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MODULO 1

Actividad 1

El derecho en la experiencia cotidiana


Concepto del Derecho: Se crea y existe para regular, encauzar y organizar una convivencia
humana que se nos presente conflictiva. Debe facilitar la convivencia en la sociedad. El
derecho entonces es un conjunto de normas positivas que establece con cierto rigor los
criterios a seguir para resolver los conflictos de una comunidad organizada.
Concepcin normativista del Derecho: Nos presenta lo jurdico ante todo, como una norma de
comportamiento, algo que regula ciertas conductas del hombre en la sociedad, para ordenar,
evitar y solucionar conflictos de intereses. Se une el concepto de norma con la idea de deber,
de algo que debemos hacer.
El deber impuesto por la norma puede ser de carcter positivo (tiene una obligacin), negativo
o de prohibicin.
Las normas jurdicas son bilaterales ya que imponen deberes u obligaciones a una o mas
personas. Son impero atributivas porque imponen deberes al mismo tiempo que atribuyen
facultades, al titular de la facultar y el titular del deber. Son heternomas ya que la
obligacin jurdica se establece por el legislador, de una manera exclusivamente objetiva. En
el derecho las normas jurdicas cuidan la suerte de posibles victimas de actos ilcitos y procura
perfeccionar el orden social.
Experiencia jurdica primaria. El derecho como experiencia social: el conflicto
El fenmeno jurdico se relaciona esencialmente con un conflicto de intereses (situaciones de
tensin entre dos o ms personas). Frente a estos conflictos la sociedad puede permanecer
indiferente y dejar que se resuelva espontneamente (peleas maritales).
Cuando los conflictos son trascendentes, cuando comprometen la convivencia social, la
comunidad toma partido a travs de distintas tcnicas (el derecho, la ley).
Cualquiera sea el resultado se establece una pauta objetiva con la intencin de poner fin al
conflicto. Frente a los conflictos importantes hay una exigencia social de solucin. Se
distingue as una necesidad social primaria; establecimiento de la paz (pacificacin) y una
secundaria: que ese restablecimiento encuentre una solucin aceptable para ambas partes
(satisfaccin).
En la pacificacin se debe solucionar el conflicto sin importar el mtodo ni como quedan
las pretensiones de las partes.
Para la satisfaccin no resulta indiferente la situacin en la cual quedan las partes, al
contrario, la solucin en estos casos proviene fundamentalmente del dilogo, el
entendimiento, de la mayor satisfaccin posible de intereses en juego para cada una de las
partes.
Remarcamos entonces el conflicto como la primera experiencia de lo jurdico y a la norma
como la herramienta ideada para establecer un marco posible para la solucin.
Dos ejemplos de "conflictos de intereses".

Pela entre marido y mujer por la tenencia de un hijo o por divisin de bienes.

Secuestro en Parque Patricios. Familiares y vecinos salen a la calle exigiendo mayor y


mejor seguridad. Aqu la sociedad asume un compromiso por una determinada causa
que afecta en cierto punto a todos.

VIAS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS


AUTOCOMPOSICION
Fuerza o violencia: - Imponer pretensiones, hacer valer supuestos derechos
-No es duradera ya que no hay satisfaccin de intereses sino
imposicin de unos sobre otros.
-A veces se presenta como el nico camino para destrabar un conflicto.
Negociacin, acuerdo - Se desarrolla a travs de pactos y acuerdos para obtener paz
o arreglo:
- Son autnomos ya que las mismas partes gestionan y encuentran la
solucin a su conflicto.
- Se puede tener 2 tipos de resultados:
a-) el pleno reconocimiento de uno de los intereses frente a otro se
denomina allanamiento.
b-) recproco sacrificio de las partes en pos de la composicin de
intereses, llamada transaccin. Se caracteriza por conseguir no solo la paz sino tambin la
satisfaccin de ambas partes con la solucin acordada.
HETEROCOMPOSICION (se caracteriza por la intervencin de un tercero ajeno al
conflicto).
Mediacin:
- Las partes deciden la intervencin de un tercero pero no le otorgan
facultades resolutivas, es un facilitador de la negociacin, proponiendo alternativas de
solucin sin que las partes estn obligadas a aceptar (Abogado).
Arbitraje:
- Al tercero en este caso s se le otorgan facultades para resolver el
conflicto. Deben acatar sus decisiones. Carece de medios para hacer cumplir lo resuelto por
las partes (Tribunal de la Haya).
Proceso Jurisdiccional: - La organizacin social asume de manera obligatoria la funcin de
llevar a cabo una justa y equitativa pacificacin, mediante un conjunto de funcionarios
designados para esa finalidad. Con anterioridad a la verificacin concreta del conflicto (Juez
natural).
- Las partes no eligen al tercero y sus decisiones son obligatorias.
Tiene facultades para solucionar el conflicto, an por medio de la fuerza (Juez).
a) Una pareja que con intencin de separarse decide consultar con un abogado. Se
relaciona con la va de Autocomposicin, ms precisamente con la de negociacin o acuerdo
ya que ambos buscan mediante un acuerdo o pacto, desvincularse maritalmente hablando. Es
un acuerdo de transaccin ya que buscan la satisfaccin de ambas partes con la solucin
acordada.
b) Juan al llegar a su casa encuentra un ladrn, extrae un revolver, le dispara y lo
mata. Va de Fuerza o Violencia.
c) Pedro le debe $ 2.000 a Juan, documentado en un pagar con vencimiento el
8/3/1996. Pedro no le paga, y Juan inicia una demanda ante el Tribunal de turno para
lograr su cobro. Proceso Jurisdiccional.
Actividad 2
2

La etimologa de la voz "derecho


Derecho
Rogere (Regir): Conducir, gobernar
(latn)
Dirigere (Dirigir): Ordenar, dirigir, poner recto
En ambos casos se hace conforme a una regla, a una norma, a lo que es recto.
Jurdico: Ius (Unin, vnculo).
Regir y dirigir estn relacionadas con el derecho ya que la palabra en latn se desprende de ah
(rogere, dirigere). En la lengua castellana se le agrega un adjetivo cuando hablamos de
Derecho que es el trmino jurdico y que a su vez deriva del latn Ius que significa unin,
vnculo.
Se puede decir entonces que el derecho es la lnea que une a los hombres en sociedad y esa
lnea precisamente es el vnculo, la unin que los une en un solo conjunto.
Actividad 3
Las acepciones de la palabra "derecho"
Analice si en el siguiente prrafo la palabra "derecho" tiene siempre el mismo significado.
Fundamente su respuesta.
El "derecho" argentino, de acuerdo con estudios del "derecho", concede el "derecho" de
transitar por el tnel subfluvial Hernandarias (entre Santa Fe y Paran) a todas las personas
que previamente paguen el "derecho" de peaje.
En ninguno de los casos tiene el mismo significado tal palabra. En la 1 (derecho argentino) se
refiere a las normas jurdicas, es decir a la normas o reglas que se pueden exigir, incluso por
la fuerza. El 2 trmino (estudios del derecho) significa ciencia jurdica o sea un sistema
de conocimientos referido a dichas normas o reglas jurdicas. En 3 lugar significa tambin
facultad jurdica (derecho de transitar) o sea el poder que tiene una persona para hacer o
exigir algo de otra, con la proteccin de la autoridad pblica. Y en 4 trmino se usa asimismo
(derecho de peaje) para designar impuesto, tasa o arancel, es decir, un valor econmico
exigible obligatoriamente.
Derecho (4 acepciones):
-Normatividad Jurdica: (sistema de normas o reglas que se
la fuerza)

pueden exigir hasta mediante

-Ciencia Jurdica: (sistema de conocimientos de normas o reglas jurdicas).


-Facultad Jurdica: (poder del hombre para hacer o exigir algo, con proteccin de la autoridad
pblica).
-Para designar impuesto, tasa o arancel: (valor econmico exigible obligatorio).
Elabore a continuacin una frase ejemplificativa de cada diferente acepcin de la voz
"derecho".

Pepe tiene derecho a circular libremente por el pas. (Facultad Jurdica)


3

Ana y Mariana estudian derecho. ( Ciencia Jurdica)

El derecho mercantil lanzo una nueva ley para sus empleados.(Norma Jurdica)

Actividad 4
El derecho como objeto
Ya tenemos una nocin de lo que es el derecho como objeto, estudiado por la Ciencia Jurdica
en sus dos aspectos: normatividad jurdica y facultad jurdica.
Derecho Objetivo: Es una norma o sistema de normas creados e impuestos a fin que sean
cumplidos. Son disposiciones imperativas (constituciones, leyes, decretos, ordenanzas).
Derecho Subjetivo: Derecho, facultad. Pertenece al sujeto.
Ambos constituyen al derecho como objeto.
a) El art. 1 de la Constitucin Nacional, dice: "La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma
representativa republicana federal, segn lo establece la presente Constitucin". Este precepto legal
es (Derecho Objetivo)
b) EL automvil de Juan fue chocado por Pedro. Juan, en base al art. 1109 del Cdigo Civil, exige el
pago del perjuicio. (Derecho Subjetivo)
c) El art. 1109 del Cdigo Civil, dice: "Todo el que ejecuta el hecho, que por su culpa o negligencia
ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio". (Derecho Objetivo)
d) Pedro, inquilino de una casa, tiene el derecho de permanecer en el uso de la propiedad, segn la
nueva ley de alquileres porque sta ha prorrogado el contrato de locacin. El derecho de Pedro, es
subjetivo u objetivo? (Derecho Subjetivo)

El Derecho como Norma, Ordenamiento y Relacin: El derecho puede ser examinado desde
distintas perspectivas:
Como norma de comportamiento ya que regula ciertas conductas del hombre en la sociedad, para
ordenar la vida social y evitar o solucionar los conflictos.
Como ordenamiento: En las sociedades desarrolladas, son normas institucionalizadas, es decir que
son creadas por rganos especializados (rganos legislativos), para luego ser aplicadas y ejecutadas
a travs de otros rganos tambin especializados (rganos ejecutivos y judiciales). En este sentido
aparece como un ordenamiento, como institucin, que cumple determinadas funciones en la
sociedad.
Como relacin crea y regula relaciones intersubjetivas. Las normas jurdicas son bilaterales ya que
de ellas se desprenden correlativamente derechos o facultades para un sujeto y deberes u
obligaciones para otro, estableciendo entre ellos una relacin jurdica.
Estas tres perspectivas o teoras no son incompatibles sino que se complementan, para lograr una
visin integral del fenmeno jurdico.

Actividad 5
El derecho como ciencia. Las disciplinas jurdicas. La dogmtica jurdica
El derecho como normatividad, puede aparecer como objeto, que se somete a un estudio
racional, del cual surge la ciencia del derecho. En este caso vemos como reciben el mismo
nombre tanto el objeto estudiado (derecho), como la ciencia que lo estudia (Derecho).
En qu sentido estn usadas las palabras remarcadas?

a) La historia de nuestra patria, fue profundamente marcada por la Revolucin de Mayo.


(objeto estudiado)
b) La historia determin la existencia del pueblo Hitita que habit en el Asia Menor.
(ciencia)
c) La geografa de Crdoba es accidentada. (objeto estudiado)
d) La geografa cordobesa est desactualizada. (ciencia que lo estudia)
Distinga en las siguientes oraciones, los casos en que la palabra "derecho" esta utilizada
como normatividad y cundo esta utilizada como ciencia:
a) La carrera de derecho es fcil. (ciencia)
b) El derecho se presume conocido por todos. (normatividad)
c) El derecho de un pas debe servir para su organizacin. (ciencia)
d) El derecho debe lograr interpretar lo que el legislador quiso al dictar una ley. (ciencia)
La expresin "Ciencia del derecho" es utilizada en tres sentidos: amplsimo, amplio y estricto.
En sentido amplsimo comprende todas las disciplinas jurdicas, incluyendo a la Filosofa.
En una acepcin amplia, abarca todas las ciencias jurdicas, es decir todas aquellas
disciplina cientficas que tiene por objeto el derecho, por ejemplo la sociologa jurdica, la
psicologa jurdica, la historia del derecho, etc., quedando en este caso excluida la Filosofa.
En sentido estricto se denomina ciencia jurdica a la llamada "dogmtica jurdica".
E) Identifique en cul de los sentidos estudiados en el tem anterior est utilizada en estas
oraciones.
a) La filosofa del derecho es una de las ciencias del derecho. (Amplsimo)
b) La filosofa no es una ciencia del derecho. (Amplio y estricto)
c) La ciencia del derecho interpreta, integra y sistematiza al derecho para su aplicacin.
(Estricto)
d) La sociologa es una ciencia del derecho. (Amplsimo)
e) La dogmtica jurdica es la denominacin de la ciencia del derecho. (Estricto)
F) Busque en un diccionario la palabra "dogma" y transcriba los significados all consignados.
Dogma: Proposicin que se asienta por firme y cierta y como principio innegable/
Fundamento o puntos capitales de todo sistema, ciencia, doctrina o religin.
Diferencia entre la aceptacin racional y la aceptacin dogmtica de una norma.

La racional se da en el sentido de que una persona llega a tal aceptacin por


conveniencia o resignacin, pero la misma no es obligatoria pero s el mejor
camino. Al que se llega por medio del razonamiento.
La dogmtica en cambio es el camino al que se obliga a seguir ya que ste se
encuentra preescrito y no hay otra alternativa porque es el fundamento o punto capital
de un sistema

Explique por qu se califica como "dogmtica" a la ciencia jurdica.


Se la clasifica como dogmtica porque su estudio abarca la interpretacin de leyes que son
obligatorias para todo ciudadano y estas mismas leyes son los fundamentos para que una
sociedad viva en armona, sin llegar al conflicto.

La dogmtica jurdica: El derecho es una ciencia que estudia la interpretacin, integracin y


sistematizacin de un ordenamiento jurdico determinado, para su aplicacin.
A la dogmtica jurdica le interesa estudiar objetos que son concretos, individuales, bien
singulares. Le interesa un determinado derecho elaborado por el hombre e impuesto por la
autoridad social.
La ciencia estrictamente jurdica, la dogmtica jurdica o ciencia del derecho, es una ciencia
individualizante porque estudia un ordenamiento jurdico determinado y dentro de ste
ordenamiento, estudia tambin las normas genricas e individuales que lo integran y
caracterizan.
Qu es ciencia? Es un conocer metdico y causal que produce conocimientos con pretensin
de validez universal.
Qu es interpretar? Desentraar el verdadero sentido y alcance de la ley. Es descubrir el
sentido de la norma, descubrir qu manda la norma, por qu y para qu lo manda (ej: la
inundacin). Ley marcial, medida extraordinaria que se tiene que interpretar en funcin del
por qu y para qu.
El alcance es a quin se manda. El modo de determinarlo se puede dar de muchas formas:
Determinacin especial (los que habitan en tal lugar), por la situacin (los que mataron o
robaron) y por la determinacin temporal (en tal y tal poca).
Lo que la ley busca con esto es determinar la persona a la cual afecta, a quin esta mandado lo
que es mandado.
Qu es integrar? Completar las lagunas de ese ordenamiento. Puede que en el ordenamiento
haya situaciones no previstas en l, hace falta entonces completarlas.
Qu es sistematizar? Es ordenar de acuerdo a ciertos caracteres jerrquicos, en un orden
jerrquico.
Que es aplicar? Es individualizar la norma genrica al caso concreto y singular. Con el caso
concreto lo que se hace es resolverlo. Por lo tanto, aplicar el derecho es resolver casos
concretos, individualizando normas genricas. Los casos concretos son individuales y las
normas son generales.
El ordenamiento jurdico determinado dice que hay que interpretar, integrar y sistematizar. Es
positivo porque es elaborado por los hombres, por la autoridad social, porque est puesto por
los hombres e impuesto por la autoridad social.
Donde est el derecho? Entre las normas generales y las normas individuales. As: una ley es
derecho? S, es derecho, norma genrica. Una sentencia es derecho? S, norma individual.
Una clusula contractual? S, es una norma individual.
Derecho Objetivo
(puede ser)
En el medio est la Actividad
Jurdica que es :

-Normas Generales
-Actividad 1 es la elaboracin de normas grales.
-Act 2 es la elaboracin
de normas indiv

-Normas individuales
- Aplicar
- Intepretacin
- Integracin
- Sistematizacin

- 3 actividad es la ejecucin
de la norma individual.

Qu poder elabora? El poder Legislativo, con participacin del Ejecutivo.


Qu poder ejecuta? El poder Ejecutivo.
Qu poder aplica? El poder Judicial. Los 2 poderes polticos son el Legislativo y el Ejecutivo.
El poder no poltico es el Judicial. De modo que en el derecho hay 6 actividades: elaboracin,
aplicacin, ejecucin, interpretacin, integracin y sistematizacin. Tres son cientficos

(interpretacin, integracin y sistematizacin), uno es judicial (aplicacin) y dos son polticos


(elaboracin y ejecucin).
Cul es la actividad del jurista cuando interpreta el ordenamiento jurdico?
La actividad del jurista es desentraar el verdadero sentido (mediante la interpretacin,
integracin y sistematizacin) del caso. Busca un por qu y para qu y a la persona afectada.
Cul es la actividad del jurista cuando integra el ordenamiento jurdico?
La actividad es completar las lagunas de ese ordenamiento ya que puede que en ese
ordenamiento haya situaciones no previstas.
Cul es la actividad del jurista cuando sistematiza el ordenamiento jurdico?
Su actividad sera en este caso formar un escalafn o rango jerrquico.
Describa en qu consiste la aplicacin del derecho
Consiste en individualizar la norma genrica al caso concreto para luego ser resuelto.
Actividad 6
Las ramas del derecho. El derecho pblico y el derecho privado
Las ramas del derecho y las disciplinas jurdicas: Dentro del derecho en general se
distinguen grupos o conjuntos de normas que se consideran ramas autnomas del
derecho (derecho internacional o penal).Tambin las partes de la ciencia jurdica consagradas
al estudio de cada una de esas ramas forman las correspondientes disciplinas autnomas. Los
fenmenos jurdicos se contemplan asimismo desde puntos de vista distintos del derecho
positivo por otras disciplinas jurdicas, cuya autonoma se funda en la peculiaridad de los
mtodos (filosofa o historia jurdica).
El concepto de autonoma de una rama del derecho y de su correspondiente ciencia es
relativo. El objeto y los mtodos jurdicos son uniformes; tanto en la teora como en la
prctica la mutua influencia y relacin entre las diversas ramas es muy comn. No es
aconsejable crear nuevas parcelas independientes al campo del derecho porque acorta la
perspectiva del jurista y fomenta la tendencia a exagerar y hasta inventar diferencias que
justifiquen aquella perspectiva.
Derecho Pblico y Derecho Privado: El Derecho Pblico se caracteriza porque en l existe un
ejercicio del poder del Estado. Sus normas van dirigidas a regular la organizacin, la actividad
del Estado y dems entes pblicos.
El Derecho Privado regula las relaciones entre particulares, es decir, aquellas en que ninguna
de la partes acta revestida de poder estatal.
Las normas del Derecho Pblico estn consagradas especialmente al inters de la comunidad
considerada en su conjunto, mientras que las del Derecho Privado contemplan en primera
lnea convivencias de los individuos.
Disciplina jurdica: Son las ramas especializadas que se desprenden del Derecho Pblico o
Privado.
Sistematizacin jurdica: Es el ordenamiento y especializacin de los estudios jurdicos.
Rama del derecho: Es un sector dentro del derecho que ofrece una enseanza independiente,
autnoma.
Las partes de la Ciencia Jurdica consagradas al estudio de cada una de esas ramas forman las
correspondientes ramas autnomas (Ciencias del Derecho, Derecho Internacional, Derecho
Penal) que se fundan en la peculiaridad de sus mtodos, en el ngulo bajo en el que
contemplan al derecho.

Criterios que justifican la constitucin de una rama del derecho.


Tienen que ser grupos o conjuntos de normas que por referirse a sectores individualizados de
la vida social y por apoyarse en principios comunes, se diferencian de otros grupos de normas
y se consideran ramas autnomas del Derecho, cuya autonoma se funda en la peculiaridad de
sus mtodos o en el ngulo bajo en el que contemplan al Derecho.
Fundamente la siguiente afirmacin:
"El concepto de autonoma de una rama del derecho y de su correspondiente ciencia es
relativo".
Si bien dentro del Derecho se puede ramificar para que cada una de ellas estudie mas detenida
y detalladamente cada disciplina o ciencia, se dice que es relativo ya que cada una de estas
ramas no dejan de ser cien por ciento autnomas. El objeto y los mtodos jurdicos son
similares y tanto en la doctrina como en la prctica se influencian mutuamente, habiendo
relacin entre las distintas ramas.
a) La codificacin contribuy a la divisin del derecho en ramas. Verdadero. Contribuyo por
razones de distribucin de trabajo, en la organizacin de tribunales, en la literatura jurdica
y en la enseanza del derecho. A cada rama corresponde un cdigo o un conjunto de normas
con afinidad o autonoma cientfica.
b) La divisin del derecho en ramas slo trae consecuencias a nivel de la ciencia jurdica.
Verdadero. Si bien el derecho se ramifico sigue teniendo cada disciplina relaciones entre s.
Las normas siguen teniendo una unidad e interdependencia entre s que comprenden al
sistema jurdico. Las instituciones no pueden ser examinadas sin penetrar al mismo tiempo
en varias zonas del conocimiento jurdico. Y en la vida prctica del derecho entran en juego,
combinadas y entrelazadas al mismo tiempo, normas y principios que corresponden a
distintas ramas del derecho (derecho constitucional, civil, comercial).
c) En la vida prctica del derecho es posible ubicar a cada caso que se le presenta a un
abogado en una rama del derecho. Falso Si bien el derecho se divide en pblico y privado, no
existe un abogado para cada rama sino ms bien abogados que abarcan gran parte del
sector pblico y del sector privado.
Derecho Pblico
Ejercido por el estado
- Sus normas son dirigidas a regular

Derecho Privado
Regula la relacin entre particulares
- Ninguna de las partes acta revestida de poder
estatal.
- Contemplan bsicamente las conveniencias de
los individuos.

la organizacin y la actividad del estado y dems entes pblicos y sus relaciones entre los entes pblicos y privados.
- Estan consagradas especialmente al
inters de la comunidad considerada
en su conjunto.

Elabore un esquema que clasifique a las ramas del derecho pblico y privado
El Derecho Pblico se subdivide en las siguientes ramas:
Derecho Constitucional: Regula la estructura de la administracin publica, as como el
funcionamiento de los rganos polticos supremos; establece tambin la situacin del
ciudadano frente al Estado, adems seala la forma de gobierno.

Derecho Administrativo: Conjunto de normas que regulan la organizacin y funciones del


poder Ejecutivo.
Derecho Penal: Conjunto de normas jurdicas que establecen los delitos as como la sancin
correspondiente.
Derecho Procesal: Conjunto de normas jurdicas que regulan los procedimientos que deben
seguirse para hacer posible la aplicacin del Derecho.
Derecho Internacional Pblico: Conjunto de reglas jurdicas que fijan los derechos y los
deberes de los Estados entre s.
Derecho Electoral: Conjunto de normas jurdicas que regulan las instituciones y
procedimientos para la planeacin, desarrollo y cumplimiento de las elecciones de cargos
pblicos de eleccin popular en nuestro pas.
Derecho ecolgico o ambiental: Conjunto de normas jurdicas que regulan el cuidado,
preservacin y equilibrio en miras de un desarrollo sustentable de los recursos naturales y el
medio ambiente.
Derecho Agrario: Regula todas aquellas relaciones jurdicas derivadas del campo.
Derecho Financiero: Compuesto por el conjunto de normas que regulan la recaudacin,
gestin y gasto de los ingresos del Estado y de los dems entes pblicos menores del Estado.
Derecho Fiscal: Compuesto por el conjunto de normas que establece los impuestos que van a
estar vigentes en un estado determinado y en una fecha determinada.
El Derecho Privado se subdivide en las siguientes ramas:
Derecho Civil: Regula las relaciones entre particulares, ya sean personas fsicas o
jurdicas, o el propio estado, cuando no lo hace en ejercicio de su poder como autoridad
pblica. Es la ms utilizada entre las ramas del derecho ya que comprende las relaciones
patrimoniales, personales, de vecindad, de familia, de derecho sucesorio, etc. Se divide en
especialidades:
a-) Derecho de las personas: Regula la personalidad jurdica, capacidad, domicilio, estado
civil y todos los derechos personalsimos (nombre, identidad).
b-) Derecho de familia: Regula el matrimonio, divorcio, patria potestad, adopcin, tutela, etc.
c-) Derecho sucesorio: Regula lo referido a testamentos, legados, etc.
d-) Derecho de las obligaciones: Regula los hechos y los actos jurdicos, obligaciones y
derechos emergentes, etc.
e-) Derecho contractual: Regula las relaciones contractuales, su forma y modo.
f-) Derecho Real: Regula sobre los bienes, su clasificacin, posesin, derecho de propiedad y
el desmembramiento por ej.: el usufructo.
Derecho Internacional Privado: Conjunto de normas jurdicas que rigen a los individuos
nacionales cuando se encuentran en otro Estado; es decir, cuando existen situaciones jurdicas
entre personas de diversas nacionalidades, precisamente el Derecho aplicable es el
Internacional Privado.
Derecho Social o del Trabajo (Laboral): Conjunto de normas que regulan las relaciones
jurdico laborales. Establece los requisitos de contrato de trabajo, regula el salario, la
suspensin y el despido, obras sociales, sistema jubilatorio, accidentes de trabajo, etc.
Derecho Comercial o Mercantil: Conjunto de normas relativas al estatuto de los comerciantes
y a los actos de comercio.
La distincin entre el Derecho Pblico y Privado tiene un significado ideolgico. El
liberalismo trajo la necesidad de delimitar claramente el campo de la actividad de los
particulares del campo de accin del Estado.

MODULO 2
Los Fundamentos del Derecho: Si analizamos los cimientos sobre los cuales se construye lo
jurdico, nos encontramos con 3 clases de fundamentos; el medial, el material y el motor.
El fundamento medial hace referencia al medio, no como instrumento, sino como le
mbito en el cual se da le derecho. El mbito en el cual vamos a encontrar en el
derecho en lo social y en lo grupal. Los hombres interactan, construyen relaciones
entre ellos, con los cuales van tejiendo una rama social. A partir de estas relaciones los
hombres se van agrupando para lograr ciertos fines y as nacen los distintos grupos en
la sociedad.
El fundamento material es la materia con la cual trabaja el derecho, es el hombre y
su conducta. El derecho regula la conducta del hombre, en cuanto actividad
tpicamente humana, es decir actividad libre y conducida, orientada a ciertos fines. El
derecho regula vinculando las conductas de los seres humanos.
El fundamento motor hace referencia al poder y a los valores en cuanto ponen en
movimiento al derecho. De algn modo podramos decir que lo jurdico en la sociedad
se mueve empujado por el poder y atrado por los valores.
Actividad 2
Las ideas del hombre y el derecho
Lo Subjetivo Jurdico: el hombre, su conducta y el derecho
Concepcin desta o judeocristiana: proviene de la fe religiosa. Esta concepcin mtica
sostiene que:
a) El hombre ha sido creado, en cuerpo y alma, por un Dios personal, que lo ha hecho a
su imagen y semejanza.
b) Todos los hombres se hallaban en un estado original paradisiaco, donde todo les era
dado.
c) El ser humano es redimido por Cristo, Dios-Hombre, restablecindose de este modo la
relacin de filiacin con Dios.
d) El hombre peca y con el pecado se produce su cada, perdiendo el paraso e
inmortalidad.
Concepcin del Homo Sapiens: surge en la Grecia Antigua y abre una brecha entre el
hombre y la animalidad.
El ser humano tiene una diferencia con el resto de los seres de la creacin: la razn. Esta
facultad le permite al hombre conocer la divinidad; al mundo ya si mismo, dar sentido y
contenido moral a su obrar respecto a si mismo y a sus semejantes. La razn humana, para los
griegos participa de la razn divina que posee la fuerza de las ideas y que ordena en forma
constante el mundo.
Concepcin del Homo Faber: parte negando una facultad racional separada y afirma que
entre el hombre y el animal slo hay diferencias de grado y no de esencias. En todos los seres
vivos y el hombre es uno de ellos, actan las mismas fuerzas y leyes, solo que en el ser
humano las consecuencias son mas complejas. Para estas concepciones (naturalista,
pragmtica y positivista) el hombre es un animal de seales poseedor de un idioma, un ser
cerebral, el consume mucho ms energa en el cerebro que los dems animales.

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a) El hombre ha sido creado en, cuerpo y alma, por un Dios personal (Concepcin
Judeocristiana)
b) El hombre por naturaleza tiene un agente especfico, que solo l posee: la razn.
(Concepcin del Homo Sapiens)
c) No existe en el hombre una facultad racional separada, especfica
(Concepcin Homo Faber)
d) Entre el hombre y el animal no existe diferencia de esencia, slo de grado (Concepcin
Homo Faber)
e) En el hombre actan los mismos elementos, las mismas fuerzas y leyes que en todos los
dems seres vivos; solo que con consecuencias mas complejas.
(Concepcin Homo Faber)
f) El hombre es en primer lugar un ser instintivo. (Concepcin Homo Faber)
Actividad 3
La naturaleza tica y social del hombre
Con qu elementos cuenta el hombre para crear su propia vida? El hombre vive solo en sociedad
ya que en sta satisface sus necesidades, formando su personalidad y logrando sus fines
existenciales. Este carcter social del hombre es fundamentado por: su dependencia prolongada de
un ncleo familiar para su constitucin fsica y espiritual, el lenguaje como medio de comunicacin y
de expresin con los dems, la necesidad de la sociedad para el desarrollo pleno de todas sus
actividades potenciales en el campo del arte, de la ciencia, y en la esfera religiosa, moral y jurdica.
Explique las dos dimensiones de la conciencia moral. El carcter social del hombre puede ser
visto desde una doble perspectiva: por una parte podemos observar que el hombre depende de la
sociedad para realizarse plenamente y desde otro punto de vista, como sociedad depende de la
voluntad y de la libertad humana que la constituyen y desarrollan.
Enumere los fines existenciales a los que el hombre tiende por naturaleza. El hombre a travs
de su existencia por naturaleza tiende a realizar los siguientes fines: la conservacin y generacin de
la vida; el perfeccionamiento fsico, espiritual y religioso; y la participacin en el bien comn general.
El logro de estos fines implica la necesidad de un medio o mbito que la haga posible, ste medio es
la sociedad donde el hombre se relaciona.

Actividad 4
El Hombre y la sociedad

Modelo Organicista: Tomado de la Biologa para la interpretacin de lo social. Se


concibe a lo social como un gran organismo, donde los hombres, al igual que las
clulas que estn subordinadas a las funciones generales del organismo, se encuentran
en una situacin de inferioridad respecto a la sociedad como totalidad. Lo natural y
primero es la sociedad, que posee una identidad propia, a partir de su estructura, sus
funciones, sus caractersticas y sus finalidades. El hombre es un producto de la
sociedad.

Modelo Mecanicista: Tomado de la Fsica. La sociedad es el resultado de las acciones


del hombre que lo componen para el logro de sus fines particulares. Desde este punto
de vista lo preexistente y preeminente es el hombre, en cuanto ser autnomo y
autosuficiente, que constituye la sociedad para el logro de las metas inherentes a su
naturaleza.

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Relacin entre el hombre y la sociedad: Se presenta bajo el signo de la contradiccin y


ambivalencia, como tensin y conflicto que surge por la tendencia del hombre de usar a la
sociedad para el logro de sus fines individuales y por la inclinacin de la sociedad a
instrumentalizar al hombre para realizar los fines sociales. Se puede decir que el inters y
necesidad es mutuo, recproco. El hombre es un ser personal y social; no hay persona sin
sociedad ni sociedad que no est compuesta por personas.
Necesidad del derecho en la sociedad: Surge como instrumento para resolver conflictos de
intereses dentro de la sociedad, y como orden social normativo para tratar y prevenir dichos
conflictos. Adems esta orientado a garantizar la supervivencia del hombre y de la sociedad,
buscando lograr los fines personales y sociales.
Actividad 5
El derecho como modelo o pauta de comportamiento
Los modelos o pautas de comportamiento son: Un comportamiento generalizado,
estandarizado y regularizado, que sirve de modelo o gua de lo que en una sociedad es una
conducta aceptable o no aceptable.
a) Ideales: Corresponde a lo que es debido en el grupo o sociedad. (Ser solidario con los
semejantes).
b) Reales: Refleja lo que realmente sucede. (No ser solidario porque es mal vecino).
c) Explcitas: Son aquellas que han sido establecidas concretamente y formuladas o expresadas
en el grupo. (la obligacin de no estacionar a la izquierda en zona cntrica).
d) Implcitas: Son reglas no contextualizadas que son aceptadas en forma inconciente por el
grupo.
e) Internos: Son los que se refieren al pensar, al sentir. Son conductas interiores del hombre. (La
prohibicin de pensar de manera no democrtica).
f)

Externos: Son uniformidades en las conductas del hombre, el actuar humano. (La obligacin
de pagar una deuda)

g) Normas: Son los modelos cuya observancia es obligatoria y cuya infraccin genera
sanciones. Se la denomina pauta del tener que. (Respetar la propiedad ajena).
h) Costumbres: Son conductas muy generalizadas dentro de la sociedad. Son consideradas
obligatorias pero su incumplimiento no genera sancin mientras no ocasione daos. Son
pautas del deber. (obligacin de usar cubiertos).
i)

Usos: Son aquellos comportamientos deseables y aprobados por la sociedad, pero cuyo
cumplimiento queda librado a la voluntad de cada uno de sus miembros. Son llamadas pautas
del poder. (La posibilidad de usar jeans en nenes y nenas).

Tipos de comportamientos respecto a una pauta:


"Los automovilistas no deben superar los cien kilmetros por hora en la ruta"

El comportamiento estandarizado sera supera dicha velocidad sin sobrepasarse.


El comportamiento hper conformista sera ir a 60 Km./h.

12

El comportamiento negligente sera ir a veces a 100 Km/h y otras a 120 Km/h.

El comportamiento desviado sera ir en ruta a 180 Km/h.

El comportamiento anormal consentido sera el deuna ambulancia que supera el lmite


permitido por una emergencia.

El comportamiento conformista sera ir a 100 Km/h.

El comportamiento inconformista sera al no estar de acuerdo con la pauta, tratar de


transformarla. Sea el sujeto o grupo.

Distintos comportamientos respecto a los modelos o pautas:


a) Estandarizado o comn: Consiste en la forma de interpretar y aplicar una pauta por el
grupo. Los argentinos son entendemos la puntualidad.
b) Comportamiento conformista: Es la adecuacin rigurosa del comportamiento del
individuo a la pauta.
c) Comportamiento hper conformista: Se da cuando el sujeto supera las expectativas
ms estrictas respecto a una pauta.
d) Comportamiento negligente: Se produce cuando nuestro comportamiento se ajusta en
forma incompleta y censurable a lo exigido por la pauta.
e) Comportamiento anormal consentido: Cuando existe una pauta, pero en determinadas
ocasiones se admite su transgresin.
f) Comportamiento desviado: Es la trasgresin conciente de la pauta, pero por quien la
considera como vlida y que el grupo no aprueba. Va desde la falta de respeto a las
reglas de la urbanidad y el decoro, hasta comportamientos criminales.
g) Comportamiento inconformista: Cuando el sujeto o grupo no est de acuerdo con la
pauta y trata de transformarla.
Actividad 6
El derecho como instrumento de control social
La socializacin es un proceso por el cual el hombre se hace apto para vivir en sociedad.
Este proceso se da por medio de la interiorizacin de las normas sociales. Ante la
desviacin de un comportamiento, la sociedad exige un orden social que es llevado a
cabo por el control social.La innovacin de este control se da de acuerdo a las pautas del
orden social establecido.
Control social: Conjunto de instrumentos o tcnicas destinados a presionar sobre los
individuos para lograr la adecuacin de los comportamientos con los modelos o pautas.
Diferencias de controles sociales:
13

Control social difuso: Se caracteriza por ser muy poco preciso en los medios empleados. Son
ejercidos por los medios masivos de comunicacin o en las relaciones de convivencia, por
medio de los rumores, prejuicios, modas, etc.
Controlo social institucionalizado: Se da cuando aparecen rganos especializados para
ejercerlos, cuyo accionar esta sujeto a normas preestablecidas. Puede ser punitivo o no
punitivo.
Control social punitivo: El derecho, en especial el sistema penal es el ejemplo tpico de
control social punitivo.
Control social no punitivo: Es el que se realiza a travs de las instituciones, como la familia o
la escuela.
Control social punitivo con discurso no punitivo: Los asilos, establecimientos de menores,
manicomios u hospitales para enfermos mentales son ejemplos de este tipo de control social.
Control social punitivo con discurso punitivo: El sistema penal.
Ejemplos de tipos de tcnicas de comportamiento social
Promocionales: no seas forro - usa forro // circule despacio disfrute el paisaje
Consiste el ligar consecuencias favorables al comportamiento socialmente deseado.
Disuasorias: prohibido estacionar, zona de remolcado / prohibido pasar, zona de
derrumbes.
Consiste en ligar consecuencias desfavorables ante el comportamiento desviante.
Lo que caracteriza al derecho como tcnica de control social es que es un conjunto de normas
y leyes que ante el comportamiento desviante se basa en lo preescrito de manera promocional
o disuasoria, para aplicar la sancin o corregir dicho comportamiento. Si ste se da de manera
autorregular, es decir que la sociedad comienza a cumplir sus pautas interiorizndolas sin
llegar al desvo, no es necesaria la sancin.
Actividad 7
Los status y roles jurdicos
Status Social: Es la posicin social que una persona ocupa dentro de la sociedad como un
todo, que define los derechos y privilegios que le son atribuidos.
El status puede ser adscrito o adquirido. Es adscripto cuando la persona no hace nada para
obtenerlo (posicin varn, mujer, argentino). Los adquiridos son el producto de su trabajo y
del desarrollo de sus capacidades (estudiante de abogaca, juez, tenista).
Una persona puede ocupar ms de un status en la sociedad, y por lo tanto desempear
simultneamente mas de un rol social.
Rol Social: Es el comportamiento esperado de una persona que ocupa determinado status, que
es aprendido dentro del proceso de socializacin. Los modelos o pautas de comportamiento
forman los roles sociales que desempean.
Los grupos de referencia nos proveen de los modelos que nos permiten a travs de la
comparacin, evaluar si estamos desempeando bien nuestro rol (estudiantes compaero)
(abogado comunidad profesional).
Se distingue tambin entre el rol prescripto (modo en que la sociedad espera que
desempeemos nuestro rol) y rol desempeado (forma en que una persona realiza
efectivamente el rol).

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Status del derecho como institucin: En el mundo jurdico encontramos diversos status con
sus respectivos roles.
S

1)
2)
3)
4)
5)

Juez de institucin
Abogado defensor
Cliente
Actor
demandado

6) perito
7) testigo
8) mediador
9) fiscal
10) secretario de juzgado
11) vocal de tribunal

Analice el rol prescripto para dos de los status jurdicos enumerados en la actividad anterior.

Abogado: El que, contando con el ttulo universitario correspondiente, pertenece a su colegio


profesional en calidad de ejerciente y como tal se dedica al asesoramiento, direccin y defensa
de los derechos e intereses ajenos ante los tribunales, mediante la aplicacin de la ciencia y
tcnicas jurdicas.
Fiscal: Persona que representa y ejerce el ministerio pblico en los tribunales.
Analice los distintos status o posiciones de los sujetos respecto y en la relacin jurdica.

Respecto a la relacin jurdica encontramos 2 status: las partes y los terceros. Las partes son
los sujetos que integran la relacin jurdica. Los terceros son los que sin formar parte de la
relacin jurdica pueden ser beneficiados o perjudicados por ella. Entre las partes de toda
relacin jurdica encontramos dos status: el sujeto activo (es el titular del derecho) y el sujeto
pasivo (es el titular del deber u obligacin correlativa).
Relacione los conceptos de status social con el de situacin jurdica.

Un concepto jurdico vinculado con el de status social es el de situacin jurdica. Una


situacin jurdica es un status o posicin que ocupa una persona en el Derecho, que genera
derechos y obligaciones. Por ejemplo la situacin de un padre, del empleador, etc. Para cada
uno de ellos el derecho establece un determinado rol, compuesto por una serie de facultades y
deberes jurdicos.
Actividad 8
Las instituciones sociales y el Derecho
Una institucin no es un grupo. Desde un punto de vista sociolgico no son personas ni
grupos, son una parte de la cultura compuesta por una determinada configuracin o
combinacin relativamente permanente de modelos o pautas de comportamiento, de status,
roles y relaciones sociales compartidas y valoradas por los miembros de una sociedad que se
agrupa alrededor de la satisfaccin de una determinada necesidad social bsica.
Las instituciones son relativamente permanentes. La permanencia es relativa ya que la vida
social se encuentra sometida a un con junto de continuos cambios sociales, y por lo tanto las
instituciones se van adaptando y acomodando a las distintas necesidades que van surgiendo en
la sociedad.
Hay instituciones bsicas y adyacentes. Las instituciones sociales bsicas, comunes a toda
sociedad son la familia, la educacin, la poltica, religin, etc. Por ejemplo dentro de la
economa como institucin encontramos instituciones adyacentes como la agricultura, el
comercio, la industria, etc.

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El derecho, como modelo o pauta de comportamiento corta transversalmente a todas las


instituciones sociales. Cada una de ellas caracterizados por principios jurdicos especficos,
que le dan sistematicidad y autonoma a sus regulaciones, constituyendo las diversas ramas.
As la familia se encuentra regulada por el derecho civil, la economa por el derecho
comercial, la poltica por el derecho constitucional y el derecho administrativo. Es por esto
que en todas las instituciones encontramos normas, es decir aquellos modelos o pautas de
comportamiento caracterizados por ser obligaciones reforzadas por sanciones en caso de ser
incumplidas
El derecho como institucin social: El derecho constituye una institucin social porque es una
determinada configuracin o estructuracin de modelos o pautas de comportamiento, de
status, roles y relaciones sociales compartidos y valorados por la sociedad. Estn hechos para
satisfacer la necesidad social bsica de ordenamiento y resolucin de conflictos.
Cules son las ramas del derecho que proveen las normas que regulan la institucin
jurdica? En el derecho como institucin encontramos normas que constituyen el derecho
constitucional, el derecho procesal, el derecho penitenciario, pero tambin costumbres y usos,
por ejemplo los llamados usos judiciales o criterios del tribunal.
Como principal status dentro de la institucin jurdica encontramos al juez, al abogado, al
fiscal, al acreedor, al deudor, al martillero, al asesor letrado, etc. De cada uno de ellos se
espera el desempeo de un determinado rol.
Actividad 9
Las funciones sociales del Derecho
El anlisis de las funciones podemos hacerla desde una doble perspectiva:
Perspectiva Funcionalista: Parte de que la sociedad es una totalidad formada por partes,
grupos o individuos interrelacionados e interdependientes. La sociedad es una totalidad en
funcionamiento.
Desde este punto de vista se llama funcin social a las consecuencias objetivas observables de
los fenmenos sociales que constituyen en su contribucin para la supervivencia, persistencia,
integracin o estabilidad de la sociedad como un todo o, desde otra perspectiva, como la
contribucin a la satisfaccin de necesidades individuales de los miembros del todo social.
Las funciones pueden ser manifiestas (queridas o reconocidas) o latentes (no queridas ni
reconocidas). Se llama disfuncin a las consecuencias negativas que tienden a disminuir la
integracin, estabilidad, supervivencia o persistencia del todo social. Sus funciones se dividen
en:
Primarias: 1) Funcin de prevencin de conflictos o resolucin en la sociedad.
2) Funcin de control social. Prevencin y represin de los comportamientos
desviados.
Secundarias: 1) Funcin proteccin de los miembros del grupo respecto a las conductas de los
dems individuos y del propio estado.
2) Funcin educativa o de socializacin en cunto orienta el comportamiento del
grupo. Dando certeza y seguridad a las personas.
3) Funcin de planificacin de la vida social mediante normas.
4) Funcin constitucional y de organizacin del poder poltico, nacional o
internacional determinando el procedimiento de decisin.
5) Funcin distributiva de reparticin a los individuos de los recursos
econmicos y no econmicos.
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6) Funcin promocional o de estmulo de los comportamientos deseables por el


grupo (tcnica de control social).
7) Funcin de cambio del orden constituido para adaptarlo a las nuevas
necesidades sociales.
8) Funcin de supervisin o cuidado del derecho. Control de la institucin
jurdica para que pueda cumplir todas sus dems funciones.
Perspectiva Conflictualista: Parte desde un punto de vista crtico de la sociedad. El
derecho desarrolla dos funciones en la sociedad:
1) Una funcin de dominacin al servicio de la clase dominante.
2) Una funcin ideolgica de esconder esa dominacin revistindola de
legalidad y legitimidad.
Actividad 10
Los tipos de agrupamientos y el derecho
Uno de los cimientos sobre los cuales se constituye lo jurdico es lo social, constituido por la
interaccin que se da entre los seres humanos. Esta interaccin social cuando adquiere
permanencia y estabilidad en la realizacin de tareas comunes para el logro de fines comunes,
va a construir lo grupal dentro de lo social, va a componer los distintos grupos dentro de la
sociedad como grupo total.
No existira lo jurdico sin lo social y lo grupal. Lo social y lo grupal constituyen el
fundamento medial del derecho, es decir, el mbito donde encontramos lo jurdico.
Los agrupamientos sociales: Todo agrupamiento consta de dos elementos: el material que

consiste en la pluralidad de individuos y el elemento formal que viene dado por un algo en
comn (caractersticas, relaciones, finalidades, etc). Entre los distintos modos de
agrupamiento los socilogos distinguen:
Las categoras sociales: Son agrupamientos por coincidencia o similitud. Sus integrantes
poseen caractersticas comunes que sirven para diferenciarlos, pero entre ellos no existen ni
interaccin ni proximidad fsica, solo existe un vnculo de unin en la mente del investigador.
Las categoras son estadsticas ya que pueden contabilizarse (menores de 14 aos o solteros).
Adquieren relevancia en el derecho porque van a construir los destinatarios de un tipo
importante de normas jurdicas: las generales, que son las que regulan la conducta de una
categora o clase de personas dentro de una sociedad.
Los agregados sociales o conglomerados: Son agrupamientos de co- estancia. Sus
miembros estn juntos en algn lugar, pero las personas que lo integran son annimas y no
estn organizadas. Se caracterizan porque estn juntos en forma mas o menos permanente,
pero no tienen quehaceres en comn. Predomina lo colectivo sobre lo social (multitudes,
pblicos, auditorios).
Los agregados no son relevantes para el derecho. Al no tener ni fines ni tareas comunes,
carecen de organizacin y por lo tanto de normas jurdicas.
Los grupos sociales: Constituyen agrupamientos por convivencia, son una pluralidad de
personas en interaccin, es decir con relaciones recprocas que realizan tareas comunes para el
logro de fines comunes.
El grup se distingue por la labor comn encaminada a la persecucin de objetivos concretos.
La existencia de una labor comn y de objetivos hace necesaria la existencia de una
organizacin y de normas que regulan la vida del grupo. El derecho aparece como uno de los
elementos ordenadores de la convivencia en los distintos grupos que componen la sociedad
(asociaciones, fundaciones, el estado, provincia, municipios). A estos grupos sociales el

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derecho les atribuye personalidad jurdica, es decir, aptitudes para ser titulares de derecho y
obligaciones.
Se distingue dentro de los agrupamientos humanos a los: caractersticos (son una pluralidad
de individuos que tienen caractersticas en comn) y a los relacionales (son definidos como
una pluralidad de individuos con relaciones recprocas).
Encontramos dos tipos de agrupamientos relacionales: los comunitarios (se distingue por la
existencia de caractersticas iguales entre los individuos, por la inexistencia de autoridad y
ordenamiento) y a los asociativos (se caracteriza por la existencia de fines iguales y tareas
diversas, de inters para todos sus miembros que requieren de una autoridad y ordenamiento).
La Nacin es un ejemplo de grupo relacional caracterstico y la sociedad poltica o pas, de
grupo relacional asociativo.
En ambos encontramos una pluralidad de individuos en relaciones recprocas. Dentro de los
grupos asociativos se distingue a los grupos societarios (las tareas son dirigidas al logro de
fines propios del grupo), mientras que en los grupos corporativos (las tareas realizadas por
los miembros del grupo estn al servicio de la consecucin de fines de un grupo mayor que
integran).
Ejemplo de categoras sociales: menores de 14 aos, los varones, abogados, solteros.
Ejemplo de agregados sociales: multitudes, pblicos, conglomerados residenciales.
Ejemplo de grupos sociales: asociaciones, fundaciones, entidades autrquicas e Iglesia
Catlica.
El Derecho se encuentra en los grupos sociales. La existencia de un trabajo en comn y
objetivos, hace necesaria la existencia de una organizacin y de normas que regulen la vida
del grupo. El derecho es uno de los ordenadores de la convivencia en los distintos grupos que
componen la sociedad y les atribuye personalidad jurdica, es decir aptitud de se titulares de
derechos y obligaciones.
Actividad 11
La comunidad y la sociedad. La Nacin, la sociedad, el estado y el derecho
Comunidad: El objeto de las comunidades es un hecho que precede a las determinaciones de
la inteligencia y voluntad humana y que acta independientemente de ellas para crear una
psiquis comn inconciente, sentimiento, costumbres y estados psicolgicos comunes. Las
relaciones sociales en la comunidad proceden de la reaccin y adaptacin natural del hombre
a ciertas situaciones y ambientes histricos determinados. En las comunidades la ciencia
social prevalece sobre la ciencia personal y el hombre aparece como un producto del grupo
social (grupos regionales, tnicos y lingsticos y clases sociales).
Comunidad social
Tipo de organizacin social cuyos miembros se unen
para participar en objetivos comunes. La comunidad la

Producto
integran individuos unidos por vnculos naturales o espontneos y por objetivos que trascienden a los particu
Hombre
lares. El inters del individuo se identifica con los intereses del conjunto.
Sociedad: El objetivo es una tarea a realizar o un fin que alcanzar, del cual dependen las
determinaciones de la inteligencia y voluntad humana, estando precedido por la actividad. En
la sociedad las relaciones surgen de la iniciativa de la libertad humana, que modela y
construye el grupo social. En las sociedades la prioridad radica en la conciencia personal de

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sus miembros, y el grupo social aparece como producto por los hombres que la integran
(empresa comercial, sindicato, partido poltico).
Conciencia personal
Sistema o conjunto de relaciones que se establecen
entre los individuos y grupos con la finalidad de cons Producto
truir cierto tipo de colectividad, estructuradas en campos definidos de actuacin en los que se regulan los
Sociedad
procesos de pertenencia, adaptacin, compartimiento,
autoridad, burocracia, conflictos y otros.
Nacin: La nacin es una comunidad que se caracteriza por dos elementos: unas
caractersticas comunes y la conciencia de los miembros de la comunidad nacional de esas
caractersticas comunes.
La nacin es un ejemplo de grupo relacional comunitario, hay caractersticas comunes y
conciencia de esas caractersticas. Las caractersticas comunes son las creencias
fundamentales, los modos de comportamientos, las tradiciones, el origen racial, la lengua, el
suelo, etc.
La nacin posee una tierra, que no es territorio, es el lugar donde se forjaron esas
caractersticas comunes en el pasado. Puede encontrarse dispersa en mas de un Estado. Los
miembros de una nacin no estn obligados a cumplir las mismas leyes; la nacin tiene
estructura pero no organizaciones jurdicas.
Las caractersticas principales de la nacin son: la comunidad del lenguaje, su vocacin
histrica, no tiene jefes ni autoridades pero s elites y centros de influencia.
Estado: El estado o pas es una sociedad que a diferencia de la nacin, surge de la razn y de
la voluntad de los miembros que la integran, que se asocian para el logro de ciertos fines
comunes, orientados por el bien comn.
Los miembros de un pas, sus habitantes, estn unidos porque poseen fines comunes y para
lograrlo realizan tareas diversas, pero de inters comn.
El pas es un grupo relacional porque el elemento comn son las relaciones entre sus
miembros. Es un grupo social total que aglutina a la totalidad de los grupos sociales que viven
en un determinado territorio. El pas es un grupo asociativo porque sus miembros realizan
tareas diversas de inters comn, para el logro de fines comunes. Presupone la existencia de
una autoridad y de un ordenamiento.
Es conducida por un gobierno comn a travs de normas jurdicas. Los elementos que
componen a un pas o estado son tres: el territorio (porcin del espacio en donde se asienta
la poblacin y donde se ejercita el poder), la poblacin (constituida por la totalidad de los
seres humanos que habitan el territorio del pas, habiendo o no nacido en l), y el poder
(poder poltico coactivo, es decir irresistible. Sus mandatos tienen validez absoluta y pueden
ser impuestos en forma violenta).
Relacin entre Nacin y Derecho: La Nacin en cuanto a grupo relacional comunitario no
tiene ordenamiento propio, sin embargo influyen en el derecho que se elabore, aplique y
ejecute en un pas. El derecho de cada pas va a ser expresin de las caractersticas propias del
grupo comunitario que le sirve de fundamento subjetivo.
Relacin entre Pas y Derecho: En el pas se encuentra el Derecho. Donde hay sociedad hay
Derecho. En la sociedad poltica o pas aparecen como medios necesarios para el logro de los
fines comunes el ordenamiento y la autoridad. La autoridad se manifiesta siempre a travs de
normas que son elaboradas y ejecutadas.

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En los individuos el Derecho cumple una funcin educativa y tuitiva. Educativa ya que
constituyen modelos de conducta, y tuitiva porque protege a los individuos de la conducta de
los dems.
En la sociedad el derecho cumple un instrumento de control y de cambio social.
El Estado como todo grupo asociativo tiene un ordenamiento interno para su propio
funcionamiento. Las normas del Derecho Pblico, del Derecho Constitucional,
Administrativo, Procesal, etc, son los que constituyen el ordenamiento que regula la actividad
del Estado como el grupo asociativo.
Actividad 13
El Estado de Derecho
Todo pas esta regido por normas jurdicas; sin embargo no todo pas es un Estado de
Derecho. No es suficiente la existencia de un ordenamiento jurdico para indicar la existencia
de un Estado de Derecho.
El Estado de Derecho es un pas sometido al Derecho, un pas donde el poder estatal esta
regulado por las normas jurdicas. Las caractersticas tpicas son: el imperio de la ley, la
divisin de poderes, la vigencia de los derechos y libertades fundamentales, la legalidad
de la administracin pblica.
Actividad 14
Relacin entre Comunidad Internacional y Derecho: El Derecho Internacional nace por la
necesidad de controlar el caos en las relaciones existentes entre los Estados y las Personas que
lo integran, y para hacer prevalecer los Derechos Humanos y la paz mundial. Abarca las
normas y la relaciones de los Estados entre s.
La relacin que existe se debe a que toda doctrina jurdica, o la gran mayora, se basa en el
Derecho Internacional. Es una disciplina jurdica fundada en mtodos estrictamente jurdicos
y que se aplica a un conjunto de problemas prcticos que encuentran solucin en sentencias de
tribunales internacionales.
El Derecho Internacional obliga por todos los medios a la comunidad internacional a que
adopte sus normas rectoras. Los Derechos estatales son la consecuencia de una delegacin de
poderes hechas por el Derecho Internacional a los Estados, aunque stas no seran aplicables
si estuviesen en contradiccin a los principios de su propio Derecho.
La mayora de los Derechos estatales adecuan las normas internas a las exigencias del
Derecho Internacional.
MODULO 3
Fundamentacin motora del Derecho: lo eficiente jurdico
Fundamentacin motora: Hace referencia al poder y valores en cuanto lo ponen en
movimiento. Lo jurdico en la sociedad se mueve empujado por el poder y atrado por los
valores.
El poder y los valores estn siempre presentes y dan lugar al movimiento propio de lo jurdico
que se desarrolla procesalmente, como creacin, aplicacin y ejecucin de normas, es decir,
conductas decididas como debidas, que tienden a ser conductas ejecutadas.
Cuando un legislador dicta una norma lo hace porque tiene poder para hacerlo y orientado
hacia la realizacin de un determinado valor en la sociedad.
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Lo eficiente motora: Se denomina al poder como lo eficiente jurdico porque es lo que


posibilita el derecho, que lo produce. La expresin (eficiente jurdico) se relaciona con la
causa eficiente del derecho.
Lo atractivo jurdico: Se da en que lo jurdico en la sociedad se ve atrado por los valores. Un
legislador realiza una norma atrado por un determinado valor.
Actividad 2
Los sentidos del trmino poder
El poder en sentido amplio: El trmino poder puede ser entendido en varios sentidos, es
sinnimo de potencia o energa, es decir, la capacidad de provocar o sufrir un cambio, de
transformar la realidad. Todas las cosas tienen poderes, un rbol puede crecer y ser derribado.
El mundo est constitudo por hechos, y el mas mnimo de los hechos se basa en un poder,
poder que se tiene en posesin o poder que se ejerce.
El poder Humano (sentido restringido): Es la capacidad del hombre para cambiar la realidad,
se distingue por ser conciente y libre y por estar dotado de sentido, es decir, dirigido a un fin
(estudiar para aprobar una materia).
El poder est siempre dotado de sentido, orientado a la realizacin de ciertos fines. No es ni
bueno ni malo, cobra sentido con la decisin de quin lo utiliza y el hombre tiene la libertad
de convertir esa potencialidad en poder efectivo a travs de una accin o decisin.
Actividad 3
El Poder Social
El poder humano puede ejercitarse sobre los objetos naturales, culturales o sobre los hombres.
En este ltimo caso el poder humano se convierte en poder social, que se define como la
capacidad de influir en forma intencional y libre sobre la conducta de los otros.
En general ejercer poder es determinar las acciones de los otros. Impedir que otro haga algo es
tambin ejercer poder.
El fundamento de esta capacidad para imponer la propia voluntad a otro u otros puede
encontrarse en la posesin de determinados bienes (poder econmico), de determinados
conocimientos o informaciones ( poder ideolgico) o de determinados instrumentos de fuerza
( poder poltico).
El poder econmico y el poder ideolgico son simples o no dominantes. El poder poltico es
coactivo o dominante.
Relaciones de influencia: La influencia ejercida por cada una de las partes en la relaciones
puede ser simtrica o asimtrica. A su vez la orientacin emocional en estas relaciones pueden
ser positivas, ambivalente, negativa o neutra.
Simtricas
Positivas: Existe un equilibrio estable de influencia recproca, una simetra en la relacin,
caracterizado tambin por una orientacin emocional positiva si hablamos de una amistad.
Ambas partes experimentan afecto en la relacin, existiendo cooperacin, reciprocidad y
sentido de coparticipacin entre ellas (conyugues, hermanos).
Neutra: Excluye la idea de poder. Son relaciones casuales o fortuitas, donde la orientacin
emocional se caracteriza por la indiferencia (personas que esperan el ascensor o que caminan
en un parque).

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Ambivalente: Incluyen el poder de manera expresa o tcita. Por ejemplo en una sociedad
comercial donde los socios participan en partes semejantes en la vida social, estando sujetos
sin embargo a identificaciones y antagonismos alternantes.
Negativa: El pode esta incluido en situaciones de conflicto equilibrado, donde las personas o
grupos con fuerza y capacidades semejantes, luchan por la superioridad en un determinado
mbito. La orientacin emocional es negativa ya que est caracterizado por la hostilidad, el
miedo (relacin entre dos empresas que compiten en el mismo mercado de un determinado
pas o regin).
Sin embargo en la sociedad encontramos muchas mas relaciones asimtricas que simtricas,
con diversas orientaciones emocionales. Se distingue 3 tipos de relaciones:
Asimtrica positiva
La popularidad: No hay poder. En estas relaciones se quiere estar con l pero no seguirlo. No
implica necesariamente influencia en las conductas de sus seguidores.
El modelo: No hay poder. La persona o grupo imita el comportamiento de la figura idealizada.
Lder carismtico: Atrae a sus seguidores por su magnetismo personal, siguiendo sus rdenes.
Ejerce poder ya que influye en forma conciente en los comportamientos de otros, que adecuan
sus conductas a su ejemplo u rdenes.
Asimtricas emocionalmente ambivalente: Son relaciones caracterizadas por la compulsin
y por el respeto, por la identificacin y el antagonismo y tambin por el predominio de las
sanciones negativas. Encontramos al lder informal, al experto (mdico, abogado), y a quin
ejerce un cargo institucional (gerente de una empresa, juez).En todas estas relaciones se da
una presin desde arriba y una obediencia desde abajo.
El ladrn que amenaza a un cajero con su arma es un ejemplo de influencia asimtrica, donde
se presenta una situacin de conflicto desequilibrado, con sometimiento a una persona en
cuanto ejerce una fuerza superior, con orientacin emocional negativa, de miedo y hostilidad.
Asimtrica con orientacin emocional neutra o indiferente: Se da en relaciones fortuitas,
donde nos sometemos a una figura dominante por costumbre, hbito o indiferencia. Por
ejemplo cuando vamos por un camino y tomamos un desvo ante la indicacin de una
persona.
Se puede decir que:
a) El poder no es influir. Existen relaciones donde no hay poder ejercido (amistad,
relaciones casuales, etc).
b) El poder generalmente se encuentra en relaciones de influencia asimtricas, donde la
decisin depende de uno de los participes, a pesar de la resistencia del otro.
c) En general, no siempre, las relaciones de poder implican conflicto y una orientacin
emocional ambivalente o negativa.
d) El poder esta siempre presente en relaciones asimtricas o en sanciones negativas.
e) Al poder social lo encontramos en distintas y numerosas relaciones sociales y no
nicamente en la poltica.
Ejemplos:
Padre e hijo: Simtrica Positiva
Docente Alumno: Asimtrica positiva, el Modelo
Cantante Admiradores: Asimtrica positiva, Popularidad.
Juez Demandado: Asimtrica emocionalmente ambivalente, Institucional.
Abogado Cliente: Asimtrica emocionalmente ambivalente, Experto.

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Ladrn Vctima: Asimtrica con orientacin emocional negativa.


Gobernante Gobernado: Asimtrica ambivalente. Institucional.
Propietario Inquilino: Simtrica. Ambivalente
Esposa - Esposo: Simtrica. Positiva.
Amigo Amiga: Simtrica. Positiva.

a) El poder social es una libertad influyente. Es la capacidad de influir en forma


intencional y libre sobre la conducta de los otros hombres.
b) Las relaciones de poder se caracterizan por la influencia asimtrica. La mayora de las
relaciones donde hay poder, hay uso desmedido de un individuo por sobre otro.
c) Las relaciones de poder se caracterizan por el predominio de sanciones negativas.
Generalmente la relaciones de poder tienen una orientacin emocional ambivalente o
negativa. Se da una presin desde arriba y una sumisin desde abajo o se ejerce fuerza
superior de miedo y hostilidad.
d) El poder simple no puede por s mismo asegurar el cumplimiento de las prescripciones o
normas que establece. Es el hombre quin le da sentido o valor al poder. Lo transforma en
accin.
e) El poder coactivo es solo fuerza. Es irresistible y puede ser impuesto por medio de la
fuerza, en contra de la voluntad de la gente.
f) La autoridad es el poder socialmente sancionado. Cuando las normas y valores son
aceptados por las personas dentro de una sociedad el poder se transforma en autoridad.
g) La obediencia es el sndrome del poder. Tiene poder la persona que espera que se
obedezca a sus rdenes. A mayor obediencia, mayor poder.
h) La obediencia es sumisin mas conformismo. Es someter a la voluntad del otro y que
este otro acepte el mandato, se deja obedecer.
Distintas clases de obediencia: Existen la automtica y la reflexiva. La obediencia automtica
o irreflexiva es la obediencia normal y natural. Es la forma ms comn y la que supone menos
dificultades para quien debe obedecer.
La obediencia reflexiva es la que se apoya en la racionalidad de quien obedece. En general se
obedece reflexivamente por temor a las consecuencias negativas, por lo que el acto de
desobediencia puede implicar o porque hemos aceptado racionalmente.
Actividad 4
El Poder Poltico
Notas que caracterizan al Poder Poltico: El poder poltico se manifiesta a travs de normas y
actos normativamente regulados, es decir, del derecho. Varias son las notas que la
caracterizan:

Coactividad: Est relacionado con el uso de la fuerza.


Exclusividad: Se caracteriza por la tendencia del poder poltico a la exclusividad del
uso de la fuerza.
Generalidad: Puede ser: - Subjetiva: el poder pretende ser ejercitado sobre la totalidad
o grupo numeroso de los miembros de una sociedad, estado o pas. El estado o pas es el objeto del
poder poltico.
- Objetiva: Hace referencia al mbito de accin del poder poLtico. Se caracteriza por abarcar la totalidad de
las potencialidades sociales del hombre.
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Estabilidad: Es un poder estabilizado y ejercitado con continuidad. Hay un hbito de


obediencia y una permanencia de efectividad.
Institucionalizacin: Poder tenido y ejercitado por una pluralidad de personas que
desempean roles diferenciados y coordinados entre s.
Finalidad: El fin del poder poltico debe estar orientado por el bien comn. La
finalidad es mantener un mnimo de orden, de convivencia pacfica.
Podramos definir al poder poltico como el poder social que se ejerce en forma coactiva y
dominante, exclusiva e institucionalizada, sobre una gama de potencialidades sociales de un
grupo numeroso de personas, para obtener su obediencia en forma habitual.
El poder puede ser soberano o no soberano:
El poder soberano es supremo: Est caracterizado por ser negativo. Este poder implica la
negacin de cualquier poder interno superior al estado.
El poder soberano es independiente: Se caracteriza por ser positivo. Es independiente en
relacin a otros poderes externos.
El poder del estado a pesar de ser un poder soberano, supremo o independiente no es un poder
limitado ya que se encuentra sometido al derecho. El poder estatal halla su limitacin en la
necesidad de un poder jurdico.
Verdadero o Falso
a) La obediencia poltica es excusable. Falso. La inexclusividad es una de las
caractersticas de la obediencia poltica. Se refiere a la falta de pretextos para
desobedecer y a la posibilidad de ser lograda a travs de la fuerza.
b) La obediencia poltica alcanza su plenitud en el estado. Verdadero. La plenitud
es la otra caracterstica de la obediencia poltica y es plena en cuanto comprende la
totalidad de las potencialidades sociales publicas del hombre.
c) La obediencia se basa solo en la fuerza. Verdadero. Es el nico instrumento para
lograr la obediencia poltica.
d) En general los hombres obedecen por indolencia, hbito o inercia. Falso.
Generalmente el hombre obedece reflexivamente por temor a las consecuencias
negativas.
Actividad 5
El Poder y el Derecho
Modelos posibles de relacin entre derecho y poder:
1) Supremaca del poder sobre el derecho: El gobierno de los hombre prevalece sobre el
gobierno de las leyes. Es la teora de la monarqua absoluta de que el Rey hace la ley y
no al revs.
2) Supremaca del derecho sobre el poder: Se constituye sobre la tesis de que existe un
derecho natural cuyo autor es Dios, que est por encima del poder que crea el derecho
positivo. Si el derecho positivo es contrario a la orden de Dios, no ser derecho sino
corrupcin del derecho.
3) Identificacin entre derecho y poder: Es la forma extrema entre los dos modelos
anteriores, donde uno de los dos trminos desaparece en beneficio del otro. Dice que
el poder es una realidad solo jurdica.
4) Separacin entre poder y derecho: Dice que el derecho surge y es mantenido al margen
del poder estatal o poder poltico y no que surge del derecho como consecuencia del
poder poltico.

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5) Coordinacin e integracin entre poder y derecho: Considera al poder y al derecho


como dos caras de la misma moneda. El poder respalda y garantiza la eficiencia de un
sistema de normas. Es una institucin que agrupa e integra a grupos de personas que
se adhieren a la ideologa. As esta tica pblica poltica se positiviza y se incorpora al
derecho como valores superiores de su ordenamiento, que tienen tambin en relacin,
legitimidad del poder y jurdica del derecho.
El Poder y el derecho: Para los politlogos el frente de la moneda es el poder y el reverso, el
derecho. En cambio para los juristas, el frente es el derecho y reverso, el poder.
Creo y considero que el poder y el derecho se necesitan mutuamente, estn estrictamente
entrelazados. El poder contribuye a la efectividad y a la eficacia del derecho. El derecho
juridifica al poder concurriendo a darle legitimidad y legalidad.
El derecho como fuente de legitimidad y legalidad del poder poltico: Una de las funciones
sociales del derecho es la de legitimar y organizar el poder social.
El derecho: a) determina las condiciones en las que el poder coactivo puede o debe ser
ejercido.
b) seala las personas que pueden y deben ejercerla.
c) fija el procedimiento que debe ser seguido en esas determinadas circunstancias
y por esas determinadas personas.
d) establece el quantum de la fuerza a utilizar por el poder.
1) Legitimidad del poder poltico: Un poder es legtimo cuando su posesin esta de acuerdo
con el derecho. La legitimidad fundamenta el derecho a mandar del gobernante, es decir de
quin posee el poder. Para los gobernados o sbditos, es decir aqullos sobre los cuales se
ejerce el poder, la legitimidad cimienta su deber de obediencia.
2) Legalidad del poder poltico: Se vincula con su ejercicio. Va a ser legal si quin lo detecta
lo ejercita en conformidad con las normas establecidas. La legalidad para el sbdito o
gobernante constituye un derecho, es su garanta de no ser oprimido. Para el soberano o
gobernante es un deber. Sin embargo el ejercicio del poder poltico no debe ser valorado solo
desde una perspectiva formal, de conformidad con los procedimientos establecidos por la
normativa vigente, sino que tambin debe ser materialmente enjuiciado desde la perspectiva
de su efectividad, de su eficacia y de la justicia del contenido de sus mandatos.
Bobbio termina reduciendo la legitimidad en la legalidad porque la legitimidad se
caracteriza por el uso de la fuerza por parte del poder poltico sin la participacin del
sbdito o gobernado. Este debe obedecer y acatar las ordenes de arriba; en cambio en la
legalidad tiene mayor influencia e injerencia el gobernado, que tiene derecho y el
gobernante, deberes.
La sociedad debe enjuiciar la efectividad, la eficacia y de la justicia del contenido de sus
mandatos. La legalidad se adapta mas al ideal en cuanto al poder poltico.
El derecho como fuente de poder: Los poderes jurdicos.
El derecho como normatividad, a su vez, se nos presenta como fuente de los poderes
jurdicos.
La idea de derecho subjetivo va ligada a la idea de poder, un derecho subjetivo, una facultad
jurdica constituye un poder jurdico, como posibilidad de exigir a otro hacer o no hacer algo.
Los poderes jurdicos surgen de los hechos, actos o situaciones jurdicas a los que las normas
atribuyen capacidad para generarlos. Los hechos de la naturaleza, como un nacimiento, un

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granizo, los actos jurdicos como un contrato, actos ilcitos, homicidios y las situaciones
jurdicas como la patria potestad son fuentes de poderes jurdicos.
Actividad 6
Los Valores
Sistema jurdico: rbol
Suelo: La realidad social

Sobre la cual el derecho se desarrolla y pretende regular. Cunto


mas separadas estn las conductas sociales del hombre de las establecidas por el ordenamiento, mas posibilidades de que el derecho se debilite o muera.

Estrellas: Los valores


Para donde el rbol crece.
Sol: La justicia
Suelo y cielo
Realidad social y valores sociales.
Existencia y naturaleza de los valores: Los valores no son objetos de la realidad sensible, no
puede comprobarse empricamente su existencia.
Aparecen relacionados con objetos de existencia material, cosas naturales o culturales.
Algunos llaman bienes a las cosas valiosas, es decir aqullas que se les haya incorporado o
descubierto un valor.
Por otra parte creemos que los valores estn condicionados por dos elementos subjetivos (del
sujeto que valora), objetivos del (objeto valorado) y adems por la situacin concreta en la
cual se presentan (carcter situacional).
La objetividad y subjetividad de los valores: Para los objetivistas el valor existe
independientemente de un sujeto o de una conciencia valorativa. Es algo distinto a la
valoracin (actividad del sujeto). El sujeto solo descubre el valor que ya preexiste.
Para los subjetivistas el valor debe su existencia a reacciones fisiolgicas o psicolgicas
del sujeto que valora. No puede ser ajeno a la valoracin o visualizarse como algo distinto a
l. Afirman que las cosas tienen valor porque las deseamos.
Ahora bien, el valor puede ser el resultado de una tensin entre el sujeto y el objeto y as
ofrecer una cara subjetiva y objetiva.
Una persona puede reaccionar de diferente manera que otra frente a un estmulo; aqu la
diferencia radicara en el sujeto. En cambio los valores ticos tienen una fuerza impositiva que
nos obliga a reconocerlos an en contra de nuestros deseos, tendencias o intereses personales.
En medio de estos dos extremos estn los valores: vitales, tiles, estticos, etc, donde el
equilibrio entre sujeto y objeto parece mayor.
El carcter relacional de los valores: A partir de la relacin sujeto objeto, debemos advertir
que los objetos no son todos iguales en su valoracin, por el contrario, son de las ms diversas
naturalezas. Muchos factores influyen a la hora de la valoracin objetiva (el marco de un
cuadro influye sobre la pintura y a su vez, la luz).
Tambin vemos que el sujeto que valora no es siempre el mismo, las condiciones biolgicas y
psicolgicas en las que el sujeto se encuentra varan, lo que afecta la reaccin frente al objeto.
Otros factores que influyen y se relacionan con los elementos objetivos y subjetivos son los
denominados culturales. Cada grupo humano tiene distintas pautas sociales y culturales, ello
impacta en forma directa con los valores.
Los valores como cualidades estructurales: Poseen diversos tipos de cualidades:
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Primarias: Aqullas esenciales para la existencia misma del objeto. Ejemplo: extensin, el
peso. Sin alguna extensin o peso el objeto corporal no existe.
Secundarias: O sensibles. Son las que forman parte del objeto pero que no son esenciales.
Ejemplo: color, sabor, olor.
Los valores como estructura dependen de las cualidades que la forman, la estructura valiosa
se caracteriza por tener propiedades que no se hallan en ninguno de sus miembros, sino en el
conjunto.
Los valores y la situacin (natural y cultural): El valor es una cualidad estructural que tiene un
carcter relacional ya que surge de la relacin que se establece entre el sujeto que valora y el
objeto valorado.
La situacin afecta tanto al sujeto como al objeto, as como tambin al tipo de relacin que
mantienen. Los elementos que constituyen una situacin son los siguientes:
a) El ambiente fsico, la temperatura, clima, presin.
b) El ambiente cultural, ya que cada cultura tiene su conjunto de valores (medio social)
c) El conjunto de necesidades, expectativas, aspiraciones.
d) El factor temporo espacial, que podramos llamar microclima y que ocurre en la
valoracin. El valor no es una cualidad simple, todos estos factores forman parte de la
constitucin misma del valor. Sin su presencia el valor carece de existencia real.
La polaridad de los valores: Otra caracterstica es su polaridad; no se concibe un valor sin su
correspondiente desvalor. No podemos pensar en justicia sin tener alguna percepcin de la
injusticia.
Resulta imposible determinar el punto medio entre los dos polos. Todo esto es aplicable a los
valores jurdicos.
La escala de valores: Si el valor es una cualidad estructural que surge de la relacin de un
sujeto con un objeto, dentro de una situacin, la jerarqua del valor depender de todos estos
factores.
1) Las reacciones del sujeto, sus necesidades, aspiraciones e intereses.
2) La jerarqua del valor debe tener en cuenta las cualidades del objeto.
3) La situacin, si varan las condiciones en que se da la relacin del sujeto con el objeto
variar la altura del valor. Hay circunstancias que influyen muy poco y otras que la
modifican.
Las tres caractersticas son inestables; el que tiene menos estabilidad es el sujeto, el objeto es
el que mantiene mayor estabilidad y la situacin es el resultado de factores cambiantes de
orden natural y cultural.
La escala de valores cambia radicalmente con la situacin, el momento y la historia que se
vive ya que las diversas situaciones de vida cambian la escala de valores constantemente.
Teora Cognoscitiva y No Cognoscitiva de los valores: El modo de conocer los valores puede
ser:
Cognoscitiva: Naturalistas, racionalistas e intuicionistas.
No Cognoscitivas: Voluntaristas y emotivistas.
Actividad 7
El Derecho como valoracin de conductas. Los valores jurdicos. La justicia

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Relacin entre Derecho y Justicia: La justicia es un valor central, sta se funda en el


entendimiento comunitario. La justicia es solo una posibilidad, la mayor posibilidad de
entendimiento entre todas las que el futuro acerca.
El derecho se afianza sobre todo en el consenso de los destinatarios de sus normas, los cuales
adecuan sus conductas a ellas. Por esto se sostiene que el derecho positivo, adems de vigente
y vlido debe ser justo, conforme a aquellos criterios ideales que deben presidir la buena
direccin y el ordenado desarrollo pblico. Al conjunto de estos criterios ideales se les da el
nombre de justicia, y ste es el supremo valor jurdico.
Actividad 8
Las teoras sobre la justicia. Clasificacin
Distincin entre el concepto de justicia y las concepciones sobre la justicia: Existen distintas
teoras que pretenden explicar el conocimiento de los valores, en especial, con relacin a la
justicia. Hay diferentes posturas:
Teoras Cognoscitivas: Parten del supuesto de que los valores son cualidades inherentes a las
cosas o las acciones, y como tales puede ser conocidas por el hombre a travs de sus distintas
facultades. A su vez, dentro de ella encontramos 3 tipos de teoras:
a) Naturalistas: Sostiene que la justicia es una cualidad que pertenece a las normas o
acciones y que su existencia puede ser conocida y comprobada empricamente.
Ejemplo de estas teoras son el utilitarismo (identifica a la justicia como utilidad, una
norma va a ser justa mientras sea til) y el iusnaturalismo (sostiene la existencia y
deseo natural de vivir en una comunidad ordenada y tranquila).
b) Racionalistas: Consideran a la justicia como una cualidad que pertenece a las normas o
a los comportamientos, pero piensan que tal cualidad puede ser conocida a travs de la
razn y no por los sentidos.
c) Intuicionistas: Tambin consideran que la justicia es una cualidad que pertenece a las
acciones y a las normas que las regulan, pero afirman que solo pueden ser conocidas
por la intuicin.
Teoras No Cognoscitivas: Sostiene que no puede darse propiamente el conocimiento de los
valores ya que el fundamento de stos ha de buscarse en el campo de la voluntad o del
sentimiento. Se distinguen dos tipos de teora:
a) VOLUNTARISTAS: La justicia depende exclusivamente de actos de voluntad, en
consecuencia stos pueden existir o no y junto con ellos la justicia. Dentro de stas
teoras encontramos:
Materialismo: Las leyes se imponen por los individuos o grupos ms fuertes. La
supuesta justicia es la que tiende a realizar los intereses de la clase dominante.
Contractualismo: Sostiene la existencia de un pacto entre los cuidadanos, por lo cual
uno respeta la paz del otro y viceversa.
b) EMOTIVISTAS: La justicia tiene un significado emotivo y no hace ms que expresar
nuestras preferencias hacia ciertos comportamientos o normas. La teora emotivista
puede asumir dos formas, una psicolgica y otra sociolgica.
Absolutistas: Lo justo es un criterio absoluto y como tal inmutable en el tiempo y
universal en el espacio.
Relativistas: Lo justo est condicionado por las fluctuaciones de la historia y de las
opiniones cambiantes de los hombres. Las teoras no cognoscitivas tienden a afirmar
la relatividad de la justicia.

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Actividad 9
Los contenidos de la Justicia
A lo largo de la historia de la humanidad se ha ido cambiando el contenido de la justicia.
a) La justicia como orden: Se asocio la idea de justicia al concepto de orden. El
contenido de la justicia era el orden. La realidad csmica era ordenada. As, la justicia
aparece como un hecho csmico.
b) La justicia como legalidad: Este significado ya mas aceitado dice que la justicia no
expresa cualquier orden sino la conformidad del comportamiento humano con la
norma que lo regula. Por eso la justicia consistir en la obediencia a la ley y se
identificar con la legalidad.
c) La justicia como igualdad: Derivan de dos diferentes funciones que la justicia asume:
Justicia distributiva: Preside la distribucin de los beneficios y las cargas
sociales. Son especificaciones de la justicia distributiva, la justicia social y la
justicia fiscal. La justicia social es la exigencia de una equidad en la
participacin de todos los asociados en los recursos y en los beneficios
econmicos. La justicia fiscal es la exigencia de la distribucin de la carga
tributaria.
La justicia conmutativa: Preside las relaciones entre los particulares, sean
relaciones derivadas de hechos ilcitos (delitos). De esto se deriva la justicia
penal que establece una proposicin entre la gravedad del delito y la entidad de
la pena.
d) La justicia como libertad: Segn Kant una accin es justa cuando por medio de ella la
libertad de uno puede coexistir con la libertad de cualquier otro. La justicia se asemeja
a la libertad propia de cada uno.
e) La justicia como bien comn: Indica aquel bien que el individuo puede conseguir solo
insertndose en una sociedad. Cuando el bien de todos se opone al bien de los
particulares, hablamos de bien colectivo.
Actividad 10
La justicia como ideologa
a) Un sistema de valores determinados no puede ser lgicamente deducidos ni
empricamente verificados, pero puede ser justificado con argumentos. Segn Kant
esos valores pueden persuadir aunque no tengan la fuerza de convencer.
b) Los desacuerdos de creencia pueden ser eliminados con el uso de tcnicas de
verificacin. Los desacuerdos de creencia, desacuerdos de actitud o ideolgicos se
eliminan fcilmente con tcnicas de verificacin fctica.
c) Algunos desacuerdos de actitudes se superan mediante el uso de tcnicas lgico
deductivas. Permiten demostrar que de creencias comunes se deducen conclusiones
similares, y que cuando ello no ocurre, se debe llegar a un acuerdo.
d) Los desacuerdos ideolgicos solo pueden superarse mediante tcnicas de
argumentacin. Si cada parte no puede convencer a la otra, al menos puede procurar
persuadirla mediante el uso de argumentos. El acuerdo puede alcanzarse mediante el
uso de una tcnica argumentativa.
MODULO 4
Las normas en General
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Si se pretende obtener una visin integral del derecho, debe ser examinado desde distintas
dimensiones o perspectivas: como norma, como ordenamiento, como actividad y como
relacin.
Las normas en general son reglas o principios directos de la actividad tpicamente humana, la
conducta del hombre (modelo o gua para hacer algo), es una conducta estimada como debida.
Los modelos o pautas de comportamiento social nos dicen como debemos pensar y actuar
para llevar una convivencia social ordenada con los otros miembros de la sociedad en que
vivimos. Las normas jurdicas se nos presentan antes que nada como normas, una clase
especial de regla de la conducta humana.
Von Wright enumera y clasifica los distintos significados atribuidos a la palabra norma de la
siguiente manera
Significados Principales
a) Reglas de juego o determinativas: Son las que establecen los movimientos correctos y
permitidos en una determinada actividad o juego (reglamentos de un deporte, las
reglas de la gramtica o de las matemticas).
b) Prescripciones o regulaciones: Se destacan las leyes del Estado. Las prescripciones
son establecidas o dictadas por una autoridad normativa, destinadas o dirigidas a un
determinado sujeto normativo, buscando que ste se comporte de una cierta manera.
Las prescripciones son promulgadas, es decir, comunicadas para su conocimiento y
van acompaadas de la amenaza de una sancin o castigo para el caso que no sea
cumplido (ordenes militares, normas jurdicas positivas, las rdenes de los padres a los
hijos menores, reglas de trnsito).
c) Las directrices o normas tcnicas: Se caracterizan por ser los medios a utilizar para
alcanzar un determinado fin (manuales de heladeras, microondas).
Significados Secundarios
a) Costumbre: En general se imponen a los individuos y tiene que ver con la forma en
que la gente acta o piensa. Las costumbres son normas cuando influyen o ejercen
presin sobre los miembros de una comunidad o sociedad para que se comporten de
esa manera. Se diferencian de las prescripciones porque no son creadas por una
autoridad normativa, son de creacin annima y no necesitan ser promulgadas.
b) Normas morales: Son muy difciles de identificar y no es claro a cuales normas se los
debe atribuir su carcter. Se las vincula con las normas religiosas o se la entiende
como una regla tcnica que seala al medio para lograr un determinado fin: la
felicidad del individuo o el bienestar de la sociedad.
c) Reglas Ideales: Estn vinculadas con el concepto de virtud, bondad, patrn o modelo:
dice lo que debe hacer una persona para ser un buen futbolista, abogado, etc.
Actividad 2
Tipos de normas
Normas Morales: Son unilaterales ya que frente al sujeto obligado no hay otra persona
autorizada para exigirle el cumplimiento de su deber. Son solo imperativas porque
imponen deberes. Regulan conductas en interferencia subjetiva, es decir que establecen la
conducta a seguir respecto a otras posibles conductas de ese mismo sujeto. Son
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predominantemente interiores ya que si bien la interioridad es fundamental, exigen que


esas buenas intenciones se exterioricen.
Otro criterio que cabe destacar es que son autnomas ya que no crean obligaciones sino
han sido interiorizadas por el sujeto. Las normas morales son incoercibles, su
cumplimiento ha de efectuarse de manera espontnea sin llegar a la violencia.
En cuanto a su finalidad, las normas morales tienen por objeto el perfeccionamiento del
sujeto obligado, se preocupa del sujeto que comete un acto inmoral y lo de los sujetos que
sufren las consecuencias del mismo.
Normas Jurdicas: Son bilaterales ya que imponen siempre deberes u obligaciones a
una o mas personas, correlativos a facultades o derechos de otra u otras personas. No son
deberes sino deudas. Por ello las normas jurdicas son siempre impero-atributivas ya que
imponen deberes al mismo tiempo que atribuyen facultades.
Las normas jurdicas regulan conductas en interferencia intersubjetiva, es decir que
establece la conducta de un sujeto frente a otro. Son predominantemente exteriores ya
que a veces permiten penetrar la conciencia de los sujetos obligados, sin embargo la
exteriorizacin de los actos tiene una importancia mayor.
Son heternomas ya que en ellas, la obligacin jurdica se establece por el legislador de
una manera exclusivamente objetiva, obligando de la misma manera y estando o no de
acuerdo el sujeto.
La coercibilidad de las normas jurdicas radica en el hecho de que el derecho permite y
prescribe el uso de la fuerza como medio para conseguir la observancia de sus preceptos. En
el derecho, las normas jurdicas cuidan la suerte de las posibles victimas de actos ilcitos y
procuran el perfeccionamiento del orden social.
Normas Sociales: Los usos y costumbres son unilaterales ya que son solo imperativas
en el sentido que de frente a nuestros deberes u obligaciones sociales no existe otro sujeto con
la facultad de exigirnos su cumplimiento, o s, pero sin la posibilidad de recurrir a organismos
jurdicos para lograr dicho cumplimiento. Al igual que en las normas jurdicas, los usos
costumbres son heternomas en el doble sentido: de ser creados por una voluntad distinta
del sujeto obligado, aunque relativamente porque los destinatarios participan en cuanto
miembros del grupo, del proceso de formacin espontneo de los modelos o pautas. El otro
sentido es el de ser impuestos y obligatorios con independencia de haber sido interiorizados y
aceptados por sus destinatarios.
Otra caracterstica que comparten es la de ser predominantemente exteriores ya que
ambas regulan no solo las conductas exteriores, sino tambin las conductas interiores de los
miembros de la sociedad. Los usos y costumbres al igual que las normas morales son
incoercibles dado que no es posible lograr su cumplimiento por medio de la fuerza.
Tambin las normas jurdicas y los dems modelos o pautas de comportamiento social
comparten la misma finalidad: el perfeccionamiento de la convivencia social.
NORMAS
JURIDICAS

MORALES

SOCIALES

Bilaterales

Unilaterales

Unilaterales

Heternomas

Autnomas

Heternomas

Predominantemente
Exteriores

Predominantemente Interiores

Coercibles

Incoercibles

Exteriores/interiores
Incoercibles

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Perfeccionamiento Social

Perfeccionamiento del sujeto


Perfeccionamiento Social
obligado

a) "Juan hace reparaciones en la pared medianera de su casa que linda con la Pedro, sin
tomar las debidas precauciones y provoca su derrumbe parcial.
En este caso no se dan caracteres de bilateralidad ya que si bien Juan tiene derecho a realizar
reparaciones en su vivienda, sabe que la medianera pertenece tambin a su vecino Pedro, y al
provocar el derrumbe le da facultad a Pedro de exigir el cumplimiento de esa reparacin,
imponiendo a Juan una obligacin y un deber.
b) Pedro se presenta ante el Juez e invocando el art. 1109 del Cdigo Civil que dice: "Todo
el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est
obligado a la reparacin del perjuicio solicita que se le repare el dao.
La heteronomia se da en este caso ya que el artculo expuesto por Pedro establece una
obligacin jurdica que ha sido creada por el legislador de manera objetiva, imponiendo un
deber, estando o no de acuerdo el sujeto obligado.
c) El Juez condena a Juan y como ste no paga se le embarga el sueldo en la proporcin
autorizada por la ley, hasta el monto de la condena, dichos fondos son entregados por el Juez
a Pedro".
En este caso la coercibilidad permite el uso de la fuerza desde el momento en que se autoriza
el embargo para lograr as el pago del dao ocasionado por Juan a Pedro.
b) "Juan promete estudiar con Mariela Sociologa, pero luego, sin previo aviso, y tras una
serie de evasivas, Mariela advierte que Juan prepara esa asignatura con Soledad y con Jos,
sin ha-berle dado ninguna explicacin".
La moral y el derecho: Si bien existen elementos que posibilitan distinguir a las normas
morales de las normas jurdicas , el hecho que se distinguen no supone que el derecho y la
moral puedan separarse en cunto a ordenes normativas.
Diez Picazo
hay mbitos de la conducta del hombre donde los preceptos morales y las
normas jurdicas coinciden o se superponen, persiguiendo el mismo objetivo y buscando la
realizacin de unos mismos valores (tanto el derecho como la moral sancionan el robo).
Existen incluso una zona en la que el derecho pretende una moralizacin de las relaciones
jurdicas, impidiendo resultados jurdicos que sean inmorales. Est tambin la posibilidad de
descubrir mbitos donde la moral produce normas que no son recogidas por el derecho (la
moral prohbe el suicidio y ste no constituye un hecho antijurdico). Otro ejemplo (mentir en
una prohibicin moral mientras que en el derecho la mentira repercute solo en casos
particulares como falsos testimonios, peritos o falsas denuncias).
Se plantea la existencia de zonas en las cuales el derecho establece soluciones que no van de
acuerdo con los principios morales (el desalojo por falta de pago del alquiler de una familia
numerosa por el propietario de la vivienda, donde el padre ha perdido el trabajo). Podra ser
reprochable desde el punto de vista moral, pero perfectamente lcito jurdicamente.
El derecho puede establecer deberes que son indiferentes desde el punto de vista moral (el
deber de circular en cierta direccin en una calle o avenida o la obligacin de transmitir la
propiedad de un inmueble por medio de escritura pblica).
Actividad 3
La Norma Jurdica Natural. El Derecho Natural

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El Derecho Natural: La expresin tiene 3 significados principales: como ciencia es la


disciplina que estudia las normas jurdicas naturales, como normatividad designa el conjunto
de normas jurdicas naturales; y como facultad es utilizada para nombrar las facultades o
derechos otorgados al hombre por el ordenamiento jurdico natural. Es sinnimo de Derechos
Humanos.
Conceptos Filosficos de Naturaleza:
Concepcin Cosmolgica: Identifica a la naturaleza con el conjunto de seres corpreos
con el cosmos, refiriendo el concepto al mundo fsico. Esta es la nocin de naturaleza.
Concepcin Metafsica Clsica: Entiende como naturaleza al modo de ser de cada ente o
de cada especie en particular. La naturaleza es lo que tipifica y constituye a cada ser, es el
modo de ser que tiene cada realidad, el modo en que se manifiesta (aspecto esttico). Esta
naturaleza del ser es, a su vez, lo que determina las operaciones propias de cada ser, el origen
de sus actividades (aspecto dinmico).
Concepciones del Derecho Natural:
* Concepcin estricta o clsica: Sustentada por el iusnaturalismo (conjunto de normas que
surgen o se infieren en la naturaleza humana, del iusnaturalismo, doctrina o teora jurdica que
sostiene la existencia de ese derecho natural y que el derecho positivo se encuentra
subordinado a l, no pudindolo contradecir).
La concepcin clsica concibe al derecho natural como le ordenamiento que surge y se funda
en la naturaleza humana, que le hombre conoce a travs de la razn y que el legislador debe
respetar.
* Concepcin amplia: El derecho natural es un ordenamiento, un orden normativo que surge
de una serie de factores o datos que condicionan la vida del hombre en sociedad, uno de los
cuales es la naturaleza humana, pero no el nico. Otros factores son los de la realidad social,
cultural, econmica, etc. de donde se desprenden normas jurdicas naturales en sentido amplio
pueden ser conocidas por medio de la razn y que el legislador debe respetar. Esta concepcin
es denominada objetivismo jurdico porque sostiene la existencia de esa realidad objetiva
que el legislador debe respetar.
* Concepcin amplsima: sostiene que el derecho natural es un simple conjunto de valores
que orienta la actividad del legislador. Esta ltima concepcin pierde su carcter normativo.

Las relaciones entre derecho natural y el derecho positivo


No se puede convertir al derecho natural en un orden normativo jurdico capaz de regular de
una vez y en forma definitiva todas las situaciones de la convivencia social. Pero tampoco es
posible de conocer los requerimientos y exigencias que surgen de lo que el hombre es, y
construir una organizacin social y jurdica de convivencia sin anclarla en principios jurdicos
universales.
El derecho natural comprende un conjunto de normas, conductas debidas en cuanto exigidas
por la naturaleza del hombre y de la situacin. Las normas jurdicas naturales constituyen
entonces los medios exigidos si nos proponemos regular y ordenar la convivencia social
conforme a los requerimientos de los fines exigidos como debidos, tambin por la naturaleza
del hombre y por la situacin.
El derecho positivo constituye un sistema de principios y normas, conductas decididas como
debidas, cuyo cumplimiento puede lograrse por medio de la fuerza, que imponen deberes y
atribuyen facultades correlativas, creando relaciones entre los miembros de la sociedad,

33

elaborada por alguien con poder suficiente y con la finalidad de realizar una serie de valores
sociales vigentes, en forma efectiva y ficaz en la sociedad.
El derecho positivo no puede surgir como una mera imposicin de la voluntad de una
autoridad normativa, sino que sta debe justificar racionalmente las conductas decididas como
debidas.
De estas dos concepciones surgen la compatibilidad: el derecho natural necesita del derecho
positivo para hacerse efectivo dentro de la sociedad, y ste de aquel para encontrar un
fundamento que le permita ser algo ms que un mero mandato o imposicin basado en la
fuerza.
Relacin entre Derecho Natural y Derechos Humanos: La concepcin del derecho natural se
vincula estrechamente con los llamados hoy recursos humanos. A partir de la Revolucin
Francesa la humanidad ha ido preocupndose por la existencia de unos derechos naturales del
hombre, derechos humanos que constituyen un lmite que el legislador debe respetar.
Podemos distinguir dos tipos de fundamentos contrapuestos respecto a los derechos humanos:
Para unos, el fundamento de los derechos humanos lo encontramos en las exigencias de las
notas caractersticas propias del hombre, son reglas jurdicas inherentes al hombre mismo.
Para otros, son conquistas poltico sociales que el hombre ha logrado mediante un sostenido
avance progresivo y que han sido acogidas por el ordenamiento jurdico moderno, al cual han
sido incorporados.
Actividad 4
Los caracteres de las normas jurdicas positivas:
1) La validez: Se dice que una norma jurdica es valida si est conforme con lo dispuesto con
las normas jurdicas de grado superior.
Una norma jurdica positiva es vlida si cumple dos requisitos: a) si ha sido elaborada por los
rganos y por los procedimientos establecidos en las normas de grado superior, b) si su
contenido no es incompatible con lo dispuesto por las normas jerrquicas superiores.
Existen 6 focos de significados de la palabra validez:
Decir que una norma o sistema normativo es vlido, equivale a decir que dicha norma o
sistema de normas existe.
Tambin se puede asociar con su justificabilidad, con hacer lo que ellos disponen, con su
fuerza obligatoria moral. Constituye una razn para justificar una accin o decisin.
Es vlida cuando hay otra norma jurdica que declara que su aplicacin u observancia es
obligatoria.
Puede ser vlida cuando su dictado ha sido autorizado por otras normas jurdicas, o sea que
ha sido sancionada por una autoridad competente dentro de los lmites de su competencia.
Es vlido cuando la norma pertenece a un cierto sistema jurdico.
La norma o sistema jurdico son vlidos cuando tienen vigencia (o eficacia), o sea que son
generalmente observados y aplicados.
2) La coercibilidad institucionalizada: Radica en el hecho de que el ordenamiento jurdico
permite y prescribe el empleo de la fuerza como medio de conseguir la observancia de sus
preceptos.
La coercibilidad est institucionalizada, es decir que el uso de la fuerza para lograr el
cumplimiento de las normas se halla regulado a su vez, por normas jurdicas que establecen
las ocasiones en que es posible utilizarla, cul es el procedimiento para ello y los rganos

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facultados para su uso. La institucionalizacin de la coercibilidad da seguridad y eficacia al


uso de la fuerza para el logro del cumplimiento de las normas jurdicas.
La utilizacin de la fuerza queda reservada a rganos especializados, como son el Poder
Judicial y la polica.
3) La vigencia: Se relaciona con el mbito temporal de validez de las normas y conforme a
ello podemos distinguir: derecho vigente y no vigente.
Una norma jurdica est vigente si es exigible actualmente y entran en vigencia en la fecha
que ellas lo establecen o sino ochos das despus de su publicacin en el Boletn Oficial.
El derecho no vigente se da sino es exigible en la actualidad. Puede ser de vigencia pasada (es
aquella que habiendo estado vigente en el pasado, por algn motivo no es exigible
actualmente) o de vigencia futura (es la que habiendo sido creada, an no entr en vigencia,
por no haber llegado el momento para el comienzo de su exigibilidad).
En relacin con la duracin de su vigencia, las normas jurdicas pueden ser: de vigencia
determinada (cuando su propio texto establece el perodo durante el cual va a ser exigible) o
de vigencia indeterminada (cuando en su texto no figuran fechas determinadas).
Las normas jurdicas de vigencia indeterminada pierden su vigencia de dos modos: expreso o
directo (cuando son derogadas en forma explcita por otra noma de la misma jerarqua o
superior) y tcito o indirecto (cuando se dicta una norma de igual o superior jerarqua, cuyo
contenido sea incompatible con el contenido de la norma anterior).
En relacin con la finalizacin de la vigencia de una norma podemos distinguir las siguientes
situaciones: a) la derogacin o derogacin stricto sensu que consiste en dejar parcialmente sin
efecto una ley. b) la abrogacin o derogacin total deja sin efecto totalmente una ley. c)
modificacin o reforma: consiste en dejar sin efecto parcialmente una ley y reemplazarla por
otra. d) subrogacin, donde se reemplaza a una norma en forma completa por otra.
El rgano competente para derogar (en sentido amplio) una norma es el mismo que lo dict u
otro rgano jerrquicamente superior, con facultades para hacerlo.
4)La efectividad y la eficacia: Una norma jurdica positiva se realiza plenamente como tal: en
1 lugar cuando es vigente, en 2 lugar cuando es efectiva (cuando su cumplimiento es
actualmente real) y por ltimo cuando es eficaz (cuando a travs de su cumplimiento se
obtiene en la sociedad los fines propuestos por el legislador al dictarla).
La efectividad es la vocacin de toda norma jurdica positiva vigente, desde que su
cumplimiento se hizo exigible para que ella realmente se cumpla. Sin embargo, ya que su
cumplimiento depende de la voluntad del hombre, puede ocurrir que la norma a pesar de su
vigencia, nunca llegue a cumplirse o que sea incapaz de lograr el cumplimiento voluntario de
la mayora de los obligados por ella.
La eficacia es tambin la vocacin de las normas jurdicas positivas vigentes, ya que si a
travs de su cumplimiento el ordenamiento no logra los fines propuestos por el creador de la
norma, debe ser derogada, porque ha perdido su razn de ser.
Actividad 5
Clasificacin de las normas jurdicas. Diversos criterios clasificatorios.
Una de las actividades realizadas por la dogmtica jurdica es la sistematizacin de las normas
que integran el ordenamiento en nuestro pas. La clasificacin es una de las actividades
sistematizadoras ya que distribuye a las normas jurdicas en clases o categoras.
1)Segn el lugar que ocupan en el ordenamiento jurdico: Se clasifica en Primarias (son las
que ocupan el lugar mas alto en el ordenamiento y cuya validez no deriva de ninguna otra
norma) y en Secundarias (son aquellas cuya validez deriva de otras normas de grado

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superior). Ejmplo: La Constitucin Nacional es la norma primaria y todas las dems normas
(leyes, decretos, sentencias) son normas secundarias.
2)Segn el sujeto activo: Segn el tipo de rganos que las crean, se clasifican en personales
(cuando han sido creadas por rganos unipersonales), ejemplo: decretos y sentencias. Y
tambin en colectivas (cuando son elaboradas por rganos colegiados o cuando interviene una
pluralidad de rganos en su creacin), ejemplo: leyes, ordenanzas.
3) Segn el sujeto pasivo: Es el destinatario de la prescripcin establecida en ella. Una norma
es general cuando sus destinatarios son una clase o categora de personas, y es particular
cuando su sujeto pasivo es uno o mas individuos determinados.
En general, las normas de mayor jerarqua dentro de la pirmide normativa son mas generales
que las normas que estn en su base.
En el ordenamiento jurdico de cualquier estado encontramos normas generales y particulares,
y stas ltimas son mas numerosas que las primeras.
4)Segn su contenido: Se clasifican en normas tpicas (las que establecen un modelo de
conducta) y concretas (las que regulan una conducta determinada).
Generalmente las normas concretas constituyen la aplicacin de una situacin determinada de
las normas tpicas.
5)Segn la funcin que cumplen en el ordenamiento: Se clasifican en normas de
comportamiento (son las que prescriben una conducta de accin u omisin) y en normas de
organizacin (establecen las conductas o medios para la aplicacin de las primeras y para el
logro de su efectividad y eficacia).
Dentro de estas normas de organizacin podemos distinguir distintos tipos segn la funcin
que cumplen: a) definitorias
son las que establecen el significado de trminos utilizados en
la formulacin de las normas de comportamiento; b) interpretativas
son las que aclaran el
sentido y el alcance de las normas de comportamiento; c) de organizacin propiamente dicha
son las que constituyen los rganos encargados de la creacin, aplicacin y ejecucin de
normas de comportamiento; d) de competencia
son las que establecen las atribuciones de
sos rganos de creacin, aplicacin y ejecucin de normas de comportamiento; e) de
procedimiento
son las que regulan los pasos a seguir para la creacin, aplicacin y
ejecucin de las normas de comportamiento; f) permisivas
establecen una excepcin a lo
mandado o prohibido por una norma de comportamiento; g) sancionatorias
regulan la
consecuencia correspondiente a la violacin de una norma de comportamiento.
6)Segn la autonoma de la voluntad de los destinatarios: Se clasifican en normas
taxativas, tambin llamadas normas de orden pblico, que son las que obligan con
indiferencia de la voluntad de sus destinatarios, no siendo lcitos para stos derogarlas. Las
normas dispositivas o de orden privado, son subsidiarias de la voluntad de los sujetos
obligados y su validez depende de la inexistencia de una voluntad diversa de los particulares.
7)Segn el mbito material de validez: Se los clasifica en normas de derecho pblico y
normas de derecho privado.
8)Segn el mbito espacial de validez: Este criterio divide a las normas jurdicas en
nacionales o internacionales. Las normas internacionales son las que se aplican en el territorio
de ms de un Estado, dentro de stas encontramos a las normas comunitarias que son las que
se aplican en una comunidad de pases (mercosur o comunidad europea).
Las normas nacionales son las que se aplican en el pas y a su vez, dentro de ella se distinguen
las normas federales o nacionales, las provinciales y municipales.
9)Segn el mbito temporal de validez: Misma defincin que la vigencia como carcter de
las normas jurdicas positivas. Pueden ser vigentes o no vigentes.
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Actividad 6
Las reglas y los principios jurdicos
Existen dos tipos de normas jurdicas concretas, las reglas y los principios.
Los principios son normas que se caracterizan por determinados rasgos. Esos rasgos seran: el
carcter fundamental, el carcter general y la vaguedad.
Los principios son normas fundamentales, su modificacin o sustitucin tiene como
efecto directo una transformacin del ordenamiento en el que actan o desarrollan sus efectos.
A su vez se puede entender diversas formas: 1) fundamentalidad jerrquica: se identifica con
la jerarqua normativa; 2) fundamentacin lgico-deductiva: normas de las que son deducidas
por va lgica, otras normas; 3) fundamentalidad teolgica: caracteriza las normas que
establecen fines u objetivos respecto a otras; 4) fundamentacin axiolgica: se toma de
aquellas normas que contienen los valores polticos y ticos sobre los que se asienta una
determinada estructura poltica y social.
Los principios son normas generales en el sentido de que el supuesto est formulado en
trminos muy generales y abstractos, de la misma manera que las consecuencias normativas
tampoco estn fijadas y determinada con certeza.
En tercer lugar, los principios son normas de vaguedad. Quiere decir que dado su amplio
mbito de indeterminacin semntica, es difcil efectuar una identificacin entre un caso y el
supuesto de hecho previsto en la norma.
Diferencia entre principio y reglas: Los principios configuran el caso de forma abierta,
mientras que las reglas lo hacen de forma cerrada. En las reglas las propiedades que
conforman el caso constituyen un conjunto finito y cerrado. En los principios no puede
formularse una lista cerrada.
Actividad 7
La estructuracin lgica de la norma jurdica: supuesto jurdico y consecuencia jurdica
Diversos elementos de un juicio: Un juicio es el pensamiento de una relacin enunciativa
entre conceptos. En un juicio se enuncia, se dice que es la relacin de conveniencia o no entre
dos conceptos. Un juicio consta de tres partes: un sujeto, una cpula y un predicado.
El sujeto es aquello de lo cual se afirma o niega algo, el predicado es lo que se afirma o niega
y la cpula es el nexo o unin que expresa la relacin de conveniencia o no.(El Pizarrn es verde)
sujeto cop pred

Los juicios segn su relacin pueden ser clasificados en:


Categoras: La relacin de conveniencia o no entre los conceptos no est sujeta a condicin, ni
alternativas.
Hiptesis: Son los juicios donde la relacin entre el sujeto o predicado est sujeta a una
condicin (si es primavera, el rbol es verde o si llueve, ir al cine).
Disyuntivos: En los juicios disyuntivos se afirma que alternativamente a un sujeto le
convienen uno o ms predicados (si llueve ir al cine o al teatro; el libro es de Juan o de
Mara).
Distinga y ejemplifique los juicios enunciativos de los juicios imputativos.

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Un juicio es el pensamiento de una relacin enunciativa entre conceptos. En un juicio se


enuncia, se dice que es la relacin de conveniencia o no entre dos conceptos.
En los juicios imputativos se vinculan dos sucesos o hechos: un supuesto y una consecuencia.
A un supuesto jurdico se le imputa o atribuye una consecuencia jurdica. El supuesto y la
consecuencia estn relacionados por la cpula debe ser. Ej: Si alguien mata debe ser una
pena de 8 a 25 aos.
Supuesto
la cpula
consecuencia jurdica

Para Kelsen la norma jurdica tiene la estructura lgica de un juicio hipottico. Para l hay un
supuesto y una consecuencia, a un supuesto jurdico se le imputa o atribuye una consecuencia
jurdica. Hace hincapi en la conducta ilcita como presupuesto de la sancin, dejando en
segundo plano el pensamiento de la conducta lcita. Denomina norma primaria a la que
comprende la conducta ilcita y la sancin, y norma secundaria a la conducta lcita que es la
que evita la sancin.
Cossio sostiene que el derecho debe pensarse a travs de juicios imputativos disyuntivos. Dice
que no existen dos normas, sino una con dos partes unidas en forma disyuntiva. Una, la
endonorma, que comprende la conducta lcita y la otra, la perinorma que comprende la
conducta ilcita ms la sancin.
COSSIO
(existe solamente)

Endonorma: Comprende la conducta lcita (respecto a la vida ajena)


1 sola norma
Perinomia: Conducta ilcita mas la sancin (si no se respeta la vida
ajena, es decir, si se mata a otro debe ser de 8 a 25 aos)

(que se divide)

KELSEN
(debe pensarse como
Juicios hipotticos
a los impulsivos)
supuesto

Norma Primaria: la que comprende la conducta lcita y la sancin

2 sucesos o hechos

Norma Secundaria: Conducta lcita, la que evita la sancin

consecuencia

El supuesto jurdico: La estructura lgica de las normas jurdicas pensadas como juicios
imputativos tiene dos partes: el supuesto jurdico y la consecuencia jurdica.
El supuesto jurdico es la hiptesis o condicin que desencadena la consecuencias jurdicas
positivas en la norma: si se destruye un inmueble, ser reprimido con prisin.
Supuesto

consecuencia

El supuesto jurdico es la representacin normativa de un hecho jurdico, en cuanto a un


acontecimiento humano, producto de consecuencias jurdicas. Ejemplo de consecuencias son
la prisin de seis meses a tres aos.
Los supuestos jurdicos pueden adoptar distintas formas:
Hechos jurdicos: Son los fenmenos naturales que producen consecuencias jurdicas, sin la
intervencin del hombre.
Actos jurdicos: Interviene el hombre con su conciencia y libertad, para ejercer un derecho o
cumplir con un deber impuesto por una norma jurdica.
Situaciones jurdicas: Comparten un haz de derechos y obligaciones estables surgidas de los
status o posiciones ocupados por las personas en la sociedad. Por ejemplo (el status jurdico
de padre genera una serie de derechos y deberes por el mero hecho de ocupar esa posicin).
El Cdigo Civil establece que los supuestos jurdicos pueden tener como contenido:

38

Hechos Naturales: Se dan por causas ajenas al sujeto, no interviniendo para nada su voluntad,
pero que sin embargo pueden producir consecuencias jurdicas. Ejemplo: nacimiento con
vida, la muerte, la edad, cada de granizo.
Hechos Humanos: Son producidos por el hombre y se los denomina actos jurdicos. Estos
pueden ser voluntarios (son ejecutados con intencin y libertad) y pueden clasificarse como
lcitos o ilcitos) Los hechos involuntarios, en general no producen consecuencias jurdicas,
pero cuando son lcitas, s. En materia civil, los hechos involuntarios producen consecuencias
jurdicas solo cuando causan un dao a otro y si con el dao se enriquece su autor.
La Consecuencia Jurdica: Son los derechos y obligaciones que nacen, se modifican y
extinguen con la actualizacin del supuesto jurdico.
Las consecuencias jurdicas pueden ser de distintos tipos:
a) Un tipo de consecuencia jurdica viene dada por la ejecucin directa del deber
establecido en forma libre o coactiva. Ejemplo: si se firma un contrato se debe cumplir
con lo estipulado.
b) Sanciones negativas o castigos; son las consecuencias desfavorables, los castigos que
en general se prescriben para el incumplimiento de una prohibicin u obligacin
establecida en una norma.
c) Las sanciones positivas son las consecuencias favorables para quin ha cumplido con
la conducta lcita establecida por el ordenamiento jurdico.
d) La indemnizacin por los daos ocasionados por la conducta ilcita.
Actividad 8
La expresin lingstica de la norma jurdica
Las normas jurdicas se exteriorizan generalmente a travs de un texto legal. Este texto, que es
lo que aparece o emerge de lo jurdico, es slo lo superficial, lo exterior, porque lo jurdico
consiste en conductas decididas como debidas.
Clases de lenguaje: Se distingue dos clases de lenguje:
Lenguaje Natural o regular: Es el que usan los seres humanos en su comunicacin cotidiana.
Lenguaje Artificial: Son creados intencionalmente para la comunicacin de ciertos
contenidos. Se agrupan a su vez, en lenguajes tcnicos y lenguajes formales. Los tcnicos
surgen a travs de la atribucin de un significado restringido a determinadas palabras
mediante definiciones precisas (mbito cientfico y profesional). Los lenguajes formales se
limitan a eliminar las palabras del lenguaje natural utilizando solamente smbolos arbitrarios
(matemticas, fsica).
Las normas jurdicas y las clases de lenguaje: Si bien se recurre al lenguaje para promulgar las
normas, existe la posibilidad de la existencia de normas jurdicas sin que se haya realizado
ningn acto lingstico. Estas surgen de la repeticin general de ciertas conductas con la
conciencia de su obligatoriedad jurdica.
Una actividad posterior a la expresin lingstica es la interpretacin que consiste en darle un
significado al texto normativo. La interpretacin constituye una de las actividades
fundamentales de la ciencia jurdica.
Si bien es conveniente que la normas jurdicas sean expresadas en un lenguaje natural, las
consecuencias jurdicas pueden o suelen ser comunicadas a travs de un lenguaje tcnico.

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La textualizacin de las normas jurdicas: Favorecen la certeza jurdica, aumenta la


posibilidad de divulgacin y da una mayor estabilidad jurdica. Adems supone una
racionalizacin mayor de la conductas decididas como debidas.
En la actualidad las normas jurdicas generalmente se exteriorizan a travs de un texto
normativo escrito, pero a veces se manifiesta a travs de los usos y las costumbres de los
miembros de la sociedad. Esto nos da la pauta de que la noma jurdica, en cuanto imperativo o
conducta decidida como debida, no se identifica con el texto legal.
La codificacin constituye el punto culminante del proceso de textualizacin del derecho. Un
cdigo es una recopilacin sistemtica de normas sobre una determinada materia o institucin.
El lenguaje legal y el lenguaje de los juristas: Las normas jurdicas son interpretadas y
estudiadas por los cientficos del derecho, es decir los juristas que a partir de esa actividad
producen la llamada doctrina, constituido por un conjunto sistematizado de reglas de
derecho.
El lenguaje legal es aquel en el que vienen formuladas o promulgadas las leyes y las dems
normas jurdicas positivas, mientras que el lenguaje de los juristas incluye el empleado por los
jueces, abogados y juristas cuando hablan o se refieren a lo que dicen las normas jurdicas.
Hay interinfluencia ya que los legisladores se basan en la ciencia de los juristas al elaborar las
normas, y los juristas participan asesorando en el proceso de elaboracin de las leyes.
Los usos y funciones del lenguaje y el derecho: A travs del lenguaje el emisor trata de alguna
manera de influir al receptor. Las principales funciones del lenguaje son: la funcin
descriptiva o informativa que se da cuando utilizamos el lenguaje para llevar a la mente del
receptor una determinada idea, que describe un estado de cosas, pudindose predicar la verdad
o falsedad del mensaje.
Otro uso que realizamos del lenguaje es el directivo o prescriptivo, cuando buscamos en
los dems provocar una modificacin en sus comportamientos a travs de mandatos. En la
forma prescriptiva no tiene sentido predicar la verdad o falsedad de lo dicho. Se busca en el
receptor una respuesta prctica.
La funcin expresiva del lenguaje se da cuando la utilizamos para transmitir sentimientos o
emociones, teniendo como objetivo conmoverlo.
Por ltimo el lenguaje cumple una funcin operativa cuando la utilizamos para crear un
cambio en la realidad, por ejemplo cuando decimos buenas noches las personas quedan
saludadas.
Estas distintas funciones se dan en forma mixta en la realidad. El uso mas importante que se
realiza del lenguaje en el derecho es el prescripto o directivo, que es el que hace el legislador
al promulgar una ley o el juez cuando dicta la sentencia. Y se da el uso del tiempo futuro del
modo indicativo.
Los Problemas del lenguaje jurdico: La ambigedad de una palabra consiste en que sta
tenga varios significados siendo un problema a la hora de interpretar una norma (Derecho).
La vaguedad de una palabra se da cuando no es posible enunciar, teniendo en cuenta el uso
ordinario (alto, pesado, lejos, etc). Estas palabras hacen referencia a una caracterstica que se
da en la realidad en grados diferentes.
La textura abierta constituye un vicio potencial que afecta a todos los trminos de los
lenguajes vigilantes o naturales. Consiste en la posibilidad de que surjan dudas acerca de la
aplicabilidad de una palabra que en la actualidad posee un significado preciso y en un futuro
su significado sea inslito o imprevisto.
MODULO 5
MODULO 5

40

El Ordenamiento Jurdico. El Derecho positivo y su estructuracin


El Derecho positivo y su estructuracin: Las normas jurdicas positivas estn relacionadas en
un sistema que es designado ordenamiento jurdico, siendo este un medio para establecer el
orden social. La expresin orden jurdico se reserva para designar el orden objetivo que surge
de la aplicacin, cumplimiento o aplicacin coactiva de las normas que integran dicho
ordenamiento. En este sentido, orden social y orden jurdico se implican y correlacionan.
El ordenamiento jurdico como sistema o estructura: El anlisis de las normas que integran el
ordenamiento nos muestra que hay un orden entre ellas, que se encuentran vinculadas unos
con otros a travs de relaciones de supraordinacin, de subordinacin y de coordinacin. El
sistema abarca todo el derecho de una sociedad porque esta constituido no solo por la
Constitucin y las leyes nacionales y provinciales, sino tambin por todas las normas jurdicas
(decretos, contratos, sentencias, juicios, etc).
El derecho visto como ordenamiento jurdico es un conjunto de normas y principios
organizados y relacionados de un modo coherente y que forman una unidad.
Una estructura o conjunto presupone las siguientes caractersticas:
a) Constituir una totalidad; b) dinamicidad; c) capacidad de autorregulacin.
Las relaciones de coordinacin se dan entre las normas de la misma jerarqua, lo que trae
como consecuencias que la introduccin de una nueva norma modifica todo el sistema y
tambin que cada norma extrae su significado de su relacin con las dems normas del
ordenamiento. Las relaciones de subordinacin se establecen entre normas de distintas
jerarquas, lo que supone que cada norma obtiene su validez de una norma de grado superior
hasta llegar a la norma primaria que le da validez a todo el ordenamiento y le confiere unidad.
El ordenamiento es un sistema dinmico ya que posee reglas de formacin y transformacin
que posibilitan su modificacin a travs de introduccin de nuevas normas sin que el
ordenamiento cambie su identidad. La capacidad de autorregulacin se visualiza en ciertos
dispositivos encaminados a su conservacin, previendo o corrigiendo fallos o errores. El
ordenamiento puede ser considerado sin embargo como una subestructura de la estructura mas
amplia como es el sistema social en su conjunto.
Los caracteres del ordenamiento jurdico como estructura de normas
La estructuracin jerrquica y la validez de las normas jurdicas: El ordenamiento est
formado por normas primarias y secundarias.
La primaria se limita a establecer cules son los sujetos competentes para la creacin de las
secundarias y cul es el procedimiento a seguir. Es posible sealar la existencia de un lmite
externo e interno en la actividad creadora. El lmite externo se establece cuando en las normas
de grado superior se fija por quin y con qu procedimiento debe ejecutarse un poder de
creacin normativa; y el lmite interno cuando en las normas de jerarqua superior se indica
como y para qu fines debe ejercitarse aquel poder.
La existencia de lmites se vincula con la validez. La validez formal tiene relacin con la
competencia de quin elabor la norma y el modo que lo hizo. Y la validez material se vincula
con el contenido de la norma. La validez formal se vincula con los lmites externos de la
actividad creadora y la validez material con los lmites internos.
Es posible considerar tambin su validez natural, as una norma jurdica positiva ser
formalmente invalida si se dicta sin respetar la voluntad del pueblo y sustancialmente invalido
si lo que establece es contrario a los derechos fundamentales de la persona humana.

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En la parte superior de la estructura normativa de un pas se colocan las normas


constitucionales que pueden resultar de un documento escrito La Constitucin
A partir de las normas constitucionales que casi siempre son prescripciones generales y
tpicas, por medio de un proceso de individualizacin se pasa cada vez a normas ms
particulares y concretas, hasta llegar a los mandatos individuales.
Es por eso que las normas constitucionales constituyen el vrtice de una pirmide y la base
esta constituido por contratos y sentencias.
El problema de la validez de las normas primarias: La norma hipottica fundamental
Dentro del ordenamiento la validez formal y material de cada norma deriva de las normas de
grado superior, hasta llegar a la primera constitucin.
Sin embargo queda sin resolver el problema de la validez de la primera constitucin, para ello
es necesario presuponer la existencia de una norma hipottica fundamental que es la que
otorga validez a las normas constitucionales.
Esta norma fundamental no es una norma positiva, es decir puesta, decidida por el legislador
sino que constituye una norma hipottica que da validez y unidad al ordenamiento. Un
ordenamiento ser valido, en definitiva si lo establecido en su primera constitucin es
efectivamente cumplido por la generalidad de sus destinatarios de sus preceptos. Una norma
valida puede no ser efectiva, pero un ordenamiento debe ser mnimamente efectivo para ser
vlido.
Actividad 2
La coherencia del ordenamiento jurdico. El problema de las antinomias.
Un ordenamiento es coherente cuando hay ausencia de normas incompatibles, es decir cuando
no hay mas de una norma aplicable que regule un determinado caso, cuando no existan varias
normas del ordenamiento que tengan el mismo supuesto jurdico. En el exceso de normas se
distinguen 2 situaciones: redundancia
cuando dos normas tienen el mismo supuesto de
hecho y la misma consecuencia jurdica; que las normas pertenezcan al mismo ordenamiento
y que coincidan los mbitos de validez.
Antinomia
Hay antinomia en el ordenamiento cuando encontramos dos normas que
tienen el mismo supuesto pero las consecuencias son incompatibles:
Entre una obligacin y una prohibicin que tengan el mismo objetivo (es obligatorio
fumar y est prohibido fumar) no pueden ser validas a la vez.
Entre una obligacin y un permiso negativo (es obligatorio fumar / esta permitido no
fumar) as como entre una prohibicin y un permiso positivo (esta prohibido fumar / esta
permitido fumar).
Entre una obligacin y un permiso positivo (es obligatorio fumar / esta permitido
fumar) o una prohibicin o un permiso negativo (esta prohibido fumar / esta permitido no
fumar).
Entre un permiso positivo y un permiso negativo (esta permitido fumar / esta permitido
no fumar). Las dos normas pueden ser validas a la ves pero no pueden ser invalidas a la ves.
Adems de la incompatibilidad lgica para que haya antinomia es necesaria la presencia de
otros dos requisitos.
a) La pertenencia al mismo ordenamiento.
b) El mismo mbito de validez: el mbito espacial, que se refiere al territorio sobre el
cual la norma produce consecuencias jurdicas.
El mbito temporal que se refiere al tiempo de aplicacin de la norma.

42

El mbito personal de aplicacin, que regulan las conductas de la misma persona.


El mbito material que se refiere al tipo de objeto regulado.

Las clases de antinomia:


Total total: Cuando los mbitos de la validez de las normas sean totalmente coincidentes,
sin poder aplicar ninguna de las dos normas sin que entren en conflicto. Ejemplo: (esta
prohibido fumar / esta permitido fumar).
Parcial Parcial: Cuando la coincidencia entre normas es en parte, cada norma tiene en este
caso un campo de aplicacin que entra en conflicto con la otra y otro campo donde se puede
aplicar sin entrar en conflicto. Ejemplo: (esta prohibido fumar en las aulas en clase / esta
permitido fumar en las aulas en el recreo).
Total total parcial: Se dan cuando una de las normas no puede ser aplicada en ningn
caso sin entrar en conflicto con la otra que, tiene un campo de aplicacin adicional donde
puede ser aplicada. Ejemplo: (esta prohibido fumar en las aulas en todo momento / esta
permitido fumar en las aulas durante los recreos).
La antinomia ser propia cuando concurren todos los requisitos indicados, es cuando en las
dos normas son incompatibles lgicamente, pertenecen a un mismo ordenamiento y coinciden
los mbitos de validez; e impropias cuando concurren slo algunos de ellos, es decir
situaciones donde existe algn tipo o grado de incompatibilidad, sin constituir una antinomia.
Por ltimo se distinguen segn su solucin, las antinomias aparentes son las que pueden
solucionarse y las reales, las que no.
Los criterios de solucin de las antinomias: La solucin de las antinomias pasa por la
derogacin de una e las normas que se encuentran en conflicto. Existen distintos criterios:
El criterio jerrquico: establece que la norma de mayor jerarqua prevalece sobre la inferior.
Criterio temporal: Seala que la norma posterior deroga sobre la norma anterior que
prevalece.
Criterio de especialidad: Prescribe que la norma especial o particular deroga a la norma
general.
Si estos criterios son insuficientes para resolver el conflicto, nos encontramos con una
antinomia de criterios dentro de otra antinomia normativa o de un conflicto de segundo grado.
En la primera situacin ante la ausencia de criterios de solucin en donde dos normas son
compatibles en el grado jerrquico, poseen el mismo mbito espacial y temporal de validez,
material y personal donde las normas se anulan entre s. Existe un verdadero vaco normativo
donde el juez deber llenar considerando vlida solo una de las normas o modificando ambas.
Actividad 3
La plenitud del ordenamiento. El problema de las lagunas de la legislacin.
Una de las caractersticas del ordenamiento jurdico moderno positivo consiste en la cualidad
que les hace contener soluciones a todos los conflictos que pueden originarse.
La plenitud puede ser entendida en forma absoluta donde un ordenamiento seria pleno su
tuviera normas generales y tpicas para solucionar todos los conflictos que se le presentan.
Siendo estas prcticamente imposible, un ordenamiento es pleno en forma relativa, aunque se
tenga lagunas, es decir casos no previstos por el legislador. Se dispone de recursos para
solucionar esos casos, es decir prev mecanismos de integracin.

43

Los fundamentos de la plenitud: La plenitud en el derecho no ofrece una solucin para todos
los casos, pero s prev los instrumentos idneos para que las lagunas desaparezcan del
ordenamiento. La actividad de los juristas en forma terica y de los jueces en forma prctica,
de llenar las lagunas legislativas, se denomina integracin.
La clasificacin de las lagunas legislativas:
Segn su causa las lagunas legislativas se clasifican en:
Subjetivas: Son aquellas que son atribuidas al legislador en forma voluntaria e involuntaria.
Las lagunas subjetivas involuntarias se producen cuando el legislador decide por algn
motivo no regular determinado caso.
Las involuntarias son aquellas que surgen por el descuido del legislador.
Objetivas: Son aquellas que se producen por el desarrollo y la creciente complejidad de la
vida social, que hace aparecer supuestos que no pudieron ser previstos por el legislador.
Segn su relacin con las otras normas se clasifica en:
Extralegen: Si la norma es muy concreta es probable que deje circunstancias sin regular (si
esta prohibido fumar en la clase de I. Derecho por su concrecin deja sin establecer si se
puede fumar en otra clase).
Interlegen: Aparece cuando la norma es demasiado general, quedando situaciones sin
contemplar (si esta prohibido fumar en la universidad queda sin contemplar si tambin se
refiere al patio o al estacionamiento).
Segn su propia Naturaleza se clasifican en:
Aparentes: Son aquellas que pueden ser llenadas con elementos propios del ordenamiento.
Reales: Para su solucin requieren la utilizacin de recursos fuera del ordenamiento.
La integracin de las lagunas legislativas: La plenitud del ordenamiento no debe ser vinculado
con la inexistencia de lagunas legislativas sino con que el ordenamiento debe dar una
respuesta jurdica a los casos no previstos por el legislador a travs de distintos mecanismos
de integracin.
Mecanismo de Auto integracin: Cuando se recurre a instrumentos o medios
proporcionados por el propio ordenamiento. Ejemplo: (analogas y principios generales del
ordenamiento).
Mecanismo de Hetero integracin: Las lagunas son integradas utilizando elementos
externos del ordenamiento, por ejemplo (los principios de la justicia, el derecho natural, las
costumbres).
Actividad 4
La Pluralidad de los ordenamientos jurdicos
El ordenamiento jurdico internacional y el derecho comunitario son dos ejemplos de
ordenamientos que se ubican por encima del Estado. Dentro del estado se colocan los
ordenamientos jurdicos parciales como los provinciales y/o municipales, o los ordenamientos
o status como la Iglesia o los estatutos de las fundaciones, asociaciones o sociedades que el
Estado las reconoce o se mantiene indiferente y en algunos casos las prohbe.
+ MODULO 6
Las Fuentes del Derecho

44

La elaboracin de las normas generales y tpicas: las fuentes del derecho


1) La expresin fuente de derecho
a) Como Documento: Se utiliza para designar a los documentos con los que aprendemos la
existencia, por ejemplo: antiguos documentos, colecciones legislativas, etc.
b) Como origen del contenido de las normas jurdicas: La expresin fuente del derecho
tambin es empleada para designar a los factores, elementos, datos o hechos de la vida social
que determinan el contenido de las normas jurdicas.
Se han considerado como fuentes materiales del derecho la doctrina de los juristas, las
condiciones econmicas, las convicciones morales o religiosas, la historia, las ideas polticas,
la opinin pblica, la estructura social, etc.
c) Como hecho creador de normas jurdicas: Conocido tambin como fuente formal del
derecho, se utiliza la expresin para designar tres realidades: la autoridad u rgano creador de
normas jurdicas; el acto creador de normas jurdicas y la forma de manifestacin de las
normas jurdicas.
La autoridad u rgano creador de normas jurdicas: a los sujetos autores de las normas
jurdicas, por ejemplo el poder constituyente, la legislacin, los rganos jurisdiccionales, etc.
El acto creador de normas jurdicas: Indica el proceso de creacin de las normas jurdicas,
por ejemplo las fuentes formales, el acto constituyente, el legislador, la actividad ejecutiva, la
jurisdiccin.
La forma de manifestacin de las normas jurdicas: Entendido como el modo de
manifestacin de normas generales o como fuente de normas tpicas y concretas.
Las primeras son las que regulan la conducta de una o ms personas individualmente
determinadas (contrato que obliga a pagar a Juan Prez). La segunda clasificacin distingue a
las normas jurdicas segn contenido en tpicas y concretas. Las tpicas son aquellas que
establecen un modelo de conducta. Y las normas concretas son las que prescriben una
conducta determinada subsumibles en el modelo o tipo (pagar el alquiler del 1 a 5 de este
mes, una sentencia que condena a un ladrn a cumplir una condena de 5 aos de prisin).
d) Como fundamento de validez de una norma jurdica: Se designa fuente del derecho a las
normas superiores positivas que regulan la produccin de una norma jurdica. La Constitucin
es fuente del derecho en el sentido de constituir la norma fundante bsica del ordenamiento
jurdico.
e) Como fundamento de un derecho subjetivo: Es utilizado por los civilistas que entienden
que aquellas constituyen el origen de donde nacen derechos y obligaciones para las personas.
Esta expresin posee diversos significados.
Fuente formal del derecho: Designa el conjunto de actos o procedimientos mediante
los cuales son producidos en un proceso histrico, las normas jurdicas de un
determinado ordenamiento.
Fuente material del derecho: Refiere al conjunto de factores y circunstancias histricas
que fundamentan y motivan el contenido de dichas normas.
2) La clasificacin de las fuentes formales
Existen diversas posturas respecto a la teora de las fuentes del derecho:
Teora monista: Sostiene que el derecho es siempre una produccin del estado, que
se constituye en la nica fuente de creacin del derecho.
Postura dualista: La sociedad crea normas jurdicas en forma paralela con el derecho
estatal, a travs de la costumbre jurdica.

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Postura pluralista: Existe una diversidad de fuentes de produccin de normas


jurdicas, en forma deliberada o espontnea, por rganos pblicos o por los
particulares: la legislacin, la costumbre, la jurisdiccin, el negocio jurdico, etc

Estas fuentes formales se clasifican en:


Fuentes formales sistematizadas: Son aquellas donde los actos de elaboracin de
normas jurdicas estn previstos y organizadas de antemano, estando establecidas y
definidas las condiciones para que se produzca la creacin normativa (acto pblico del
estado y privados: la legislacin, la actividad ejecutiva, la jurisdiccin, el negocio
jurdico, etc).
Fuentes formales no sistematizadas o espontneas: Son determinados actos que no se
efectan con el propsito de crear una norma jurdica, pero que sin embargo producen
tal resultado (las costumbres y actos revolucionarios).

Actividad 2
La elaboracin de normas generales y tpicas: el acto constituyente
Es una fuente formal sistematizada en cuanto el procedimiento de creacin o modificacin de
normas est previsto en la primera constitucin.
La constitucin segn su procedimiento de reforma o modificacin se clasifican en:
Ptreas: Son aquellas que no proveen mecanismos para su modificacin. Solo pueden
ser sustituidas o modificadas a travs de un acto revolucionario que imponga otra
constitucin.
Rgidas: La modificacin se realiza a travs de un rgano especial y a travs de un
procedimiento distinto al de la reforma de normas ordinarias.
Semirrgidas: Son modificadas por rganos legislativos ordinarios pero a travs de un
procedimiento especial, por ejemplo una mayora especial para su aprobacin.
Flexibles: Son aquellas que pueden ser reformadas por el mismo procedimiento que el
de las leyes ordinarias.
A nuestra constitucin podemos ubicarla dentro de las constituciones rgidas. En su artculo
30 establece que puede reformarse a travs del siguiente procedimiento:
1 La declaracin de la necesidad e la reforma por el congreso de la nacin con el voto de al
menos dos terceras partes de sus miembros.
2 La convocatoria de una Convencin Constituyente, que debe convocarse con el fin de
aprobar o desechar la reforma propuesta por el Congreso.
Sin embargo a partir de la reforma de 1994, nuestra constitucin atribuye jerarqua
constitucional a ciertos tratados internaciones sobre derechos humanos, y establece un
mecanismo de atribucin de esa jerarqua con el voto de las 2/3 partes de los miembros de
cada cmara y configurando de este modo un mecanismo de reforma propio de las llamadas
constituciones semirgidas.
Captulo 3
La elaboracin de las normas generales y tpicas: la legislacin

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Es la fuente creadora de normas generales y tpicas ms importante. Se define como el


conjunto de actos mediante los cuales los rganos estatales que participan en la funcin
legislativa formulan y promulgan determinadas normas jurdicas de obligatoriedad general.
A) Los sentidos de la palabra ley: En el mbito jurdico se usa la palabra ley en dos sentidos:
Restringido: Se denomina ley a las normas jurdicas emanadas por el poder legislativo
con el carcter de leyes. En nuestro pas para que una norma tenga validez como ley
debe respetar lo dispuesto por la constitucin.
Amplio: Se denomina ley a toda norma jurdica instituida deliberadamente por
rganos que tengan potestad legislativa.
B) El proceso de elaboracin de leyes: Las leyes son elaboradas a travs de un procedimiento
que podemos sistematizar en seis etapas:
1 La iniciativa constituye el acto de presentar un proyecto de ley ante el Poder Legislativo.
Dentro de ella se distingue; Iniciativa Parlamentaria (es ejercida por los miembros del
poder legislativo); Iniciativa Ejecutiva o Presidencial (por el poder ejecutivo); La Judicial
(por dicho poder); y la Popular (por los particulares).
En nuestro pas tienen iniciativa legislativa los miembros del poder legislativo (diputados y
senadores) y los miembros del poder judicial no tienen iniciativa legislativa.
2 La discusin consiste en la consideracin y anlisis por parte del poder legislativo del
proyecto presentado. En el poder legislativo existen dos cmaras: la de Diputados (que
representa al pueblo de la nacin y cada provincia elige uno);y la de Senadores (cada
provincia tiene tres, de los cuales dos son del partido con mayora de votos y uno del que le
sigue en votos).
3 La sancin consiste en la aprobacin del proyecto de las dos cmaras del Congreso por
parte de la firma de cada presidente de las dos cmaras.
4 Una vez sancionado el proyecto pasa para su anlisis y consideracin al Poder Ejecutivo
que tiene dos posibilidades: vetarlo, total o parcialmente, o promulgarlo expresa o
tcitamente.
La promulgacin consiste en la aprobacin del proyecto de ley. Se da de manera
expresa cuando el poder ejecutivo por medio de un decreto promulga la ley
disponiendo su cumplimiento y ordenando su publicacin en el Boletn Oficial. La
promulgacin tcita se da cuando el Poder Ejecutivo deja transcurrir el plazo
establecido para vetarla, lo cual queda aprobado directamente (el trmino es de 10 das
hbiles).
El veto consiste en el rechazo total parcial del proyecto sancionado por el congreso,
por parte del Poder Ejecutivo, quin lo devuelve a la cmara de origen con sus
objeciones, donde es discutido y si nuevamente se aprueba pasa a la cmara revisora.
Si ambas cmaras lo aprueban con la misma mayora, el proyecto es ley y pasa al
Poder Ejecutivo, quin debe promulgarlo, no pudiendo ya oponerse.
5 La publicacin es la ltima etapa del proceso legislativo, a travs de ella se pone en
conocimiento de todos los habitantes el texto de la ley promulgada y sancionada. Esta se
realiza en el Boletn Oficial.
6 Las leyes entran en vigencia en la fecha establecida en la propia norma o sino, ocho das
despus de su publicacin.
C) La codificacin: La elaboracin de normas generales y tpicas en un pas, sobre una
determinad materia, puede adoptar dos formas:

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La incorporacin consiste en el dictado aislado y progresivo de leyes, en funcin de los


requerimientos de la vida social. En este sistema las normas son recopiladas en colecciones
legislativas, conforme a determinados criterios: por materia, en forma cronolgica, etc.
La codificacin radica no en el dictado de leyes sueltas, sino en la promulgacin de un
cuerpo sistemtico de normas sobre una determinada materia llamado cdigo.
Los cdigos son leyes, normas dictadas por el poder legislativo que se diferencian de las
dems por su extensin e importancia. Existen dos formas bsicas de codificacin: por
materia civil, penal y comercial o por instituciones de la familia, del nio, de la propiedad,
etc.
Una de las desventajas que se le atribuye a los cdigos es la de cristalizar o petrificar el
derecho. Sin embargo, los cdigos son interpretados y aplicados por los jueces, quienes lo van
adecuando a las nuevas realidades sociales y pueden ser modificados por leyes posteriores
para responder a las nuevas exigencias de la sociedad.
D) La legislacin como fuente de derecho en el derecho argentino: El cdigo civil establece
que las leyes son obligatorias para todos los habitantes del territorio argentino, ciudadanos,
extranjeros o transentes. Las leyes no podrn alterar, al reglamentarlos, los principios,
garantas y derechos reconocidos en el texto de nuestra Constitucin Nacional.
La actividad del Poder Ejecutivo: Los decretos o reglamentos
El poder ejecutivo en nuestro pas est integrado por el presidente de la nacin, el
vicepresidente, el jefe de gobierno y los dems ministro.
Se denomina decretos a las normas emanadas del poder ejecutivo aunque tambin es utilizado
en el mbito judicial para designar las resoluciones judiciales dictadas para llevar adelante el
proceso.
Se distingue cuatro clases de decretos o reglamentos:
1) Los reglamentos ejecutivos son los que reglamentan las leyes emanadas del poder
legislativo, para facilitar su aplicacin.
2) Los decretos autnomos o independientes son los dictados por el poder ejecutivo en uso de
sus atribuciones propias, establecidas en las normas constitucionales.
3) Los decretos o reglamentos delegados son los dictados por el poder ejecutivo en razn de
una delegacin que, en el ejercicio de sus atribuciones, le realiza el poder legislativo. Estas se
encuentran sujetas al control de la Comisin Bicameral Permanente.
4) Los decretos de necesidad son aquellos dictados por el poder ejecutivo frente a una
situacin excepcional de necesidad o urgencia sobre materias de competencia legislativa del
congreso. Estos decretos deben ser decididos en acuerdo general de ministros, que debern
refrendarlos, junto con el jefe de gabinete de ministros, quin personalmente dentro de 10 das
hbiles elevar al congreso de la nacin para su tratamiento. Los decretos de cualquier clase,
para tener plena vigencia deben ser publicados, al igual que las leyes, en el Boletn Oficial.
Actividad 5
La actividad jurisdiccional: las sentencias y la jurisprudencia
La actividad jurisdiccional que realizan los jueces, tribunales y dems rganos constituye una
de las fuentes formales del derecho en nuestro pas en cunto productora de fallos y
sentencias, normas jurdicas, particulares y concretas.
Los sentidos de la expresin jurisprudencia: Etimolgicamente jurisprudencia viene del
latn Iurisprudentia, que indica el conocimiento o prevencin del derecho.
En los pases anglosajones que se rigen por el common low se utiliza la palabra
jurisprudencia como sinnimo de ciencia del derecho.
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En los pases con sistema jurdico de origen germnico romano la palabra jurisprudencia se
emplea a la forma habitual o uniforme como la justicia aplica o interpreta el derecho; o los
fallos de los tribunales que sirven de precedentes a futuros enunciamientos; o conjunto de
soluciones dictadas por los tribunales al resolver las cuestiones de derecho que le son
sometidas.
La jurisprudencia como fuente del derecho:
a) La jurisprudencia como ciencia del derecho: Es una importante fuente material del derecho
y que influye en la creacin de normas jurdicas tpicas y generales por el legislador, como
tambin de normas individuales y concretas por parte de los jueces. Sin embargo este no es el
significado que interesa.
b) La jurisprudencia como el conjunto de sentencias o fallos dictados por los distintos
tribunales y rganos jurisdiccionales: La jurisprudencia entendida como el conjunto de
sentencias de los rganos dotados de potestad jurisdiccional constituye una de las fuentes
fundamentales del derecho para los distintos estudios jurdicos.
Las sentencias de los tribunales permiten:
Conocer el derecho vigente de una sociedad determinada, manifestando los cambios
en un ordenamiento jurdico.
Medir el grado de eficacia de aceptabilidad de las normas jurdicas.
Pero el significado ms importante de jurisprudencia es que es una fuente material del
derecho ya que el legislador al crear nuevas normas generales y el juez al dictar su sentencia,
tienen en cuenta lo resuelto por los jueces con anterioridad.
Cabe destacar entonces la importancia que posee la jurisprudencia como el conjunto de
sentencias y fallos dictados por los distintos tribunales y rganos dotados de potestad
jurisdiccional para el estudio del derecho y la utilidad que presta a los jueces y legisladores.
c) La jurisprudencia como la decisin de un juez o tribunal: Los jueces para poder aplicar las
leyes primero deben interpretarlas, en esta tarea los magistrados suelen conceder a las normas
jurdicas un alcance mayor o menor del que surge en su texto literal, llegando incluso a
modificar su alcance y sentido.
Sin embargo la sentencia de un juez solo obliga a las partes del juicio, sin que su
obligatoriedad se extienda a los dems miembros de la sociedad. Adems, la sentencia solo es
efectiva en relacin con el caso concreto decidido, y no obliga a los otros jueces a fallar en el
mismo sentido, como tampoco obliga al mismo juez a hacerlo en un caso similar.
Por ello, la misin del juez se limita a crear una norma individual y concreta al dictar la
sentencia, sin crear normas generales y tpicas como en el caso del legislador. En este sentido,
aquella sentencia es fuente formal del derecho.
La sentencia de la corte suprema de justicia de la nacin como la de los tribunales supremos
de provincias constituyen una fuente material de derecho de fundamental importancia, y en el
caso de que su acatamiento fuera obligatorio, como lo es en otros pases, se convertir en una
fuente formal creadora de normas generales y tpicas.
Una importancia especial tambin poseen los llamados fallos plenarios, sentencias dictadas
por todos los miembros integrantes de las cmaras de una determinada circunscripcin
judicial. A travs de estos fallos plenarios, adems de resolver casos concretos y particulares
en cuestin, se establece una jurisprudencia obligatoria para todas las cmaras que participan
en el acuerdo y para todos los jueces de primera instancia subordinados a dichas cmaras, es
decir respecto de los cuales son tribunales de alzada.
Por ello los acuerdos plenarios son fuentes formales en un doble sentido; a) como hecho
creador de una norma individual y concreta que resuelve el caso en cuestin; y b) como hecho
creador de una norma general y tpica que obliga a las cmaras y a los tribunales inferiores.
d) La jurisprudencia como la actividad decisoria concordante de los rganos
jurisdiccionales: Las sentencias de los jueces adquieren mayor significado cuando reciben la
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aceptacin social y esta comienza cuando dichos criterios son aplicados por los dems
rganos jurisdiccionales de la comunidad para resolver casos similares.
La Jurisprudencia en el derecho argentino: Estos son algunos fallos relacionados con el valor
de la jurisprudencia como fuente del derecho en nuestro pas.
El plenario es la unificacin de la jurisprudencia con carcter de obligatorio. La doctrina
plenaria no constituye una ley, sino la interpretacin de una ley. Los fallos plenarios no tienen
por objeto legislar, sino fijar la doctrina legal y la interpretacin de las leyes que se hacen por
medio de dichos pronunciamientos, resolviendo cuestiones concretas y no generales como las
leyes. Su modificacin solo se hace a travs de un nuevo fallo plenario.
El fallo plenario configura una regulacin del ejercicio del poder jurisdiccional al deber los
jueces aplicar la doctrina acordada, reducen el mbito de interpretacin en que normalmente
acta el juez, pues su normatividad no opera como la ley general, cuyo objeto es la creacin
de reglas, sino que su finalidad es fijar la interpretacin adecuada que debe hacerse de las
regulaciones legales preexistentes.
Actividad 7
La costumbre jurdica: Las normas consuetudinarias
La costumbre jurdica, tambin llamada derecho consuetudinario es un fenmeno social
consistente en la repeticin ms o menos constante y prolongada de una serie de actos
realizados con la conciencia de su obligatoriedad jurdica. El producto de la costumbre
jurdica es la norma consuetudinaria.
La costumbre jurdica posee por lo tanto dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo. La
prctica mas o menos constante de una determinada conducta constituye el elemento objetivo;
la conciencia de su obligatoriedad jurdica, el elemento subjetivo.
Los caracteres fundamentales de la costumbre jurdica son: la aprobacin de determinadas
conductas; la aprobacin expresa o tcita de los rganos estatales, expresan un punto de vista
sobre la justicia; son aceptados por la sociedad como un modo conveniente de regular la
convivencia de sus miembros. El contenido justo hace surgir la conciencia de la
obligatoriedad de su cumplimiento.
El fundamento de validez de las normas primarias de un ordenamiento, el acatamiento general
consuetudinario, es decir el mnimo de efectividad de sus disposiciones, constituye un
requisito de su validez.
La clasificacin de las costumbres jurdicas en su relacin con las normas legisladas: Se las
clasifica segn su posicin frente a la ley en:
Costumbres segn la ley: Son aquellas cuyas disposiciones estn de acuerdo con los
principios y disposiciones de las normas legisladas, cumpliendo respecto de aquellas
una funcin complementaria.
Costumbres fuera de la ley: Son aquellas que cuyas normas regulan los casos previstos
por la ley, desempeando una funcin subsidiaria y extralegal.
Costumbres contra la ley: Las costumbres funciona como fundamento de la anulacin
de normas jurdicas positivas.
MODULO
Modulo
7 7
La aplicacin del derecho

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La actividad de resolver un caso o situacin, elaborando una norma particular y concreta, a


partir de las normas generales y tpicas, se denomina aplicacin del derecho y constituye la
condicin de la efectividad social del derecho. Las normas generales y tpicas, para poder ser
cumplidas deben ser particularizadas y concretadas a travs de la elaboracin de normas
particulares y concretas que establezcan lo que debemos o podemos hacer o no hacer, es decir
que determinen los derechos y las obligaciones de cada una de las personas involucradas en
cada situacin.
En la actividad de aplicacin no siempre intervienen los jueces, ya que en la mayor parte de
los casos, son el Estado a travs de los rganos administrativos y ejecutivos, y los particulares
los que aplican el derecho en la vida cotidiana. Sin embargo, la aplicacin por parte de los
particulares puede suscitar conflictos de intereses entre ellos, y en esos casos se hace
necesaria la intervencin de los tribunales, y la aplicacin judicial del derecho.
Las formas de entender la actividad jurisdiccional: Hay dos maneras de entender la actividad
de los rganos jurisdiccionales al aplicar el derecho en la resolucin de conflictos:
Actividad declarativa: la aplicacin consiste en una subsuncin mecnica de los
hechos o casos que se presentan en la vida social, bajo la norma legal, para extraer, por
medio de un razonamiento silogstico, las consecuencias previstas en la norma. Para
esta concepcin, el derecho constituye un conjunto de normas coherente, competo,
econmico y preciso, del que pueden deducirse soluciones para todas las situaciones
posibles; la nica fuente vlida es la ley.
Actividad creadora: Existe un grado de ponderacin y valoracin de las normas, que
deben ser interpretadas por parte de quien las aplica, antes de ser cumplidas. El
derecho est constituido especialmente por decisiones judiciales; las normas generales
y tpicas son meras pautas que los tribunales podrn o no tener en cuenta. La
aplicacin constituye una tarea creativa, donde existe una amplia libertad para
interpretar el caso.
La jurisdiccin como actividad productora de normas individuales y concretas: Jurisdiccin es
la potestad conferida por el Estado a determinados rganos para resolver mediante la
sentencia las cuestiones litigiosas que les sean sometidas y hacer cumplir sus decisiones. Por
ello pensamos a la jurisdiccin como una actividad productora de normas particulares y
concretas. Los productos de dicha actividad de los rganos dotados de potestad jurisdiccional
son las sentencias o fallos y dems resoluciones judiciales.
Clases de Jurisdiccin: Se pueden clasificar de diferentes maneras:
a) Segn el poder del estado que la ejerce: Se la clasifica en judicial cuando est a cargo de
los rganos del poder judicial, es administrativa cuando el poder ejecutivo ejerce funciones
jurisdiccionales, y es legislativa cuando el senado se atribuye poderes para juzgar a los
miembros del poder ejecutivo.
b) Segn su carcter: Puede ser ordinaria (cuando es ejercida por el poder judicial, quien
conoce de todos los asuntos que no estn sometidos a otra jurisdiccin) y especial (cuando es
ejercitada por los otros poderes, a travs de distintos rganos).
c) Segn la fuente: Puede ser propia cuando es ejercida en virtud de una potestad conferida
por la ley. La delegada es la ejercida en virtud de un encargo o encomendamiento de otro
juez o tribunal, a travs de una carta rogatoria.
d) Si hay o no conflictos de intereses: La jurisdiccin es contenciosa cuando existen
intereses en conflicto, y es voluntaria cuando la intervencin de los jueces o tribunales se
limita a dar autenticidad o validez a un acto o a verificar el cumplimiento de ciertas
formalidades.
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La competencia: Es la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso determinado. La


competencia se relaciona con la llamada capacidad objetiva de los jueces u rganos
jurisdiccionales. La capacidad subjetiva se relaciona con los requisitos exigidos por la ley
para que un juez pueda desempearse como tal.
Existen diversos criterios para distribuir la competencia o capacidad objetiva de los jueces o
tribunales para conocer y decidir un determinado caso o conflicto: a) territorial, b) material, c)
personal, d) el monto, e) la instancia, f) el grado.
La accin: Es el derecho o facultad que corresponde a una persona para promover la
intervencin de un rgano jurisdiccional del Estado, a efecto de tutelar una determinada
pretensin jurdica, basada en un derecho sustancial. La accin es un derecho autnomo, y por
lo tanto su mera interpretacin no significa que el postulante haya de lograr el reconocimiento
de su pretensin, ya que depender de la existencia o no de normas que lo amparen.
Para interponer una accin se debe cumplir con ciertas condiciones, como por ejemplo que el
actor tenga capacidad para estar en juicio, que el juez sea competente y que se cumpla con
ciertas formalidades en la demanda, como la constitucin de un domicilio, el pago de la tasa
de justicia, etc.
El proceso: Se denomina proceso a la serie de actos jurdicos realizados principalmente por el
juez y las partes, que tiende a la realizacin del derecho y a la solucin de los conflictos entre
las personas. Este proceso consta de cinco etapas:
1) Etapa Introductoria
a) Demanda: Al presentar la demanda ante un determinado rgano jurisdiccional, el actor est
ejerciendo una accin, solicitando la intervencin del juez o tribunal para obtener el
cumplimiento de esa pretensin.
Una vez admitida la demanda, el juez cita al demandado para que se presente o comparezca
ante el tribunal, en caso de que el demandado no comparezca se lo declara en rebelda y el
proceso contina sin su presencia.
El demandado puede contestar la demanda allanndose u oponiendo excepciones.
b) Allanamiento: Consiste en el reconocimiento como fundada de la pretensin del actor, que
exime a este de la carga de la prueba y produce la extincin del litigio.
c) Oponer excepciones: Significa defenderse, son las defensas invocadas por la parte
demandada. Pueden ser excepciones perentorias (buscan destruir total o parcialmente la
accin oponindole una defensa sustantiva que ataca el fondo de la demanda. Excepciones
dilatorias (se fundan en aspectos formales de la accin y solo buscan postergar la demanda.).
Una vez contestada la demanda, queda establecido en qu consiste el litigio, a partir de lo
manifestado por las partes en la demanda y en la contestacin.
2) Etapa Probatoria: La prueba es la fase del proceso donde el actor y el demandado tratan
de demostrar la existencia de los hechos en que se basa la accin y sus exepciones.
La carga de la prueba pasa en primer lugar sobre el actor por ser el primero que sostiene la
realidad del hecho; el demandado le es suficiente negar lo que dice el actor, para colocar a la
otra parte en el deber de probar. Solo si el demandado invoca otras defensas, debe probar los
hechos que sustenta.
a) Medios de prueba: Directos
suponen un contacto inmediato del magistrado con el
motivo de la prueba, tenemos al reconocimiento judicial.
Indirectos
la confesin, el testimonio, la pericia, los informes. La
percepcin del juez es reemplazada por la representacin
que se efecta a travs de los dichos de otros. Cuando ninguno de estos dos caminos es posible se recurre a la reconstruccin a travs de las presunciones.
52

b) La confesin: Consiste en el reconocimiento que realiza una de las partes de un hecho


susceptible de producir consecuencias jurdicas desfavorables para ella. Es decir la
declaracin del actor o el demandado en contra de s mismo.
c) La prueba testimonial: Consiste en la declaracin de un tercero no interesado en el
conflicto ni vinculado con la partes, sobre hechos que ha visto, odo o percibido por
cualquiera de sus sentidos. El testimonio constituye un acto procesal en donde una persona
relata lo que sabe sobre ciertos hechos.
No pueden ser testigos los menores de catorce aos ni los dementes. El parentesco o la
amistad del testigo con una de las partes, si bien no impiden el testimonio son causales que
invalidan o disminuyen su valor..
d) Prueba parcial: Constituye el informe que hacen al juez personas idneas, peritos, en una
determinada ciencia u oficio. Por ejemplo pueden ser peritos los mdicos, ingenieros,
trabajadores sociales, etc.
e) El reconocimiento judicial: Consiste en una visin del lugar del hecho que realiza el propio
magistrado. Se efecta en materia de desalojos, delitos, etc.
f) Presunciones: Son indicios sobre los hechos que se alegan. Resultan de la inferencia que se
saca de un hecho conocido para llegar al establecimiento de otro hecho desconocido. Las
presunciones para ser admitidos como prueba deben ser graves, precisas y concordantes,
como por ejemplo la existencia de manchas de sangre en la ropa del supuesto autor del
homicidio, su presencia en cercanas del lugar del hecho, el salir huyendo o eludir a la
autoridad.
g) Prueba documental: Documentos
representacin objetiva de un pensamiento bajo la
forma material o literal.
Instrumentos
son los escritos que comprueban la existencia de los
hechos (contratos, escrituras). Pueden ser "pblicos
(escrituras pblicas o actos judiciales con la intervensin de un funcionario pblico) o privados (como
cartas, facturas. Estas no tienen valor probatorio por s
mismo como ocurre con los pblicos, sino que se debe constatar su autenticidad).
h) Prueba informativa: Datos proporcionados por escrito al tribunal por oficinas pblicas o
privadas, relacionados con los hechos controvertidos. Las pruebas son ofrecidas por las partes
y administradas por el juez o tribunal. La valoracin de las pruebas se efecta en la sentencia
y solo se hace hincapi en las esenciales o decisivas para el fallo.
Una vez clausurado por el tribunal el perodo de prueba, se pasa a la tercera etapa del proceso.
3) Etapa Conclusiva
a) El alegato: Se inicia con el alegato de las partes. Es una expresin oral o escrita basada en
los hechos probados y las normas vigentes, que realizan las partes, donde se trata de afirmar o
reafirmar una pretensin o debilitar o desvirtuar las razones de la parte contraria. A travs de
los alegatos las partes exponen al juez sus conclusiones en relacin con las pruebas
producidas durante el proceso.
Recibido los alegatos de las partes, el expediente de la causa pasa al juez o tribunal para ser
resuelto a travs de la sentencia.
b) Sentencia: Consta de 3 partes.
Los vistos: Relacin sinttica de lo obrado en los autos, las pretensiones aducidas y sus
fundamentos de hecho y de derecho.
Los considerandos: contienen la obra crtica del juzgador que apoyndose en lo obrado
formula un juicio acerca de los derechos de las partes. Constituyen la expresin dialctica del
proceso.

53

Los resultandos: En el momento decisivo de la sentencia expresa aquello que el juez


resuelve para poner trmino al debate judicial. En ella est, brevemente expresada la justicia
para el caso concreto.
Si las partes no estn de acuerdo con la sentencia pueden imponer un recurso con lo cual se
inicie la etapa impugnativa, donde el expediente es enviado a un tribunal de segunda instancia
para que lo revise y resuelva confirmando o revocando la sentencia. Si la sentencia es
consentido por las partes adquiere calidad de firme, pasando a la ltima etapa del proceso
que es la ejecucin de la sentencia.
c) Ejecucin: El juez hace cumplir aun por medio de la fuerza la sentencia, siendo sta
efectiva.
El Proceso Penal se caracteriza por consistir de dos partes, el sumario y el plenario. El
sumario es la etapa previa que es llevada a cabo por el fiscal a travs de la investigacin
fiscal, actuando el juez de instruccin solo como rgano de control. Esta concluye cuando el
fiscal requiere la citacin a juicio, teniendo pruebas suficientes para exponer ante el tribunal.
Si el imputado es procesado se pasa a la etapa del plenario, donde el fiscal ejerce la accin
penal en nombre de la sociedad y acusa al procesado. El resto del proceso penal es similar a
las etapas que hemos analizado del proceso en general.
Actividades auxiliares de la aplicacin del derecho: la interpretacin
Interpretar: Es determinar el sentido y alcance de la ley: que ordena y a quin ordena. La
interpretacin se hace en funcin de todo el ordenamiento jurdico positivo.
Integrar: Es producir una norma individual cuando hay una laguna legislativa. Esta norma
ser aplicada en principio para la resolucin del caso que motivo su creacin.
La interpretacin del derecho:
Sentido amplio: Actividad dirigida a comprender el significado de algo que funciona como
signo de cualquier otra cosa. En lo jurdico se utiliza este sentido para la interpretacin de los
hechos de un caso o circunstancia poltica, social, etc que dan origen a una ley.
Sentido estricto: Es una actividad mental que sirve para buscar o atribuir significados a un
smbolo.
La interpretacin jurdica se distingue de la general porque su texto, es decir las normas
jurdicas positivas son su objeto. Esto no solo es una actividad de los jueces sino que todos los
destinatarios de las normas jurdicas positivas combinen con la interpretacin de las leyes para
su comprensin.
Las clases de interpretacin
a) Segn el sujeto: * Privada: Es la que realizan los cientficos del derecho como los
abogados, y recibe el nombre de interpretacin doctrinal. Es una actividad que no se dirige
directamente a la aplicacin del derecho sino a su conocimiento y sistematizacin. Contribuye
a facilitar la aplicacin del derecho por los distintos operadores jurdicos. Una tarea que
realizan los abogados adems es la de elaborar informes, no para resolver conflictos sino para
prevenir de los mismos a sus clientes por medio del asesoramiento profesional. La
interpretacin privada carece de obligatoriedad pero contribuye a la tarea de jueces y
legisladores.
* Interpretacin pblica: Es la que realizan los rganos del Estado.
Dentro de la interpretacin pblica podemos distinguir:

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Legislativa: Es la que realiza el propio legislador que creo la norma interpretativa. Sin
embargo se cuestiona que el legislador al dictar la norma interpretativa no esta creando una,
sino que solo esta interpretando la anterior.
An as, las normas interpretativas tienen el mismo grado de obligatoriedad que las normas
interpretativas. Los rganos jurisdiccionales tambin pueden dictar y dictan resoluciones o
sentencias que aclaran o interpretan sus disposiciones.
Judicial: Es la interpretacin realizada por los jueces o tribunales a travs de sus sentencias o
fallos, para resolver los casos que se le presentan a partir de las normas generales o tpicas del
ordenamiento.
b) Segn sus efectos o su resultado: Pueden ser
Interpretacin literal: Aquella cuyo resultado corresponde con el texto de la norma
interpretada.
Una interpretacin puede ser restrictiva o extensiva cuando el resultado restringe o ampla el
significado textual de la norma.
Interp. Restrictiva: Consiste en la restriccin del significado literal de una norma, de manera
que quedan excluidos de su mbito de aplicacin algunos supuestos que podran quedar
incluidos en la letra de la norma.
Interp. Extensiva: Radica en el extender el significado literal de una norma hasta abarcar
casos que estaban excluidos en la letra.
Las formas de interpretacin jurdica: Existen dos grandes teoras que intentan dar respuesta
de diversas maneras sobre el objeto o fin de la interpretacin jurdica.
a) Teora subjetiva de la interpretacin: Consiste en establecer lo que efectivamente
quiso imponer como debido el legislador, es decir, en conocer la voluntad normativa
del creador de la norma. El problema que presenta es el hecho de que las normas en
general son antiguas y no se puede conocer la voluntad de los legisladores. Adems el
proceso de elaboracin de leyes es extenso y no se puede saber a quien atribuirle la
voluntad creadora de las leyes, ya que en su mayora desde la etapa iniciativa hasta su
publicacin surgen cambios desde las distintas cmaras.
b) Teora objetiva de la interpretacin: Esta teora nos dice que el significado de una
norma hay que hallarlo en ella misma y no en su creador, y que tanto la teora objetiva
como la subjetiva deben trabajar de manera conjunta, es decir, dejando la subjetividad
para las normas que recin ingresan en el ordenamiento. Saber sobre que hechos
fueron creadas, y que a medida que transcurra el tiempo se interprete de manera ms
objetiva las mismas normas ya que la sociedad cambia y evoluciona.
Los instrumentos para la interpretacin jurdica: Es un acto unitario que exige la coordinacin
y la conjugacin de distintos instrumentos o criterios complementarios que deben ser
utilizados en la bsqueda del significado exacto de la voluntad del legislador y de la solucin
mas justa, conforme a los valores vigentes en la sociedad. Estos mtodos son:
Instrumento literal: Dado que las normas jurdicas se encuentran textualizadas, la
primera tarea del intrprete es la fijacin del texto normativo a partir del anlisis del
significado de los trminos utilizados en la expresin lingstica.
Los problemas aqu surgen en el sentido de la ambigedad de las palabras utilizadas en el
texto. La ambigedad debe ser resuelta por el intrprete, eligiendo significados que se ajustan
con el fin propuesto por el legislador.
Otro problema es el buen uso de la sintctica, ya que si no fuese as, una coma puede alterar el
fin propuesto por una ley. Y por ltimo, otro problema surge con el hecho del lenguaje vulgar
y el tcnico ya que la misma palabra puede tener significados distintos en pocas anteriores a

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las de hoy en da. Generalmente no se busca reemplazar la palabra, pero de ser as, se busca
una que se adecue al fin propuesto por el legislador.
Criterio lgico-conceptual: Establecido el texto normativo, el interprete debe buscar el
sentido y el alcance investigando la razn de ser o motivo de la norma. La comprensin de la
norma se logra a travs de un mtodo analtico sinttico: descomponiendo la norma en sus
partes constitutivas, para despus reconstruir la voluntad del legislador por medio de
conceptos y principios jurdicos comunes.
El instrumento sistemtico: Consiste en descubrir el sentido de la norma relacionndola
con las otras normas que constituyen el sistema jurdico, procurando descubrir su sentido y
alcance desde afuera de s misma y en funcin de la posicin que ocupa en el ordenamiento.
Esto se debe a que ninguna norma dentro del ordenamiento se encuentra aislada de las dems,
sino que forman un conjunto, un todo, una totalidad ordenada.
El instrumento sistemtico supone en la tarea interpretativa: a) la solucin de antinomias, es
decir problemas de contrariedad y contradictoriedad en las normas. b) la consideracin
especial del contexto normativo. c) la referencia al criterio sistemtico estricto, es decir, al
contenido de las otras normas del ordenamiento.
El instrumento histrico: Se distinguen cuatro precedentes histricos.
a) los precedentes remotos: el derecho romano y el cannico constituyen los precedentes
remotos de la formacin de nuestro ordenamiento.
b) los precedentes legislativos inmediatos: estn constituidos por las normas del propio
pas o de otros, anteriores en el tiempo que han influenciado en la creacin de dicha
norma.
c) materiales del proceso de elaboracin de la norma: los proyectos, los informes, los
dictmenes, los actos de los debates en comisin y en cada cmara. Tienen una
importancia a la hora de fijar la voluntad del legislador en el texto normativo.
d) la exposicin de motivos de las normas en cuanto que resume su proceso de
elaboracin: constituye un elemento importante a la hora de fijar la voluntad del
legislador. Aqu se resume la razn de ser y los motivos que han llevado al legislador a
crearlas.
El instrumento teolgico: Se refiere a la finalidad de la norma , o mejor, al fin propuesto
por el legislador al establecer una conducta decidida como debida. Una interpretacin finalista
se encuadra dentro de los lmites reguladores constituidos por los fines de las normas
superiores en el ordenamiento, y por los valores y principios constitucionales y por los
elementos sociales, con el objeto de que la interpretacin sea la ms objetiva posible.
Instrumento histrico evolutivo: Lo que se busca es comprar la situacin social,
econmica, cultural, poltica en la cual se dicta la norma, con la situacin en donde se va a
aplicar la norma. Se procura responder a la pregunta qu es lo que querra el legislador hoy,
en esta situacin?. Este recurso es lo que permite una interpretacin evolutiva, lo que le da al
derecho una cualidad dinmica.
Las actividades auxiliares de la aplicacin del derecho: la integracin
La integracin como actividad auxiliar de la aplicacin del derecho: Integrar el derecho
consiste en producir una norma individual y concreta para llenar una laguna de la
legislacin. Dicha norma solo ser valida para la resolucin del caso que motiv su creacin,
es uno de los procesos intelectuales previos que acompaan la tarea de aplicacin,
sosteniendo as una plenitud del ordenamiento jurdico.
Clasificacin de los mecanismos de integracin: Se distinguen dos tipos o clases:

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Autointegracin: Procedimientos que utilizan recursos o elementos que se encuentran


dentro del propio ordenamiento para llenar una laguna legislativa.
Heterointegracin: Se recurre a elementos que se encuentren fuera del ordenamiento.
Cuando existen mecanismos de autointegracin, las lagunas legislativas son aparentes; si se
llenan a travs de mecanismos de heterointegracin, se consideran lagunas reales.
La analoga como procedimiento de autointegracin del derecho: La analoga constituye el
primero de los mecanismos tcnicos de autointegracin del derecho. Consiste en la aplicacin
de una norma a un caso no previsto por ella pero que presenta una similitud o semejanza
relevante con el supuesto que tal norma contempla. Es decir, se asimila un caso no previsto a
otro que lo est, dndole alguna propiedad que posean en comn.
Los fundamentos de la utilizacin de la analoga en la integracin del derecho: Se fundamenta
su utilizacin en la semejanza de los casos y en la identidad de razn en su solucin, aunque
aparezca como dificultad el decir cundo y en qu grado, dos casos deben ser semejantes para
aplicar este recurso.
La analoga y la interpretacin extensiva: La interpretacin extensiva comporta la extensin
de la norma a supuestos no comprendidos primariamente en su texto, pero s susceptibles de
entrar dentro de su significado. Mientras la interpretacin extensiva funciona dentro de la ley,
la analoga opera fuera de ella, sobre un supuesto nuevo.
En la interpretacin extensiva hay siempre una norma que se expande y alcanza mayor
capacidad normativa, mientras que en la aplicacin analgica se crea una norma simplificada
que retoma las consecuencias jurdicas de una norma anterior.
Las clases de analoga. La analoga y los principios generales del derecho: Se distingue entre:
Analoga de la ley (analoga legis): El punto de partida es una norma determinada que se
aplica a un caso que presenta cierta semejanza al contemplado por ella. En este caso se
precede de lo particular a lo particular.
Analoga del derecho (analoga iuris): Resulta de la utilizacin de un conjunto de normas,
del que se extrae un principio jurdico que se aplica a un caso no previsto pero similar.
El razonamiento utilizado en la aplicacin de la analoga: En la aplicacin por analoga se
sigue, a grandes rasgos, el desarrollo del llamado mtodo analgico, que consiste en aplicar a
un caso dado, que no aparece regulado de manera directa y especial por ninguna norma
jurdica, una norma prevista para un supuesto de hecho distinto, pero que se considera
semejante.
El esquema del procedimiento analgico sera el siguiente:
Premisa mayor: Si es S debe ser C
Premisa menor: H no es S, pero es semejante a S
Conclusin: Para H debe ser C
Las condiciones para la utilizacin de la analoga: Para que sea lcita debe:
1. No debe existir una norma jurdica aplicable directamente o en forma indirecta a travs de
una interpretacin extensiva; es decir, debe existir una laguna legislativa.
2. Que los dos casos, el regulado por dicha norma, y el no regulado, sean sustancialmente
semejantes.
3. Que exista la misma igualdad jurdica esencial entre las dos situaciones.
4. Que se justifique la aplicacin de la analoga proporcionando las razones jurdicas de su
utilizacin.

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5. Que se preste atencin a los fines implcitos y explcitos.


6. Que no exista una prohibicin legislativa de recurrir a la analoga en la materia o rama en
la cual se encuentra incluido el caso no previsto.
Las restricciones a la utilizacin de la analoga: La analoga se encuentra vedada en el derecho
penal, en virtud del llamado principio de legalidad que establece que no hay delito ni pena
sin ley previa.
Tambin el recurso de la analoga se encuentra restringido respecto a las normas jurdicas
excepcionales, es decir que son establecidas a un caso determinado, no pudiendo ser
ampliados por medio de una aplicacin analgica.
Otros supuestos donde la utilizacin de la analoga debe ser limitada, son las normas que
restringen la capacidad de las personas o los derechos subjetivos, y respecto a las leyes
prohibitivas.
La analoga, los valores jurdicos y el estado de derecho: En primer lugar, la integracin del
ordenamiento por medio de la analoga contribuye a realizar la seguridad jurdica como valor,
ya que de este modo todos los casos tienen una solucin normativa, lo que facilita la
confianza y la certeza de las relaciones sociales, cumpliendo el derecho su funcin de
resolucin de los conflictos de intereses.
El valor justicia como libertad, constituye el fundamento de la prohibicin de la analoga en
relacin de las normas penales, lo que limita la capacidad de las personas y los derechos
subjetivos. Aplicar analgicamente una ley en estos casos, implica violar el espacio no
sometido a la regularizacin jurdica, es decir el mbito de libertad de cada persona.
Otro valor que se busca es el de justicia como igualdad, esto quiere decir que situaciones con
los mismos rasgos esenciales sean regulados del mismo modo, logrando as solucionar los
vacos legislativos.
La utilizacin de la analoga constituye tambin un modo de resolver por los jueces los casos
no previstos por el legislador. El juez crea una nueva norma para regular la laguna legislativa,
pero lo hace utilizando lis criterios establecidos por el legislador para casos semejantes. Es
por eso que la analoga constituye el primero de los mecanismos de integracin en los estados
modernos, junto a los principios generales del derecho.
La analoga en el derecho argentino: El artculo 16 fija que si una cuestin civil no puede
resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, debe atenerse a los principios de
leyes anlogas.
La jurisprudencia de nuestro pas ha establecido los siguientes requisitos: a) que no exista
disposicin expresa que contemple el caso. b) que entre el caso previsto y el sometido a
examen exista afinidad de hecho. c) que las diferencias entre ambos no sean sustanciales. d)
que las razones que tuvo el legislador para establecer la norma sean aplicables al caso no
previsto. e) que la aplicacin analgica conduzca a un resultado racional.
Los principios generales del derecho como procedimiento de autointegracin
Etimologa de la voz principio: Tiene tres sentidos
Histrico: lo antiguo
Axiolgico: lo valioso
Ontolgico: cabeza
Significados de la palabra principio: De acuerdo con los tericos del derecho y juristas,
existen diversos significados:

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a) Como norma muy general


b) Como norma redactada en trminos vagos e imprecisos
c) Como norma que expresa los valores superiores de un ordenamiento jurdico o de un
sector de ste.
d) Como norma directriz que es la que prescribe la prosecucin de determinados fines u
objetivos.
e) Como norma dirigida a los rganos de aplicacin del derecho, que seala con carcter
general y tpico, cmo se debe efectuar la eleccin y la interpretacin de la norma
aplicable.
f) Como mxima de un considerable grado de abstraccin que permite la sistematizacin
del ordenamiento jurdico.
Los principios y las normas jurdicas: Los principios como su nombre lo indica se oponen a
algo terminado, son ideas germinales, normas sin una terminacin acabada, flexibles,
susceptibles a ser completadas.
Las normas en cambio exigen un cumplimiento pleno, y pueden ser solo cumplidas o
incumplidas.
Existen diversos elementos que permiten diferenciar a una norma de un principio.
Segn su origen: Las normas surgen de los rganos legislativos o tribunales, mientras que
los principios se desarrollan oportunamente en el tiempo.
Respecto a la derogacin: Tiene sentido hablar de ella en cuanto a normas, pero no a los
principios que siguen vigentes mientras sean estimados.
Su identificacin: Resulta imposible formular una nmina o listado de principios o
establecer un enunciado de cada uno de ellos, mientras que es factible hacerlo en cuanto a las
normas.
El contenido: De los principios es la moral, mientras que en las normas aparecen
diversificados.
Su aplicacin: Las normas si son validas son aplican y sino lo son, no. En los principios
no hay condicin que haga vlida su aplicacin, solo enuncian un criterio en una sola
direccin, pero no exigen una decisin particular de cuando se aplican o no.
El modo de resolver las contradicciones: En las normas si existe contradiccin, una de
las dos debe no ser vlida. En cuanto a los principios, la interferencia entre ellos se resuelve a
travs de su peso o importancia.
Destinatarios: De las normas son los ciudadanos y los principios tienen como
destinatarios los rganos que aplican el derecho.
Descubrimiento: De los principios se da por una trabajosa tarea de la juristas, mientras
que las normas aparecen como dadas para su interpretacin y sistematizacin.
El fundamento de los principios generales del derecho: Existen dos posiciones
Positivista: Los principios son contingentes e histricos, y tienen como fundamento el
ordenamiento jurdico positivo de un pas determinado, estn o no consagrados en la
legislacin. Cuando no estn expresamente sealados en una norma, se extraen de manera
inductiva a travs del mtodo conocido como el de las construcciones jurdicas.
Filosfica: Sostiene que los principios generales son los principios de justicia, universales
y externos (principios del derecho natural). Para esta posicin los principios son anteriores al
ordenamiento jurdico positivo, y lo informan y configuran, en cuanto se sostiene que el
derecho debe tener siempre un contenido de justicia.

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Para Garrido Falla existen dos clases de principios generales del derecho: 1) los que informan
un determinado ordenamiento positivo estricto, y que se inducen de las normas que lo
integran, y que sirven para completar e interpretar su sentido. 2) los principios del derecho
natural que deben inspirar dicho ordenamiento positivo. Ambos deben ser usados por el juez
en el momento de aplicar las normas y de llenar las lagunas.
Clases de principios generales del derecho
a) Principios positivos explcitos: Son aquellos expresamente enunciados por el
legislador en la Constitucin, en los cdigos y dems normas. Su obligatoriedad es
independiente de su contenido, en cuanto surge de la autoridad normativa y no de lo
que establecen de manera especfica. Son caracterizados como no perentorios porque
configuran en forma abierta las condiciones de aplicacin y no determinan, en qu
casos prevalecen unos frente a los otros.
b) Principios jurdicos implcitos o no enunciados: Son aquellos que se inducen del
contenido de las normas que integran el ordenamiento. Son los principios
fundamentales de nuestra legislacin positiva, que aunque no se hallen escritos en
ninguna parte, son los presupuestos lgicos de las normas legisladas. Al igual que las
anteriores, son no perentorias porque no establecen en forma precisa su aplicacin.
Pero son no independientes porque su obligatoriedad surge del contenido de lo que
ellos prescribieron.
Tanto de explcitos como de implcitos se pueden distinguir dos clases: 1 Sectoriales:
son aquellos que se infieren de una norma. Son numerosos y su contenido es tcnico. 2
Generales: son aquellos que constituyen las bases que sustentan y dan fundamento positivo
aplicable a todo el ordenamiento jurdico. Estn consagrados en las normas constitucionales.
Son escasos y su contenido es axiolgico.
c) Los principios de justicia inmediatos: Son los que expresan de un modo directo los
valores esenciales y connaturales de toda convivencia ordenada al bien comn y a
satisfacer los fines existenciales de los hombres en sociedad. Son anteriores al
ordenamiento jurdico positivo y representan las verdades supremas del derecho, es
decir aquellos elementos lgicos y ticos, que por ser raciones y humanos son
virtualmente comunes en todos los pueblos. (dar a cada uno lo suyo no daar al
otro).
d) Principios mediatos: Son los principios de justicia que se concretan y objetivan
histricamente en una determina sociedad y que reflejan ideas o valores ticos
jurdicos de esa comunidad.
e) Directrices: Pautas en virtud de las cuales se propone un objetivo a ser alcanzado, una
mejora en el mbito poltico, econmico o cultural. (Afianzar la justicia
consolidar la paz interior- Asegurar el acceso de todos a la educacin)
Funciones de los principios generales del derecho: Se les atribuye 3 tipos de funciones:
Funcin Ontolgica: Causa originaria o de donde derivan las normas u otros principios.
Funcin Prescriptita o Normativa: Todo principio seala una exigencia de determinadas
conductas que realizan lo estimado como valioso en l. Cuando se acta, se parte de un fin
que buscamos satisfacer y dicho fin adquiere el carcter de principio de esa conducta.
Funcin Cognoscitiva: Hacen posible el conocimiento o la dilucidacin del sentido de una
norma, de un principio o de una conducta.
Los principios abarcan o comprenden los conceptos bsicos y los preceptos fundamentales
que inspira la conciencia y el sentido jurdicos, definen el carcter del Estado, que son

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aplicables y vigentes en las distintas esferas de la vida social, y son imprescindibles para
construir un mundo jurdico justo
Los principios generales del derecho en el derecho argentino: En nuestro pas los principios
cumplen una funcin integradora, en virtud de lo establecido por el artculo 16 del Cdigo.
Si una cuestin civil no puede ser resuelta a partir de las normas legisladas, ni a travs del
recurso de analoga, se deber hacerlo por medio de los principios generales del derecho,
teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
Derecho Ambiental: Se distinguen principios jurdicos sustancies (ej: principio precautorio,
que establece que es suficiente la verosimilitud de un dao para que se puedan tomar medidas
judiciales) y procesales (ej: el llamado de sentencia abierta para todos los afectados por el
dao ambiental y no solo las partes legitimadas).
Derechos Humanos: Se reconocen 4 principios generales:
Libertad: Las personas deben gozar de libertad sin afectar la libertad de otros.
Igualdad: Todas las personas nacen libres e iguales en dignidad y derecho y ante la ley.
Tienen derecho a igual proteccin, no debiendo establecerse privilegios o excepciones entre
ellos.
Legalidad: Los derechos fundamentales solo pueden ser restringidos por la ley.
Razonabilidad: Las leyes que restringen el goce y el ejercicio de los derechos han de ser
dictadas por razones de inters general.
Derecho Penal: Hay dos ejemplos
Legalidad: Art. 18 Ningn habitante puede ser penado sin juicio previo Reserva: Art. 19: Ningn habitante ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohbe.
La equidad como procedimiento de heterointegracin jurdica
Concepto de equidad: Es un criterio de determinacin y de valoracin del derecho, que busca
la adecuacin de las normas y de las decisiones jurdicas a los imperativos de la ley natural y
de la justicia, en forma tal que permite dar a los casos concretos de la vida con sentido flexible
y humano el tratamiento mas conforme a su naturaleza y circunstancia.
Funciones de la equidad:
1) Es un concepto extrajurdico que funciona como un lmite al derecho impuesto desde fuera
del mismo, corrigiendo lo establecido en las normas a partir de criterios religiosos, morales,
etc.
2) Como conciencia del derecho, reflexionando sobre la misin del derecho en la sociedad.
3) Formando normas y sirviendo de gua para jueces y operadores jurdicos.
4) Procedimiento mediante el cual se adapta la tipicidad y generalidad de las normas a la
particularidad de los casos concretos.
5) Como mecanismo de integracin del derecho, cumpliendo una funcin subsidiaria frente a
las lagunas legislativas.
6) Como fuente autnoma del derecho, utilizado para resolver conflictos de intereses.
La equidad constituye un remedio necesario frente a la generalidad y la abstraccin de las
normas que permite su adaptacin a los casos concretos, cuya y riqueza de matices es
imposible de contemplar por el legislador.

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La equidad en la jurisprudencia de nuestros tribunales: Son los jueces quienes hacen cumplir a
la equidad importantes funciones respecto a la interpretacin de las normas jurdicas, a la
integracin del ordenamiento jurdico y a la efectiva y eficaz realizacin del derecho. Por
ejemplo la jurisprudencia atribuye un rol importante a la equidad en la celebracin de un
contrato. Constituye un deber y una facultad del juez interpretar los trminos del contrato con
equidad y prudente arbitrio para as poder desentraar lo que verosmilmente los contratantes
entendieron, pues la interpretacin de los contratos es reconstruir la voluntad de las partes.
La Relacin Jurdica
El derecho como relacin: Se define a la relacin jurdica como una de las relaciones
intersubjetivas (las que existen entre dos o mas sujetos), reguladas por normas que forman
parte del ordenamiento jurdico.
En la relacin jurdica encontramos como elementos integrantes a los sujetos, a los hechos
generadores, a los vnculos y al objeto. La relacin jurdica, es un vnculo que se establece
entre un sujeto titular de un derecho o facultad, y otro, sujeto titular de un deber u obligacin,
en virtud de un cierto hecho generador, alrededor de un cierto objeto.
Los sujetos de la relacin jurdica: Existen dos clases de sujeto
Sujeto activo titular del derecho
Partes Sujeto pasivo titular del derecho

Terceros Ajenos a la relacin, pero que pueden obtener de ella en forma indirecta un
beneficio o un prejuicio.

Los sujetos de la relacin son las personas (personas fsicas, individuales o de existencia
visible), y las personas jurdicas (colectivas o de existencia ideal).
Concepto jurdico de Persona
a) La persona como sujeto del derecho: Todo ente susceptible de adquirir derechos y
contraer obligaciones, es decir que tenga capacidad de ser sujeto de una relacin
jurdica.
b) Las personas fsicas o individuales: Seres humanos.
c) Las personas jurdicas o colectivas: Personas de existencia ideal, entes a los cuales
el Derecho atribuye la posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones
(sociedades, cooperativas, Estado nacional, provincial o municipal).
Teoras sobre las personas colectivas: Algunas de las teoras ms significativas son:
Ficcin: La personalidad jurdica es una cualidad conferida por el poder estatal. Esta
atribucin del carcter de persona se realiza por va de una ficcin. Si bien son entes que no
existen realmente, el legislador y el derecho suponen existentes para ciertos fines prcticos, o
de convivencia social.
Negativas: Afirman que el nico sujeto es el ser humano. La persona jurdica es un mero
procedimiento de tcnica jurdica, detrs de la cual hay una realidad que develar.
Realistas: La persona jurdica es una realidad social que existe tanto como el ser
individual y que el derecho reconoce. Por lo tanto, la personalidad jurdica es una cualidad
inferida de la realidad socioeconmica, a la cual el derecho solo reconoce como universalidad
de bienes o personas puestas al servicio de un fin comn.
El contenido de la relacin jurdica: los vnculos

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La relacin jurdica aparece como la vinculacin entre dos tipos de situaciones: las situaciones
jurdicas activas son las que atribuyen facultades o derechos (vinculada a la nocin de
derecho subjetivo). Las pasivas son las que imponen deberes (vinculadas con el deber
jurdico).
Clasificacin de los derechos subjetivos: Se clasifican desde distintos puntos de vista:
Segn contra quin se ejerzan

Absolutos: Son aquellos correlativos de un deber general del respeto, los cuales poseen
el carcter de ser contra todos. Aqu el sujeto pasivo no es una o varias personas
determinadas, sino la generalidad de las personas. El derecho absoluto no significa que no
pueda ser limitado por normas del ordenamiento jurdico (la propiedad es un derecho absoluto
y sin embargo puede sufrir limitaciones en funcin del inters pblico).

Relativos: Son aquellos que corresponden a un deber particular de una o varias personas
determinadas (derechos de crdito o familia).
Segn la esfera jurdica a la que se refieran: Se divide en:

Derechos subjetivos pblicos: Existe cuando entre los miembros de la relacin jurdica
se encuentra vinculado el Estado o un rgano del mismo. Dentro de este podemos distinguir:
a) Derecho pblico de los particulares: Particular contra el Estado.
b) Derecho pblico del Estado: Son ejercidos por los distintos rganos que forman el
gobierno (emitir moneda, exportacin, aduana). Son limitados por la Constitucin y
los tratados de Derechos Humanos, que son tambin de carcter constitucional.

Derechos subjetivos privados: Son los que tienen los particulares entre s (derechos de
la personalidad, de la familia, de crdito, reales e intelectuales).
Segn su contenido:

Patrimoniales: Son los derechos reales, intelectuales, crediticios, etc.

Extrapatrimoniales: Derechos de la personalidad, de familia, etc.


Algunos derechos subjetivos privados:

Derechos de la Personalidad: Todo lo que tenga que ver con lo humano, la dignididad,
el derecho a la vida, al honor, al nombre, etc.

Derechos de Familia: Son lo que una persona tienen para regir la conducta
extrapatrimonial de otra persona (adopcin, curatela, patria potestad).

Derechos Crediticios: Consisten en la facultad que una persona posee para exigir a otra,
el cumplimiento de deber jurdico (cobros, deudas, etc).

Derechos intelectuales: Facultad reconocida a una persona para disponer de una


creacin determinada, tanto desde el punto de vista intelectual como patrimonial.
El deber jurdico: Es una conducta debida, como una actividad libre y conciente que estamos
obligados a realizar. Existen diversas clases de deberes: morales, sociales, religiosos, etc. Un
deber jurdico es una conducta que resulta obligada por imposicin de una norma jurdica. Se
diferencia por sus fines y se impone en funcin del perfeccionamiento del grupo social.

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