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Vistos:
En estos antecedentes rol N 120.133-0 del Tercer Juzgado del Crimen de
Santiago, el Ministro en Visita Extraordinaria Sr. Juan Eduardo Fuentes Belmar,
dict sentencia de primera instancia el veintinueve de julio de dos mil nueve, la
que est escrita a fs. 2588 y siguientes y por ella absolvi a los acusados Edgar
Benjamn Ceballos Jones, Roberto Francisco Sern Crdenas y Juan Luis
Fernando Lpez Lpez del cargo que se les haba formulado de ser autores de los
delitos de homicidio calificado de Guillermo Enrique Bratti Cornejo y Carol Fedor
Flores Castillo, cometidos el 1 y 21 de junio de 1976, respectivamente, lo que se
fundament en el hecho de no encontrarse acreditada la participacin de aqullos
en tales injustos.
Tambin se absolvi de la comisin de esos mismos delitos, a los acusados
Freddy Enrique Ruiz Bunger, Juan Francisco Saavedra Loyola, Csar Luis Palma
Ramrez y Daniel Luis Enrique Guimpert Corvaln, pero por encontrarse prescrita
la accin penal.
En cuanto a la decisin civil, se desestim la excepcin de incompetencia
absoluta del tribunal, pedida por el Fisco de Chile; se rechaz la demanda de fs.
2015 deducida por el abogado Sr. Nelson Caucoto quien actuaba en
representacin del fallecido Oscar Flores Cabrera, por falta de capacidad procesal
para ejercer la accin civil; y, se acogi la excepcin de prescripcin de la accin
civil opuesta en forma subsidiaria por el Fisco, rechazndose la demanda de fs.
2015, deducida por el mencionado abogado Sr. Caucoto, en representacin de
Osvaldo Flores Cabrera, Jeannette Crdova Prez, Carol Flores Crdova,
Christin Flores Crdova y Sebastin Flores Crdova, sin costas.
Esta sentencia fue apelada por el querellante, por la representante del
Programa de Continuacin de la Ley 19.123 y por el Consejo de Defensa del
Estado, recursos de los que conoci una Sala de la Corte de Apelaciones de
Santiago, que por resolucin de cinco de mayo de dos mil diez, escrita a fs. 2773 y
siguientes, revoc el fallo de primer grado, slo en la parte que haba rechazado la
informacin sobre
efectos civiles del hecho punible, como son, entre otras, las que persigan la
restitucin de la cosa o su valor, o la indemnizacin de los perjuicios causados.
En resumen, podrn intentarse ante el juez que conozca del proceso penal
las acciones civiles que persigan la reparacin de los efectos patrimoniales que las
conductas de los procesados por s mismas hayan causado o que puedan
atriburseles como colofones prximos o directos, de manera que el fundamento
de la respectiva accin civil obligue a juzgar las mismas conductas que
constituyen el hecho punible objeto del proceso penal.
La norma transcrita, en tanto disposicin de carcter excepcional, debe ser
interpretada en sentido restrictivo, sin que por esa va sea posible ampliar los
efectos de una situacin que desde luego para el legislador resulta extraordinaria.
En correspondencia con lo expuesto, el artculo 40 del Cdigo de
Procedimiento Penal -tambin modificado por la Ley N 18.857- ha de entenderse
en el carcter de complementario del artculo 10 del mismo texto legal, toda vez
que aqul permite la inclusin de la accin civil en sede penal, pero ste precisa
en contra de quienes pueden dirigirse dichas acciones, y se conserva inalterable el
fundamento que posibilita el derecho de opcin concedido al actor civil. Ello resulta
plenamente coherente con la tendencia que se advierte en el legislador de la
reforma procesal penal -contemporneo en su trabajo a las ltimas modificaciones
introducidas al Cdigo de Procedimiento Penal- en orden a restringir la accin civil
en el proceso penal, limitndola a aquellos casos en que la vctima decida dirigirla
en contra del imputado, reservando el ejercicio de la accin civil por parte de
sujetos distintos de la vctima o en contra de un sujeto diverso del imputado,
directamente ante el juez civil, segn aparece en el artculo 59 del Cdigo
Procesal Penal, que resulta complementado por el artculo 171 del Orgnico de
Tribunales, en cuanto establece como regla general -y con la salvedad que
seala- que los terceros civiles slo pueden ser enjuiciados por el juez civil
competente, y cuyo tenor literal es el siguiente: La accin civil que tuviere por
objeto nicamente la restitucin de la cosa, deber interponerse siempre ante el
Tribunal que conozca las gestiones relacionadas con el respectivo procedimiento
Dicho tribunal conocer tambin todas las restantes acciones que la vctima
deduzca respecto del imputado para perseguir las responsabilidades civiles
derivadas del hecho punible, y que no interponga en sede civil.
Con la excepcin indicada en el inciso primero, las otras acciones
encaminadas a obtener la reparacin de las consecuencias civiles del hecho
punible que interpusieren personas distintas de la vctima, o se dirigieren contra
personas diferentes del imputado, slo podrn interponerse ante el tribunal que
fuere competente de acuerdo a las reglas generales.
Ser competente para conocer de la ejecucin de la decisin civil de las
sentencias definitivas dictadas por los jueces con competencia penal, el tribunal
civil mencionado en el inciso anterior.
Tales preceptos, en tanto reflejan una tendencia en el legislador procesal
penal, sirven, igualmente, para ilustrar los reales alcances de las reglas que
gobiernan la competencia civil del juez del crimen en el Cdigo de Procedimiento
Penal.
En el contexto indicado, los supuestos fcticos de la accin promovida en
contra del Fisco escapan de aquellos que pueden ser conocidos en sede penal,
con arreglo al artculo 10 del cdigo de enjuiciamiento del ramo, desde que el
fundamento de la accin civil presentada exige comprobar que la causa del
menoscabo experimentado corresponde a una falta o infraccin del rgano
administrativo a sus deberes jurdicos ordinarios, introduciendo entonces en la
discusin aspectos que van ms all del hecho punible objeto del proceso penal,
con todo lo cual se configura la causal de incompetencia absoluta alegada por el
Fisco de Chile, erradamente rechazada por el tribunal de primer grado,
hacindose innecesario emitir pronunciamiento sobre las dems cuestiones
alegadas por las partes.
Estas
reflexiones
en
modo
alguno
significan
elusin
de
las
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Jaime
Rodrguez E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U., Carlos Knsemller L. y
el abogado integrante Sr. Nelson Pozo S. No firma el abogado integrante Sr. Pozo,
no obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar
ausente.
SENTENCIA DE REEMPLAZO.
En cumplimiento a lo ordenado en la sentencia que antecede y a lo
dispuesto en el artculo 548 del Cdigo de Procedimiento Penal, se dicta la
siguiente sentencia de reemplazo, sin nueva vista y en forma separada.
Santiago, nueve de noviembre de dos mil once.
VISTOS:
Se reproduce la sentencia en alzada de veintinueve de julio de dos mil
nueve, escrita a fs. 2588 y siguientes, con las siguientes modificaciones:
1.-
Se
suprimen
los
motivos
trigsimo
sexto,
trigsimo
sptimo,
por todos los individuos, atendido el compromiso moral y jurdico del Estado ante
la comunidad internacional de respetarlos, promoverlos y garantizarlos.
En tal virtud, las reglas del derecho internacional generalmente aceptadas
se entienden automtica y globalmente incorporadas en el derecho interno, y
deben ser aplicadas por los tribunales nacionales con preferencia al derecho
interno (Jorge Precht Pizarro: Vino nuevo en odres viejos: Derecho Internacional
convencional y derecho interno chileno, en Revista Ius et Praxis, ao 2, N 2,
Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, ao mil
novecientos noventa y siete, pgina 129; Alejandro Silva Bascun: Reformas
sobre Derechos Humanos, en Revista Chilena de Derecho, Volumen N 16, ao
mil novecientos ochenta y nueve, pgina 583; Cecilia Medina Quiroga:
Constitucin, Tratados y Derechos Esenciales, editado por Corporacin de
Reparacin y Reconciliacin, Santiago, ao mil novecientos noventa y cuatro,
pgina 53; Humberto Nogueira Alcal: Constitucin y Derecho Internacional de
los Derechos Humanos, en Revista Chilena de Derecho, Volumen 20, Ns. 2 y
3, Tomo II, mayo - diciembre, ao mil novecientos noventa y tres, pgina 894 y
895; y Claudio Troncoso Repetto y Toms Vial Solar: Sobre los Derechos
Humanos reconocidos en Tratados Internacionales y en la Constitucin, en
Revista Chilena de Derecho, Volumen 20, Ns. 2 y 3, Tomo II, ao mil
novecientos noventa y tres, pginas 696 y 697).
7 Que la obligacin estatal que dimana de la Constitucin, de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos y de los Principios Generales de
Derecho Internacional Humanitario, exista ya bajo nuestra Carta Fundamental de
mil novecientos veinticinco, por lo que el legislador no tiene atribucin alguna para
modificar por ley un acuerdo internacional y si bien podra dictarla, prescribiendo
disposiciones contrarias a ste o que hiciesen imposible su cumplimiento, ese acto
del
rgano
legislativo
comportara
una
contravencin
al
ordenamiento
hecho de ser persona. Los Estados parte por tal reconocimiento constituyen una
autolimitacin a su soberana. No pueden, por ende, desvincularse unilateralmente
de los tratados en materia de derechos humanos, sino de acuerdo al
procedimiento establecido en ellos mismos (Humberto Nogueira Alcal:
Constitucin y Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en Revista
Chilena de Derecho, Facultad de Derecho, Pontificia Universidad Catlica de
Chile, Volumen 20, Ns. 2 y 3, tomo II, mayo - diciembre de mil novecientos
noventa y tres, pgina 887). Un acuerdo internacional, por consiguiente, no puede
dejar de aplicarse sino de conformidad con las normas de derecho internacional
(Gaceta Jurdica, Ns 177 y 185, pginas 165 y 120, respectivamente).
De igual manera, el inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica
de la Repblica, estatuye que el ejercicio de la soberana aparece limitado por los
derechos esenciales de la persona humana siendo deber de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos garantizados por esta Constitucin as
como por los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren
vigentes. Valores que son superiores a toda norma que puedan disponer las
autoridades del Estado, incluido el propio Poder Constituyente derivado, lo que
impide que sean desconocidos (Fallos del Mes N 446, seccin criminal, pgina
2.066), an en virtud de consideraciones de oportunidad en la poltica social o de
razones perentorias de Estado para traspasar esos lmites, otorgndole rango
constitucional a los tratados que garantizan el respeto de los derechos humanos,
concedindoles una jerarqua mayor que a los dems tratados internacionales, en
cuanto regulan los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. En
definitiva, los derechos humanos asegurados en un tratado, se incorporan al
ordenamiento jurdico interno, formando parte de la Constitucin material
adquiriendo plena vigencia, validez y eficacia jurdica, no pudiendo ningn rgano
del Estado desconocerlos y debiendo todos ellos respetarlos y promoverlos, como
asimismo, protegerlos a travs del conjunto de garantas constitucionales
destinadas a asegurar el pleno respeto de los derechos. Esta obligacin no slo
deriva del mentado artculo 5, sino tambin del 1, incisos primero y cuarto, y 19,
acerca de los beneficios all contemplados, expresa que dicen relacin con los
compromisos adquiridos por la Comisin Nacional de Reparacin y Reconciliacin,
con el propsito de coordinar, ejecutar y promover las acciones que fueran
necesarias para el cumplimiento de las recomendaciones contenidas a su vez en
el Informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, creada por
Decreto Supremo N 355, de veinticinco de abril de mil novecientos noventa,
circunstancias stas que en ningn caso pueden confundirse con aquellas que
emanan del derecho comn, atinentes a la responsabilidad civil como resultado de
un delito, conforme lo preceptan los artculos 2.314 y siguientes del Cdigo Civil,
por lo que claramente el derecho ejercido por los demandantes, tanto para requerir
la bonificacin y la pensin mensual antes referidas como el que la habilit para
demandar en estos autos, proceden de fuentes diversas.
25 Que en lo que concierne a la defensa fiscal sobre la prueba del dao
moral, es til recordar que la jurisprudencia reiterada de esta Corte afirma que el
dao moral es la lesin efectuada culpable o dolosamente, que significa molestias
en la seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o en un agravio a
sus afecciones legtimas, de un derecho subjetivo de carcter inmaterial e
inherente a la persona e imputable a otra. Dao que sin duda no es de naturaleza
propiamente econmica y no implica, por consiguiente, un deterioro o menoscabo
real en el patrimonio de la misma, susceptible de prueba y determinacin directa;
sino que posee una naturaleza eminentemente subjetiva.
Atendida esta singularidad, no es dable aplicar para precisar su existencia
similares cnones que los utilizados para la determinacin de los daos
materiales, que estn constituidos por hechos tangibles y concretos, que
indudablemente deben ser demostrados, tanto en lo que apunta a su especie
como a su monto.
Es as que la comprobacin de la transgresin o agravio del derecho
subjetivo envuelve al mismo tiempo, la prueba de la efectividad del dao moral, de
suerte que acreditada la existencia del delito por los incriminados y por el cual se
les conden, forzoso es concluir que se han producido y que debe ser reparado
concluye que este tipo de detrimento, no exige ser fundamentado ni probado por el
carcter espiritual que reviste.
Entonces, la naturaleza del dolor no hace indispensable la prueba sobre el
mismo, sino que se trata de un hecho evidente que las lesiones fsicas y mentales
sentidas por un sujeto producen un sufrimiento, que no requiere de evidencia, pero
que, sea como fuere, debe ser indemnizado, tomando en cuenta todos los
antecedentes reunidos y debiendo hacerse sobre el particular una apreciacin
equitativa y razonable por el tribunal.
26 Que, por ltimo, en lo que concierne a la acreditacin de los hechos
descritos en las demandas, con el mrito de lo expuesto en los fundamentos
propios de la sentencia que ahora se revisa, como de esta misma, se encuentra
comprobada, tanto la existencia de los delitos de homicidio calificados, como la
responsabilidad de los autores, que en esta situacin especfica, tienen la calidad
de agentes de Estado.
27 Que, en relacin asimismo con la acreditacin del dao, no se ha
controvertido la calidad de cnyuge e hijos que tienen los demandantes Jeannette
Lucinda Crdova Prez, Carol Jean Flores Crdova, Christin Fedor Flores
Crdova y Sebastin Jess Flores Crdova del asesinado Carol Fedor Flores
Castillo, lo que permite presumir que el homicidio calificado del referido, as como
las circunstancias en que aquel sucedi, ha provocado a los actores dolor,
sufrimiento y angustia, precisamente por el vnculo familiar tan cercano que haba
entre ellos, donde resulta natural que los afectos sean fuertes y la presencia
necesaria, al punto que la prdida misma y la forma en que se produjo han
provocado naturalmente dolor a su mujer e hijos y que es lo que constituye el dao
moral que debe compensarse.
28 Que acreditado el delito y la participacin de los agentes del Estado en
aqul y desechadas que han sido las excepciones opuestas por el Fisco de Chile,
corresponde a este Tribunal regular de manera prudencial el monto de las
indemnizaciones que a ttulo de dao moral corresponden a las vctimas
sobrevivientes de autos, que son la cnyuge e hijos del desafortunado Carol
tambin- con los reajustes e intereses que se precisan, suma que se considera
excesiva y que se regular en cincuenta millones de pesos para cada uno de los
cuatro demandantes, suma que ser reajustada de acuerdo a la variacin que
experimente el ndice de Precios al Consumidor desde la fecha de notificacin de
esta sentencia hasta su pago efectivo y con intereses corrientes, slo desde la
mora, con el objeto de mantener su poder adquisitivo.
Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 514, 527 y 533 del Cdigo de
Procedimiento Penal, se revoca la sentencia apelada de veintinueve de julio de
dos mil nueve, escrita desde fs. 2588 a 2705, en la parte que absolvi a los
acusados Freddy Enrique Ruiz Bunger, Juan Francisco Saavedra Loyola, Csar
Luis Palma Ramrez y Daniel Luis Enrique Guimpert Corvaln del cargo de ser
autores de los homicidios calificados de Guillermo Enrique Bratti Cornejo y Carol
Fedor Flores Castillo, lo que se fundament en la prescripcin de la accin penal y
en su lugar se declara que se condena a los referidos Freddy Enrique Ruiz
Bunger, Juan Francisco Saavedra Loyola, Csar Luis Palma Ramrez y Daniel
Luis Enrique Guimpert Corvaln, por su calidad de autores de los homicidios
calificados de Guillermo Enrique Bratti Cornejo y Carol Fedor Flores Castillo,
ocurridos en esta ciudad los das 1 y 21 dejunio de 1976, respectivamente, a
cumplir cada uno de ellos la pena nica de cinco aos de presidio menor en su
grado mximo y a las accesorias de inhabilitacin absoluta perpetua para
derechos polticos y para cargos y oficios pblicos, adems de la inhabilitacin
absoluta para profesiones titulares mientras dure la condena.
Por concurrir a favor de los sentenciados, los requisitos del artculo 15 de la
ley 18.216, se les concede el beneficio de la libertad vigilada, debiendo quedar
sometidos a la vigilancia de la autoridad administrativa por el lapso de cinco aos
y dar cumplimiento a las dems exigencias que les imponen la ley y el reglamento.
Para el caso que les fuera revocado el beneficio concedido, ingresarn a
cumplir efectivamente la pena impuesta, sirvindoles de abono el tiempo que
estuvieron privados de libertad en esta causa.
Se revoca, asimismo, la sentencia en la parte que acogi la excepcin de
Jeannette Lucinda Crdova Prez, Carol Jean Flores Crdova, Christin Fedor
Flores Crdova y Sebastin Jess Flores Crdova, la suma de cincuenta millones
de pesos, con los reajustes e intereses sealados en el motivo 28 de esta
sentencia.
Acordada la condena penal de los acusados contra el voto del Ministro
seor Ballesteros, quien, sin perjuicio de su opinin ya manifestada en el voto
vertido en el fallo de casacin, acerca de la naturaleza del delito, puesto en el
escenario de tratarse de un ilcito de lesa humanidad, de igual modo estuvo por
revocar la sentencia y, en su reemplazo, acoger la excepcin de prescripcin de la
accin penal opuesta por las defensas y declarar, por ello, la absolucin de los
acusados. Tiene presente, para as decidirlo, las siguientes consideraciones:
1.- La prescripcin es una institucin fundada en la necesidad de consolidar
y poner fin a situaciones irregulares que se producen con el transcurso del tiempo,
entre la ocurrencia del hecho punible y el inicio de la persecucin penal, o entre la
expedicin de la sentencia condenatoria y el comienzo del cumplimiento de la
condena. Cuando el delito no ha sido objeto de persecucin penal, dentro de plazo
o la pena, en su caso, no ha sido cumplida, se produce la cesacin o fin de la
potestad represiva del Estado. Se generan as, la prescripcin de la accin penal o
la prescripcin de la pena. En este caso, se trata de la prescripcin de la accin
penal.
El transcurso del tiempo, la falta de ejercicio efectivo de la accin punitiva
del Estado, la posibilidad del error judicial debido a las dificultades de
conocimiento y rendicin de pruebas tanto para los supuestos responsables como
de los interesados en el castigo de estos, la necesidad social que alguna vez
lleguen a estabilizarse las situaciones de responsabilidad penal que corresponda,
y que no permanezca en el tiempo un estado permanente de incertidumbre en
relacin al sujeto activo y quienes podran tener inters en la concrecin de la
sancin penal, han hecho posible en nuestro Derecho Penal la subsistencia de la
prescripcin como causa de extincin de la responsabilidad criminal, institucin
que se ha reconocido regularmente y cuyo desconocimiento, en este tiempo,
est obligado a recurrir al ejrcito regular para combatir a los insurrectos, que han
de estar organizados militarmente y disponer de una parte del territorio nacional;
(c) que el Gobierno legal haya reconocido a los insurrectos la condicin de
beligerantes; o bien, que haya reivindicado para s mismo la condicin de
beligerante o que haya reconocido a los insurrectos la calidad de beligerantes
exclusivamente con miras a la aplicacin del Convenio; o que el conflicto se haya
incluido en la orden del da del Consejo de Seguridad de la Asamblea General de
las Naciones Unidas como constitutivo de amenaza contra la paz internacional,
una ruptura de la paz o un acto de agresin, y (d) que los insurrectos tengan un
rgimen que presente las caractersticas de un Estado; que las autoridades civiles
de los insurrectos ejerzan el poder de facto sobre la poblacin de una fraccin
determinada del territorio nacional; que las fuerzas armadas estn a las ordenes
de una autoridad organizada y que estn dispuestas a conformarse a las leyes y
las costumbres de la guerra y que las autoridades civiles de los insurrectos
reconozcan que estn obligadas por las disposiciones del Convenio.
Hernn Montealegre, en la pgina 408 de su libro La Seguridad del Estado
y los Derechos Humanos, Edicin Academia de Humanismo Cristiano, 1979, cita
un documento de la CICR de 1972, que expresa que para que se consideren
como conflictos armados sin carcter internacional, las situaciones aludidas
debern reunir tambin cierto nmero de elementos materiales, a saber: que haya
hostilidades, es decir, actos de violencia ejecutados por medio de armas por las
Partes contendientes y con la intencin de que el adversario se someta a su
voluntad. Estas acciones hostiles tendrn un carcter colectivo; procedern de un
grupo que haya alcanzado determinado grado de organizacin y capaz de ejecutar
acciones concertadas. Estas hostilidades no podrn, pues, proceder de individuos
aislados, de donde se desprende la necesidad de que las fuerzas que se
enfrenten sean fuerzas armadas organizadas y dirigidas por un mando
responsable.
El II Protocolo Adicional al Convenio de Ginebra del 12 de agosto de 1948,
relativo a la Proteccin de las Vctimas de los Conflictos Armados sin Carcter
Ginebra, dispone que se aplicar a todos los conflictos armados que no estn
cubiertos por el artculo 1 del Protocolo I, relativo a la Proteccin de las Vctimas
de los Conflictos Armados Internacionales, y que se desarrollen en el territorio de
una Alta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas
disidentes o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un mando
responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les
permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el
Protocolo II. En el N 2 del aludido artculo 1 del Protocolo se expresa quedicho
protocolo no se aplicar a las situaciones de tensiones internas y de disturbios
interiores, tales como motines, los actos espordicos y aislados de violencia y
otros actos anlogos, que no son conflictos armados.
Similar definicin est contenida en el artculo 8.2.d) del Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional.
Si bien los Protocolos Adicionales a los Convenios de Ginebra y el Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional entraron en vigencia con posterioridad a
la comisin de los hechos, tales normas, junto a los comentarios del jurista Jean
Pictet y lo expresado por la CIRC son ilustrativos para que esta Corte interprete
que conflicto armado sin carcter internacional es aquel que tiene lugar en el
territorio de una de las Altas Partes contratantes; entre las fuerzas armadas de esa
Alta Parte contratante y fuerzas armadas o grupos armados que no reconocen su
autoridad, siempre que tales fuerzas armadas o grupos armados estn bajo el
mando de una autoridad responsable y ejerzan un dominio o control sobre una
parte del territorio del Estado de que se trata, que les permita realizar las
operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar las disposiciones de
derecho humanitario.
El D. L. N 5, de 1973, a pesar de no ser mencionado por la sentencia, no
sirve para tener por acreditado que en la poca en que se perpetraron y
consumaron los hechos investigados en esta causa el pas se encontraba en
estado de guerra interna, pues realmente se dict para los efectos de aplicar una
penalidad ms drstica, la de estado o tiempo de guerra que establece el Cdigo
misma
exonerar
otra
Parte
contratante
de
febrero de 1972 y fue mandado cumplir y llevar a efecto como ley de la Repblica
por D.S. 778, del Ministerio de Relaciones Exteriores, de 30 de noviembre de
1976, fue publicado en el Diario Oficial de 29 de abril de 1989, esto es, se hizo
obligatorio en nuestro pas desde esta ltima fecha, la que resulta ser posterior al
hecho que ahora preocupa. La Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas, mediante Resolucin N 2391 (XXIII),
de 26 de noviembre de 1968, en vigor internacional desde el 11 de noviembre de
1970, conforme a lo previsto en el artculo 8.1 de la misma, contiene en su artculo
1 la definicin de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad y
cierto es que establece su imprescriptibilidad, cualquiera sea la fecha en que se
hayan cometido. Sin embargo, esta Convencin no ha sido suscrita ni aprobada
por Chile hasta la fecha, en consecuencia, no era aplicable ni a la fecha de
comisin del ilcito ni en la actualidad y, por tanto, no ha tenido la virtud de
modificar ni tcita ni expresamente las normas sobre prescripcin contempladas
en el Cdigo Penal.
8.- Que finalmente los principios generales de derecho Internacional,
reconocidos por la Comunidad Internacional de la que Chile forma parte, las
declaraciones, resoluciones y acuerdos en que se funda el fallo, no pueden afectar
los principios constitucionales de legalidad, irretroactividad y tipicidad antes
recordados.
Acordado el rechazo de la excepcin de incompetencia absoluta del
tribunal, con el voto en contra de los Ministros Sr. Rodrguez y Sr. Ballesteros,
quienes estuvieron por acoger tal alegacin del demandado y, en consecuencia,
omitir pronunciamiento sobre la accin deducida. Los fundamentos para proceder
de esa manera, son los mismos entregados en el voto consignado en el fallo de
casacin y que los mova a desestimar el recurso de casacin en esa parte.
Se previene que el Ministro seor Rodrguez no acepta la jerarqua igual o
superior a la Constitucin Poltica de la Repblica de los tratados internacionales
suscritos por Chile a la que se hace referencia en los basamentos 6 y 7,
fiscalizaciones
que
muestran
con
nitidez
la
preponderancia
el abogado integrante Sr. Nelson Pozo S. No firma el abogado integrante Sr. Pozo,
no obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar
ausente.