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TEORIA DE LA POSESION
CONCEPTO GENERAL
En la mayora de los autores se estudia en primer trmino la posesin, y despus la
propiedad.
Sin embargo, nosotros consideramos ms lgico y didctico estudiar primero la
propiedad y despus la posesin, tomando en cuenta que los problemas difciles de
la posesin suponen un conocimiento de la propiedad, en tanto que los de sta no
suponen, para su entendimiento, un conocimiento de aquella.
Para el estudio de esta materia vamos a fundarnos en tres autores que son, se
puede decir, los campeones en el tema de la posesin.
Estos autores son Savigny, Ihering y Saleilles.
Savigny expone lo que l considera la doctrina tradicional, la doctrina romana de la
posesin, y da a sta un carcter netamente subjetivo.
Por esto se ha denominado teora subjetiva de la posesin.
La posesin puede definirse como una relacin o estado de hecho, que confiere a
una persona el poder exclusivo de retener una cosa para ejecutar actos materiales
de aprovechamiento, animus domini o como consecuencia de un derecho real o
personal, o sin derecho alguno.
1.- La posesin es una relacin o estado de hecho. No prejuzgamos sobre una
calificacin jurdica, ni determinamos si este estado de hecho se funda en un
derecho, si puede llegar a ser un derecho o si engendra consecuencias jurdicas; por
el momento, el punto de partida debe ser el que nos dan los sentidos, lo que nos
permite la observacin directa advertir, para comprobar un simple estado de
hecho, es decir, un contacto material del hombre con la cosa.
2.- Por virtud de este estado de hecho una persona retiene en su poder
exclusivamente una cosa.
3.- Como manifestacin de ese poder, el sujeto ejecuta un conjunto de actos
materiales que se refieren, de ordinario, al aprovechamiento de la cosa.
4.- Por ltimo, este poder fsico puede derivar de un derecho real, de un
derecho personal, o no reconocer la existencia de derecho alguno.
CONCEPTO ROMANO DE LA POSESIN
Los romanos, segn interpretacin de Savigny (y debe hacerse la aclaracin,
porque la interpretacin de Ihering es literalmente opuesta), consideraban a la
posesin como una relacin o estado de hecho que permita ejercer un poder fsico
exclusivo, para ejecutar actos materiales sobre una cosa, animus domin o rem sibi
habendi.
El derecho romano tambin se hizo una distincin fundamental entre la posesin
de la cosa y la cuasi posesin de los derechos.
Los romanos slo admitan como verdadera posesin la de las cosas. En
cuanto a los derechos, decan que el goce de los mismos, para ostentar como titular,
con fundamento o sin l, demostraba una situacin semejante al goce de las cosas,
pero de naturaleza distinta, y por eso le denominaron a ese fenmeno cuasi
posesin.
Esto tuvo gran influencia en el concepto moderno de la posesin, y,
posteriormente, en los Cdigos sigue admitindose esta distincin entre la posesin
de las cosas y la posesin de los derechos.
El Cdigo de 1884 dice que la posesin es la tendencia de una cosa o el goce de un
derecho, por nosotros mismos o por otro en nuestro nombre.
En el vigente, el artculo 790 define a la posesin como el poder de hecho que ejerce
sobre las cosas o el goce de los derechos.
El Cdigo suizo, que inspira a nuestro Cdigo vigente, tambin hace la
distincin entre el poder fsico que se tiene sobre la cosa y el goce del derecho.
Esta distincin romana tuvo su influencia en el derecho antiguo, sobre todo en
la doctrina francesa anterior al Cdigo Napolen, y as encontramos en Pothier
todava la distincin de la posesin de cosas y la posesin de derechos.
Actualmente se da por autores franceses como Planiol, Ripert y Picard, un
nuevo concepto para identificar la posesin de las cosas con la de los derechos, y
para demostrar que en rigor, por una confusin del lenguaje o por una falta de
penetracin del anlisis, los romanos hicieron esta distincin que despus el
derecho acept.