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OAB 2 FASE
DIREITO PENAL
PROF. NIDAL AHMAD
OAB
2 Fase
DIREITO PENAL
Prof. Nidal Ahmad
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2 Fase
AULA INTRODUTRIA
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TEORIA DO CRIME
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96 De acordo com o seu conceito analtico, o crime constitui um fato tpico, antijurdico e culpvel.
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08 Crime = fato tpico + antijurdico + culpvel.
54 Nesse sentido, para fins de 2 fase da OAB, focaremos o estudo nas causas excludentes da tipicidade,
1ilicitude e culpabilidade, destacando, ainda, algumas causas de excluso de punibilidade.
Todavia, antes de adentrar no estudo especfico de cada excludente, convm uma viso geral acerca
dos temas:
B) Nexo causal
I) CAUSAS EXCLUDENTES
DA TIPICIDADE
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DE ILICITUDE
E) Consentimento do ofendido (causa supralegal)
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A) Art. 107 CP
B) Prescrio Art. 109 a 117 CP
C) Ressarcimento do dano no peculato culposo (art. 312, 3)
IV) ALGUMAS CAUSAS DE
EXTINO DA PUNIBILIDADE
D) Ressarcimento do dano antes do recebimento da denncia no crime de
estelionato mediante emisso de cheque sem proviso de fundos (art. 171,
2, VI Smula 554 STF)
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2 Fase
1) DA TIPICIDADE
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Na coao moral, no h aplicao da fora fsica, mas de ameaa ou intimidao, feita atravs da
promessa de um mal, para que se determine o coato realizao do fato criminoso. O coagido poder
optar.
No caso da coao moral, o fato revestido de tipicidade, mas no culpvel, em face da
inexigibilidade de conduta diversa.
Portanto, existe o fato tpico, pois a ao juridicamente relevante, mas no se h falar em
culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1 parte (causa de excluso da culpabilidade).
Em sntese:
coao fsica irresistvel: causa de excluso da tipicidade
coao moral irresistvel: causa de excluso da culpabilidade
coao moral resistvel: atenuante (art. 65, III, c, CP)
b) Movimentos reflexos
Os atos reflexos no dependem da vontade, uma vez que so reaes motoras, secretrias ou
fisiolgicas, produzidas pela excitao de rgos do corpo humano (ex. tosse, espirro, etc.).
c) Estados de inconscincia
Conscincia o resultado da atividade das funes mentais. No se trata de uma faculdade do
psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas.
Quando essas funes mentais no funcionam adequadamente se diz que h estado de inconscincia,
que incompatvel com a vontade, e sem vontade no h ao.
A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconscincia a hipnose, o sonambulismo a
narcolepsia.
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03
DA RELAO DE CAUSALIDADE (IMPORTANTE) Art. 13
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03 Pela prpria denominao (nexo causal) possvel perceber que consiste no vnculo ou liame de
causa e efeito entre a ao e o resultado do crime.
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96 Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma direta. Trata-se de relao
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de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.
08
Todavia, pode ocorrer que, aliada conduta do agente, outra causa contribua para o resultado. a
54
chamada concausa.
1
Esta concausa pode ser absolutamente independente ou relativamente independente, dependendo
se teve ou no origem na conduta do agente.
c) Supervenientes
So causas que atuam aps a conduta.
Ex: A ministra veneno na alimentao de B que, quando est tomando a refeio, vem a falecer
em consequncia de um desabamento ou posterior atropelamento.
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caput do art. 13: H excluso da causalidade decorrente da conduta. Ou seja, o agente responde
somente por aquilo que deu causa.
Nos exemplos, a causa da morte no tem ligao alguma com o comportamento do agente. Em face
disso, ele no responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos praticados antes de sua produo. Isso
porque ocorreu quebra do nexo causal.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de leso corporal, por exemplo, o agente responder por
aquilo que deu causa: leso corporal (leve, grave ou gravssima).
QUESTO 03 OAB 2010-02
Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertandoo na regio torxica. Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas
porque, com inteno suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a
agresso, o que foi comprovado durante instruo processual. Ainda assim, Pedro foi
pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabvel;
II. O prazo de interposio;
III. A argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.
a) Preexistentes
So as que atuam antes da conduta.
Ex: A desfere um golpe de faca na vtima, que hemoflica e vem a morrer em face da conduta,
somada contribuio de seu peculiar estado fisiolgico. No caso, o golpe isoladamente seria insuficiente
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para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de forma independente, produzindo por si s
o resultado.
b) Concomitantes
So as causas que atuam exatamente no instante em que a ao realizada. Ex: considera-se o
ataque vtima, por meio de faca, que, no exato momento da agresso, sofre ataque cardaco, vindo a
falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu a morte, j que a agresso e o ataque
cardaco, considerados isoladamente, no teriam o condo do produzir o resultado morte.
c) Supervenientes
So as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.
Ex. A vtima de um atentado levada ao hospital e sofre acidente no trajeto, vindo, por esse motivo,
a falecer. A causa independente, porque a morte foi provocada pelo acidente e no pelo atentado, mas
essa independncia relativa, j que, se no fosse o ataque, a vtima no estaria na ambulncia acidentada
e no morreria. Tendo atuado posteriormente conduta, denomina-se causa superveniente.
III) CONSEQUNCIA DAS CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
No caso das causas preexistentes e concomitantes, como existe nexo causal, o agente
responder pelo resultado, a menos que no tenha concorrido para ele com dolo ou culpa.
Na hiptese das causas supervenientes, embora exista nexo fsico-naturalstico, a lei, por expressa
disposio do art. 13, 1, que excepcionou a regra geral, manda desconsider-lo, no respondendo o
agente jamais pelo resultado, mas to-somente pelos fatos anteriores.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou
omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Supervenincia de causa independente
1 - A supervenincia de causa relativamente independente
exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os
fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.
Durante uma grave discusso, ocorrida no servio, Licurgo Moicano agrediu Coitinho Lelo com uma paulada na
cabea, com a inteno de mat-lo. Atendido com rapidez, Coitinho Lelo foi colocado dentro de uma ambulncia
que rumou para o Pronto Socorro Municipal. No trajeto, a ambulncia capotou, vindo Coitinho Lelo a falecer
em razo do acidente. Diante do fato e luz do ordenamento jurdico penal, responda se Licurgo Moicano deve
ser responsabilizado penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o crime, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
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04
DO CRIME DOLOSO E CULPOSO
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03
4.1) DO CRIME DOLOSO Art. 18, I
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96 DOLO a vontade consciente de praticar a conduta tpica.
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I) ESPCIES DE DOLO
08
a) Dolo direto
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1 No dolo direto o agente quer o resultado representado como fim de sua ao. A vontade do agente
dirigida realizao do fato tpico.
Ex: o agente desfere golpes de faca na vtima com inteno de mat-la. O dolo se projeta de forma
direta no resultado morte.
b) Dolo eventual
Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o resultado, isto , admite e
aceita o risco de produzi-lo.
O agente no quer o resultado, pois se assim fosse haveria dolo direto. Ele antev o resultado e age.
A vontade no se dirige ao resultado (o agente no quer o evento, mas sim conduta, prevendo que esta
pode produzir o resultado). Percebe que possvel causar o resultado e, no obstante, realiza o
comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se produza.
Sobre o dolo eventual, o Cdigo Penal adota a teoria positiva do consentimento, segundo a qual
o sujeito no leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto, agindo e assumindo o risco de sua
produo.
4.2) DO CRIME CULPOSO Art. 18, II
I) CONCEITO
O legislador limita-se a prever genericamente a ocorrncia da culpa, sem defini-la. Com isso, para a
adequao tpica ser necessrio mais do que simples correspondncia entre conduta e descrio tpica.
Torna-se imprescindvel que se proceda a um juzo de valor sobre a conduta do agente no caso concreto,
comparando-a com a que um homem de prudncia mdia teria na mesma situao.
Ex: homicdio culposo (art. 121, 3). Para resolver a questo da tipicidade do fato, no suficiente
o processo de adequao tpica, uma vez que o tipo culposo no precisamente definido em face da
diversidade imensa das formas de conduta. O juiz, ento, tem de estabelecer um critrio para considerar
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tpica a conduta: toda ao que, com um resultado suscetvel de constituir o fato delituoso, no apresenta
caractersticas do cuidado a observar-se nas relaes com os demais, ao tpica do crime culposo.
a denominada previsibilidade objetiva: de se exigir a diligncia necessria objetiva quando o
resultado produzido era previsvel para um homem comum, nas circunstncias em que o sujeito
realizou a conduta. O cuidado necessrio deve ser objetivamente previsvel. tpica a conduta
que deixou de observar o cuidado necessrio objetivamente previsvel.
II) MODALIDADES DE CULPA
a) Imprudncia
a prtica de um fato perigoso. Ex. dirigir em alta velocidade em via movimentada.
B) Negligncia
a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado. Ex. deixar arma de fogo ao
alcance de uma criana.
c) Impercia
a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. Consiste na incapacidade ou falta de
conhecimento necessrio para o exerccio de determinado mister. Ex. mdico que deixa de tomar as cautelas
devidas de assepsia em uma sala de cirurgia, demonstrando sua ntida inaptido para o exerccio
profissional, situao que provoca a morte do paciente.
III) CULPA CONSCIENTE
Na culpa consciente o resultado previsto pelo sujeito, que espera levianamente que no ocorra ou
que possa evit-lo, confiando na sua atuao para impedir o resultado. a chamada culpa com previso.
QUESTO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava
seu automvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal
comea a discutir asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao
automvel. Muito assustada, Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do
veculo, pois quela velocidade no seria possvel controlar o automvel. Caio, entretanto,
respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e refutando qualquer possibilidade de
perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e, em razo da velocidade
empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam na calada,
vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e
ouvidos Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal,
Caio foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade
de dolo eventual, trs vezes em concurso formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara
criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e colhida a prova, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir,
empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
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c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de
interposio deveria ser dirigida? (Valor: 0,3)
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DA CONSUMAO E TENTATIVA
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90 DA CONSUMAO Art. 14, I, CP
5.1)
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I) CONCEITO
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61 Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado quando nele se renem todos os
elementos
de sua definio legal.
60
85 o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado pelo agente se enquadra no
41 abstrato.
tipo
II) ITER CRIMINIS
H um caminho que o crime percorre, desde o momento em que germina, como idia, no esprito do
agente, at aquele em que se consuma no ato final. A esse itinerrio que o crime percorre, desde o
momento da concepo at aquele em ocorre a consumao, chama-se iter criminis e compe-se de uma
fase interna (cogitao) e de uma fase externa (atos preparatrios, executrios e consumao).
Portanto, o Iter criminis o conjunto de fases pelas quais passa o delito. o caminho do crime.
Compe-se das seguintes etapas:
a) cogitao
b) atos preparatrios
c) execuo
d) consumao
a) Cogitao
O primeiro momento do iter criminis a chamada cogitatio. na mente do ser humano que se inicia o
movimento criminoso. a elaborao mental da resoluo criminosa que comea a ganhar forma,
debatendo-se entre os motivos favorveis e desfavorveis, e desenvolve-se at a deliberao e propsito
final, isto , at que se firma a vontade cuja concretizao constituir o crime.
A cogitao no constitui fato punvel.
No entanto, h casos em que j constitui delito o desgnio ou propsito de vir a comet-lo, como
sucede com a conspirao, a incitao ao crime (art. 286), o bando ou quadrilha (art. 288), em que h o
propsito delituoso, ou a inteno revelada de vir a pratic-lo.
b) Atos preparatrios
O passo seguinte a preparao da ao delituosa que se constitui dos chamados atos preparatrios,
que so externos ao agente, que passa da cogitao ao objetiva: arma-se dos instrumentos necessrias
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prtica da infrao penal, procura o local mais adequado ou a hora mais favorvel para a realizao do
crime.
a fase de exteriorizao da idia do crime, atravs de atos, que comeam a materializar a
perseguio ao alvo idealizado.
Assim, como exemplos de atos preparatrios, temos: a aquisio de arma para a prtica de um
homicdio ou a de uma chave falsa para o delito de furto e o estudo do local onde se quer praticar o roubo.
Os atos preparatrios tambm no so punveis, salvo quando o legislador os define como atos
executrios de outro delito autnomo. Nesses casos, o sujeito pratica crime no porque realizou atos
preparatrios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim porque praticou atos executrios de outro
delito.
Ex. aquele que, desejando cometer uma falsidade, fabrica aparelho prprio para isso, responde pelo
crime do art. 291 (petrechos para falsificao de moeda. punido no porque realizou ato preparatrio (a
fabricao do instrumento) da falsidade futura, mas porque realizou a conduta descrita no dispositivo citado.
c) Execuo
Dos atos preparatrios passa-se, naturalmente, aos atos executrios. Atos de execuo so os
dirigidos diretamente prtica do crime.
a fase da realizao da conduta designada pelo ncleo da figura tpica, constituda, como regra, de
atos idneos para chegar ao resultado, mas tambm daqueles que representarem atos imediatamente
anteriores a estes, desde que se tenha certeza do plano concreto do autor.
Ex. comprar um revlver para matar a vtima apenas a preparao do crime de homicdio, embora
dar tiros do ofendido signifique atos idneos para chegar ao ncleo da figura tpica matar.
d) Consumao
o momento de concluso do delito, reunindo todos os elementos do tipo penal.
5.2) DA TENTATIVA Art. 14, II, CP
I) CONCEITO
TENTATIVA a execuo iniciada de um crime, que no se consuma por circunstncias alheias
vontade do agente.
a no-consumao de um crime, cuja execuo foi iniciada, por circunstncias alheias vontade do
agente.
II) ELEMENTOS DA TENTATIVA
A tentativa a figura truncada de um crime. Deve possuir o que caracteriza o crime, menos a
consumao.
So elementos da tentativa: a) incio da execuo do crime; b) no-consumao do crime por
circunstncias alheias vontade do agente.
a) Incio da execuo do crime
bastante nebulosa a linha demarcatria que separa os atos preparatrios no punveis dos atos de
execuo punveis.
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O legislador, no art. 14, II, estabelece essa diviso ao fazer referncia ao incio da execuo. No
obstante isso, a dvida persiste, uma vez que o contedo de significado da mencionada expresso gera
srias divergncias ao ser aplicado concretamente.
O incio da execuo invariavelmente constitudo de atos que principiem a concretizao do tipo
penal.
Para esta teoria, exige-se a existncia de uma ao que penetre na fase executria do crime. Uma
atividade que se dirija no sentido da realizao de um tipo penal.
A tentativa somente punvel a partir do momento em que a ao penetra na fase de execuo. S
ento se pode precisar a direo do atuar voluntrio do agente no sentido de determinado tipo penal.
b) No-consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente
Iniciada a execuo de um crime, ela pode ser interrompida por dois motivos:
a) pela prpria vontade do agente
b) por circunstncias estranhas a ela
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QUESTO 2 IX EXAME
Enunciado
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calada de um bar j vazio pelo avanado
da hora. A discusso torna-se acalorada e, com inteno de matar, Wilson desfere quinze facadas em Junior,
todas na altura do abdmen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se em sangue, Wilson,
desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. L chegando, o socorro eficiente e Junior consegue
recuperar-se das graves leses sofridas.
Analise o caso narrado e, com base apenas nas informaes dadas, responda, fundamentadamente, aos itens a
seguir.
A) cabvel responsabilizar Wilson por tentativa de homicdio? (Valor: 0,65)
B) Caso Junior, mesmo tendo sido socorrido, no se recuperasse das leses e viesse a falecer no dia seguinte aos
fatos, qual seria a responsabilidade jurdico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)
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Amaro, durante uma calorosa discusso no trnsito, desferiu, com inteno homicida, dois tiros de revlver em
Bernardo. Mesmo dispondo de mais munio e podendo prosseguir, Amaro desistiu de continuar a ao
criminosa e prestou imediato socorro a Bernardo, levando-o ao hospital mais prximo. A atitude de Amaro foi
fundamental para a preservao da vida de Bernardo, que, contudo, teve sua integridade fsica comprometida,
ficando incapacitado para suas ocupaes habituais, por sessenta dias, em decorrncia das leses provocadas
pelos disparos. Considerando essa situao hipottica, aponte, com o devido fundamento legal, o crime praticado
por Amaro:
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QUESTO 3 IX EXAME
Enunciado
Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em
Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida
para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de
armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava
destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos da denncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)
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ERRO DE TIPO (IMPORTANTE) Art. 20
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398.1) CONCEITO
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A figura tpica (ou tipo legal) composta de elementos especficos ou elementares. Em outras
22palavras,
os elementos constitutivos do tipo tratam de cada componente que constitui o modelo legal de
96conduta proibida.
16
Ex. No crime de leso corporal temos os seguintes elementos: ofender + integridade corporal + sade
08+ outrem.
O engano sobre qualquer desses elementos pode levar ao erro de tipo.
54
O erro de tipo pode recair sobre uma circunstncia qualificadora.
1
Ex. No crime de leso corporal seguida de aborto, o sujeito no responde por este crime se
desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe inexistente uma circunstncia do
crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso (leso corporal leve).
Por ltimo, pode recair sobre os pressupostos de fato de uma excludente da ilicitude, como por
exemplo, a legtima defesa putativa, em que o sujeito, diante das circunstncias de fato, supe a
existncia de uma agresso injusta.
O erro de tipo sempre exclui o dolo, seja invencvel ou vencvel, podendo, no entanto, dependendo do
caso concreto, levar punio por crime culposo, se previsto em lei.
8.2) ERRO DE TIPO ESSENCIAL
o erro que incide sobre as elementares e circunstncias do tipo.
Da no nome erro essencial: incide sobre situao de tal importncia para o tipo que, se o erro no
existisse, o agente no teria cometido o crime, ou, pelo menos, no naquelas circunstncias.
Portanto, h erro de tipo essencial quando a falsa percepo da realidade impede o sujeito de
compreender a natureza criminosa do fato.
O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCVEL OU VENCVEL
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QUESTO 1 V EXAME
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio
do Poder Judicirio Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com
atribuio para representar o seu filho, solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo
adequadamente. Indignado, Antnio, sem averiguar a fundo a informao, mas confiando na
palavra do serventurio, escreve um texto reproduzindo a acusao e o entrega ao juiz titular
da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao tomar conhecimento do
ocorrido, Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o filho de
Antnio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e
representa criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico oferece denncia perante o Juizado
Especial Criminal, atribuindo a Antnio o cometimento do crime de calnia, praticado contra
funcionrio pblico em razo de suas funes, nada mencionando acerca dos benefcios
previstos na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e Julgamento, recebida a
denncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o ru e apresentadas as alegaes orais pelo
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Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na forma da inicial, o magistrado concede
a palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor:
0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor:
0,65)
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no entanto, imagina-se equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurdico a matar aquele que o
humilhou, atuando, assim, em legtima defesa de sua honra.
Ocorre aqui uma descriminante (a legtima defesa causa de excluso da ilicitude) putativa
(imaginria, j que no existe no mundo real) por erro de proibio (pensou que a conduta proibida fosse
permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legtima defesa, foi putativa, pois s existe na
mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse permitido matar. Essa equivocada suposio foi
provocada por erro de proibio, isto, por erro sobre a ilicitude da conduta praticada.
As conseqncias dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e so as mesmas do
erro de proibio direto ou propriamente dito.
O dolo no pode ser excludo, porque o engano incide sobre a culpabilidade e no sobre a conduta
(por isso, erro de proibio). Se o erro for inevitvel, o agente ter cometido um crime doloso, mas no
responder por ele; se evitvel, responder pelo crime doloso com pena diminuda de 1/6 a 1/3.
9.3) CONSEQUNCIAS
Nosso CP, tendo adotado a teoria limitada da culpabilidade, disciplina o tema da seguinte forma:
Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, trata-se de erro de
tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1.
Se invencvel, h excluso do dolo e da culpa. Exemplos acima.
Se vencvel, fica excludo o dolo, podendo o sujeito responder por crime culposo. (matar o vigia
pensando ser o ladro).
Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais (normativos) da causa de
justificao, aplicam-se os princpios do erro de proibio: se inevitvel, h excluso da
culpabilidade; se evitvel, no se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso atenuando-se a
pena (art. 21).
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Nos termos do art. 20, 3, 2 parte, reza o seguinte: No se consideram, neste caso (erro sobre
pessoa), as condies ou qualidades da vtima, seno as de pessoa contra quem o agente queria praticar o
crime. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito no devem ser considerados os dados
subjetivos da vtima efetiva, mas sim esses dados em relao vtima virtual (que o agente pretendia
ofender).
Exs:
a) O agente pretende cometer homicdio contra Pedro. Coloca-se de atalaia e, pressentindo a
aproximao de um vulto e supondo tratar-se da vtima, atira e vem a matar o prprio pai. Sobre o fato no
incide a agravante genrica prevista no art. 61, II, e, 1 figura (ter cometido o crime contra ascendente).
b) o agente pretende praticar um homicdio contra o prprio irmo. Pe-se de emboscada e,
percebendo a aproximao de um vulto e o tomando pelo irmo, efetua disparos vindo a matar um terceiro.
Sobre o fato incide a agravante do art. 61, II, e, 3 figura (ter sido o crime cometido contra irmo).
11
11
21
11.1) Princpio da Insignificncia
06
52 Muitas vezes, condutas que coincidem com o tipo, do ponto de vista formal, no apresentam a menor
relevncia
material. So condutas de pouco ou escasso significado lesivo, de forma que, nesses casos, tem
39
aplicao o princpio da insignificncia, pelo qual se permite excluir, de pronto, a tipicidade formal, porque,
03realidade, o bem jurdico chegou a ser agravado e, portanto, no h injusto a ser desconsiderado.
na
22
96 Ex: furto de produtos de higiene pessoal avaliados em R$ 2,65. Tentar subtrair uma caixinha de ovos.
Subtrair apenas uma lata de sardinha, ou, ainda, na subtrao, em supermercado, de simples escova de
16 o de um pano de prato, balas, doces, bombons ou pequenos enfeites de natal.
dentes
08
54 Para se admitir o princpio da insignificncia, alm da irrelevncia da ao do agente, preciso que o
valor da coisa subtrada seja irrisrio.
1
QUESTO 4 XI EXAME
Enunciado
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Lucile, imputando-lhe a prtica da conduta descrita no Art.
155, caput, do CP. Narrou, a inicial acusatria, que no dia 18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violncia ou
grave ameaa, de um grande estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite
e uma sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as exigncias legais
foram satisfeitas: a denncia foi recebida, foi oferecida suspenso condicional do processo e foi apresentada
resposta acusao.
O magistrado, entretanto, aps convencer-se pelas razes invocadas na referida resposta acusao,
entende que a fato atpico.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda, justificadamente,
aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Aps indicar a soluo, d o correto fundamento legal.
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(Valor: 0,65)
B) Qual o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade? (Valor: 0,60)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
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2 Fase
12
ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24
21
06
12.1) ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24
52
39
I) CONCEITO
03
22 a causa de excluso da ilicitude da conduta de quem, no tendo o dever legal de enfrentar o perigo
atual, a qual no provocou por sua vontade, sacrifica um bem jurdico ameaado por esse perigo para salvar
96
outro, prprio ou alheio, cuja perda no era razovel exigir.
16
08 Tem como fundamento um estado de perigo para certo interesse jurdico, que somente pode ser
resguardado mediante a leso de outro.
54
1 Ex: um pedestre joga-se na frente de um motorista, que, para preservar a vida humana, opta por
desviar e colidir com outro que se encontrava estacionado nas proximidades. Entre sacrificar uma vida e um
bem material, o agente fez a opo claramente mais razovel. No pratica crime de dano, pois o fato,
apesar de tpico, no ilcito.
II) REQUISITOS
a) Situao de perigo atual
S o perigo atual ou iminente permite a conduta lesiva. Se j ocorreu ou se esperado no futuro no
h estado de necessidade.
b) ameaa a direito prprio ou alheio: estado de necessidade prprio e de terceiro
A expresso direito deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo qualquer bem jurdico, como
a vida, a integridade fsica, a honra, a liberdade e o patrimnio
A interveno necessria pode ocorrer para salvar um bem jurdico do sujeito ou de terceiro (estado
de necessidade prprio e estado de necessidade de terceiro). No ltimo caso, no se exige qualquer relao
jurdica especfica entre o sujeito que age em estado de necessidade e o terceiro (no se exige relao de
parentesco, amizade ou subordinao entre o agente e o terceiro necessitado).
c) situao de perigo no causada voluntariamente pelo sujeito
O CP determina que s pode alegar estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo
atual direito prprio ou alheio que no provocou por sua vontade.
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2 Fase
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2 Fase
No h estado de necessidade quando o sujeito no tem conhecimento de que age para salvar um
interesse prprio ou de terceiro.
Ex. no estado de necessidade o sujeito deve conhecer os elementos objetivos de justificao (o perigo
atual, p. ex) e ter a vontade de salvamento. Se faltar a vontade de salvamento a conduta no fica
justificada, apesar da existncia dos elementos objetivos de justificao.
III) CAUSA DE DIMINUIO DA PENA Art. 24, 2
Nos termos do 2 do art. 24, Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a
pena poder ser reduzida de um a dois teros.
Significa que, embora reconhea que o sujeito estava obrigado a uma conduta diferente, pelo que no
h estado de necessidade e deve responder pelo crime, o juiz deve reduzir a pena.
IV) EXCESSO
D-se o nome de excesso no estado de necessidade desnecessria intensificao da conduta
inicialmente justificada. No comportamento com que pretende defender o bem jurdico em situao de
perigo o agente vai alm dos limites da proteo razovel.
Tratando-se de excesso, nota-se que o agente se encontrava em situao de necessidade,
exorbitando no uso dos meios de execuo postos em ao para a defesa do bem.
O excesso pode ser doloso ou no intencional (culposo).
H excesso doloso quando o agente supera conscientemente os limites legais. Neste caso, responde a
ttulo de dolo pelo fato constitutivo do excesso (art. 23, pargrago nico).
V) EXEMPLOS DE ESTADO DE NECESSIDADE
a) danos materiais produzidos em propriedade alheia para extinguir um incndio e salvar pessoas.
b) Subtrao de um carro para transportar um doente em perigo de vida ao hospital.
c) Violao de domiclio para salvar vtimas de desastres
d) Subtrao de alimentos para salvar algum da morte por inanio.
e) Aborto praticado por mdico quando no h outro meio de salvar a vida da gestante.
f) A Interveno mdica, sem o consentimento do paciente, se justifica por iminente perigo de vida (em
nossa legislao, este caso de excluso de tipicidade e no de ilicitude (art. 146, 3, I).
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Ponto de partida para anlise dos requisitos da legtima defesa ser a existncia de uma agresso
injusta, que legitimar a pronta reao. Somente aps constatada a injustia da agresso passar-se-
anlise de sua atualidade ou iminncia, uma vez que no ter a menor importncia a constatao deste
ltimo requisito se se tratar de agresso justa, isto , legtima. Injusta ser a agresso que no estiver
protegida por uma norma jurdica, isto , no for autorizada pelo ordenamento jurdico.
* Agresso atual ou iminente
Tendo em vista o titular do bem jurdico sujeito agresso, h duas formas de legtima defesa:
a) legtima defesa prpria: ocorre quando o autor da repulsa o prprio titular do bem jurdico atacado ou
ameaado.
b) legtima defesa de terceiro: ocorre quando a repulsa visa a defender interesse de terceiro.
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Qualquer bem jurdico pode ser protegido atravs da ofensa legtima, no se fazendo distino entre
bens pessoais ou impessoais (vida, incolumidade pessoal, honra, pudor, liberdade, patrimnio, tranquilidade
domstica, etc).
Na legtima defesa de terceiro, a conduta pode dirigir-se contra o prprio terceiro defendido. Nesse
caso, o agredido , ao mesmo tempo, o defendido. Ex: algum bate no suicida para impedir que ponha fim
prpria vida.
c) repulsa com os meios necessrios
So os eficazes e suficientes para repelir a agresso ao direito, causando o menor dano possvel ao
ofensor.
So os menos lesivos colocados disposio do agente no momento em que sofre a agresso. Ex: se
o sujeito tem um pedao de pau a seu alcance e com ele pode tranquilamente conter a agresso, o emprego
de arma de fogo revela-se desnecessrio.
A medida da repulsa deve ser encontrada pela natureza da agresso em face do valor do bem
atacado ou ameaado, circunstncias em que se comporta o agente e meios sua disposio para repelir o
ataque. O meio escolhido deixar de ser necessrio quando se encontrarem sua disposio outros meios
menos lesivos.
d) moderao na repulsa
o emprego dos meios necessrios dentro do limite do razovel para conter a agresso. a razovel
proporo entre a defesa empreendida e o ataque sofrido, que merece ser apreciada no caso concreto, de
modo relativo, consistindo na medida dos meios necessrios.
O requisito da moderao na reao necessria muito importante porque delimita o campo em que
pode ser exercida a excludente, sem que se possa falar em excesso.
Encontrado o meio necessrio para repelir a injusta agresso, o sujeito deve agir com moderao, isto
, no empregar o meio alm do que preciso para evitar a leso do bem jurdico ou de terceiro. Caso
contrrio, desaparecer a legtima defesa ou aparecer o excesso.
e) o elemento subjetivo da legtima defesa: conhecimento da situao de agresso e da necessidade de
defesa
A par dos requisitos de ordem objetiva, previstos no art. 25 do CP, a legtima defesa exige requisitos
de ordem subjetiva: preciso que o sujeito tenha conhecimento da situao de agresso injusta e da
necessidade da defesa.
Aquele que se defende tem de conhecer a agresso atual e ter vontade de defesa. A falta dos
requisitos de ordem subjetiva leva ilicitude da repulsa (fica excluda a legtima defesa).
Ex: agressor que, sem saber, antecipa-se agresso atual.
13.2) EXCESSO Art. 23, pargrafo nico
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H excesso doloso quando o sujeito conscientemente vai alm do necessrio para repelir a agresso.
Ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agresso, emprega meio que sabe ser
desnecessrio ou, mesmo tendo conscincia de sua desproporcionalidade, atua com imoderao.
Ex: para defender-se de um tapa, o sujeito mata a tiros o agressor ou, ento, aps o primeiro tiro que
fere e imobiliza o agressor, prossegue na reao at a sua morte.
Constatado o excesso doloso, o agente responde pelo resultado dolosamente. Ex: aquele que mata
quando bastava to-somente a leso responde por homicdio doloso.
b) excesso culposo
Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoo provocada pela agresso injusta,
acaba por deixar a posio de defesa e partir para um verdadeiro ataque, aps ter dominado o seu agressor.
No houve intensificao intencional, pois o sujeito imaginava-se ainda sofrendo o ataque, tendo seu
excesso decorrido de uma equivocada realidade.
O agente responder pelo resultado produzido, a ttulo de culpa.
QUESTO 2 VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo induz o
prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos. Ocorre que
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Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos espera Luiz sair do
trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da cabea. Luiz, assustado e
sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira justamente no corao de Jos,
que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as circunstncias da morte de Jos, ao final
das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso
doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como
partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)
14
ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCCIO REGULAR DO DIREITO
54
32
14.1) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
10
65
A) CONCEITO
23
90 O fundamento reside no fato de que no h crime quando o agente pratica o fato no estrito
cumprimento de dever legal. Quem cumpre um dever legal dentro dos limites impostos pela lei obviamente
32
no pode estar praticando ao mesmo tempo um ilcito penal, a no ser que aja fora daqueles limites.
29
61 Quem pratica uma ao em cumprimento de um dever imposto por lei no comete crime. Ocorrem
situao em que a lei impe determinada conduta e, em face da qual, embora tpica, no ser ilcita, ainda
60
que cause leso a um bem juridicamente tutelado.
85
41 Nessas circunstncias, isto , no estrito cumprimento de dever legal, no constituem crimes a ao do
carrasco que executa a sentena de morte, do carcereiro que encarcera o criminoso, do policial que prende
o infrator em flagrante.
Ex: o policial que prende o agente em flagrante ou cumprindo mandado de priso, embora atinja o
seu direito de liberdade, no comete o crime previsto no art. 148 do CP, porque cumpre o dever que lhe
imposto por lei.
Da mesma maneira, inexiste violao de domiclio criminosa (art. 150) se invade o policial a residncia
alheia, para que impea crime que alise comete ou se, com obedincia das formalidades erigidas na lei, o
que faz para efetivar a priso judicialmente determinada.
B) ALCANCE DA EXCLUDENTE
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o desempenho de uma atividade ou a prtica de uma conduta autorizada por lei, que torna lcito um
fato tpico.
O exerccio de um direito, desde que regular, no pode ser, ao mesmo tempo, proibido pelo direito.
Regular ser o exerccio que se contiver nos limites objetivos e subjetivos, formais e materiais
impostos pelos prprios fins do Direito. Fora desses limites, haver o abuso de direito e estar, portanto,
excluda essa causa de justificao.
Deve-se ter, no entanto, presente que a ningum permitido fazer justia pelas prprias mos, salvo
quando a lei permite (art. 345 CP).
Qualquer direito, pblico ou privado, penal ou extrapenal, regulamente exercido, afasta a
antijuridicidade. Mas o exerccio deve ser regular, isto , deve obedecer a todos os requisitos objetivos
exigidos pela ordem jurdica.
Ex: priso em flagrante realizada por um particular.
B) ALCANCE
Qualquer pessoa pode exercitar um direito subjetivo ou uma faculdade previstos em lei (penal ou
extrapenal).
A CF reza que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei
(art. 5, II, CF). Disso resulta que se exclui a ilicitude nas hipteses em que o sujeito est autorizado a esse
comportamento. Ex: priso em flagrante por particular.
O prprio Cdigo Penal prev casos especficos de exerccio regular de direito, como a imunidade
judiciria (art. 142, I) e a coao para evitar suicdio ou para a prtica de interveno cirrgica (art. 146,
3).
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INIMPUTABILIDADE
15
65
43
15.1) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL
21
INCOMPLETO OU RETARDADO Art. 26
06
52 Para que seja considerado inimputvel no basta que o agente seja portador de doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado. necessrio que, em consequncia desses estados, seja
39
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
03
entendimento (no momento da conduta).
22
* DIMINUIO DA CAPACIDADE DE ENTENDIMENTO E DE VONTADE CASO DE REDUO DA
96
PENA OU DE APLICAO DA MEDIDA DE SEGURANA Art. 26, pargrafo nico
16
08 a semi-imputabilidade ou responsabilidade diminuda
54
1 Nos casos do pargrafo nico do art. 26, ingressam as doenas mentais que no retiram do
CASO
I) CONCEITO
a causa capaz de levar excluso da capacidade de entendimento e vontade do agente, em virtude
de uma intoxicao aguda e transitria causada por lcool ou qualquer substncia de efeitos psicotrpicos,
sejam eles entorpecentes (morfina, pio), estimulantes (cocana) ou alucingenos (cido lisrgico).
II) EMBRIAGUEZ ACIDENTAL: CASOS DE EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE E DE DIMINUIO
DA PENA
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA MAIOR,
COMPLETA, em conseqncia da qual, ao tempo da ao ou da omisso, o agente ERA INTEIRAMENTE
INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, H
EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, 1).
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Neste caso, o sujeito no responde pelo crime, em face da ausncia de culpabilidade. A sentena
absolutria.
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA MAIOR,
INCOMPLETA, no h excluso da imputabilidade. O sujeito responde pelo crime com a pena
atenuada, desde que haja reduo de sua capacidade intelectiva ou volitiva. A sentena condenatria.
Aplica-se o disposto no art. 28, 2.
Tratando-se de EMBRIAGUEZ PREORDENADA no h excluso da imputabilidade. O agente
responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo 61, II, l, CP.
15.3) MENORIDADE PENAL Art. 27
Para os menores, o CP adotou o sistema biolgico.
Os menores de 18 anos so inimputveis. Praticando um fato tpico e ilcito, no respondem
por crime por ausncia de imputabilidade, que exclui a culpabilidade.
O CP prev a presuno absoluta de inimputabilidade.
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16
DE CONDUTA DIVERSA
75
43
21
16.1) ERRO DE PROIBIO Art. 21
06
I) CONCEITO
52
39 Surge o erro de proibio: O erro de proibio o erro que incide sobre a ilicitude do fato. O
03
sujeito, diante do erro, supe lcito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz, mas supe inexistir a regra
de proibio.
22
96
II) FORMAS DE ERRO DE PROIBIO
16
08 O erro de proibio pode ser: Escusvel ou Inescusvel.
54
A) ESCUSVEL OU INEVITVEL:
1
Quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado, valendo-se o ser humano
da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi aprovado, trazendo como
excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um parente, crendo agir sob o manto da
causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.
B) INESCUSVEL OU EVITVEL:
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que no se justifica, pois, se tivesse havido um
mnimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da realidade.
C) DIFERENA ENTRE ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIO
No erro de tipo essencial, previsto no artigo 20 do CP, o agente erra sobre um dos elementos
constitutivos do tipo (que nada mais so do que as expresses que integram o artigo que define o crime. Ex:
Art. 121 matar algum: essas duas expresses so elementos que constituem o tipo penal que define o
delito de homicdio).
Aqui o agente age mediante uma falsa percepo da realidade. Ou seja, nas circunstncias do caso
concreto, ele no sabe o que faz. Se soubesse, no incorreria no erro, porque tem cincia da ilicitude da
conduta. Ex: rapaz mantm conjuno carnal com menina menor de 14 anos de idade, supondo ser ela
maior de idade. Errou sobre um elemento que constitui o artigo 217-A do CP, qual seja, menor de 14 anos
de idade.
O ERRO DE PROIBIO, previsto no artigo 21 do CP, o erro que incide sobre a ilicitude do fato. O
sujeito sabe o que faz, mas, incorrendo em erro, supe inexistir a regra de proibio, ou seja, supe que
pratica conduta lcita. Ex: Holands, em visita ao Brasil, porta substncia entorpecente para consumo
pessoal (sabe o que faz....), supondo ser conduta lcita, j que no seu Pas de origem permitido (...mas
erra sobre a ilicitude do fato).
Para deixar bem clara a diferena, atentem para as seguintes hipteses:
a) Agente que porta arma de fogo verdadeira, supondo ser de brinquedo (eis a falsa percepo da
realidade). H erro de tipo, mais especificamente em relao ao elemento arma de fogo, que constitui o
tipo penal que define o delito de porte ilegal de arma de fogo, previsto no artigo 14 da Lei n 10.826/2003.
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O agente no sabe o que faz (portar arma de fogo verdadeira, pois supe ser de brinquedo). Se soubesse,
no incorreria em erro, porque sabe ou deveria saber que se trata de conduta ilcita.
Se o erro de tipo for invencvel, exclui-se o dolo e a culpa e o fato ser atpico; se o erro de tipo for
vencvel, exclui-se o dolo e o sujeito responde pelo delito na modalidade culposa, se tiver previso legal,
conforme prev o artigo 20 do CP. Como, no caso, no existe delito de porte ilegal de arma de fogo na
modalidade culposa, o fato ser atpico.
b) Cidado americano, em visita ao Brasil, porta uma arma de fogo, supondo ser conduta lcita, j que
nos Estados Unidos, especificamente na regio em que reside, tal conduta permitida. Trata-se de erro de
proibio, uma vez que o agente sabe exatamente o que est fazendo (portar arma de fogo verdadeira),
mas supe que sua conduta permitida pelo direito, quando, na verdade, ilcita. Se o erro de proibio for
inevitvel, haver iseno de pena e, por consequncia, excluso da culpabilidade; se for evitvel, o agente
responde pelo delito previsto no artigo 14 da Lei n 10.826/2003, com reduo da pena de 1/6 a 1/3, nos
termos do artigo 21 do Cdigo Penal.
17
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
67
54
32
I) COAO MORAL IRRESTVEL Art. 22
10
65 Coao moral o emprego de grave ameaa contra algum, no sentido de que realize um
ato ou no. Ex. o sujeito constrange a vtima, sob ameaa de morte, a assinar um documento falso.
23
90 Assim, se o sujeito coagido a assinar um documento falso, responde pelo crime de falsidade o autor
da
32coao. O coato no responde pelo crime, uma vez que sobre o fato incide a causa de excluso da
culpabilidade. Assim, quando o sujeito comete o fato tpico e antijurdico sob coao moral irresistvel no
29
h culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta (no reprovvel o comportamento).
A61
culpabilidade desloca-se da figura do coato para a do coator.
60
85 Quando o sujeito pratica o fato sob coao fsica irresistvel, no praticar crime por ausncia de
conduta, aplicando-se o disposto no art. 13, caput, do CP. Trata-se de causa excludente da tipicidade.
41
A coao moral deve ser irresistvel. Tratando-se de coao moral resistvel no h excluso
da culpabilidade, incidindo uma circunstncia atenuante (CP, art. 65, III, c, 1 figura).
II) OBEDINCIA HIERRQUICA Art. 22
Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de uma funo pblica a um
funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta (positiva ou negativa).
A ordem ilegal pode ser: a) manifestamente ilegal; b) no manifestamente ilegal.
Quando a ordem MANIFESTAMENTE ILEGAL, RESPONDEM pelo crime o SUPERIOR E O
SUBORDINADO.
Ex. o delegado de polcia determina ao soldado que exija do autor de um crime determinada quantia,
a fim de no ser instaurado inqurito policial. Os dois respondem pelo crime de concusso. Em relao
subordinado h uma atenuante genrica (art. 65, III, c).
No caso de a ordem no ser manifestamente ilegal, embora a conduta do subordinado
constitua fato tpico e antijurdico, no culpvel, em face de incidir um relevante erro de proibio.
Diante disso, o subordinado no responde pelo crime, em face da ausncia de culpabilidade. A
obedincia hierrquica constitui, assim, causa de excluso da culpabilidade.
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4) EXTINO DA PUNIBILIDADE
Em regra, as causas extintivas da punibilidade s alcanam o direito de punir do Estado,
SUBSISTINDO O CRIME EM TODOS OS SEUS REQUISITOS E A SENTENA CONDENATRIA
IRRECORRVEL.
Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO PRATICADO PELO
AGENTE E RESCINDE A SENTENA CONDENATRIA IRRECORRVEL. o que acontece com a
ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.
Ordinariamente, as causas extintivas de punibilidade esto previstas no artigo 107 do Cdigo Penal.
Todavia, o rol no taxativo, uma vez que existem outras causas extintivas de punibilidade previstas no
Cdigo Penal e em leis especiais.
Ex: art. 312, 3, art. 342, 2, art. 168-A, 2, todos do Cdigo Penal. Art. 34 da Lei 9249/95
No nosso estudo, merece especial destaque a decadncia e a prescrio.
18
78
75
A decadncia pode ocorrer por conta da perda do prazo para representao nos casos de ao penal
43 condicionada representao ou para o oferecimento da queixa-crime nos casos de ao penal
pblica
privada.
21
06
18.1) DA AO PENAL PBLICA CONDICIONADA - Art. 100, 1, segunda parte
52
I)39
CONCEITO
03
aquela cujo exerccio se subordina a uma condio. Essa condio tanto pode ser a manifestao de
22 do ofendido ou de ser representante legal (representao), como tambm a requisio do Ministro
vontade
da96
Justia. o que dispe o art. 100, 1, do CP.
16
O MP s pode dar incio ao se a vtima ou seu representante legal o autorizarem, por meio de
08 manifestao de vontade. Mais ainda: sem a permisso da vtima, nem sequer poder ser instaurado
uma
inqurito
54 policial.
1
Quando o crime de AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO, o Cdigo faz
referncia expressa necessidade dessa condio, empregando a seguinte expresso: somente se procede
mediante representao. Ex. crime de ameaa (art. 147).
II) TITULAR DO DIREITO DE REPRESENTAO
A representao pode ser exercida pelo ofendido ou representante legal. Se o ofendido contar com
menos de 18 anos ou for mentalmente enfermo, o direito de representao cabe exclusivamente a quem
tenha qualidade para represent-lo.
No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de
representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
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Segundo a doutrina, no caso de ofendido menor de 18 anos, o prazo decadencial comea a ser
contado no dia em que ele completar esta idade, e no no dia em que ele tomou conhecimento da autoria.
18.3) AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA Art. 103, caput, parte final e 3,
do CP
A ao penal privada subsidiria proposta nos crimes de ao pblica, condicionada ou
incondicionada, quando o MP deixar de faz-lo no prazo legal. a nica exceo prevista na prpria CF
regra da titularidade exclusiva do MP sobre a ao penal pblica.
O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a ao penal subsidiria
por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o prazo para o Promotor de
Justia iniciar a ao penal pblica (art. 103, in fine)
A ao penal privada subsidiria proposta nos crimes de ao pblica, condicionada ou
incondicionada, quando o MP deixar de faz-lo no prazo legal.
a nica exceo prevista na prpria CF, regra da titularidade exclusiva do MP sobre a ao penal
pblica.
O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a ao penal subsidiria
por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o prazo para o Promotor de
Justia iniciar a ao penal pblica (art. 103, in fine)
A consequncia do no-exerccio do direito de queixa dentro do prazo legal a extino da
punibilidade pela DECADNCIA (art. 103 e 107, IV, 2 figura).
A ao penal privada subsidiria da pblica s cabe quando o rgo do MP ultrapassa inerte o prazo
para o oferecimento da denncia.
No tem cabimento nos casos de arquivamento do inqurito policial ou das peas de informao e
quando o Promotor Pblico requer, tratando-se de indiciado solto, a devoluo dos autos autoridade
policial no sentido de realizao de diligencias imprescindveis para o oferecimento da denncia.
19 DA RENNCIA E DO PERDO
44
19.1)
32 DA RENNCIA
39 a abdicao do ofendido ou de seu representante legal do direito de promover a ao penal privada.
40
34 A RENNCIA S POSSVEL ANTES DO INCIO DA AO PENAL PRIVADA. Assim, oportuna a
renncia dentro dos seis meses previstos para o exerccio da ao penal privada (art. 103 CP).
47
57 A renncia pode ser: expressa e tcita.
65 A RENNCIA EXPRESSA consta de declarao assinada pelo ofendido, seu representante legal ou
procurador
42
com poderes especiais, que no precisa ser advogado (art. 50 CPP).
10 Importa RENNCIA TCITA ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de o
49
ofendido
ou seu representante legal iniciar a ao penal privada (art. 104, nico, 1 parte).
59
10
1
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DA PRESCRIO (IMPORTANTSSIMO)
A prescrio penal a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado pelo decurso do tempo
sem o seu exerccio.
20
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
18
97
54
20.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO Art. 109
32
Na PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com que o Estado perca o direito
10
de punir no tocante pretenso de o Poder Judicirio julgar a lide e aplicar a sano penal.
65
23 A prescrio da pretenso punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENA FINAL TRANSITAR EM JULGADO.
90 Para saber qual o prazo de prescrio da pretenso abstrata punitiva devemos verificar o limite
32
mximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e enquadr-lo em um dos incisos
do art. 109 do CP.
29
61 Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de leso corporal leve (pena de 03 meses a 01
60
ano), no se descobrindo a autoria. Se o Estado, dentro de 04 anos, no exercer o direito de punir, opera-se
a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. Aplica-se o disposto no art. 109.
85
41 Ex. calnia (art. 138). Mximo da pena abstrata: 02 anos. Prazo prescricional da pretenso punitiva:
04 anos (art. 109, V).
No CONCURSO DE CRIMES (concurso material, formal e continuado), a prescrio atinge a pretenso
punitiva em relao a CADA INFRAO CONSIDERADA ISOLADAMENTE (art. 119).
20.2) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final
condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a
sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verificase nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam
de um tero, se o condenado reincidente. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido
seu recurso, regula-se pela pena aplicada. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter
por termo inicial data anterior do recebimento da denncia ou
da queixa. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido
seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em
nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da
denncia ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de
2010).
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O primeiro termo inicial a data da consumao do delito (I). Constitui exceo teoria da atividade,
pois, na prescrio, adota-se a teoria do resultado.
No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrio da pretenso punitiva o dia da cessao da
atividade criminosa.
No crime permanente (III) a prescrio comea a correr do dia em que cessou a permanncia (CP,
art. 111, III, 1 figura). Suponha-se que a vtima de seqestro permanea presa durante 30 dias. A
prescrio comea a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.
No crime continuado, a prescrio deve ser considerada em relao a cada crime, isoladamente (art.
119).
Nos crimes de bigamia e de falsificao ou alterao de assentamento de registro civil (arts. 235 e
299, nico), a prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido de qualquer
autoridade pblica (art. 111, IV).
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em
legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver
sido proposta a ao penal.(Redao dada pela Lei n 12.650, de 2012)
21
19
20
21.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
19
A) CONCEITO
75
43 Na PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA, o decurso do tempo sem o seu exerccio faz com que
21
o Estado perca o direito de executar a sano imposta na sentena condenatria.
06
A prescrio da pretenso executria INCIDE APS O TRNSITO EM JULGADO da sentena
52
condenatria.
39
03 Ex. suponha-se que o agente tenha sido condenado irrecorrivelmente a trs meses de deteno pela
prtica de leso corporal leve, no merecendo o sursis. Se o Estado no iniciar a execuo da pena dentro
22
de 02 anos, opera-se a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso executria. Aplica-se o
96
disposto no art. 110 do CP.
16
Nos termos do artigo 110, caput, a prescrio, depois de transitar em julgado a sentena
08
condenatria, REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENA e verifica-se nos prazos fixados no art.
54
109, os quais se aumentam de 1/3 se o condenado reincidente.
1
Exs. Ru condenado a 01 ano de recluso: prazo da prescrio executria: 04 anos (art. 109, V);
Substituda a pena privativa de liberdade pela RESTRITIVA DE DIREITOS (CP, arts. 55 e 59, IV),
aplicam-se OS MESMOS PRAZOS PRESCRICIONAIS REGULADORES daquela (art. 109, nico).
Tratando-se de REINCIDENTE, o prazo da prescrio da PRETENSO EXECUTRIA DA PENA
PRIVATIVA DE LIBERDADE AUMENTADO DE 1/3 (ART. 110, CAPUT, IN FINE). Para tanto, necessrio
que a sentena condenatria tenha reconhecido a reincidncia.
No CONCURSO MATERIAL E FORMAL cada delito tem seu prazo prescricional ISOLADO, ainda que as
penas tenham sido impostas na mesma sentena (art. 119).
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Suponha-se que o sujeito seja condenado em duas comarcas, iniciando o cumprimento da pena
imposta na ao penal de uma delas. Enquanto est cumprindo a pena no corre a prescrio da pretenso
executria em relao outra condenao.
22.2) CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO Art. 117
Ocorrendo uma causa interruptiva, o curso da prescrio interrompe-se, desaparecendo o lapso
temporal j decorrido, recomeando sua contagem desde o incio.
A incidncia das causas do art. 117, salvo a do inciso V, faz com que seja extinto o prazo decorrido
antes da interrupo, recomeando a correr a prescrio por inteiro ( 2).
I - PELO RECEBIMENTO DA DENNCIA OU DA QUEIXA
O recebimento da denncia interrompe o prazo prescricional, recomeando a correr a prescrio da
pretenso punitiva por inteiro, no se levando em conta o tempo j decorrido antes da interrupo.
II - PELA PRONNCIA
A pronncia tambm interrompe a prescrio (art. 117, II). A deciso do juiz tem fora de interromper
a prescrio, ainda que o ru venha a ser absolvido no Jri.
III - PELA DECISO CONFIRMATRIA DA PRONNCIA
Deciso confirmatria da pronncia. Se o RU RECORRE DA PRONNCIA e o Tribunal confirma, o
Acrdo tambm interrompe a prescrio (art. 117, III), o mesmo ocorrendo quando impronunciado (art.
409, caput) ou absolvido sumariamente (art. 411) e o tribunal o pronuncia.
IV - PELA PUBLICAO DA SENTENA OU ACRDO CONDENATRIOS RECORRVEIS;
(REDAO DADA PELA LEI N 11.596, DE 2007).
O art. 117, IV, determina que a prescrio se interrompe pela sentena condenatria recorrvel. A
interrupo ocorre na data da publicao da sentena, i.e., no dia em que o escrivo recebe a sentena do
juiz e a junta aos autos, independentemente do registro e de outras diligncias.
O ACRDO CONDENATRIO, ainda que no unnime, e por isso sujeito a embargos infringentes,
TAMBM INTERROMPE O PRAZO PRESCRICIONAL da pretenso punitiva. Isso ocorre quando, tendo sido
absolvido em primeiro grau, O RU VEM A SER CONDENADO PELO ACRDO DO TRIBUNAL. Trata-se de
acrdo recorrvel.
V - PELO INCIO OU CONTINUAO DO CUMPRIMENTO DA PENA;
Iniciando-se o prazo da prescrio da pretenso executria com o trnsito em julgado da sentena
condenatria, interrompe-se pelo comeo do cumprimento da pena. Fugindo o condenado, a prescrio
comea a correr da data da fuga (art. 112, II, 1 parte), regulando-se pelo tempo que resta da pena (art.
113). Recapturado, interrompe-se a prescrio.
VI - PELA REINCIDNCIA.
A REINCIDNCIA SOMENTE INTERROMPE O PRAZO DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA,
SENDO INAPLICVEL PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA (ART. 109). Nesse sentido, a Smula 220
do STJ: A reincidncia no influi no prazo da prescrio da pretenso punitiva.
QUESTO 4 XV EXAME
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V EXAME DA OAB
Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A
denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena
final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do
Cdigo Penal. Aps a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia
entendeu por bem anular toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo
do indeferimento injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a
instruo criminal, ficou comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia
uma semana e s tinha a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o
suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos
autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil
reais) mensais. Aps a apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida
nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas
razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez
que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no
agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa de
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* TEORIA DA PENA
O estudo da pena para a 2 fase do Exame da Ordem guarda estreita relao com as teses
subsidirias da pea prtico processual, alm de ser tema recorrente nas questes dissertativas.
Para viabilizar um estudo sistemtico e articulado, no ser seguida a sequncia do Cdigo Penal, mas
o caminho que o juiz deve percorrer para fixar a pena. Isso facilitar ao candidato identificar e articular
eventual tese subsidiria na pea e, ainda, viabilizar responder s questes dissertativas de forma mais
adequada.
Aps buscar identificar eventual tese absolutria, deve o candidato buscar extrair do enunciado
alguma tese subsidiria, ou seja, aquela que, na hiptese de condenao, amenizar a situao do
condenado em termos de pena, regime carcerrio e/ou eventuais benefcios, tais como substituio da pena
privativa de liberdade em restritiva de direitos e sursis.
Trata-se, pois, de um processo judicial de discricionariedade do juiz visando suficincia para
preveno e reprovao da infrao penal. Com base no artigo 59 do Cdigo Penal o juiz, na sentena
condenatria, deve:
a) escolher a pena (quando cominadas alternativamente privativa de liberdade ou multa, como, por
exemplo, no crime do artigo 135 do CP);
b) quantificar a pena;
c) fixar o regime inicial;
d) substituir, quando o caso, a pena de priso.
23 DA FIXAO DA PENA
23
20
23.1) 1 FASE FIXAO DA PENA-BASE Art. 59, caput
08
A pena-base imposta com fundamento nas circunstncias judiciais do art. 59 do CP.
O juiz deve, nesta fase, observar rigorosamente os limites legais (mnimo e mximo). No caso do furto
simples (art. 155 do CP), por exemplo, o juiz deve aplicar a pena-base entre os limites de 01 a 04 anos de
recluso, considerando as circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do Cdigo Penal.
Para fins de 2 fase da OAB, merece destaque a circunstncia judicial voltada aos antecedentes
criminais, sobretudo no que se pode considerar fatos desfavorveis ao ru.
Por antecedentes, deve-se entender os fatos anteriores praticados pelo ru, que podem ser bons ou
maus.
A Smula 444 do STJ informa o que no pode ser considerado como maus antecedentes.
Smula 444 STJ: VEDADA A UTILIZAO DE INQURITOS POLICIAIS E AES PENAIS EM CURSO
PARA AGRAVAR A PENA-BASE.
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bis in idem.
Ex: se o sujeito pratica homicdio por motivo ftil (art. 121, 2, II), no incide a agravante do art.
61, II, a, 1 figura (ter sido o crime cometido por motivo ftil), pois a circunstncia genrica funciona
como qualificadora do homicdio (qualifica o delito).
O rol das agravantes taxativo, no admitindo ampliao.
B) CONCURSO DE AGRAVANTES COM ATENUANTES ART. 67
Em que pese no constar expressamente no artigo 67, a jurisprudncia tem entendido que o fato de o
agente ser menor de 21 anos na data do crime deve preponderar sobre todas as demais.
STJ. PREPONDERNCIA DA ATENUANTE DA MENORIDADE SOBRE A AGRAVANTE DA REINCIDNCIA.
(HC 274.758/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 18/02/2014, DJe 05/03/2014,
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em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil, ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no
Brasil, por motivo de contraveno.
Assim, segundo DAMSIO DE JESUS (2010, p. 610), podem ocorrer vrias hipteses:
a) o agente, condenado irrecorrivelmente pela prtica de um crime, vem a cometer outro delito:
reincidente (art. 63).
b) o agente pratica um crime; condenado irrecorrivelmente, vem a cometer uma contraveno:
reincidente (art. 7 LCP).
c) o sujeito pratica uma contraveno, vindo a ser condenado por sentena transitada em julgado;
comete outra contraveno: considerado reincidente (art. 7 LCP).
d) O sujeito comete uma contraveno; condenado por sentena irrecorrvel; pratica um crime: no
reincidente (art. 63).
II) EFICCIA TEMPORAL DA CONDENAO ANTERIOR PARA EFEITO DA REINCIDNCIA Art.
64, I
O CP adotou o sistema da temporariedade (art. 64, inciso I).
Se o agente vier a cometer novo crime depois de cinco anos da extino da primeira pena, a anterior
sentena condenatria no ter fora de gerar a agravao da pena, uma vez que o ru no ser
considerado reincidente.
Nos termos do art. 64, inciso I, o termo a quo do prazo de 05 anos a data: a) do cumprimento da
pena; b) de sua extino por outra causa; c) do incio do perodo de prova do sursis ou do livramento
condicional sem revogao.
QUESTO 03 XI EXAME
Ricardo cometeu um delito de roubo no dia 10/11/2007, pelo qual foi condenado no dia
29/08/2009, sendo certo que o trnsito em julgado definitivo de referida sentena apenas ocorreu
em 15/05/2010. Ricardo tambm cometeu, no dia 10/09/2009, um delito de extorso. A sentena
condenatria relativa ao delito de extorso foi prolatada em 18/10/2010, tendo transitado
definitivamente em julgado no dia 07/04/2011. Ricardo tambm praticou, no dia 12/03/2010, um
delito de estelionato, tendo sido condenado em 25/05/2011. Tal sentena apenas transitou em
julgado no dia 27/07/2013.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes contidas no enunciado, responda aos itens a
seguir.
A) O juiz, na sentena relativa ao crime de roubo, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? (Valor: 0,25)
B) O juiz, na sentena relativa ao crime de extorso, deve considerar Ricardo portador de bons ou
maus antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode
ser considerado ru primrio? (Valor: 0,50)
C) O juiz, na sentena relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser
considerado ru primrio? (Valor: 0,50)
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2 Fase
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. A simples meno
ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
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Na parte especial, as causas de aumento e de diminuio da pena esto previstas, por exemplo, nos
arts. 121, 1 e 4, 122, nico; 127, etc...
Qualificadoras so as circunstncias legais especiais ou especficas previstas na parte especial do CP,
que, agregadas figura tpica fundamental, tm funo de aumentar a pena.
Quando o CP descreve uma qualificadora, expressamente menciona o mnimo e o mximo da pena
agravada. Ex: art. 121, 2 (recluso, de 12 a 20 anos)
24
40
52
04
Ao proferir a sentena condenatria, o juiz deve, aps fixar a quantidade de pena, determinar a
espcie de regime para incio de cumprimento da pena, observando as regras previstas no artigo 33 do
Cdigo Penal e os crimes apenados com recluso e deteno.
24.1) CRIMES APENADOS COM RECLUSO Art. 33, 2
No momento de proferir a sentena, o juiz, ao se deparar com um crime apenado com recluso,
detm, desde logo, a informao de que poder fixar o regime inicial de cumprimento da pena fechado,
semiaberto e aberto. Dever, no entanto, observar determinados requisitos:
a) Quantidade da pena
a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos dever comear a cumpri-la em regime
fechado;
b) o agente no reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e no exceda a 08, poder, desde o
princpio, cumpri-la em regime semiaberto;
c) o agente no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos, poder, desde o incio, cumprila em regime aberto.
Smula 269 do STJ: admissvel a adoo do regime prisional semi-aberto aos reincidentes
condenados pena igual ou inferior a 04 anos se favorveis as circunstncias judiciais.
b) Circunstncias judiciais para fixao do regime carcerrio
Nesse ponto, merecem, ainda, destaque as smulas 719 do STF e 440 do STJ.
Smula 719 do STF: a imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada
permitir exige motivao idnea.
Smula 440 do STJ: Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime
prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade
abstrata do delito.
24.2) CRIMES APENADOS COM DETENO
a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto
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c) Se o condenado for reincidente: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja, no semiaberto.
d) Se as circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal forem desfavorveis ao condenado: inicia no
regime mais gravoso existente, ou seja, no regime semiaberto.
e) importante: no existe regime inicial fechado na pena de deteno (art. 33, caput), a qual comea
obrigatoriamente em regime semiaberto ou aberto.
24.3) REGIME INICIAL NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS
Conforme prev o artigo 2, 1, da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), os condenados por
crimes hediondos, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo e tortura devem necessariamente iniciar o
cumprimento da pena em regime fechado, mesmo sendo a pena imposta inferior a 08 anos.
Ocorre, contudo, que, no dia 27 de junho de 2012, o STF, por oito votos contra trs, declarou
inconstitucional tal dispositivo, por considerar que a obrigatoriedade do regime inicial fechado viola o
princpio constitucional da individualizao da pena (HC 111.840/ES e Informativo 670).
Assim, mesmo para crimes hediondos, trfico ilcito de drogas, terrorismo e tortura, o regime inicial s
poder ser o fechado (quando a pena fixada no for maior do que 8 anos) se o acusado for reincidente ou
se as circunstncias do caso concreto indicarem uma gravidade diferenciada daquele crime especfico, o que
dever constar expressamente da fundamentao da sentena. (ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 474).
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Portanto, a reincidncia no constitui obstculo absoluto imposio das penas alternativas (art. 44,
3). A REINCIDNCIA QUE PROBE DE FORMA ABSOLUTA A SUBSTITUIO A QUE OCORRE
COM A PRTICA DO MESMO CRIME DOLOSO, ISTO , A ESPECFICA.
b) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta ou a personalidade ou ainda os motivos e
circunstncias recomendarem a substituio. (art. 44, III)
Convm notar que esses requisitos constituem uma repetio das circunstncias constantes do art.
59, caput, do CP, salvo duas: comportamento da vtima e conseqncias do crime, coincidentemente as
nicas de natureza objetiva. Assim, o art. 44, III, do CP somente levou em conta as circunstncias
subjetivas do mencionado art. 59.
25.4) SUBSTITUIO DA PENA RESTRITIVA x TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES
Com relao ao trfico ilcito de entorpecentes, o descabimento da substituio da priso por penas
restritivas de direitos encontra-se expresso no art. 44 da Lei n 11.343/2006. Todavia, em setembro de
2010, ao julgar o HC 97.256, declarou inconstitucional esta restrio contida na Lei de Drogas.
A propsito, o Senado editou Resoluo n 05, suspendendo a execuo da expresso que vedada a
converso em penas restritivas de direitos nos crimes de trfico ilcito de entorpecentes, conferindo o carter
erga omnes deciso proferida pelo STF.
RESOLUO N 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da
Constituio Federal, a execuo de parte do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de
2006.
O Senado Federal resolve:
Art. 1 suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de direitos" do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por deciso definitiva do
Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS.
Art. 2 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
Senador JOS SARNEY Presidente do Senado Federal
QUESTO 04 XIII EXAME OAB
Pedro foi preso em flagrante por trfico de drogas. Aps a instruo probatria, o juiz ficou convencido de
que o ru, por preencher os requisitos do artigo 33, 4, da lei 11.343/2006, merecia a reduo mxima da
pena. Na sentena penal condenatria, fixou o regime inicialmente fechado ao argumento de que o artigo
2, 1, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a converso da pena privativa de liberdade em pena
restritiva de direitos, com base no prprio artigo 33, 4, da lei 11.343/2006. O advogado de Pedro
intimado da sentena. luz da jurisprudncia do STF, responda aos itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnao da fixao do regime inicial fechado, fixado exclusivamente
com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90? (Valor: 0,60)
B) Com relao ao trfico-privilegiado, previsto na Lei n 11.343/06, artigo 33, 4, possvel a converso
da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
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56
54 CONCEITO
26.1)
05
20 Trata-se de um instituto de poltica criminal, tendo por fim a suspenso da execuo da pena privativa
de liberdade, evitando o recolhimento ao crcere do condenado no reincidente, cuja pena no seja superior
a402 anos (ou 04, se septuagenrio ou enfermo), sob determinadas condies, fixadas pelo juiz, bem como
dentro de perodo de prova pr-definido.
26.2) REQUISITOS
I) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Qualidade da pena
Quanto qualidade da pena, somente a pena privativa de liberdade, seja recluso, seja deteno,
admite o sistema. As penas restritivas de direitos e a multa no o permitem (art. 80).
b) Quantidade da pena
O segundo requisito de ordem objetiva diz respeito quantidade da pena privativa de liberdade: no
pode ser superior a 02 anos, ainda que resulte, no concurso de crimes, de sanes inferiores a ela.
Tratando-se, entretanto, de condenado maior de setenta anos de idade, poder ser suspensa a pena
privativa de liberdade no superior a 04 anos (art. 77, 2).
c) Impossibilidade de substituio por pena restritiva de direitos
Somente se aplica o sursis caso no caiba substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos.
Portanto, somente em casos excepcionais, quando no for cabvel a referida substituio, como, por
exemplo, quando se tratar de crimes violentos contra a pessoa, como a leso corporal pode o juiz aplicar o
sursis.
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* CONCURSO DE PESSOAS
27 CONCURSO DE PESSOAS
01
70
27.1) CONCEITO DE CONCURSO DE PESSOAS
2
Trata-se de contribuio entre dois ou mais agentes para o cometimento de uma infrao penal.
Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugao de esforos, renem-se para a prtica de um ou mais
delitos.
A doutrina utiliza tambm as expresses concurso de agentes e codelinquncia.
27.2) AUTORIA
I) CONCEITO
Para se compreender o instituto do concurso de pessoas, mostra-se imprescindvel estabelecer o
conceito de autoria criminal, j que repercutir na identificao da conduta de cada agente na prtica
delituosa.
Vrias teorias buscam definir o conceito de autor, merecendo destaque duas posies apontadas pela
doutrina:
a) Teoria do domnio do fato
De acordo com a teoria do domnio do fato, autor quem tem o controle final do fato. quem
domina o decurso do crime e decide sobre sua prtica, interrupo e circunstncias. O partcipe no tem o
domnio do fato, pois apenas coopera, induz e incita a prtica do delito.
Assim, autor quem realiza a figura tpica, mas tambm quem tem o controle da ao tpica dos
demais, dividindo-se entre autor executor, autor intelectual e autor mediato. O partcipe aquele que
contribui para o delito alheio, sem realizar a figura tpica, nem tampouco comandar a ao. Assim,
exemplificando, por essa teoria, o chefe de um grupo de justiceiros, que ordenou a execuo, bem como o
agente que diretamente matou a vtima so coautores. (NUCCI, 2012, p. 384).
b) Teoria restritiva
Segundo essa teoria, autor aquele que pratica a ao descrita no verbo nuclear do tipo penal, isto ,
o que pratica o verbo nuclear do tipo: mata, subtrai, constrange, etc.
Em sntese, autor aquele que realiza a conduta descrita no tipo penal, ou seja, executa a ao
consubstanciada no verbo ncleo do tipo. O partcipe, por sua vez, apenas coopera com o delito, induzindo,
instigando ou auxiliando materialmente seu autor (ESTEFAM, 2010, p. 281).
Nesse sentido, quem aponta o revlver, exercendo a grave ameaa, e quem subtrai os bens da vtima
so coautores do roubo, enquanto o motorista do carro que aguarda para dar fuga aos agentes o partcipe
(os dois primeiros praticaram o tipo do art. 157; o ltimo apenas auxiliou) (NUCCI, 2013, p. 384).
B) TEORIA ADOTADA
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Um setor respeitvel da doutrina, sustenta que a teoria do domnio do fato deve ser aceita como
soluo aos casos envolvendo autoria mediata 1. Ao tecer comentrios sobre a autoria mediata, Bitencourt
(2009, p. 453) assevera que:
A teoria do domnio do fato molda com perfeio a possibilidade da figura do autor mediato. Todo o
processo de realizao da figura tpica, segundo essa teoria, deve apresentar-se como obra da vontade
reitora do homem de trs, o qual deve ter absoluto controle sobre o executor do fato. O autor mediato
realiza a ao tpica atravs de outrem, que atua sem culpabilidade.
Todavia, para a maioria da doutrina2, a teoria restritiva a aplicada pelo Cdigo Penal. Na viso de
NUCCI (2013, p. 385), a melhor teoria a restritiva, ou seja, coautor aquele que pratica, de algum modo,
a figura tpica, enquanto ao partcipe fica reservada a posio de auxlio material ou suporte moral (onde se
inclui o induzimento, a instigao ou o comando) para a concretizao do crime. Consegue-se, com isso,
uma clara viso entre dois agentes distintos na realizao do tipo penal o que ingressa no modelo legal de
conduta proibida e o que apia, de fora, a sua materializao -, proporcionando uma melhor anlise da
culpabilidade.
27.3) PARTICIPAO
I) CONCEITO E FORMAS DE PARTICIPAO Art. 31
Conforme a teoria restritiva de autoria, partcipe quem contribui para que o autor ou coautores
realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear do tipo, concorre de algum
modo para a produo do resultado.
De acordo com a teoria do domnio do fato, participao a contribuio dolosa sem o domnio do
fato em um fato punvel de outrem (PRADO, 2010, p. 463).
Como regra, o partcipe responde pelo mesmo crime dos autores e coautores do delito e a pena em
abstrato para todos a mesma. claro que, no momento da fixao da pena, o juiz deve levar em conta o
grau de envolvimento de cada um no ilcito (culpabilidade). at possvel em certos casos que o partcipe
receba pena mais alta do que o prprio autor do delito, como eventualmente no caso do mentor intelectual.
(ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 443).
A participao pode ser:
A) Moral
A determinao (ou induzimento) e a instigao so as formas de participao moral.
A.1) Induzimento ou determinao
Autoria mediata, em sntese, ocorre quando o agente se vale de outra pessoa, que age sem dolo ou culpa, para a prtica
do delito.
2
Guilherme de Souza Nucci; Andr Estefam; Fernando Capez, Anbal Bruno, Mirabete, Ren Ariel Dotti, dentre
outros.
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Ocorre a determinao ou induzimento quando uma pessoa faz surgir na mente de outra a inteno
delituosa.
Ex: Rafa incute na mente de Iuri a ideia homicida contra Jonas. A caracterstica da determinao a
inexistncia da resoluo criminosa na pessoa do autor principal. Se Iuri matar Jonas, Rafa responde por
homicdio na condio de partcipe.
A.2) Instigao
Instigar reforar uma idia j existente. O agente j a tem em mente, sendo apenas reforada pelo
partcipe.
No caso do exemplo acima, Iuri j tinha em mente matar Jonas. Rafa apenas reforou a ideia
homicida. Rafa partcipe do crime de homicdio, enquanto Iuri responde pelo crime na condio de autor.
B) Material
Ocorre na forma de auxlio. Considera-se, assim, partcipe aquele que presta ajuda efetiva na
preparao ou execuo do delito.
Auxilia na preparao quem fornece a arma ou informaes teis realizao do crime. Auxilia na
execuo quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da aproximao de terceiro, leva o
ladro em seu veculo ao local do furto, carrega a arma do homicida.
II) NATUREZA JURDICA DA PARTICIPAO
A participao acessria a um fato principal. Significa que no se pode falar em participao sem
que haja uma ao principal, ou seja, sem que algum realize atos de execuo de um crime consumado ou
tentado.
Como a conduta do partcipe no descrita no tipo penal, faz-se necessria uma norma de extenso
que viabilize a adequao tpica da conduta do partcipe norma incriminadora. Trata-se de uma norma de
ligao entre a conduta do partcipe e o tipo penal. E essa norma se encontra no artigo 29 do Cdigo Penal,
segundo o qual quem concorrer, de qualquer forma, para um crime por ele responder.
Nesse sentido, o artigo 29 do Cdigo Penal viabiliza que o agente que contribuiu para um resultado
sem praticar a ao descrita no tipo penal seja enquadrado no crime praticado por conta de uma conduta
principal (do autor). Assim, quem ajudou a matar no praticou a conduta descrita no art. 121 do Cdigo
Penal, mas, como concorreu para o seu cometimento, ser alcanado pelo tipo do homicdio, graas regra
do art. 29.
Uma vez atestada que a conduta do partcipe acessria em relao do autor, o ponto nevrlgico
atestar o grau de acessoriedade em relao conduta principal, ou seja, definir a extenso da conduta
principal para que haja participao punvel. Existem diversas teorias acerca do assunto, destacando-se trs.
* Acessoriedade limitada:
De acordo com essa teoria, a participao ser punvel se a conduta principal se revestir de tipicidade
e antijuridicidade. Ou seja, o fato principal deve ser tpico e ilcito. No necessrio que o autor seja
culpvel.
Assim, a participao exige, alm da tipicidade do fato principal, a sua ilicitude. Em outras palavras, se
a conduta for tpica, mas praticada acobertada por uma excludente de ilicitude, no haver participao
punvel.
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Ex: Leocdio instiga Bento a defender-se de uma agresso injusta que est sendo cometida por Tavinho.
Leocdio e Bento no respondem pelo resultado lesivo produzido em Tavinho, pois agiram em situao de
legtima defesa, fato considero lcito pela legislao penal.
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Raimundo, j de posse de veculo automotor furtado de concessionria, percebe que no tem onde guard-lo antes de
vend-lo para a pessoa que o encomendara. Assim, resolve ligar para um grande amigo seu, Henrique, e aps contar
toda sua empreitada, pede-lhe que ceda a garagem de sua casa para que possa guardar o veculo, ao menos por
aquela noite. Como Henrique aceita ajud-lo, Raimundo estaciona o carro na casa do amigo. Ao raiar do dia,
Raimundo parte com o veculo, que seria levado para o comprador.
Considerando as informaes contidas no texto responda, justificadamente, aos itens a seguir.
A) Raimundo e Henrique agiram em concurso de agentes? (Valor: 0,75)
B) Qual o delito praticado por Henrique? (Valor: 0,50)
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A participao por omisso ocorre quando o agente tem o dever jurdico de evitar o resultado, ao
tomar cincia de que terceira pessoa pretende praticar um crime, omite-se, mesmo podendo evitar a
execuo do delito, admitindo que o resultado criminoso se produza.
Ex: Um policial visualizado uma pessoa desconhecida estuprando uma mulher. Mesmo sendo possvel
evitar a execuo do delito e ciente do seu dever de agir, o policial conscientemente se omite, admitindo
conduta do estuprador. O desconhecido ser autor do delito de estupro e o policial partcipe por omisso,
pois tinha o dever jurdico de impedir o resultado (art. 13, 2, a).
Conforme leciona Nucci (2013, p. 391), pode ocorrer a participao por omisso em um crime, desde
que a pessoa que se omitiu tivesse o dever de evitar o resultado. Portanto, o bombeiro que, tendo o dever
jurdico de agir para combater o fogo, omite-se deliberadamente, pode responder como partcipe do crime
de incndio.
b) Coautoria e participao em crimes omissivos
A coautoria e a participao em crime omissivo no se confunde com a participao por omisso. Na
participao por omisso, o agente, tendo o dever jurdico de agir para evitar o resultado (art. 13, 2),
omite-se intencionalmente, admitindo a execuo e consumao do delito; na coautoria ou participao em
crime omissivo, o agente, tendo o dever jurdico de agir e evitar o resultado, adota postura ativa na
produo do resultado, colaborando na prtica delituosa induzindo, auxiliando ou instigando outrem a
descumprir a conduta exigida no tipo legal.
Em outras palavras, na participao por omisso, o agente que detm o dever jurdico de impedir o
resultado atua de forma omissiva no crime praticado por terceira pessoa.
Com relao aos crimes omissivos imprprios, afigura-se perfeitamente possvel tanto a coautoria
quanto a participao. Nesse sentido, destaca-se o exemplo sugerido por ESTEFAM e GONALVES (2013, p.
447):
Quando pai e me combinam no alimentar o filho de pouca idade para que ele morra de fome, h
coautoria, pois ambos tm o dever jurdico de evitar o resultado e este s ocorre em decorrncia da omisso
recproca. De nada adiantaria, para alcanar o fim almejado, que um deles deixasse de alimentar o filho,
mas o outro o fizesse. Haver participao, por sua vez, por parte daquele que no tem o dever jurdico de
evitar o resultado, mas que incentiva o detentor deste dever a se omitir.
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O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal
no pontua.
A ressalva na medida da sua culpabilidade feita aos limites da culpabilidade no art. 29 diz respeito
somente graduao da pena para os agentes que praticaram o mesmo crime.
Portanto, todos respondem pelo mesmo crime (teoria monista ou unitria). Todavia, a unidade
criminosa no importa necessariamente na aplicao de pena idntica a todos os que contriburam para a
prtica do crime, pois cada um dever responder na medida da sua culpabilidade.
I) PUNIBILIDADE DO CONCURSO DE PESSOAS
A) PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA ART. 29, 1
A participao aqui referida diz respeito exclusivamente ao partcipe. Isso porque, ainda que tenha
sido pequena, a contribuio do coautor no pode ser considerada de menor importncia, uma vez que
atuou diretamente na execuo do crime. A sua culpabilidade, naturalmente superior de um simples
partcipe, ser avaliada nos termos do art. 29, caput, do CP, e a pena a ser fixada obedecer aos limites
abstratos previstos pelo tipo penal infringido.
O partcipe que houver tido participao de menor importncia poder ter sua pena reduzida de um
sexto a um tero, nos termos do art. 29, 1.
Trata-se, pois, de uma causa de diminuio da pena.
B) DA COOPERAO DOLOSAMENTE
PARTICIPANTES ART. 29, 2
DISTINTA
OU
DESVIOS
SUBJETIVO
ENTRE
OS
O agente que desejava praticar um delito, sem a condio de prever a concretizao de crime mais
grave, deve responder pelo que pretendeu fazer, no se podendo a ele imputar outra conduta indesejada,
sob pena de se estar tratando de responsabilidade objetiva.
Esse dispositivo cuida da hiptese de o autor principal cometer delito mais grave que o pretendido
pelo partcipe ou coautor.
Ex. A determina B a espancar C. B mata C. Segundo o art. 29, 2, A responde por crime
de leso corporal, cuja pena deve ser aumentada at metade se a morte da vtima lhe era previsvel.
De fato, a soluo dada pelo CP leva punio de A pelo delito de leses corporais, que foi o crime
desejado, cuja pena ser elevada at a metade se o homicdio for previsvel.
II) COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E CIRCUNSTNCIAS DO CRIME
Via de regra, as circunstncias e condies pessoais relacionadas a um dos agentes no se comunica
aos outros que contriburam para a prtica delituosa.
Todavia, h determinadas circunstncias ou condies pessoais que compem, integram o tipo penal,
figurando, no caso, como verdadeira elementar no tipo penal. Nesse caso, quando tambm constituem o
tipo penal, ou seja, figuram como elementares do tipo penal, as circunstncias ou condies pessoais
relacionadas a um dos sujeitos se comunicam aos demais coautores ou partcipes.
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Ex: A, funcionrio pblico, comete um crime de peculato (art. 312), com a participao de B, no
funcionrio pblico. A condio pessoal (funcionrio pblico) elementar do crime de peculato,
comunicando-se, portanto, ao agente que no funcionrio pblico. Logo, os dois respondem por crime de
peculato.
De outro lado, as circunstncias objetivas alcanam o partcipe ou coautor se, sem haver praticado o
fato que as constitui, houveram integrado o dolo ou culpa.
Ex: A instiga B a praticar homicdio contra C. B, para a execuo do crime, emprega asfixia. O
partcipe no responde por homicdio qualificado (art. 121, 2, III, 4 figura), a no ser que o meio de
execuo empregado pelo autor principal tenha ingressado na esfera de seu conhecimento.
Conforme ESTEFAM (2010, p. 285), da regra contida no artigo 30 do Cdigo Penal podem-se extrair
duas concluses:
a) Todas as elementares do crime, objetivas, normativas ou subjetivas, comunicam-se a todos os
agentes (se por eles conhecidas). Assim, por exemplo, a condio de funcionrio pblico, elementar do
crime de peculato (CP, art. 312), estende-se ao coautor ou partcipe que no ostente tal qualidade, fazendo
com que ele, embora particular, responda pelo delito.
b) As circunstncias da infrao penal comunicam-se apenas quando objetivas (e forem conhecidas
pelos demais concorrentes). Por esse motivo, o emprego de arma por um dos agentes no crime de roubo
provoca, com relao a todos, a incidncia da causa de aumento de pena da decorrente (CP, art. 157, 2,
I). Se subjetivas, sero incomunicveis. Exemplo: o motivo egostico, que qualifica o crime de dano (CP, art.
163, pargrafo nico, IV, primeira figura), no se comunica aos demais concorrentes que tenham
colaborado com o fato por outros motivos
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28 CONCURSO DE CRIMES
96
76
28.1) CONCURSO MATERIAL Art. 69
54
05 Ocorre o concurso material quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes, idnticos ou no (art. 69, caput).
20
4 Ex: o agente ingressa na residncia da vtima, furta e comete estupro.
A) APLICAO DA PENA
Nos termos do art. 69, caput, quando o agente realiza o concurso real de crimes, aplicam-se
cumulativamente as penas em que haja incorrido. Portanto, no concurso material as penas so
cumuladas, somadas.
Ex: se comete furto e estupro, as penas privativas de liberdade devem ser somadas.
28.2) CONCURSO FORMAL Art. 70
A) CONCEITO
Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, mediante uma s ao ou omisso,
pratica dois ou mais crimes (art. 70, caput). Difere do concurso material pela unidade de conduta. Ex. o
agente, com um s tiro ou um golpe s, ofende mais de uma pessoa;
B) CONCURSO FORMAL PERFEITO Art. 70, primeira parte
Est previsto na primeira parte do artigo 70. Ocorre quando o agente pratica duas ou mais infraes
penais atravs de uma nica conduta. Resulta de um nico desgnio. O agente, por meio de um s impulso
volitivo, d causa a dois ou mais resultados.
Ex: o agente dirige um carro em alta velocidade e acaba por atropelar e matar trs pessoas.
C) CONCURSO FORMAL IMPERFEITO Art. 70, segunda parte
o resultado de desgnios autnomos. Aparentemente, h uma s ao, mas o agente
intimamente deseja os outros resultados ou aceita o risco de produzi-los. Como se nota, essa espcie de
concurso formal s possvel nos crimes dolosos.
Ex: o agente incendeia uma residncia com a inteno de matar todos os moradores. O agente tem
desgnios autnomos (inteno de matar) em relao a cada um dos moradores da residncia.
Observe-se a expresso desgnios autnomos: abrange tanto o dolo direto quanto o dolo eventual.
Assim, haver concurso formal imperfeito, por exemplo, entre o delito de homicdio doloso com dolo direto e
outro com dolo eventual.
Neste caso o concurso continua sendo formal, mas, na aplicao da pena, manda o CP que seja
realizada com base na regra do concurso material: as penas devem ser somadas.
D) APLICAO DA PENA
* No concurso formal perfeito
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Se for homogneo, aplica-se a pena de qualquer dos crimes, acrescida de 1/6 at a metade.
Se for heterogneo, aplica-se a pena do mais grave, aumentada de 1/6 at a metade. O aumento
varia de acordo com o nmero de resultados produzidos.
* No concurso formal imperfeito
As penas devem ser somadas, de acordo com a regra do concurso material.
28.3) CRIME CONTINUADO - Art. 71
A) CONCEITO
Ocorre o crime continuado quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes da MESMA ESPCIE, devendo os subseqentes, pelas condies de TEMPO, LUGAR, MANEIRA
DE EXECUO E OUTRAS SEMELHANTES, ser havidos como continuao do primeiro (art. 71, caput).
B) REQUISITOS
a) PLURALIDADE DE CONDUTAS
O mesmo agente deve praticar duas ou mais condutas. Se houver uma conduta, ainda que
desdobrada em vrios atos ou vrios resultados, o concurso poder ser formal.
b) CRIMES DA MESMA ESPCIE
So os que estiverem previstos no mesmo tipo penal. Nesse prisma, tanto faz sejam figuras simples
ou qualificadas, dolosas ou culposas, tentadas ou consumadas.
Assim, furto e roubo, embora delitos do mesmo gnero (contra o patrimnio), no so da mesma
espcie. Entre eles, por isso, no pode haver continuao.
Esta a posio dominante.
c) CONDIES DE TEMPO
Deve haver uma conexo temporal entre as condutas praticadas para que se configure a continuidade
delitiva. Deve existir, em outros termos, uma certa periodicidade que permita observar-se um certo ritmo,
uma certa uniformidade, entre as aes sucessivas, embora no se possam fixar, a respeito, indicaes
precisas.
A jurisprudncia considera crime continuado quando praticados no intervalo de tempo entre um e
outro inferior a 30 dias.
d) CONDIES DE LUGAR (ESPAO)
Deve existir entre os crimes da mesma espcie uma conexo espacial para caracterizar o crime
continuado.
A jurisprudncia mesma circunstncia de espao quando os crimes so praticados na mesma cidade
ou em regies metropolitanas.
e) MANEIRA DE EXECUO
A lei exige semelhana e no identidade. A semelhana na maneira de execuo se traduz no modus
operandi de realizar a conduta delitiva. Maneira de execuo o modo, a forma, o estilo de praticar o crime,
que, na verdade, apenas mais um dos requisitos objetivos da continuao criminosa.
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Ex: o furto fraudulento, por exemplo, no guarda nexo de continuidade com o furto mediante
arrombamento ou escalada.
f) HOMOGENEIDADE DAS CIRCUNSTNCIAS
Para a configurao do crime continuado, no suficiente a satisfao das circunstncias objetivas
homogneas, sendo de exigir-se, alm disso, que os delitos tenham sido praticados pelo sujeito
aproveitando-se das mesmas relaes e oportunidades ou com a utilizao de ocasies nascidas da primitiva
orientao.
C) CRIME CONTINUADO ESPECFICO Art. 71, pargrafo nico
O crime continuado especfico prev a necessidade de trs requisitos, que devem ocorrer
simultaneamente:
a) Contra vtimas diferentes:
Admite-se nexo de causalidade entre crimes que lesam interesses jurdicos pessoais, ainda que
praticados contra vtimas diversas
Assim, admite a reforma penal nexo de continuidade entre homicdios, leses corporais ou roubos
contra vtimas diversas, podendo o juiz, de acordo com as circunstncias judiciais do art. 59, caput,
aumentar a pena de um dos delitos at o triplo, desde que a pena no seja superior que seria imposta se
o caso fosse de concurso material.
b) com violncia ou grave ameaa pessoa
Mesmo que o crime seja contra vtimas diferentes, se no houver violncia real ou ficta contra a
pessoa, no haver a continuidade especfica, mesmo que haja violncia contra a coisa.
c) somente em crimes dolosos
Se a ao criminosa for praticada contra vtimas diferentes, com violncia pessoa, mas no for
produto de uma conduta dolosa, no estar caracterizada a exceo.
D) APLICAO DA PENA
* Crime continuado comum: aplica-se a pena do crime mais grave, aumentada de 1/6 at 2/3.
* crime continuado especfico: Aplica-se a pena do crime mais grave aumentada at o triplo.
- Se, da aplicao da regra do crime continuado, a pena resultar superior que restaria se somadas as
penas, aplica-se a regra do concurso material.
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PRETENDIDO (Aberratio criminis)
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29.1) ERRO NA EXECUO (aberratio ictus)
52
I) CONCEITO
04
Aberratio ictus significa aberrao no ataque ou desvio do golpe. Ocorre quando o sujeito,
pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.
II) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES
Existe a aberratio ictus com resultado nico quando em face de erro na conduta causal um terceiro
vem a sofrer o resultado, que pode ser leso corporal ou morte.
O CP v na aberratio ictus com unidade de resultado um s delito (tentado ou consumado). Podem
ocorrer duas hipteses:
a) a vtima efetiva (no visada) sofre leso corporal: o agente responde por tentativa de homicdio
(como se a vtima virtual tivesse sofrido a leso).
A leso corporal culposa sofrida pela vtima efetiva fica absorvida pela tentativa de homicdio.
b) a vtima efetiva morre: na realidade haveria uma tentativa de homicdio contra a vtima virtual e um
homicdio contra a vtima efetiva. No entanto, o CP v uma unidade de crime, um s crime de homicdio
doloso (como se o agente tivesse matado a vtima virtual).
Nos dois casos, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1 parte, in fine, deve ser atendido ao
disposto no art. 20, 3, 2 parte.
Ex: O agente pretende matar o prprio pai, que se acha conversando com Pedro, estranho. Atira e
mata o terceiro (Pedro). Sobre o fato incide a circunstncia agravante.
III) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO
Ocorre quando o agente atinge a vtima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a 2 parte do art. 73: (...)
No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste
Cdigo, ou seja, a regra do concurso formal de crimes.
Ex. Suponha-se que o agente, pretendendo matar Tcio, venha tambm a atingir Caio. Podem ocorrer
vrios casos:
a) O agente mata Tcio e Caio: na realidade, haveria um crime de homicdio doloso em relao a Tcio e
um homicdio culposo em relao a Caio. O agente responde por um crime de homicdio doloso (pena mais
grave que a imposta ao homicdio culposo) aumentada a pena de 1/6 at metade.
b) O agente fere Tcio e Caio: haveria tentativa de homicdio contra Tcio e uma leso corporal culposa
em relao a Caio. Soluo: responde por tentativa de homicdio, aumentando a pena de 1/6 at metade.
c) o agente mata Caio e fere Tcio: na realidade, h dois crimes: homicdio culposo contra Caio e
tentativa de homicdio contra Tcio. COMO O AGENTE MATOU CAIO (VTIMA EFETIVA), COMO SE TIVESSE
MATADO TCIO (VTIMA VIRTUAL). Aplica-se a regra do concurso formal: pena de HOMICDIO acrescida de
1/6 at metade.
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QUESTO 02 X EXAME
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade Esperana. Por conta de
seu comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios maldosos por parte dos vizinhos;
alguns at chegavam a afirmar que ela tinha cara de quem cometeu crime. No obstante tais
comentrios, nunca houve prova de qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria
pessoa conhecida na localidade onde mora por ter m ndole, j que sempre arruma brigas e
inimizades. Certo dia, com raiva de sua vizinha Josefa, Maria resolve quebrar a janela da
residncia desta. Para tanto, espera chegar a hora em que sabia que Josefa no estaria em casa
e, aps olhar em volta para ter certeza de que ningum a observava, Maria arremessa com
fora, na direo da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre que Josefa, naquele dia, no
havia sado de casa e o tijolo aps quebrar a vidraa, atinge tambm sua nuca. Josefa falece
instantaneamente. Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes descritas no
enunciado, responda justificadamente: correto afirmar que Maria deve responder por
homicdio doloso consumado? (Valor: 1,25)
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07) CRIMES EM ESPCIE
O crime de homicdio por ser praticado por ao ou omisso, como, por exemplo, no caso da me que
deixa de alimentar o filho, causando-lhe a morte.
Todavia, se o meio de execuo absolutamente ineficaz para produzir o resultado, caracteriza a
hiptese de crime impossvel, previsto no artigo 17 do Cdigo Penal.
Ex: o agente buscar ceifar a vida da vtima com simulacro de arma de fogo (arma de brinquedo); se a
percia constatar que a arma era totalmente inapta a desferir disparos por algum defeito; arma
descarregada, sem que haja munio para carreg-la ao alcance do agente.
De outro lado, se o revlver estava carregado com balas velhas ou que falham, que podem ou no
disparar, o meio utilizado relativamente ineficaz para produzir o resultado, podendo, nesse caso,
caracterizar a tentativa de homicdio.
III) HOMICDIO PRIVILEGIADO Art. 121, 1
O art. 121, 1, do CP, descreve o homicdio privilegiado como o fato de o sujeito cometer o delito
impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em
seguida a injusta provocao da vtima. Neste caso, o juiz pode reduzir a pena de 1/6 a 1/3.
a) Motivo de relevante valor social
Ocorre quando a causa do delito diz respeito a um interesse coletivo. A conduta, ento, ditada em
face de um interesse que diz respeito a todos os cidados de uma coletividade.
Ex: pai desesperado pelo vcio que impregna seu filho e vrios outros alunos, mata um traficante que
distribui drogas num colgio, sem qualquer ao eficaz da polcia para cont-lo.
b) Motivo de relevante valor moral
Diz respeito a um interesse particular, interesse de ordem pessoal.
Ser motivo de relevante valor moral aquele que, em si mesmo, aprovado pela ordem moral, pela
moral prtica, como, por exemplo, a compaixo ou piedade ante o irremedivel sofrimento da vtima.
c) Sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima
A ltima figura tpica privilegiada descreve o homicdio cometido pelo sujeito sob o domnio de
violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao do ofendido.
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Alm da violncia emocional, fundamental que a provocao tenha partido da prpria vtima e seja
injusta, o que no significa, necessariamente, antijurdica, mas quer dizer no justificada, no permitida, no
autorizada por lei, ou, em outros termos, ilcita.
Exs: Decidiram-se jurados e tribunais pela ocorrncia de homicdio privilegiado na conduta de ru cuja
filha menor fora seduzida e corrompida por seu ex-empregador; do que fora provocado e mesmo agredido
momentos antes pela vtima.
O texto legal exige, ainda, que o impulso emocional e o ato dele resultante sigam-se imediatamente
provocao da vtima, ou seja, tem de haver a imediatidade entre a provocao injusta e a conduta do
sujeito.
IV) HOMICDIO PRIVILEGIADO-QUALIFICADO
Em regra, PODE-SE ACEITAR A EXISTNCIA CONCOMITANTE DE QUALIFICADORAS OBJETIVAS COM
AS CIRCUNSTNCIAS LEGAIS DO PRIVILGIO, QUE SO DE ORDEM SUBJETIVA (motivo de relevante valor
e domnio de violenta emoo).
V) HOMICDIO QUALIFICADO Art. 121, 2
A) MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA, OU POR OUTRO MOTIVO TORPE
B) MOTIVO FTIL
C) COM EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, ASFIXIA, TORTURA OU OUTRO MEIO
INSIDIOSO OU CRUEL, OU DE QUE POSSA RESULTAR PERIGO COMUM
D) TRAIO, DE EMBOSCADA, OU MEDIANTE DISSIMULAO OU OUTRO RECURSO QUE
DIFICULTE OU TORNE IMPOSSVEL A DEFESA DO OFENDIDO;
Cuida-se de qualificadora objetiva, pois diz respeito ao modo de execuo do crime. Neste inciso
temos recursos obstativos defesa do sujeito passivo, que comprometem total ou parcialmente o seu
potencial defensivo.
E) PARA ASSEGURAR A EXECUO, A OCULTAO, A IMPUNIDADE OU VANTAGEM DE OUTRO
CRIME:
Constituem qualificadoras subjetivas, na medida em que dizem respeito aos motivos determinantes do
crime.
VI) FEMINICDIO
A partir da edio da Lei n 13.104/2015, o crime de homicdio passou a ser qualificado tambm se
praticado:
VI - contra a mulher por razes da condio de sexo feminino:
2015)
VII contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituio Federal, integrantes do
sistema prisional e da Fora Nacional de Segurana Pblica, no exerccio da funo ou em decorrncia dela,
ou contra seu cnjuge, companheiro ou parente consanguneo at terceiro grau, em razo dessa
condio:
(Includo pela Lei n 13.142, de 2015)
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
2o-A Considera-se que h razes de
envolve:
(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
condio
de
sexo
feminino
quando
crime
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I - violncia domstica e familiar;
2015)
II - contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou com
deficincia;
(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
III - na presena de descendente ou de ascendente da vtima.
2015)
VII) HOMICDIO CULPOSO Art. 121, 3
A) Conceito
um tipo aberto, que depende, pois, da interpretao do juiz para poder ser aplicado. A culpa,
conforme o artigo 18, II, do CP, constituda de imprudncia, negligncia ou impercia. Portanto, matar
algum por imprudncia, negligncia ou impercia concretiza o tipo penal incriminador do homicdio culposo.
a) Imprudncia
A imprudncia a prtica de um fato perigoso. Consiste na violao das regras de conduta ensinadas
pela experincia. o atuar sem precauo, precipitado, imponderado. H sempre um comportamento
positivo.
Ex: Ao manejar arma carregada para limp-la, o agente aciona, imprudentemente, o gatilho e mata
uma pessoa que est ao seu lado.
b) Negligncia
A negligncia a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado. a culpa na sua
forma omissiva. O negligente deixa de tomar, antes de agir, as cautelas que deveria.
Ex. deixar criana de tenra idade no interior de um veculo, que, algum tempo depois, morre
asfixiada.
c) Impercia
Impercia a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. A impercia pressupe que o fato
tenha sido cometido no exerccio da arte ou profisso.
Ex: Engenheiro que constri um prdio cujo material de baixa qualidade, vindo este a desabar e a
provocar a morte dos moradores.
B) PERDO JUDICIAL Art. 121, 5
a clemncia do Estado, que deixa de aplicar a pena prevista para determinados delitos, em
hipteses expressamente previstas em lei.
Somente ao autor do homicdio culposo pode-se aplicar a clemncia, desde que ele tenha sofrido com
o crime praticado uma conseqncia to sria e grave que a sano penal se torne desnecessria.
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Ex. o pai que provoca a morte do prprio filho, num acidente fruto de sua imprudncia, j teve
punio mais do que severa. A dor por ele experimentada mais forte do que qualquer pena que se lhe
pudesse aplicar. Por isso, surge a hiptese do perdo. O crime existiu, mas a punibilidade afastada.
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A terceira qualificadora prev a hiptese de a vtima ter diminuda, por qualquer causa, a capacidade
de resistncia, como enfermidade fsica ou mental, idade avanada. Ex. induzir ao suicdio vtima
embriagada.
Por fim, de ressaltar que o suicida com RESISTNCIA NULA, pelos abalos ou situaes
supramencionadas, incluindo-se a idade inferior a 14 anos, vtima de HOMICDIO, e no de induzimento,
instigao ou auxlio a suicdio.
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Estado puerperal o estado que envolve a mulher durante o parto. H profundas alteraes psquicas
e fsicas, que chegam a transtornar a me, deixando-a sem plenas condies de entender o que est
fazendo.
Portanto, o estado puerperal o conjunto das perturbaes psicolgicas e fsicas sofridas pela mulher
em face do fenmeno do parto.
possvel que autora possua doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado,
como situao preexistente ao parto e que, dada a presena do estado puerperal, seja ela considerada
incapaz de compreender o carter ilcito da sua conduta ou de se determinar conforme esse entendimento.
No caso, incido o disposto no artigo 26 do Cdigo Penal, podendo ser inimputvel ou semi-imputvel,
conforme o caso.
O infanticdio pressupe que a conduta seja praticada durante o parto ou logo aps.
No h na literatura mdica ou jurdica regra absoluta quanto durao do estado puerperal. H
quem adote o parmetro mximo de sete dias. Todavia, para maioria da doutrina, a melhor soluo deixar
a conceituao da elementar logo aps para a anlise do caso concreto, entendendo-se que h delito
enquanto perdurar a influncia do estado puerperal.
III) SUJEITOS DO DELITO
a) Sujeito ativo
A autora do infanticdio S PODE SER A ME. Cuida-se de CRIME PRPRIO, uma vez que no pode
ser cometido por qualquer autor.
O tipo penal exige qualidade especial do sujeito ativo. Entretanto, isso no impede que terceiro
responda por infanticdio diante do concurso de agentes.
b) Sujeito passivo
Sujeito passivo o neonato ou nascente, de acordo com a ocasio da prtica do fato: durante o parto
ou logo aps.
Antes do parto, o sujeito passivo ser o feto, caracterizando, portanto, o delito de aborto.
c) A participao de terceiros no ato
Segundo boa parte da doutrina, estando a mulher sob influncia do estado puerperal, responde ela
por infanticdio, delito que tambm ser atribudo aos eventuais concorrentes do fato, uma vez que se trata
de circunstncia de carter pessoal que constitui elementar do crime. Logo, comunica-se aos coautores ou
partcipes, nos termos do art. 30 do CP.
IV) CONSUMAO E TENTATIVA
O infanticdio atinge a consumao com a morte do nascente ou neonato.
Trata-se de crime material. Diante disso, admite-se a tentativa, desde que a morte no ocorra por
circunstncias alheias vontade da autora.
Ex: a genitora, ao tentar sufocar a criana com um travesseiro, tem a sua conduta impedida por
terceiros.
30.4) ABORTO
I) ABORTO PROVOCADO PELA GESTANTE OU COM SEU CONSENTIMENTO Art. 124
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Entretanto, o legislador para punir mais severamente o terceiro que provoca o aborto, criou o art.
126, aplicando a teoria dualista (ou pluralista) do concurso de pessoas.
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Portanto, para que possa caracterizar-se a qualificadora da leso corporal gravssima, no pode ter
sido objeto de dolo do agente, pois, nesse caso, ter de responder pelos dois crimes, leso corporal e
aborto, em concurso formal imprprio, ou, ainda, por aborto qualificado, se a leso em si mesma for grave.
IV) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE Art. 129, 3
O evento morte no deve ser querido nem eventualmente, ou seja, no deve ser compreendido pelo
dolo do agente, seno ser de homicdio.
A morte imputada ao agente a ttulo de culpa, pois no previu o que era plenamente previsvel ou
decorrente de caso fortuito, responder o agente to-s pelas leses corporais.
A tentativa inadmissvel, pois o crime preterdoloso envolve a forma culposa e esta totalmente
incompatvel com a figura da tentativa.
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b) Excees
b.1) Resultando na vtima leso fsica (injria real com leso corporal), apura-se o crime mediante ao
penal pblica incondicionada. No entanto, com o advento da Lei 9.099/95, alguns autores entendem que se
trata de ao penal pblica condicionada a representao, j que a prevista para os crimes de leso
corporal leve.
b.2) Ser penal pblica condicionada representao no caso de o delito ser cometido contra funcionrio
pblico, no exerccio das funes (art. 141, II) e condicionada requisio do Ministro da Justia no caso do
n I do art. 141 (contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo Estrangeiro).
Convm ressaltar a Smula 714 do STF: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e
do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra
de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.
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I) CONCEITO
O crime de furto consubstancia-se no verbo subtrair, que significa tirar, retirar de outrem bem mvel,
sem a sua permisso, com o fim de assenhoramento definitivo. A subtrao implica sempre a retirada do
bem sem o consentimento do possuidor ou proprietrio.
Exige-se o dolo, consistente na vontade do agente de subtrair coisa alheia mvel.
indispensvel que o agente tenha a inteno de possuir a coisa alheia mvel, submetendo-a ao seu
poder, isto , de no devolver o bem, de forma alguma. Assim, se ele o subtrai apenas para uso transitrio e
depois o devolve no mesmo estado, no haver a configurao do tipo penal. Cuida-se na hiptese de mero
furto de uso, que no constitui crime, pela ausncia do nimo de assenhoramento definitivo do bem.
Se o sujeito restituir o objeto subtrado at o recebimento da denncia, pode incidir o instituto do
arrependimento posterior, previsto no artigo 16 do Cdigo Penal, que constitui causa de diminuio da pena.
Em outras palavras, o agente ser processado pelo delito, mas, se condenado, poder ter a pena reduzida
de 1/3 a 2/3.
No existe na modalidade culposa.
II) CONSUMAO E TENTATIVA
Para Damsio e Capez, o furto atinge a consumao no momento em que o objeto material retirado
da esfera de posse e disponibilidade do sujeito passivo, ingressando na livre disponibilidade do autor, ainda
que este no obtenha a posse tranquila. A subtrao se opera no exato instante em que o possuidor perde o
poder e o controle sobre a coisa, tendo de retom-la porque j no est mais consigo.
A tentativa admissvel. Ocorre sempre que o sujeito ativo no consegue, por circunstncias alheias
sua vontade, retirar o objeto material da esfera de proteo e vigilncia da vtima, submetendo-a sua
prpria disponibilidade.
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250,00 (duzentos e cinquenta reais), sendo, portanto, de pequeno valor. A FAC (folha de antecedentes
criminais) aponta que Antnio ru primrio.
Ao final da instruo, em que foram respeitadas todas as exigncias legais, o juiz, em deciso
fundamentada, condena Antnio a 2 (dois) anos de recluso pela prtica do crime de furto qualificado pela
utilizao de chave falsa, consumado, com base no artigo 155, 4, III, do CP.
Nesse sentido, levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) correto afirmar que o crime de furto praticado por Antnio atingiu a consumao? Justifique. (Valor:
0,40)
B) Considerando que Antnio no preenche os requisitos elencados pelo STF e STJ para aplicao do
princpio da insignificncia, qual seria a principal tese defensiva a ser utilizada em sede de apelao?
Justifique. (Valor: 0,85)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
III) FURTO NOTURNO Art. 155, 1
A causa de aumento de pena do repouso noturno s aplicvel ao furto simples, previsto no
caput do artigo 155, tendo em vista a sua posio sistemtica na construo do tipo penal. No se aplica,
portanto, ao furto qualificado do 4.
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subida, pois tanto escalada galgar alturas quanto saltar fossos, rampas ou mesmo subterrneos, desde
que o faa para vencer obstculos.
* Mediante destreza
Consiste na habilidade fsica ou manual do agente que lhe permite o apoderamento do bem sem que
a vtima perceba. a chamada punga. Tal ocorre com a subtrao de objetos que se encontrem junto
vtima, por exemplo, carteira, dinheiro no bolso ou na bolsa, colar, etc., que so retirados sem que ela note.
Importa dizer que se a vtima perceber a subtrao no momento em que ela se realiza, considera-se o
furto tentado na forma simples, pois no h que se falar no caso em destreza do agente (ex: a vtima sente
a mo do agente em seu bolso).
c) com emprego de chave falsa
Chave falsa qualquer instrumento de que se sirva o agente para abrir fechaduras, tendo ou no
formato de chave. Ex: grampo, alfinete, prego, fenda, gazua, etc.
d) mediante concurso de duas ou mais pessoas.
e) FURTO DE VECULO AUTOMOTOR Art. 155, 5
Esta qualificadora diz respeito, especificamente, subtrao de veculo automotor. Consideram-se
com tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas, aeronaves, lanchas, Jet-skies.
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I) AO NUCLEAR
A ao nuclear do tipo, identicamente ao furto, consubstancia-se no verbo subtrair, que significa tirar,
retirar, de outrem, no caso bem mvel. Agora, contudo, estamos diante de um crime mais grave que o
furto, na medida em que a subtrao realizada mediante o emprego de grave ameaa ou violncia
contra a pessoa, ou por qualquer outro meio que reduza a capacidade de resistncia da vtima.
So os seguintes os meios executrios do crime de roubo:
a) Violncia fsica (vis corporalis)
Violncia fsica pessoa consiste no emprego de fora contra o corpo da vtima. Para caracterizar essa
violncia do tipo bsico de roubo suficiente que ocorra leso corporal leve ou simples vias de fato, na
medida em que a leso grave ou morte qualifica o crime.
b) Grave ameaa
Ameaa grave (violncia moral) aquela capaz de atemorizar a vtima, viciando sua vontade e
impossibilitando sua capacidade de resistncia. A grave ameaa objetiva criar na vtima o fundado receio de
iminente e grave mal, fsico ou moral, tanto a si quanto as pessoas que lhes so caras. irrelevante a
justia ou injustia do mal ameaado, na medida em que, utilizada para a prtica de crime, torna-se
antijurdica.
c) Qualquer outro meio que reduza impossibilidade de resistncia;
Cuida-se da violncia imprpria, consistente em outro meio que no constitua violncia fsica ou grave
ameaa, como, por exemplo, fazer a vtima ingerir bebida alcolica, narcticos, sonferos ou hipnotiz-la.
II) ESPCIES DE ROUBO: PRPRIO E IMPRPRIO
a) Roubo prprio
No roubo prprio a violncia ou grave ameaa (ou a reduo da impossibilidade de defesa) so
praticados contra a pessoa para a subtrao da coisa. Os meios violentos so empregados antes ou durante
a execuo da subtrao.
b) Roubo imprprio
ROUBO IMPRPRIO ocorre quando o sujeito, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia
contra a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para
ele ou para terceiro ( 1).
So exemplos tpicos de roubo imprprio aquele em que o sujeito ativo, j se retirando do porto com
a res furtiva, alcanando pela vtima, abate-a (assegurando a deteno), ou, ento, j na rua, constata que
deixou um documento no local, que o identificar, e, retornando para apanh-lo, agride o morador que o
estava apanhando (garantindo a impunidade).
Em outros termos, logo depois de subtrada a coisa no admite decurso de tempo entre a subtrao
e o emprego da violncia, ou seja, o modus violento somente caracterizador do roubo se for utilizado at a
consumao do furto que o agente pretendia praticar (posse tranquila da res, sem a vigilncia). Superado
esse momento, o crime est consumado e, consequentemente, no pode sofrer qualquer alterao;
portanto, eventual violncia empregada constituir crime autnomo (leso corporal, por exemplo), em
concurso com furto consumado.
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Comparando o texto legal com outras previses semelhantes do CP se da violncia resulta leso
corporal grave ou se resulta morte -, constata-se que, pela tcnica legislativa empregada, pretendeu o
legislador criar duas figuras de crimes qualificados pelo resultado, para alguns, crimes preterdolosos.
Contudo, na hiptese em apreo, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu o entendimento
doutrinrio, que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador poder decorrer
tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
A) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO LESES GRAVES
uma das hipteses de delito qualificado pelo resultado, que se configura pela presena de dolo na
conduta antecedente (roubo) e dolo ou culpa na conduta subsequente (leses corporais graves).
O roubo qualificado pelas leses corporais de natureza grave no se inclui no rol dos crimes
hediondos, ao contrrio do crime de latrocnio.
HIPTESES QUANTO AO RESULTADO MAIS GRAVE:
Leso grave consumada + roubo consumado = roubo qualificado pelo resultado leso grave.
Leso grave consumada + tentativa de roubo = roubo qualificado pelo resultado leso grave, dandose a mesma soluo para o latrocnio.
B) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO MORTE: LATROCNIO
O crime de latrocnio ocorre quando, do emprego da violncia fsica contra a pessoa com o fim de
subtrair o bem, ou para assegurar a sua posse ou a impunidade do crime, decorre a morte da vtima.
Tratando-se de crime qualificado pelo resultado, a morte da vtima ou de terceiro tanto pode resultar
de dolo (o assaltante atira na cabea da vtima e a mata) quanto de culpa (o agente desfere um golpe
contra o rosto do ofendido para feri-lo, vindo, no entanto, a mat-lo).
considerado crime hediondo.
Smula 610 do STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize
o agente a subtrao de bens da vtima.
Smula 603 do STF: A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e
no do Tribunal do Jri.
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Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por
Maria, o que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)
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45
ESTELIONATO E RECEPTAO
32
Consiste em induzir ou manter algum em erro, mediante o emprego de artifcio, ardil, ou qualquer
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meio fraudulento, a fim de obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita em prejuzo alheio.
98
A caracterstica primordial do estelionato a fraude: engodo empregado pelo sujeito para induzir ou
76
manter a vtima em erro, com o fim de obter um indevido proveito patrimonial.
54
05 O meio de execuo deve ser apto a enganar a vtima. Tratando-se de meio grotesco, que facilmente
demonstra a inteno fraudulenta, no h nem tentativa, por atipicidade do fato.
20
B)
4 CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material. Consuma-se com a obteno da vantagem ilcita indevida, em prejuzo
alheio, ou seja, quando o agente aufere o proveito econmico, causando dano vtima. Via de regra, esses
resultados ocorrem simultaneamente. H, assim, ao mesmo tempo, a obteno de proveito pelo
estelionatrio e o prejuzo da vtima.
C) FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEIO DE CHEQUE Art. 171, 2, VI
Se o indivduo emite um cheque na certeza de que tem fundos disponveis para o devido pagamento
pelo banco, quando na realidade no h qualquer numerrio depositado na agncia bancria, no se pode
falar em ilcito criminal, ante a ausncia de m-f.
O que a lei penal pune o pagamento fraudulento. Nesse sentido o teor da Smula 246 do STF:
comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque sem fundos.
Emitir cheque significa pr em circulao o ttulo de crdito; frustrar o pagamento quer dizer iludir ou
enganar o credor, evitando a sua remunerao.
a) Emitir cheque sem proviso de fundos
O agente preenche, assina e coloca o cheque em circulao sem ter numerrio suficiente na
instituio bancria (banco sacado) para cobrir o valor quando da apresentao do ttulo pelo tomador. No
momento da emisso do cheque que no significa simplesmente o seu preenchimento, mas a entrega a
terceiro preciso que o estabelecimento bancrio, encarregado da compensao, j no possua fundo
suficiente para cobrir o pagamento.
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ESCUSAS ABSOLUTRIAS
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Trata-se da chamada imunidade penal absoluta, tambm conhecida como escusa absolutria,
incidente sobre os crimes contra o patrimnio, nas seguintes hipteses:
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Maurcio, jovem de classe alta, rebelde e sem escrpulos, comea a namorar Joana, menina de boa famlia,
de classe menos favorecida e moradora de rea de risco em uma das maiores comunidades do Brasil. No dia
do aniversrio de 18 anos de Joana, Maurcio resolve convid-la para jantar num dos restaurantes mais
caros da cidade e, posteriormente, leva-a para conhecer a sute presidencial de um hotel considerado um
dos mais luxuosos do mundo, onde passa a noite com ela. Na manh seguinte, Maurcio e Joana resolvem
permanecer por mais dois dias. Ao final da estada, Mauricio contabiliza os gastos daqueles dias de
prodigalidade, apurando o total de R$ 18.000,00 (dezoito mil reais). Todos os pagamentos foram realizados
em espcie, haja vista que, na noite anterior, Maurcio havia trocado com sua me um cheque de
R$20.000,00 (vinte mil reais) por dinheiro em espcie, cheque que Maurcio sabia, de antemo, no possuir
fundos. Considerando apenas os fatos descritos, responda, de forma justificada, os questionamentos a
seguir.
A) Maurcio e Joana cometeram algum crime? Justifique sua resposta e, caso seja positiva, tipifique as
condutas atribudas a cada um dos personagens, desenvolvendo a tese de defesa. (valor: 0,70)
B) Caso Maurcio tivesse invadido a casa de sua me com uma pistola de brinquedo e a ameaado, a fim de
conseguir a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sua situao jurdica seria diferente? Justifique. (valor:
0,55)
QUESTO 2 2010/03
Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do
genitor do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a
subtrao. Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da
residncia uma televiso de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no
veculo, ambos se evadem do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da ao penal?
(Valor: 0,2)
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A Lei n. 12.015, de 07 de agosto de 2009 proporcionou uma unificao das figuras anteriormente
12
caracterizadoras do estupro e do atentado violento ao pudor. Alis, est revogado o artigo 214 do Cdigo
Penal que, anteriormente, previa o atentado violento ao pudor.
98
76 Constranger significa tolher a liberdade, forar ou coagir. Nesse caso, o cerceamento destina-se a
obter a conjuno carnal. Ato libidinoso aquele destinado a satisfazer a lascvia, o apetite sexual do
54
agente. Considerando que a conjuno carnal a cpula vagnica, todos os demais atos que servem
05
satisfao do prazer sexual so considerados libidinosos, tais como o sexo oral ou anal, o toque em partes
20
ntimas, a masturbao, o beijo lascivo, a introduo dos dedos na vagina.
4
B) SUJEITO ATIVO E PASSIVO
Com a lei nova, outra inovao substancial diz respeito ao sujeito passivo. Anteriormente reforma, o
sujeito passivo do crime de estupro era apenas a mulher. Atualmente, o estupro poder ter como sujeito
passivo homens ou mulheres, quando constrangidos prtica de atos libidinosos de qualquer natureza.
Atinente ao sujeito ativo, por sua vez, pode ser homem ou mulher, indistintamente.
C) CONSUMAO E TENTATIVA
O delito consuma-se com a prtica do ato de libidinagem (gnero que abrange conjuno carnal e
vasta enumerao de atos libidinosos ofensivos dignidade sexual da vtima), sendo perfeitamente possvel
a tentativa, quando, iniciada a execuo, o ato sexual visado no se consuma por circunstncias alheias
vontade do agente.
Antes da Lei nova, se ocorresse conjuno carnal e atos libidinosos substanciais contra a mesma
mulher, tnhamos estupro e atentado violento ao pudor. Discutia-se, apenas, se deveria incidir a
continuidade delitiva ou se se tratava de concurso material de crimes.
Agora, tendo o legislador unificado os tipos penais do estupro e do atentado violento ao pudor,
passando a existir apenas o estupro e o estupro contra vulnervel, haver crime nico, se praticado no
mesmo contexto ftico.
D) FORMAS QUALIFICADAS art. 213, 1 e 2
Duas so as hipteses: 1) ocorrncia de leses graves (que abrangem as leses gravssimas)
decorrentes da conduta do agente. 2) vtima maior de 14 anos e menor de 18 anos na data do fato.
Quanto s leses graves (ou gravssimas), devem ocorrer da conduta. Com isso, deixou claro o
legislador que tais resultados devem decorrer da conduta, portanto da violncia ou grave ameaa
empregadas contra a vtima.
O pargrafo 2 do artigo 213, por sua vez, prev o resultado qualificador morte, tambm decorrente
da conduta. Neste particular, houve reduo da pena mxima, que anteriormente era de 25 anos, passando
para 20 anos de recluso.
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Em ambos os casos, consoante j se tinha definido por ocasio do revogado artigo 223 do Cdigo
Penal, os resultados leses graves (ou gravssimas) e morte devem ocorrer a ttulo de culpa do agente.
37.2) ESTUPRO DE VULNERVEL Art. 217-A
Antes da Lei 12.015/2009, o ato sexual com pessoa vulnervel configurava, a depender do caso,
estupro ou atentado violento ao pudor, mesmo que praticado sem violncia fsica ou moral, pois presumida
no art. 224 do CP. Este dispositivo agora est expressamente revogado, subsumindo-se a conduta ao
disposto no art. 217-A do CP.
A) Sujeitos do Crime
O crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
A vtima, por sua vez, s pode ser pessoa com menos de 14 anos (caput) ou portadora de
enfermidade ou deficincia mental ou incapaz de discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer
outra causa, sem condies de oferecer resistncia ( 1).
B) Tipo Subjetivo
O crime punido a ttulo de dolo, devendo o agente ter cincia de que age em face de pessoa
vulnervel.
C) Formas Qualificadas Art. 217-A, 3 e 4
Os pargrafos 3 e 4 qualificam o delito de estupro contra vulnervel se da conduta ocorrer
resultado leso grave (por conseqncia, gravssima tambm) ou morte da vtima.
37.3) AO PENAL Art. 225
Relevantes inovaes foram produzidas quanto ao penal.
Primeira delas foi a eliminao da ao penal privada em delitos dessa natureza, que antes era a
regra.
Com a reforma, a regra a ao penal pblica condicionada representao.
Veja-se que o estupro com resultado leses graves (gravssimas) ou morte passou a ser delito de ao
penal pblica condicionada representao. Ora, total impropriedade cometeu o legislador. Imagine-se
aludido delito com resultado morte da vtima.
Evidentemente, pode-se ter a representao por aquelas pessoas elencadas no artigo 24, pargrafo
1, do CPP. De qualquer sorte, parte da doutrina considera ainda aplicvel a Smula 608 do STF, em vigor,
determina que o estupro com violncia real delito de ao penal pblica incondicionada. Certamente,
dever prevalecer ante a redao do Cdigo, consoante j ocorria anteriormente quando a ao era, de
regra, privada.
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Na condio de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, av da menor, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer queixa-crime?
(Valor: 0,45)
38
76
5
I) CONCEITO
55 O peculato prprio, na realidade, constitui uma apropriao indbita, s que praticada por funcionrio
pblico com violao do dever funcional. Antes de ser uma ao lesiva aos interesses patrimoniais da
Administrao Pblica, principalmente uma ao que fere a moralidade administrativa, em virtude de
32 do dever funcional.
quebra
12
98
76 A ao nuclear tpica consubstancia-se no verbo apropriar. Assim como no crime de apropriao
indbita,
o agente tem a posse (ou deteno) lcita do bem mvel, pblico ou particular, e inverte esse
54
ttulo, pois passa a comportar-se como se dono fosse, isto , consome-o, aliena-o.
05
B)
20PECULATO-DESVIO:
4 o denominado peculato prprio. Est previsto na segunda parte do caput do art. 312: ou desvi-lo,
A) PECULATO-APROPRIAO: o denominado peculato prprio.
O agente tem a posse da coisa e lhe d destinao diversa da exigida por lei, agindo em proveito
prprio ou de terceiro; por exemplo, o funcionrio empresta o dinheiro pblico para perceber os juros.
II) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio. Somente o funcionrio pblico (art. 327, caput) e as pessoas a ele
equiparadas legalmente (art. 327, 1 e 2) podem praticar o delito de peculato.
A condio especial funcionrio pblico, como elementar do crime de peculato, comunica-se ao
particular que eventualmente concorra, na condio de coautor ou partcipe, para a prtica do crime, nos
termos da previso do art. 30 do CP. Portanto, perfeitamente possvel o concurso de pessoas, dada a
comunicabilidade da elementar do crime (art. 30).
III) PECULATO-FURTO Art. 312, 1
o denominado peculato imprprio.
Estamos agora diante de um crime de furto, s que praticado por funcionrio pblico, o qual se vale
dessa qualidade para comet-lo. Aqui o agente no tem a posse ou deteno do bem como no peculatoapropriao ou desvio, mas se vale da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio pblico para
realizar a subtrao.
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65
55AO NUCLEAR
A)
A ao nuclear consubstancia-se no verbo exigir, isto , ordenar, reivindicar, impor como obrigao.
32
12 A vtima cede s exigncias formuladas pelo agente ante o temor de represlias relacionadas ao
exerccio da funo pblica por ele exercida.
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76 Assim, no necessria a promessa da causao de um mal determinado; basta o temor que
autoridade inspira.
54
05 Ex. carcereiro que exige dinheiro dos presos sob sua custdia. Na hiptese, o simples fato de os
presos
20 encontrarem-se sob a guarda daquele gera neles o temor de eventuais represlias.
4 Contudo, no pratica esse delito, mas o de extorso ou roubo, por exemplo, o policial militar que
exige vantagem indevida da vtima utilizando-se de violncia, ou ameaando-a gravemente de sequestrar
seu filho.
B) CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime formal. A consumao ocorre com a mera exigncia da vantagem indevida,
independentemente de sua efetiva obteno. Se esta sobrevm, h mero exaurimento do crime.
E possvel a tentativa, na hiptese em que o crime plurissubsistente.
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55
a) SOLICITAR: pedir, manifestar que deseja algo. No h o emprego de qualquer ameaa explcita ou
implcita. O funcionrio solicita vantagem, e a vtima cede por deliberada vontade.
32
b) RECEBER: aceitar, entrar na posse. Significa obter, direta ou indiretamente, para si ou para outrem,
12
vantagem indevida.
98
76 Aqui a proposta parte de terceiros e a ela adere o funcionrio, ou seja, o agente no s aceita a
proposta como recebe a vantagem indevida.
54
05 Ao contrrio da primeira modalidade, condio essencial para sua existncia que haja a anterior
configurao do crime de corrupo ativa, isto , o oferecimento de vantagem indevida (art. 333). Sem essa
20
oferta pelo particular, no h como falar em recebimento de vantagem.
4
c) ACEITAR A PROMESSA DE RECEB-LA: Nessa modalidade tpica basta que o funcionrio concorde
com o recebimento da vantagem. No h o efetivo recebimento dela. Deve haver necessariamente uma
proposta formulada por terceiros, qual adere o funcionrio, mediante a aceitao de receber a vantagem.
II) CLASSIFICAO
a) CORRUPO PASSIVA PRPRIA
Na corrupo passiva o funcionrio, em troca de alguma vantagem, pratica ou deixa de praticar ato
de ofcio para beneficiar algum. O ato a ser praticado pode ser ilegtimo, ilcito ou injusto. a chamada
corrupo prpria.
Ex. o funcionrio do cartrio criminal solicita indevida vantagem econmica para suprimir documentos
do processo judicial.
b) CORRUPAO PASSIVA IMPRPRIA
Tambm configura o crime a prtica de ato legtimo, lcito, justo. a chamada corrupo passiva
imprpria.
Ex. oficial de justia solicita vantagem econmica ao advogado, a fim de dar prioridade ao
cumprimento do mandado judicial expedido em processo em que aquele atua.
III) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio. Portanto, o delito s pode ser cometido por funcionrio pblico em razo
da funo (ainda que esteja fora dela ou antes de assumi-la)
Nada impede, contudo, a participao do particular, ou de outro funcionrio, mediante induzimento,
instigao ou auxlio. O particular que oferece ou promete vantagem indevida ao funcionrio pblico
responde pelo delito de corrupo ativa (art. 333) e no pela participao no crime em estudo. Trata-se de
exceo regra prevista no artigo 29 do CP.
IV) CONSUMAO E TENTATIVA
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Trata-se de crime formal. Portanto, a consumao ocorre com o ato de solicitar, receber ou aceitar a
promessa de vantagem indevida.
A corrupo passiva consuma-se instantaneamente, isto , com a simples solicitao da vantagem
indevida, recebimento desta ou com a aceitao da mera promessa daquela.
O tipo penal no exige que o funcionrio pratique ou se abstenha da prtica do ato funcional. Se isso
suceder, haver mero exaurimento do crime, o qual constitui condio de maior punibilidade (causa de
aumento de pena prevista no 1 do art. 317).
A tentativa de difcil ocorrncia, mas no impossvel. Basta que haja um iter criminis a ser cindido.
Ex. solicitao feita por carta, a qual interceptada pelo chefe de repartio.
V) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 317, 1
Eleva-se em 1/3 a pena do agente que, em razo da vantagem recebida ou prometida, efetivamente
retarda (atrasa ou procrastina) ou deixa de praticar (no leva a efeito) ato de ofcio que lhe competia
desempenhar ou termina praticando o ato, mas desrespeitando o dever funcional. o que a doutrina
classifica de corrupo exaurida.
VI) FIGURA PRIVILEGIADA Art. 317, 2
Trata-se de conduta de menor gravidade, na medida em que o agente pratica, deixa de praticar ou
retarda o ato de ofcio, no em virtude do recebimento de vantagem indevida, mas cedendo a pedido ou
influncia de outrem, isto , para satisfazer interesse de terceiros ou para agradar ou bajular pessoas
influentes.
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* sentimento pessoal:
Sentimento pessoal reflete um estado afetivo ou emocional do prprio agente, que pode manifestarse em suas mais variadas formas, tais como amor, paixo, emoo, dio.
42
CORRUPO ATIVA E DENUNCIAO CALUNIOSA
10
36
542.1) CORRUPO ATIVA Art. 333
A) AO NUCLEAR
55
32 OFERECER vantagem indevida, ou seja, propor ou apresentar para que seja aceita;
12
PROMETER vantagem indevida, isto , comprometer-se, fazer promessa, garantir a entrega de algo ao
98
funcionrio.
76
Por no se tratar de crime bilateral, prescinde-se da aceitao da vantagem pelo funcionrio pblico.
54
Caso aceite, o funcionrio dever responder pelo delito de corrupo passiva.
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B) CONSUMAO E TENTATIVA
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4
Trata-se de crime formal, uma vez que a consumao se d com a simples oferta ou promessa de
vantagem indevida por parte do agente ao funcionrio pblico, isto , independentemente de ele aceit-la
ou recus-la. Tambm no necessrio que o funcionrio pratique, retarde ou omita o ato de ofcio de sua
competncia.
A tentativa possvel. Ex. suponha-se a hiptese em que a correspondncia contendo a oferta de
dinheiro no chega s mos do funcionrio destinatrio por ter sido apreendida pela polcia.
C) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 333, pargrafo nico
Eleva-se a pena em 1/3 quando, em razo da promessa ou da vantagem, o funcionrio pblico
efetivamente atrasa ou no faz o que deveria, ou mesmo pratica o ato, infringindo dever funcional. Nessa
hiptese, o crime material, isto , exige resultado naturalstico.
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logo acaba de proferir as palavras sua esposa, Gustavo preso em flagrante. Atordoado, ele pergunta: O
que eu fiz?, momento em que o policial que efetuava o flagrante responde: Tentativa de corrupo ativa!.
Atento(a) ao caso narrado e tendo como base apenas as informaes descritas no enunciado,
responda justificadamente, aos itens a seguir.
A) correto afirmar que Gustavo deve responder por tentativa de corrupo ativa? (Valor: 0,70)
B) Caso o policial responsvel por fiscalizar os documentos, observando a situao irregular de
Gustavo, solicitasse quantia em dinheiro para liber-lo e, Gustavo, por medo, pagasse tal quantia, ele
(Gustavo) responderia por corrupo ativa? (Valor: 0,55)
O mero sim ou no, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicao de justificativa
inaplicvel ao caso, no ser pontuado.
41.2) DENUNCIAO CALUNIOSA Art. 339
A) AO NUCLEAR
O elemento do tipo algum indica, nitidamente, tratar-se de pessoa certa, no se podendo cometer
o delito ao indicar para a autoridade policial apenas a materialidade do crime e as vrias possibilidades de
suspeitos.
Via de regra, a denunciao caluniosa praticada de forma direta, isto , o prprio agente leva o fato
ao conhecimento da autoridade, dando causa investigao, mas nada impede que ela ocorra na forma
indireta.
A imputao deve ser falsa. Assim, temos:
a) o fato criminoso verdadeiro, porm a pessoa a quem se atribui a autoria ou participao no o
praticou.
b) o fato criminoso inexistente. Atribui-se ao imputado a prtica de crime que no ocorreu.
c) o fato criminoso existiu, porm se atribui ao imputado a prtica de crime mais grave. Ex. afirmar
que Fulano roubou, quando na realidade ele furtou.
B) CONSUMAO
Trata-se de crime formal, ou seja, delito que no exige, para sua consumao, resultado naturalstico,
consistente no efetivo prejuzo para a administrao da justia.
Consuma-se, portanto, com a instaurao de investigao policial, de processo judicial, de
investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum.
No se exige que a autoridade policial formalmente instaure o inqurito policial para que se consume
o crime. Basta que inicie investigao policial no sentido de coletar dados que apure a veracidade da
denncia.