DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS.

QU ES LA ADMINISTRACION PBLICA?
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Se le conoce como administracin pblica al organismo pblico que ha recibido del poder
poltico la competencia y los medios necesarios para la satisfaccin de los intereses

generales.
Es la Persona jurdica de derecho pblico que realiza la actividad del Estado.
En este sentido, se requiere de un orden de rganos estatales, lo que implica niveles,
jerarquas, entidades, cargos y oficios delimitados en sus competencias por la ley.

CUAL ES EL BIEN JURDICO DE LOS DENOMINADOS DELITOS CONTRA LA

ADMINISTRACIN PBLICA?
Todo delito que por accin u omisin que se encuentre comprendido bajo la gida de los
denominados delitos contra la administracin pblica siempre va a afectar al Estado, que viene a
constituirse as en un sujeto pasivo genrico. As y, en sntesis, el bien jurdico protegido en los
delitos contra la Administracin Pblica ser el correcto funcionamiento de la actividad
prestacional que brinda la Administracin Pblica; consecuentemente, las conductas graves
que afectan las condiciones necesarias para su buen funcionamiento, ya sean de particulares o de
funcionarios, trascendern el mbito administrativo para cobrar relevancia penal.
QU ES LA FUNCIN PBLICA?
La funcin pblica tiene por finalidad satisfacer el inters general y el bien comn mediante la
prestacin de servicios pblicos a los ciudadanos, dentro del marco de la Constitucin y de la ley.
As, la funcin pblica se desarrolla como manifestacin de la voluntad y ejercicio del poder estatal.
QUE ES LA RESPONSABILIDAD, LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Y LA PENAL?
Se entiende como responsabilidad a las consecuencias de las acciones u omisiones que debe
asumir un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones. La accin u omisin de un
funcionario o servidor pblico puede determinar la existencia de responsabilidad civil, penal o
administrativa.
La responsabilidad administrativa surge debido a la contravencin o violacin de las normas que
rigen la funcin pblica o que establecen los deberes o las obligaciones administrativas, lesionando
los intereses de la Administracin.
La Responsabilidad penal se da si la magnitud de la transgresin o de la falta afecta no solo el
normal desarrollo del servicio sino adems el orden pblico o un bien jurdicamente tutelado, se
incurre en responsabilidad penal.
QU SON LOS FUNCIONARIOS Y SERVIDORES PBLICOS, Y QUE ES LA AUTORIDAD?
FUNCIONARIO PBLICO

El funcionario pblico es la persona que presta sus servicios al Estado, previo nombramiento (por
ejemplo el Gerente Regional de Educacin del Gobierno Regional de Arequipa) o eleccin popular
(por ejemplo el Presidente del Gobierno Regional de Arequipa); a los funcionarios pblicos la ley
les otorga un poder de decisin con la finalidad de concretar los fines del inters social.
SERVIDOR PUBLICOS
Servidor pblico tiene en nuestro ordenamiento legal identidad de significado con la frase
empleado pblico. Atendiendo a la finalidad abstracta de la funcin (entendida esta como la
concrecin objetiva de los planes o lineamiento del estado) se tiene que, tanto el funcionario y el
servidor pblico sirven al Estado para el cumplimiento de sus fines. Sin embargo, segn la opinin
mayoritaria, existen diferencias y estn en el hecho de que el servidor no representa al Estado,
trabaja para l pero no expresa su voluntad; el servidor se relaciona con la administracin estatal
mediante contratacin; el empleado o servidor pblico es agente sin mando, que brinda al Estado
sus datos tcnicos o profesionales para tareas o misiones de integracin y facilitacin de la de los
funcionarios pblicos. En definitiva un empleado no ejerce funcin pblica y se halla en situacin
de subordinacin en relacin a los funcionarios. Debiendo tenerse en cuenta que el trmino de
empleado pblico es idntico en significado al de servidor pblico.
AUTORIDAD
De las precisiones efectuadas lneas arriba se tiene que toda autoridad es un funcionario pblico,
slo que dotado de mando y jurisdiccin, conceptos estos, que lo sitan en una relacin de
supremaca en relacin a otros funcionarios y a los subordinados.
En cuanto a lo que en el derecho administrativo se ha dado en llamar agentes de la autoridad
(policas, guardias civiles, fuerza pblica, auxiliares del funcionario) se debe tener en concepto que
se trata de aquellas personas que ejecutando las rdenes de la autoridad civil o militar frente a la
comunidad o la sociedad civil, han sido normativamente asimilados por el cdigo a la calidad de
funcionarios o servidores pblicos.
QUE SIGNIFICA EL AGRAVIO INDIVIDUAL EN PERJUICIO DE ALGUIEN?
Es el elemento objetivo del tipo del denominado perjuicio del particulares, con lo que no bastara
que el funcionario pblico desatienda las funciones que por le ley corresponde realizar, sino que,
adems, debe causar perjuicio a los particulares, afectando derechos individuales.

DELITOS
CLASIFICACIN DE LOS DELITOS
Delitos propios: Requieren que el agente sea un funcionario o servidor pblico. Ejemplo: abuso
de autoridad.
Delitos impropios: Se trata de delitos comunes, pero la calidad de funcionario pblico agrava la
pena. Ejemplo: artculo 141 del CP (funcionario que celebra un matrimonio ilegal).
1. DELITO DE ABUSO DE AUTORIDAD
"El delito de abuso de autoridad requiere de un acto arbitrario y de un perjuicio para alguien; si no
se acreditan dichos presupuestos cabe la absolucin
El delito se configura cuando el agente en forma arbitraria, en ejercicio de la funcin, comete en
forma directa o indirecta un perjuicio en contra de un particular.
Se trata de un supuesto de violacin de los deberes de funcin.
Muchas veces no es posible distinguir el delito de abuso de autoridad con la simple infraccin
administrativa.
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Bien jurdico Concretamente es la legalidad del acto oficial la que se afecta, Se busca que
los funcionarios pblicos investidos de autoridad ejerzan sus atribuciones o competencias

sin vulnerar los derechos de los particulares.

Tipo objetivo
o Sujeto activo Solo pueden ser los funcionarios pblicos. Los particulares son
o

participes o cmplices
Sujeto Pasivo Es mayoritaria la afirmacin de identificar como sujeto pasivo al
Estado quien, por medio de la administracin pblica, Pero, tambin, cabe rescatar
la condicin de agraviados en los particulares que resulten perjudicados por el acto

arbitrario contra sus derechos individuales, pero no como sujetos pasivos directos.
Accin tpica La accin tpica consiste en abusar de las atribuciones pblicas, cometiendo
u ordenando, en perjuicio del alguien, un acto arbitrario cualquiera.
o Acto arbitrario es cualquier acto administrativo contrario a la ley. Se logra el acto
arbitrario cuando el funcionario supera los parmetros de riesgos de su funcin

regulados por la ley.

Consumacin Se consuma con la comisin de un acto arbitrario por parte del agente.

(delito de resultado), se admite la tentativa.

Concurso Es un tipo penal remanente. Aplicable cuando el abuso no es el medio de

comisin de otro delito

Agravante Cuando los hechos deriven de un procedimiento de cobranza coactiva

2. ABANDONO DE CARGO
Abandono de cargo. Se sanciona la infraccin al deber de desempear la funcin,
afectando con ello la continuidad del servicio.
3. CONCUSION

Sujeto Activo Conforme a la redaccin del tipo penal sujeto activo del delito puede serlo

tanto un funcionario o un servidor pblico.

Sujeto Pasivo.-Considerando la ubicacin sistemtica del delito en cuestin, el sujeto

pasivo del mismo est representado por El Estado en sus diversas manifestaciones.
Comportamientos tpicos
o Abusar del cargo.- Abusar del cargo implica efectuar un mal uso de la calidad que
ha sido otorgada. Es decir, ejercer el cargo de forma contraria a como est
o

destinado.
Obligar.-El tipo penal requiere, adems, que el abuso del cargo efectuado por el
sujeto activo conlleve el uso de la violencia o la induccin ejercida sobre la vctima
que permita doblegar su voluntad de tal modo que acceda a sus ilegtimas

pretensiones.
INDUCIR.- Mediante esta forma, el funcionario o servidor pblico persuade al

sujeto a fin de que acceda a sus pretensiones.

DAR O PROMETER dar significa entregar, transferir algo a alguien, y prometer

o
o

implica efectuar un ofrecimiento a futuro.

Indebidamente.-Importa que la prestacin se efecte sin sustento alguno.
Un bien o un beneficio patrimonial.- la disyuntiva no implica que el adjetivo

patrimonial sea referido slo al beneficio sino tambin al bien.

Para s o para otro.-Resulta claro que la prestacin ilcitamente obtenida puede

tener como destinatario tanto al sujeto activo o para una tercera persona.
Elemento Subjetivo-El tipo subjetivo est constituido por el dolo directo.

4. COBRO INDEBIDO
Es la relacin o vnculo jurdico que se establece entre la persona que recibe lo que no
tena derecho a recibir y aquella que paga por error, en cuya virtud el cobrador se
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constituye en la obligacin de restituir lo indebidamente pagado

CONTRIBUCIONES: se refieren a impuestos o tributos destinados a atender las

necesidades pblicas: Impuestos, Tasas, Tributos.

EMOLUMENTOS: est vinculado a la remuneracin, se trata del pago a los servicios
prestados en un cargo o empleo, inclusive los honorarios profesionales. Honorario, Sueldo,

Remuneracin.
EXIGIR: Pedir de forma imperiosa o enrgica una cosa la persona que tiene derecho o
autoridad para hacerlo: est en su derecho al exigir que se le trate igual que a todo el
mundo.

5. COLUSION ILEGAL
- El delito de colusin ilegal busca sancionar a los funcionarios pblicos que concertan con
los interesados en los contratos, suministros, licitaciones, concursos de precios, subastas,
u otra operacin en la que interviene en razn de su cargo o comisin especial. El mbito
de cobertura de la infraccin es prohibir los comportamientos defraudatorios de naturaleza
patrimonial
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cometidas

en

el

ejercicio

de

un

cargo.

Concierto defraudatorio, se da por el contexto de aplicacin que enmarca el tipo penal del
artculo 384 en los contratos, suministros, licitaciones, concurso de precios, subastas o
cualquier otra operacin semejante y por el momento en que determina su comisin
en los convenios, ajustes, liquidaciones o suministros. Esto es, dentro del contexto y

celebracin de acuerdos patrimoniales en beneficio del Estado. Determinndose por la

ltima parte del tipo penal, que el momento de comisin del delito solo se puede dar desde
que el interesado ha obtenido la posibilidad de contratar con la administracin pblica o ya
en la ejecucin del contrato, no siendo posible su comisin antes, por ejemplo en el
concurso pblico o proceso de seleccin ni en las tratativas previas al contrato.
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Las figuras delictivas de colusin ilegal simple y agravada se diferencia por los verbos
rectores como se mencion en lneas iniciales de este texto, en el caso de la simple con el
verbo CONCERTAR y la forma agravada con el DEFRAUDARE, sin embargo se puede
notar otra diferencia, que recae sobre el perjuicio potencial o real producido con la
conducta colusoria al patrimonio del Estado, en la simple, el peligro de afectacin al
patrimonio es no potencial, en tanto que en la agravada, el perjuicio es real y efectivo.

6. PECULADO DE UTILIZACION Y DE USO

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DIFERENCIA: A diferencia sustancial entre ambos tipos penales, es que en el peculado de

uso la conducta del agente est dirigida a usar o utilizar caudales o efectos pblicos y en el
peculado de uso recae sobre los vehculos, maquinarias o cualquier otro instrumentos de
trabajo de propiedad del Estado; y si el bien no es de trabajo y que pertenezca a la
administracin,

entonces

estaremos

ante

los

supuestos

de

efectos.

La nica diferencia existente es artificial e insuficiente, pero obligatoria por imposicin

legal. Est referida al objeto material sobre el que recae la accin.
En el tipo especfico (Art. 388 CP), la conducta tpica (uso de bienes pblicos para fines
ajenos al servicio) recae sobre instrumentos de trabajo. Se trata de un concepto amplio,
pero el tipo penal establece una pauta orientadora al comprender como tales a los
vehculos y maquinarias.

En el tipo base (Art. 387 CP), la conducta tpica recae sobre caudales o efectos. Por
caudales se hace referencia a bienes en general de contenido econmico incluido el
dinero Por efectos se entiende aquellos objetos cosas o bienes que representan un valor
patrimonial pblico, incluyendo los valores negociables.

PECULADO DE UTILIZACION
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b) Sujeto activo. Lo es el funcionario o servidor pblico en el mbito de la extensin del

servicio.
c) Sujeto pasivo. Como en todos los delitos contra la Administracin pblica, es el Estado.
TIPO BASE MODALIDAD DOLOSA

APROPIACIN.- Hacer suyo los caudales o efectos que pertenecen al Estado,

apartndolo de la esfera de la funcin de la Administracin Pblica y colocndose en

situacin de disponer de los mismos.

UTILIZACIN.- Se refiere a aprovecharse de las bondades que permite el bien (caudal o
efecto), sin tener el propsito final de apoderarse del mismo para s o para un tercero.

TIPO BASE MODALIDAD CULPOSA

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Sustraccin realizada por tercera persona, aprovechndose del estado de Sustraccin

realizado por tercera persona, aprovechndose del estado de descuido imputable al
funcionario pblico. Se trata de una imprudencia que origina (propiciando, facilitando,
permitiendo de hecho) un delito doloso de tercero, sea que lo sustrajo con la intencin de
apropiacin o de utilizacin, sea que obtuvo o no provecho.

PECULADO DE USO
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Sujeto pasivo. Como en todos los delitos contra la Administracin pblica, es el Estado.
Comportamiento tpico. Los verbos rectores son "usar" y/o "permitir que otro use".
Elementos descriptivo y/o valorativo. Tenemos:
Usar: Es un comportamiento activo doloso desarrollado por el propio funcionario o servidor
pblico, que implica utilizar los vehculos, maquinas o cualquier otro instrumento pblico

de trabajo, con fines ajenos a la funcin pblica encomendada.

Permitir que otro use: Implica un comportamiento omisivo doloso por parte del
funcionario o servidor pblico, que consiste en consentir o autorizar el uso de los bines por
parte de otros; es decir, de terceros, que pueden ser particulares o tambin funcionarios o
servidores pblicos.

MALVERSACION DE FONDOS
- Aparece as, la figura delictiva de Malversacin de Fondos, contenida normativamente
en el artculo 398 del CP, donde el desvalor reposa en el desvi de los fondos por parte
del funcionario pblico, a un destino diverso al establecido en la Ley, pero aplicndolo en el
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mbito mismo de la Administracin.

En el delito de Malversacin de Fondos, tambin se aprecia una vulneracin a los deberes
esenciales del cargo funcionarial, es decir, el sujeto activo asume la calidad de Garante,

de los bienes que administra. del CP)

Sujeto Activo
Configura un delito especial propio. Si es que interviene un particular (extraneus) en el
iter criminis, ste tendr que responder como partcipe (complicidad), siguiendo el criterio
de la Unidad en el Ttulo de la Imputacin.
No basta con que el sujeto tenga la cualidad de funcionario, sino que aqul debe mantener
una relacin funcionarial, con el dinero o bienes, de forma particular debe de

administrarlos.
Modalidad tpica
Primer punto a saber, es lo referente al objeto material del delito, haciendo mencin la
normativa a dinero o bienes, sern todos aquellos objetos susceptibles de ser valorados
econmicamente, que forman parte del acervo patrimonial del Estado.
Es el dinero, el objeto que con mayor frecuencia, es pasible de la conducta tpica de
malversacin, cuando el funcionario lo destina para fines contrarios a la Ley, en vez de
emplearlo en construir una escuela pblica, utiliza el dinero para instalar una cafetera en

los predios de la entidad estatal.

Surgen, estados excepcionales donde el funcionario pblico se encuentra en la
disyuntiva de tomar una decisin, que si bien puede resultar lesiva a la legalidad

presupuestal, puede importar la tutela de intereses jurdicos superiores, como la

integridad de la persona humana, la vida, el cuerpo y la salud de los comunitarios.
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