios de este documento se plantea el problema sobre el contenido e interpretacin
del artculo 27 de la Constitucin, especficamente su adecuada proteccin contra el
despido arbitrario. Es por ello que finalmente encontramos la solucin mediante esta
sentencia, en donde el primer intrprete de la Constitucin seala que la proteccin
adecuada contra el despido arbitrario es una opcin reparadora (readmisin en el
empleo) o indemnizactoria (resarcimiento por el dao causado), segn sea el caso. Esto
ltimo quiere decir que ahora le corresponde al trabajador sealar la forma de
proteccin ante un despido arbitrario, teniendo una proteccin dual excluyente, puesto
que no es lgico el trabajador obtenga tanto la restitucin en su puesto de trabajo como
la indemnizacin.

Finalmente, debemos sealar que el Art. 27 de la Constitucin no consagra el derecho a

una estabilidad absoluta, es decir, el derecho a no ser despedido arbitrariamente. Slo
reconoce el derecho del trabajador a una proteccin adecuda contra el despido
arbitrario, ello en concordancia con los dispuesto por el Tribunal Consititucional.

Vacaciones legales y truncas

Concepto
Las vacaciones constituyen el perodo de descanso remunerado, legalmente obligatorio,
a que tiene derecho el trabajador con el objeto de reponer sus fuerzas fsicas o
intelectuales.
Las vacaciones legales
En el tema de las vacaciones se presentan dos situaciones
a.- Las vacaciones generadas y adquiridas
b.- Las vacaciones truncas
Las vacaciones generaras y adquiridas
Si el trabajador cesa en el empleo despus de cumplido el ao de servicios y el
correspondiente rcord vacacional, sin haber disfrutado del descanso, tienen derecho al
pago del ntegro de la remuneracin vacacional
(D.Leg. 713, art. 22
El record trunco vacacional
Son las llamadas " vacaciones truncas " .
Si el trabajador cesa en el empleo sin haber cumplido el primer ao de servicios o sin
haber completado un nuevo ao de servicios, slo tendr derecho a tantos dozavos y
treintavos de dozavos de la remuneracin vacacional como meses y das
respectivamente haya laborado
(D.Leg. 713, art. 22).

Exigencias diferentes para situacin

Si usted se ha dado cuenta , existen exigencias diferentes para que se den estos dos tipos
de vacaciones.
En las primeras , las vacaciones generadas y adquiridas el trabajador debe cumplir con
la antiguedad ( 01 Ao continuo de servicos ) y la asistencia ( record vacacional ) ,
ademas de permanecer en la empresa para que se le programe la oportunidad del
descanso.
En el caso de las vacaciones truncas ( record trunco vacacional ) , la exigencia
fundamental es que el trabajador haya cesado en el empleo