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Las vas para lograr el control del poder han variado a lo largo del tiempo: los gobiernos
mixtos, las leyes fundamentales, los pactos medievales entre los reyes y la nobleza o
entre los reyes y las ciudades, y ms modernamente las constituciones. Ejemplos del
constitucionalismo medieval son la Carta Magna inglesa de 1215, o el Tratado de
Tubinga de 1514. El poder es inherente a la realidad social y va cambiando con ella.
En las ltimas dcadas en paralelo a la globalizacin se ve un desplazamiento del
poder desde los Estados nacionales a un campo de fuerzas, de contornos indefinidos,
difcil de controlar, una presin transnacional, de carcter econmico-social; con un
poder ms difuso y expansivo, ms sutil y penetrante, que llega a invadir la propia
intimidad de las personas.
Las frmulas histricas de limitacin del poder poltico
El gobierno mixto
Frmula histrica (pensadores griegos) consistente en un gobierno formado en parte por
miembros de la realeza, la aristocracia y la democracia, o al menos por dos de ellos;
donde todos sean a la vez peso y contrapeso de los dems.
Se rechazan las formas puras de gobierno (monarqua, aristocracia o democracia) al
serles inherentes sus correlativas formas corruptas.
Los sistemas de gobierno mixto combinan elementos propios de otros tipos como la
democracia, la aristocracia y la monarqu. Como forma de limitacin del poder fue
considerado por Aristteles, Bobbio, Polibio, Cicern, Santo Toms de Aquino,
Fortescue, y atacada por Hobbes y Bodin. Fue utilizada por los partidarios de la
monarqua inglesa, incluso antes de la Revolucin Gloriosa.
Los sistemas gubernamentales mixtos son aquellos que combinan elementos propios de
la Democracia, la Monocracia y la Oligarqua, con proporciones diferentes de estos
elementos, yuxtaponindose estas formas ya mencionadas.
Los pensadores clsicos consideraban que el mejor rgimen poltico era difcilmente
alcanzable con alguna de las formas puras de gobierno: monarqua, aristocracia y
democracia, conducan indefectiblemente a tirana, oligarqua y demagogia.
Aristteles, en su Poltica, consideraba que la vida feliz es la vida de acuerdo con la
virtud y que sta consiste en el trmino medio. Al igual que el individuo, ocurra en la
sociedad, de modo que el mejor rgimen poltico ser alguna forma de gobierno mixto,
una combinacin de oligarqua y democracia. Que el rgimen intermedio es el mejor,
es evidente porque donde la clase media es numerosa se producen con menos frecuencia
disensiones civiles y sediciones entre los ciudadanos.
Segn Bobbio1 el equilibrio aristotlico es antes social que institucional, y solamente es
institucional si es social. La doctrina aristotlica, ms que una teora del gobierno mixto
es la concepcin de una sociedad sin grandes desigualdades de riqueza, causa
fundamental de las disensiones.
Para encontrar una teora del gobierno mixto, desde un punto de vista jurdico hemos de
acudir a Polibio2 y su mirada de Esparta. Licurgo3 confeccion una Constitucin que
no era simple, ni homognea, sino que reuna las cualidades y particularidades de las
mejores, a fin de que ninguno de los elementos adquiriese una importancia desmesurada
y derivara hacia sus vicios congnitos. Licurgo comprendi que una variedad simple del
gobierno, basada en un solo principio degenera muy pronto en una forma viciosa
inferior que la sigue naturalmente. El juego de los contrapesos garantizara la
estabilidad del rgimen, por el principio de compensacin: la realeza temera al pueblo,
que tendra su cuota de poder, y ste a su vez no menospreciara a los reyes, por temor a
los ancianosque, elegidos de acuerdo con sus mritos, se pondran al lado de la justicia.
La idea del gobierno mixto reaparece tambin en La Repblica, de Cicern4. Ciceron
piensa que la mejor de todas las constituciones es la que es equilibrada, gracias a la
combinacin de los tres tipos de gobierno.
La doctrina del gobierno mixto es acogida por Santo Toms de Aquino, por John
Fortescue en Inglaterra, y otros en Italia en los siglos XV y XVI. Es atacada por los
defensores del poder absoluto (Jean Bodin y Thomas Hobbes).
Fue utilizada por los partidarios de la monarqua inglesa incluso antes de que la
Revolucin Gloriosa de 1688, la transformara en una monarqua limitada o
constitucional.
Las leyes fundamentales
An concentrndose todo el poder en la Corona, su titular se encuentra sujeto a leyes
humanas que no deber transgredir.
Determinadas leyes eran consideradas como divinas o naturales, actuando a modo de
Constitucin consuetudinaria a las que se subordinaban los prncipes. Entre estas leyes
estaban la ley slica, las de sucesin, la necesidad de ser catlico para ser Rey, y la
inalienabilidad del dominio real. Suponan un umbral infranqueable, bajo pena de
prdida de realeza.
La subordinacin de los prncipes a la ley divina y natural fue un rasgo compartido por
las monarquas medievales europeas. La potestad monrquica estaba sujeta a algunas
limitaciones, y no slo de ndole extrajurdica. Estas pocas leyes fundamentales
actuaron hasta cierto punto una Constitucin consuetudinaria.
El propio Bodino5 reconoca lmites en el ejercicio de la soberana, incluso cuando la
entenda como potestad absoluta. En cuanto a las leyes que ataen al Estado y
fundacin del reino, el prncipe no las puede derogar por ser anejas e incorporadas a la
Corona, como por ejemplo la Ley Slica. Entre estas leyes fundamentales incorporadas
a la propia Corona se estimaba la inalienabilidad del dominio real y la exigencia de
profesar la fe catlica para acceder al trono.
Lo que importa destacar es que la invocacin de estas leyes se traduca en un
recordatorio de los umbrales infranqueables que no podan ser atravesados por la accin
del Prncipe, bajo pena de prdida de la realeza.
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Esta acepcin de las leyes fundamentales como lmite infranqueable de los gobernantes
perdur hasta bien entrado el siglo XX en Europa, solapndose con la idea de
Constitucin de finales del siglo XVIII.
La idea moderna de Constitucin
Tomando como base la teora de separacin de poderes de Montesquieu, al distribuir el
poder en distintos rganos, la Constitucin aparece como el instrumento capaz de
garantizar el ejercicio de autoridad junto a la libertad y derechos de los gobernados.
La idea moderna de Constitucin se basa en la separacin de poderes y la garanta de
losderechos (art. 16 DDHyC). La separacin de poderes es la teora de Montesquieu,
quien describe a los tres poderes clsicos, sus frenos y contrapesos. En cuanto a la
liberta que se quiere proteger inicialmente es la libertad individual, la de no injerencia
de los poderes: la propiedad privada, la igualdad ante la ley y la seguridad jurdica.
En el siglo XVIII se aprobaron las primeras constituciones escritas. En ellas se disean
los primeros regmenes organizados en torno al principio de divisin de poderes y
relacin de libertades y derechos de carcter individual. La Constitucin se concibe,
sobre todo, como un dispositivo capaz de hacer posible la libertad de los gobernados,
como consecuencia inherente a la dispersin del poder poltico, y de su asignacin a
distintos rganos. Para que no se pueda abusar del poder es menester que, por la
disposicin de las cosas, el poder frene al poder
El terico de esta concepcin, Montesquieu6, construye en El espiritu de las leyes, un
procedimiento de distribucin de poderes que impidiera o dificultase el abuso del poder.
El espiritu de las Leyes entrega el legislativo a la nobleza y el pueblo, y el ejecutivo al
Prncipe. El poder judicial deba estar separado de los otros dos, pues si va unido al
legislativo sera arbitrario y si fuera unido al ejecutivo sera opresor.
El objetivo de Montesquieu era conciliar la autoridad del Estado con la libertad, es
decir, lograr la coexistencia de un poder soberano con la libertad individual de los
gobernados.
El objetivo era asegurar la libertad entendida sta como la ausencia de intromisiones
indebidas del poder poltico, que permitiese a cada individuo disponer de s mismo.
Junto a esa libertad que no es otra cosa que el mbito de actuacin de los individuos
sustrado a la intervencin del Estado se recogieron los primeros derechos: propiedad
privada, igualdad ante la ley y seguridad jurdica.
La idea moderna de Constitucin se condensa por primera vez en la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1879, Toda sociedad en la que no est
asegurada la garanta de los derechos, ni establecida la separacin de poderes no tiene
Constitucin.
Las primeras constituciones escritas
Previo a la Constitucin Federal norteamericana de 1787, varios Estados de Amrica del
Norte aprueban textos constitucionales, algunos de los cuales continan hoy en vigor,
no sin haber sido objeto de reformas.
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Esta Declaracin comienza afirmando que los hombres nacen y permanecen libres e
iguales en derechos, y que dichos derechos son: la libertad, la propiedad, la seguridad y
la resistencia a la opresin. Al contrario que en los EE UU, donde los founding fathers
idearon que estos derechos, la libertad y la propiedad, existan previamente, para los
franceses estos derechos deben ser reivindicados, afirmados y construidos activamente
contra sus enemigos. Esta garanta no se confa a los Jueces y Tribunales, sino a la ley,
la expresin de la voluntad general.
Para los franceses, los significados de dichos trminos son:
Libertad. Poder hacer lo que no dae a los dems, con los lmites que marque la
ley. Inclua la libertad de pensamiento, de expresin y la propia libertad fsica.
Seguridad jurdica. La garanta legal de la libertad fsica; la prohibicin de
arrestos y detenciones arbitrarias, la presuncin de inocencia y la legalidad
penal.
Propiedad. Derecho absoluto, casi sagrado: no se puede privar a nadie salvo por
necesidad pblica, con base legal, y con indemnizacin previa y justa.
Frente a esta concepcin, debe tenerse en cuenta que todos los preceptos que contiene
una Constitucin son igualmente obligatorios; a todos les corresponde la condicin de
norma suprema. Lo que hace que una norma sea constitucional es precisamente que est
incluida en Constitucin, su posicin en el Ordenamiento jurdico. Las normas
infraconstitucionales aunque alcancen al bloque de la constitucionalidad no dejan de
ser inferiores a la Constitucin.
La Constitucin en sentido formal
La Constitucin como instrumento de limitacin del poder
Los textos constitucionales son, adems del Estatuto que regula la estructura de los
poderes del Estado, instrumentos que limitan el poder en el seno del Estado, y el poder
de ste respecto a los ciudadanos, garantizando as las libertades individuales.
Desde la Revolucin francesa de 1789, la Constitucin se concibe no slo como el
Estatuto que define la organizacin del Estado, sino adems como un elemento que
limita el poder del Estado en el seno de la organizacin civil, votado en un acto solemne
por una Asamblea constituyente. Toda sociedad en la cual no est asegurada la
garanta de los derechos, ni establecida la separacin de poderes no tiene Constitucin,
reza el art. 16 de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Este concepto garantista de la Constitucin es tambin racional y normativo: slo es
Constitucin aquella que es expresada jurdicamente y en forma escrita. Slo el Derecho
escrito ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre y de
seguridad frente a la arbitrariedad de la Administracin.
El primer paso de la formacin del Estado de Derecho (limitacin por el Derecho),
frente al anterior Estado-polica, es la institucionalizacin mediante la Constitucin un
Ordenamiento jurdico basado en la razn.
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Las tesis conservadoras han defendido habitualmente los textos breves para dejar un
amplio margen a la interpretacin de los gobernantes.
Constituciones rgidas o flexibles
Dependiendo del tipo de procedimiento fijado para reformar la Constitucin. Las
Constituciones flexibles se pueden modificar en cualquier momento por el
procedimiento legislativo ordinario; mientras que las Constituciones rgidas requieren
para su reforma un procedimiento distinto del ordinario que hace ms difcil su
modificacin.
El vizconde BRYCE establecio esta ya clsica clasificacin, atendiendo al
procedimiento que se utilice para la reforma. Llam flexibles a las constituciones que
pueden ser modificadas, en cualquier momento, por el procedimiento legislativo
ordinario y que, por lo tanto no ocupan en el ordenamiento jurdico una posicin
jerrquicamente superior. Llam rgidas a aquellas que necesitan un procedimiento
distinto del ordinario y complejo, que obstaculice su modificacin y garantice su
continuidad, dado su carcter de norma suprema del ordenamiento jurdico. Bryce
mantuvo que los textos de tipo antiguo son flexibles y los textos de tipo moderno
son rgidas. No obstante esta observacin debe ser matizada:
1. Las constituciones flexibles son, a veces, ms difciles de modificar que las
rgidas. La modificacin de la Constitucin inglesa despertara en la opinin
pblica un fuerte rechazo.
2. Las constituciones rgidas, como la norteamericana, han sido modificadas
mediante convenciones y la interpretacin de los rganos constitucionales.
3. Las constituciones escritas que no contienen procedimientos de reforma son
consideradas, flexibles por una parte de la doctrina, e intangibles por otra. La
imposibilidad de reforma de cualquier parte de un texto no parece compatible
con el Estado democrtico.
Constituciones originarias o derivadas
Las primeras son aquellas que contienen principios funcionales innovadores respecto al
resto de Constituciones existentes; mientras que las Constituciones derivadas toman
como modelo otras Constituciones previas.
Una Constitucin originaria contiene un principio funcional nuevo, original para el
proceso del poder poltico. Una Constitucin derivada sigue un modelo o pautas
previamente utilizadas, sin aportar nada nuevo. Se consideran originarias las siguientes
constituciones:
1.
2.
3.
4.
5.
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La doctrina del poder constituyente surge de la praxis del Estado constitucional nacido
de las revoluciones burguesas, la inglesa de 1688, la norteamericana de 1776, y la
francesa de 1789, y no de una elaboracin terica.
En la Edad Media y durante la Reforma se consideraba que slo Dios tena la potestas
constituens; dicho principio perdura hasta que los revolucionarios ingleses y
norteamericanos reclaman la titularidad de dicho poder para el pueblo.
El precedente ms lejano de la idea de un poder distinto y superior a los poderes
constituidos tiene su precedente en la teora del pacto religioso (covenant): los fieles de
las iglesias inglesa y escocesa se obligaban a mantener sus creencias y organizar su
culto. El Agreement of the People, redactado en 1648, en la poca de CROMWELL, se
basaba en que el pacto del pueblo estaba por encima del Parlamento, cuando era
acordado por el mismo pueblo. Estos covenants se convierten de pactos religiosos a
pactos polticos, como ocurre con el Pacto de los Padres Peregrinos a bordo del
Mayflower, en 1620.
El modelo norteamericano de poder constituyente se asienta sobre dos presupuestos
bsicos:
1. Atribucin del poder constituyente al pueblo.
2. Exclusin de todo principio representativo; si se encargaba a una Convencin la
redaccin de un texto constitucional se exiga su aprobacin por el pueblo o por
los Town Meetings.
La formacin del modelo francs de poder constituyente difiere radicalmente del
modelo norteamericano. No est en las teoras de ROUSSEAU, y slo indirectamente
en las de MONTESQUIEU. Su exponente principal es el abate SIEYS, que se atribuye
el descubrimiento de este poder, distinto de los tres poderes constituidos. Este abate
excluye la participacin directa del pueblo en el proceso constituyente y en su
atribucin de la soberana a la Nacin. Se atribuir la elaboracin de la Constitucin a
una diputacin extraordinaria que tenga un poder especial ad hoc. Se evita as que la
Nacin deba reunirse siempre, lo que es imposible. Los puntos fundamentales de su
teora del poder constituyente son:
La doctrina, por otra parte, recoge la existencia de una serie de lmites extrajurdicos,
tanto para el poder constituyente originario como para el derivado:
constitucionalidad difuso, de todos los jueces, que inaplican las leyes que consideran
inconstitucionales.
La adaptacin de este texto a la realidad cambiante se ha producido mediante la
interpretacin judicial del texto constitucional. Las posibilidades de reforma se ven
tambin perjudicadas por el tiempo necesario para llevarla a cabo de acuerdo con el
procedimiento fijado.
La tradicin europea
Se distinguen cuatro etapas:
1. Constitucionalismo revolucionario del siglo XVIII: con clusulas de reforma
complejas y abstractas, que dotan al texto constitucional de una rigidez casi
absoluta.
2. Monarquas limitadas del siglo XIX: las Constituciones se basaban en una pacto
entre le Rey y el Parlamento, por lo que podran modificarse simplemente con el
acuerdo de ambas partes.
3. Perodo de entreguerras: muchas Constituciones contenan artculos que nunca
podran reformarse.
4. A partir de la Segunda Guerra Mundial: el constitucionalismo europeo se asienta
sobre dos pilares: el reconocimiento del carcter supremo de la Constitucin y el
establecimiento de la Jurisdiccin constitucional.
Los hitos fundamentales en la evolucin histrica de la reforma han sido, de acuerdo
con J. PREZ ROYO14:
Se pueden distinguir cuatro etapas:
1. Constitucionalismo revolucionario del siglo XVIII. Con clusulas de reforma
complejas, abstractas y prcticamente inviables. Era una muestra de la
desconfianza ante el Rey y la propia Nacin. La Constitucin de Cdiz es un
ejemplo, que adems prevea un perodo de ocho aos en los que no poda ser
modificada.
2. Monarquas limitadas o constitucionales del siglo XIX. Los textos son un pacto
entre el Rey y el Parlamento, sobre los que se basa la Constitucin interna,
anterior y superior a los textos escritos. Esta tesis, la de nuestras constituciones
doctrinarias de 1837, 1845 y 1876, hacan innecesario un procedimiento especial
de reforma. En cualquier momento, de cualquier manera, el Rey conjuntamente
con el Parlamento, y mediante el poder legislativo, se procediera a la reforma.
3. Perodo de entreguerras. Se vuelve a textos rgidos, como garanta jurdica de los
Estados democrticos. Algunos textos declaran la irreformabilidad de los
preceptos que contenan su principios esenciales.
4. Segunda posguerra. El constitucionalismo europeo se asienta sobre dos pilares:
la afirmacin de la Constitucin como norma suprema y la creacin de la
jurisdiccin constitucional (ya creada en algunas constituciones anteriores, por
ejemplo, la segundorrepublicana espaola) como garante de esa juridicidad del
texto constitucional.
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La interpretacin de los Tribunales Constitucionales en esta ltima etapa hace que las
necesidades de reforma se vean muy disminuidas, permitiendo una evolucin constante
y mantenida.
En algunos pases, en la poca de la posguerra se han impuesto lmites materiales a la
reforma. Por ejemplo, mantener la repblica o la forma federal. Nuestra Constitucin
actual no tiene ningn lmite (material, si temporal) a su reforma.
Concepto y funciones de la reforma constitucional
Existen diversas concepciones de la reforma constitucional:
Adems desde una perspectiva funcional se alude a las funciones que persigue la
reforma ( adaptar la realidad jurdica a la realidad poltica; colmar lagunas; preservar la
continuidad del Estado).
En sentido tcnico la reforma supondr aadir, suprimir o cambiar algo de la
Constitucin.
La Constitucin ideal de LOEWENSTEIN es aquella que prevea todos los desarrollos
futuros de la comunidad, en los rdenes poltico, econmico, social y cultural. Esto
naturalmente es imposible. La reforma permite adaptar los textos a su tiempo, a la
realidad cambiante.
La modificacin de un texto constitucional tiene dos vertientes:
1. En sentido formal: las tcnicas y procedimientos previstos en el propio texto
para su reforma.
2. En sentido material: las materias que pueden ser modificadas.
Funcionalmente tambin se puede definir la reforma, atendiendo a las funciones que
cumpla:
artculos, y que puede llegar a la reforma total. Por ejemplo en la reforma del art. 13.2
de la Constitucin espaola en 1992 se aadieron nicamente dos palabras y pasivo.
En cuanto a la frecuencia de las reformas, no est relacionada con la antigedad del
texto. La Constitucin de EE UU no ha sido apenas modificada, pero ha sido muy
interpretada. Pero el procedimiento de reforma debe utilizarse slo cuando sea
estrictamente necesario, ya que un uso abusivo de la misma puede erosionar su eficacia
normativa.
La reforma de la Constitucin espaola de 1978
Dedica el Ttulo X a la reforma, con dos procedimientos, atendiendo a la materia.
Ttulo X De la reforma constitucional
Artculo 166
La iniciativa de reforma constitucional se ejercer en los trminos previstos en los
apartados 1 y 2 del Artculo 87.
(La iniciativa es del Gobierno, de las Cortes o de las Asambleas legislativas de las
CC.AA.)
Artculo 167
1. Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados por una mayora
de tres quintos de cada una de las Cmaras. Si no hubiera acuerdo entre ambas,
se intentar obtenerlo mediante la creacin de una Comisin de composicin
paritaria de Diputados y Senadores, que presentar un texto que ser votado por
el Congreso y el Senado.
2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del apartado anterior, y
siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de la mayora absoluta
del Senado, el Congreso, por mayora de dos tercios, podr aprobar la reforma.
3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para
su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quince das siguientes a su
aprobacin, una dcima parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras.
Artculo 168
1. Cuando se propusiere la revisin total de la Constitucin o una parcial que afecte
al Titulo preliminar, al Captulo segundo, Seccin primera del Ttulo I, o al
Ttulo II, se proceder a la aprobacin del principio por mayora de dos tercios
de cada Cmara, y a la disolucin inmediata de las Cortes.
2. Las Cmaras elegidas debern ratificar la decisin y proceder al estudio del
nuevo texto constitucional, que deber ser aprobado por mayora de dos tercios
de ambas Cmaras.
3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para
su ratificacin.
Artculo 169
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Ttulo preliminar.
Ttulo I, Captulo II, Seccin 1. (Derechos fundamentales y libertades pblicas)
Ttulo II (La Corona)
Se ha dicho que este procedimiento simple es el nico posible, dada la complejidad del
procedimiento agravado, y es el nico que se ha utilizado hasta ahora para reformar el
art. 13.2.15
La tramitacin parlamentaria se desarrollar de acuerdo con lo dispuesto en el art. 167 y
los Reglamentos de las Cmaras para el procedimiento legislativo ordinario:
Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados por una mayora de tres
quintos de cada una de las Cmaras. Si no hubiera acuerdo entre ambas, se intentar
obtenerlo mediante la creacin de una Comisin de composicin paritaria de Diputados
y Senadores, que presentar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado.
De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del apartado anterior, y siempre
que el texto hubiere obtenido el voto favorable de la mayora absoluta del Senado, el
Congreso, por mayora de dos tercios, podr aprobar la reforma.
Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para su
ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quince das siguientes a su aprobacin,
una dcima parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras.
El procedimiento para la celebracin del referndum del art. 167.3 se regula en la Ley
Orgnica 2/1980, de 18 de enero, sobre Regulacin de las Distintas Modalidades de
Referndum, segn la cual el referndum ser convocado en el plazo de 30 das y
celebrarse dentro de los 60 das siguientes a su convocatoria.
El texto no podr ser sometido a sancin Real sino despus de los 15 das siguientes a
su aprobacin, de acuerdo con el art. 167.3, permitindose la posible solicitud de
referndum. Si se celebra ste la sancin ser posterior a la convalidacin de la reforma
por el cuerpo electoral.
El procedimiento agravado de reforma
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Ttulo preliminar.
Ttulo I, Captulo II, Seccin 1. (Derechos fundamentales y libertades pblicas)
Ttulo II (La Corona)
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Destruccin de la Constitucin.
Supresin de la Constitucin.
Suspensin de la Constitucin.
Quebrantamiento de la Constitucin.
Mediante prctica poltica que no vulnera formalmente la Constitucin escrita.
Por ejemplo, en los EE UU, donde los Secretarios del Gobierno no pueden
asistir al Congreso, por prohibirlo la Constitucin, pero proponen proyectos de
ley en los Comits Permanentes Parlamentarios, donde si asisten. Esto permite
una relacin Gobierno-Legislativo.
El no ejercicio de una competencia constitucional (desuetudo) o de la
imposibilidad misma de su ejercicio. Los monarcas actuales en los pases
democrticos occidentales tienen derecho al veto en muchos pases todava, pero
ninguno lo ejerce.
Por prctica poltica que contradice la Constitucin. Como el mandato
imperativo
Por interpretacin judicial. La interpretacin judicial de la Constitucin va
mutando los preceptos constitucionales, adaptndolos a la realidad del momento.
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Pero adems, influyen otros factores como son: una estructura centralizada y centralista;
el mantenimiento como forma de gobierno de la monarqua; y la aprobacin, durante
este periodo, de siete textos constitucionales. La Constitucin era considerada por los
partidos polticos como instrumento para llevar a cabo sus fines, y no como norma
reguladora.
La historia constitucional espaola es la de la superficialidad, a falta de una autntica
revolucin burguesa: la sociedad no estaba preparada. El rgimen constitucional ha sido
constantemente falseado por el caciquismo, los pronunciamientos y los pucherazos. La
historia constitucional ha tenido tres grandes problemas: el Estado unitario, la
monarqua, y el nmero elevado de constituciones (el partidismo).
A diferencia de otros pases europeos en Espaa no hubo una revolucin burguesa, por
lo que se creaban tensiones al querer imponer instituciones liberales avanzadas en una
sociedad conservadora, econmica y socialmente atrasada. En el plano jurdico-poltico
pasa lo mismo: se quieren implantar unas formas de organizacin polticas modernas sin
una infraestructura social preparada para ello.
La primera Constitucin de Cdiz, de 1812, es una muestra: las estructuras
predominantes estn lejanas de los principios polticos. Ah comienza el falseamiento
del rgimen constitucional; la superficialidad del movimiento constitucional.
Pronunciamientos, caciquismo, manipulaciones del sufragio, son la muestra de la farsa
con la que legaliza sus poderes la oligarqua.
Se apuntan a continuacin algunos de los problemas de la historia constitucional
espaola. Uno de ellos el la estructura poltica centralizada, sobre todo centralista. La
centralizacin se impuso como una armadura a un cuerpo. Espaa no fue nunca un
Estado unitario, ni con los Reyes Catlicos, ni con los Austrias, ni con los Borbones.
As no triunfaron ni las leyes de municipal y provincial de 1870, ni el proyecto de
Constitucin federal de 1873, ni la Constitucin de 1931 que creaba un Estado integral.
Otro de los problemas de la historia constitucional espaola es la monarqua. Esta es
una de las servidumbres de la frmula poltica del siglo XIX. Es un constitucionalismo
de corte conservador el que se tiene en las Constituciones de 1837, de 1945, y de 1876:
la soberana nacional reside en la Cortes, con el Rey. Es la Constitucin histrica, la
Constitucin interna.
La soberana nacional, la del pueblo, se reconoce en las Constituciones de 1812 y de
1869, una soberana que emana del pueblo. Estas dos constituciones reconocen
asimismo la divisin de poderes. Ms democrtica, aunque tambin de vida corta como
las dos anteriores, es la Constitucin de 1931, en la segunda repblica.
El tercer y ltimo problema es el nmero elevado de Constituciones: siete, ms varios
proyectos que no llegaron a prosperar. Cada partido quera implantar la suya, a veces
contra los dems. El partidismo daba lugar a que cada Constitucin era un instrumento
poltico, y no una norma reguladora, para el partido que la haca, y la bandera enemiga
para los dems.
La dictadura del General Franco (de 1939 a 1975)
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Franco asumi la jefatura del Estado desde el comienzo de la guerra en 1936, y luego se
erigi en el poder supremo del Estado en todos los mbitos de gobierno. Ahora bien, a
pesar del carcter personalista de la dictadura, Franco se vali del Ejrcito y de la
Iglesia Catlica.
La dictadura inicialmente totalitaria evolucion hacia un sistema autoritario, en el que
no haba cabida para la divisin de poderes, ni para los derechos individuales de corte
liberal.
Las Leyes fundamentales del rgimen franquista no se pueden llamar Constitucin. No
haba separacin de poderes, concentrados en el Caudillo, ni garanta de derechos. Para
ello Franco se apoy en el partido nico, el Movimiento (FET y de las JONS), en el
Ejercito, y en la Iglesia. Los derechos no existan, o no estaban garantizados. La
monarqua autoritaria que estaba prevista despus de su muerte no triunfo al no existir
un sucesor claro.
Si algunas de las constituciones del XIX no deberan llamarse as, desde luego no eran
una Constitucin las Leyes fundamentales del rgimen franquista. Franco concentraba
en la prctica todos los poderes del Estado: tena el poder legislativo (leyes de 1938 y
1939), era el Jefe del Estado, el Caudillo del Movimiento (lder del partido nico), el
Jefe del Gobierno durante casi todo su mandato, el Jefe del Ejercito, controlaba el poder
judicial, siendo su mandato vitalicio.
Para llevar a cabo su poltica personalista Franco cont durante la mayor parte de su
mandato con la Iglesia (que calific la Guerra Civil de cruzada) y todo el tiempo con el
Ejercito. El Ejercito formaba parte de los Gobiernos, de las Cortes, y controlaba a la
Guardia Civil y a la Polica Armada.
La Iglesia se ali con Franco ya durante la cruzada, y sigui participando en las
Cortes y en el Consejo de Estado. Tena privilegios econmicos y en la enseanza.
Colaboraba asimismo en la censura que el rgimen impona sobre los medios de
comunicacin y la cultura.
El rgimen franquista evolucion a lo largo del tiempo, adaptndose, y creando
instituciones o leyes que disimulaban hacia el exterior, desde un rgimen dictatorial
fascista a un sistema autoritario personal hacia el final. Para ello se sirvi del partido
nico: el Movimiento.
El Gobierno siempre fue controlado por el Caudillo, que fue su presidente hasta 1973.
Las Cortes una asamblea que aprobaba los proyectos de ley del Gobierno con una
representacin orgnica. El poder judicial tena una escasa independencia y las leyes
que tena que aplicar eran las del rgimen.
Los derechos, los del Fuero del Trabajo y el Fuero de los Espaoles, no estaban
garantizados, y las libertades pblicas eran prcticamente inexistentes. Un Tribunal de
Orden Pblico se encargaba de perseguir los delitos polticos. Las libertades de
expresin (prensa), de reunin o de asociacin no existan; la alternativa era la represin
cuando no la prisin.
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La mayora de los textos constitucionales europeos del siglo XIX y del siglo XX hasta
el final de la Segunda Guerra Mundial, de acuerdo con la doctrina, no tenan carcter
normativo, no eran consideradas como Derecho aplicable por los Jueces y Tribunales.
Esta opinin es matizable. En efecto, la parte orgnica de dichos textos, las normas
reguladoras de la formacin y funcionamiento de los rganos polticos y de las
relaciones entre ellos, s era considerado Derecho.
La parte dogmtica, donde se recogen los principios programticos y una relacin de
derechos y libertades, no se tena por Derecho. Serva de orientacin a los poderes
pblicos, al Gobierno y al Parlamento, pero no era vinculante. Los primeros
constituyentes la proteccin de las libertades (negativas) estaba garantizada por la
divisin de poderes.
Adems las primeras constituciones no pretendan ir ms all de la racionalizacin del
poder poltico que, s, es una garanta de la libertad, pero sin eficacia jurdica de la parte
dogmtica.
Por el contrario, las constituciones europeas actuales, bien por haber sido promulgadas
recientemente o a travs de reformas, son muy diferentes. Primero, porque son actos de
verdadera autodeterminacin poltica en su elaboracin y aprobacin, el constituyente
no es una parte reducida del pueblo o nacin. Segundo, porque no se limitan a regular la
organizacin estatal y las relaciones entre el Estado y los particulares: ordenan gran
parte de los mbitos de la vida social. Son la base de los ordenamientos civiles,
mercantiles, penales, procesales y administrativos; se crean instituciones como el
Defensor del Pueblo y los Tribunales Constitucionales. Someten a su imperio a una
serie de valores incluso, como hace nuestro texto vigente, de modo expreso.
En resumen, las constituciones han dejado de ser exclusivamente el marco jurdico de
los poderes pblicos y se han convertido en compilaciones de las normas bsicas
reguladoras del Estado y de la sociedad.
Carcter normativo de la Constitucin de 1978
Nuestro texto responde a esa naturaleza omnicomprensiva de las constituciones
contemporneas: contiene la Constitucin poltica y, junto a ella una econmica, una
social, una cultural y presidindolo todo una impronta del Derecho Natural.
Los constituyentes evitaron una introduccin ideolgica y programtica, toda la
Constitucin es netamente normativa: es de obligado cumplimiento. As, el art. 9.1
establece:
Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del
ordenamiento jurdico.
El mandato anterior se ve reforzado por el art. 53.1, que prescribe que los derechos y
libertades reconocidos en el Captulo II (Derechos y libertades) del Ttulo I (De los
derechos y libertades fundamentales) vinculan a todos los poderes pblicos:
Artculo 53
35
algunos de sus mandatos acaban por necrosar los preceptos que los enuncian. Un
ejemplo es el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado. El legislador puede
elaborar leyes para paliar la satisfaccin de la pretensin constitucional, pero durante
muchos aos pueden depender de circunstancias concretas de la realidad.
Problemas que suscita el carcter normativo de la Constitucin espaola
El carcter normativo de la Constitucin de 1978, aparece reconocido inmediatamente
en el artculo 9.1 al afirmar que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la
Constitucin y al resto del Ordenamiento Jurdico, y ha sido ratificado en diversas
ocasiones por el Tribunal Constitucional y por el legislador ordinario.
Sin embargo si partimos del concepto de norma jurdica y de la estructura de la misma,
esto es, de la contemplacin de un supuesto de hecho (accin u omisin) y el efecto
jurdico atribuido al mismo, se hace difcil reconocer esa estructura en algunos artculos
del texto constitucional. Qu ocurre con aquellos artculos en los que se propugnan
valores o principios?, se les debe atribuir el carcter de norma?. El Tribunal
Constitucional y la doctrina entienden que la Constitucin es una norma nica,
cualitativamente diferente a las dems.
El carcter supremo de las Constituciones
La consideracin de la Constitucin como norma jurdica suprema aparece ligada a la
evolucin del constitucionalismo ingls y norteamericano y se afianza tras la aprobacin
de la Constitucin federal de 1787.
Dado que de la Constitucin derivan todos los poderes del Estado, incluido el
legislativo, toda norma contraria a la Constitucin debe ser declarada nula.
Los orgenes de la legalidad superior de la Constitucin
La atribucin de valor superior a la Constitucin, sobre las leyes ordinarias,
judicialmente titulado es una creacin del constitucionalismo norteamericano, con
algunos precedentes ingleses.
La idea de un Derecho superior, equiparado a la razn o a la justicia, es muy vieja.
Entre los precedentes se acostumbra a citar la supremaca, en Inglaterra, del common
law sobre los actos del Parlamento, pudiendo estos ser considerados invlidos.
Los norteamericanos, en los aos anteriores a su independencia, recurrieron a veces a la
Constitucin britnica, para declarar nulas y sin efecto determinadas leyes del
Parlamento ingls, dada su naturaleza ofensiva a lo que consideraban sus derechos.
THOMAS JEFFERSON17 y otros criticaron el poder legislativo del Parlamento
britnico, que no conoca lmites, advirtiendo del peligro implcito en la potestad
legislativa de cambiar mediante leyes los principios ms fundamentales del gobierno.
Preconizaron una Constitucin que se situara por encima del Gobierno.
HAMILTON18, en El Federalista, propuso que ningn acto legislativo a la Constitucin
puede ser vlido. Negar esto supondra que el mandatario (el representante) sera
37
superior al mandante (el pueblo). Debe preferirse la intencin del segundo a la del
primero.
La supremaca de la Constitucin de los EE UU de 1787 fue el resultado de la
concurrencia de tres factores de distinto orden:
1. El peso de la doctrina y la jurisprudencia anteriores y simultneas a elaboracin
del texto constitucional.
2. El hecho de que la Constitucin es el acto fundacional de los EE UU.
3. La combinacin de su forma escrita y solemne con la consagracin en el art. VI
This Constitution, and the Laws of the United States which shall be made in
Pursuance thereof; and all Treaties made, or which shall be made, under the
Authority of the United States, shall be the supreme Law of the Land.
El control de la constitucionalidad en los Estados Unidos de Norteamrica
Este principio de revisin judicial surge en los Estados Unidos de Norteamrica, a
partir del litigio Marbury contra Madison (1803), en el que el Juez Marshall reconoci
el poder de los Tribunales para inaplicar las leyes que contradigan la Constitucin.
Vicisitudes del caso.
Ampliacin del control de constitucionalidad a los actos de los poderes ejecutivo y
judicial, Federal y de los Estados miembros.
Exposicin de las caractersticas del sistema norteamericano del control de
constitucionalidad.
El control de constitucionalidad es un invento norteamericano. El caso Marbury vs.
Madison (1803) es el primer litigio en el que se declara la inconstitucionalidad de un
precepto, por contradecir lo dispuesto en la Constitucin de los EE UU.
Pocos das antes de finalizar su mandato como Presidente de los EE UU, John Adams
nombr 42 jueces de paz para el Distrito de Columbia. El Senado ratific el
nombramiento, pero el Secretario de Estado no lleg a enviarlos todos antes del traspaso
de poderes al nuevo Presidente Thomas Jefferson. El nuevo Secretario de Estado, James
Madison, siguiendo instrucciones de su Presidente no envi el resto de nombramientos.
Uno de los jueces afectados, William Marbury demando a Madison ante el Tribunal
Supremo, invocando el Judiciary Act de 1789.
El Juez John Marshall, presidente del TS, reconoci el derecho de los nombramientos, y
que el remedio adecuado para obligar a Madison a enviarlos era el mandamiento
judicial, pero afirm que el TS no tena jurisdiccin para expedir el mandamiento
solicitado. La Judiciary Act autorizaba al TS a expedir tal tipo de rdenes, pero segn
Marshall esta ley haba ampliado indebidamente las competencias originarias del TS, tal
como aparecan enunciadas en la Constitucin, por lo que de acceder se actuara en
contra de sta.
38
39
De la naturaleza de norma suprema que la CE tiene se deriva adems otro efecto de gran
alcance: todas las normas, sea cual sea su rango o su mbito de vigencia, deben
interpretarse de acuerdo con la Constitucin. La STC 19/1982 exige la eleccin de la
interpretacin de acuerdo a la Constitucin de todas las interpretaciones posibles. Se
repite de nuevo el art. 5.1 de la LOPJ:
Artculo 5 (LPPJ)
1. La CE es la norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a todos los Jueces y
Tribunales, quienes interpretarn las leyes y los reglamentos segn los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de
las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de procesos.
Y la LOTC, que califica al TC como interprete supremo de la CE, confiere a dicha
interpretacin un valor virtualmente normativo: situado entre la CE y la propia ley. Esta
faceta del TC, como interprete de las normas, lo hace invadir, no slo el mbito del
poder judicial (la funcin de los Tribunales ordinarios), sino adems le hace entrar en el
terreno propio de creacin de las normas (propio del poder legislativo)19.
El Contenido de la Constitucin espaola de 1978
Aunque sigue una estructura semejante a sus predecesoras, destacan, adems de su
mayor extensin, el carcter intervencionista del Estado, la aparicin de nuevos rganos
y estructuras territoriales, y un importante conjunto de valores y principios.
Ello ha llevado a que la doctrina considere la Constitucin como un texto jurdico con
gran diversidad de normas, y que en base a ello, aparezcan distintas clasificaciones del
contenido de la Constitucin.
La estructura de la Constitucin Espaola de 27 de diciembre de 1978 es la siguiente:
Su diseo no se aparta en exceso del esquema de las constituciones clsicas salvo por
tres detalles reveladores:
1. Su extensin, muy superior a la que hubiera tenido de limitarse al
reconocimiento de una serie de derechos y a establecer la organizacin de los
poderes.
2. Las rbricas principios rectores de la poltica social y econmica, y economa
y hacienda muestran la intencin del constituyente de crear un Estado social
intervencionista. Esta CE se aparta de la idea clsica de Constitucin como mero
freno y contencin del poder poltico.
3. La introduccin, novedosa hasta cierto punto, de las Comunidades Autnomas y
el Tribunal Constitucional.
Se ha incluido tambin un conjunto de valores, indita en las constituciones de la misma
poca, y un buen nmero de principios, muestra la gran diversidad de normas que se
han incluido. Se ha importado el modelo alemn de Bonn, as como las pautas
interpretativas del Tribunal Constitucional federal alemn.
41
En cualquier caso, a pesar de las distintas clasificaciones, existe una conformidad plena
de los intrpretes y de los aplicadores del Derecho con el carcter jurdico-normativo de
la totalidad de los preceptos constitucionales.
Breve excursus sobre las garantas institucionales
Por garantas institucionales se entiende la proteccin, va Tribunal Constitucional, de
determinadas entidades arraigadas en la sociedad que se consideran necesarias para la
convivencia poltico-social (como la familia, la propiedad, el pluralismo informativo,
etc.).
La nocin de garantas institucionales, de origen alemn, fue introducida en Espaa por
el Profesor Luciano Parejo, en 1981, en la obra Garanta Institucional y Autonomas
Locales.
La STC 32/1981 la incorpora al lxico jurdico-constitucional espaol.
La garanta institucional es una proteccin constitucional que se otorga a determinadas
instituciones, organizaciones o entidades, no esenciales, pero s tpicas, y por lo tanto
necesarias en la organizacin poltico-administrativa. Dicha proteccin es frente al
legislador democrtico, limitndole su entrada en la variacin de su contenido esencial.
Segn la doctrina las garantas institucionales amparan entidades como la familia, la
propiedad, la herencia, el matrimonio, la libertad de empresa, el pluralismo informativo,
los partidos polticos, la autonoma local y el rgimen foral. Pero no es fcil completar
la lista.
La doctrina de las garantas institucionales supone un desapoderamiento del legislador a
favor del TC, en cuanto fuente primaria del Derecho, y conlleva una transformacin de
la estructura del ordenamiento, que pasa de ser un derecho de normas a un derecho de
conceptos y principios.
Conceptualmente hay un solapamiento entre las garantas constitucionales y los
derechos fundamentales; ambos tienen una finalidad protectora.
La transformacin de la idea de Constitucin y la Constitucin espaola
Los primeros textos constitucionales se limitaban a la regulacin del poder poltico, su
organizacin y su relacin con los gobernados. Sin embargo, las Constituciones
contemporneas realizan una regulacin global de todos los mbitos jurdico-sociales.
Ello hace que por un lado la Constitucin establezca los lmites de lo permitido, pero,
por otro lado, al pretender tratar todas las materias, su amplitud e inconcrecin hacen
necesaria la intervencin del Tribunal Constitucional para definir e interpretar los
principios constitucionales que fundamentan las diferentes disciplinas.
De esta forma la certeza y seguridad jurdicas, que se consideraban pieza clave de todo
Estado de derecho, desaparecen para quedar en manos de la interpretacin que de cada
concepto y en cada momento realice el Alto Tribunal.
43
6. 6 El bloque de la constitucionalidad
7. 7 Irretroactividad de las normas
8. 8 Publicidad de las normas
El concepto de fuentes del Derecho
Por fuente del Derecho se pueden entender varias cosas:
En lo que sigue nos circunscribiremos al origen de las normas en sentido amplio: las
fuerzas productoras y los canales (ley, costumbre, ) de expresin o exteriorizacin de
las mismas. En su aspecto material se refiere a las fuerzas sociales con fuerza creadora
de normas, en su aspecto formal a la forma que toman las normas: ley, costumbre,
La respuesta a los modos de produccin de las normas, su orden en la pirmide
normativa, su mbito de vigencia, etc., ha venido dada por los Cdigos civiles en
Europa continental. El C.C. espaol de 1889, ya prescriba en su redaccin primera que
los Tribunales deban dictar fallo en todo caso, sin invocar el silencio, la obscuridad o la
insuficiencia de la ley, y que en el supuesto de falta de ley se recurriera a la costumbre
del lugar, y en su defecto, a los principios generales del Derecho.
Los cambios de 1973-74 sobre esta parte del CC no son sustanciales: en el art. 1.1 se
dice que las fuentes son la ley, la costumbre y los PGD, que la costumbre no tiene que
ser la del lugar y exige su prueba, confiere valor de costumbre a los usos jurdicos,
menciona los tratados internacionales, y otorga carcter informador de todo el OJ a los
PGD.
El uso de la costumbre y de los PGD como fuentes del OJ espaol debera restringirse al
Derecho civil, de acuerdo con algunos civilistas, que dudan de la aplicacin de estos en
el derecho penal y tributario (Principio de legalidad) y en el administrativo y procesal
(normas escritas).
Para concluir, los rasgos esenciales del sistema espaol de fuentes anterior a la
aprobacin de la Constitucin de 27 de diciembre de 1978, son los siguientes:
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46
47
Relaciones de separacin
La separacin entre los OJ estatal y autonmico no es absoluta, tiene una articulacin
por arriba en la CE, como norma superior de todos los OJ nacionales. Adems de las
relaciones de cooperacin y supremaca existe un punto de conexin entre los distintos
sistemas de autonmicos y el estatal, que es el Estatuto de Autonoma de cada una de
las CCAA. Los EEAA son a la vez normas del Estado, leyes orgnicas de las Cortes, y
la principal norma, la cima, de las normas autonmicas. Esto se infiere, no slo del art.
147.1 CE, sino del examen del proceso de su elaboracin y de los requisitos para su
reforma.
Artculo 147
1. Dentro de los trminos de la presente Constitucin, los Estatutos sern la norma
institucional bsica de cada Comunidad Autnoma y el Estado los reconocer y
amparar como parte integrante de su ordenamiento jurdico.
2. Los Estatutos de autonoma debern contener:
o La denominacin de la Comunidad que mejor corresponda a su identidad
histrica.
o La delimitacin de su territorio.
o La denominacin, organizacin y sede de las instituciones autnomas
propias.
o Las competencias asumidas dentro del marco establecido en la
Constitucin y las bases para el traspaso de los servicios
correspondientes a las mismas.
3. La reforma de los Estatutos se ajustar: al procedimiento establecido en los
mismos y requerir, en todo caso, la aprobacin por las Cortes Generales,
mediante ley orgnica.
Relaciones de cooperacin
El invento del Estado de las autonomas vino acompaado una reparto difuso de las
competencias. El TC y la doctrina han introducido ciertas dosis de racionalidad en la
distribucin competencial original. Las distintas materias se han llegado a clasificar de
la siguiente manera:
1. Materias de regulacin compartida o concurrente: al Estado le corresponde la
regulacin bsica y a las CCAA su desarrollo. P.e., segn el art. 149.1.25, son
competencia exclusiva del estado las bases del rgimen minero y energtico.
2. Materias de coordinacin estatal. Las que versan sobre economa, investigacin
cientfica y tcnica y sanidad. En estas materias tanto el Estado como las CCAA
tienen competencias normativa y de ejecucin. P.e., segn el art. 149.1.13, son
competencia exclusiva del estado las bases y coordinacin de la planificacin
general de la actividad econmica.
3. Materias de legislacin estatal y ejecucin por las CCAA. As se tiene en el art.
149.1.7, la competencia exclusiva del Estado en legislacin laboral; sin
perjuicio de su ejecucin por los rganos de las Comunidades Autnomas.
Relaciones de supremaca
49
El Estado tiene en todo caso las competencias exclusivas del art. 149.1 CE.
Las CCAA tienen las competencias que les atribuyen sus EEAA: estos pueden
tomar todas o parte de las competencias del art. 148, adems de todas aquellas
materias que la CE no atribuye exclusivamente al Estado.
50
En el caso de materias que no estn atribuidas a las CCAA por sus EEAA,
corresponden al Estado. En caso de conflicto en estas materias prevalece la
norma estatal.
El D Estatal es supletorio en todo lo no regulado por las CCAA (hay que
entender que las normas autnomas, en asuntos de su competencia, pueden fijar
tambin las reglas de supletoriedad, dentro de la Constitucin).
El principio de competencia
Hay que recurrir ahora tambin al principio de competencia, al sector de concreto de
materia reservado por el OJ a una determinada fuente. Se trata de distribuir las materias
susceptibles de regulacin entre las distintas fuentes que integran el OJ.
En otras palabras, la competencia normativa consiste en acotar un mbito material y
encomendar su regulacin a determinado tipo de norma.
Espaa ha adoptado el criterio de competencia para solucionar los conflictos normativos
entre el D estatal y el D autonmico. Pero tiene aplicaciones tambin dentro de uno de
estos ordenamientos. Por ejemplo, cuando se asigna a un rgano, y slo a l, la potestad
para regular determinadas materias, como las normas que atribuyen al Congreso y al
Senado la facultad para dictar sus propios Reglamentos de organizacin y
funcionamiento.
El bloque de la constitucionalidad
El bloque de constitucionalidad en Francia
La nocin bloque de constitucionalidad nace en Francia, en la dcada de los 70, donde
se aade a su Constitucin de 1958 la Declaracin de Derechos del Hombre y el
Ciudadano de 1789, el Prembulo a la Constitucin de 1946 y una serie de principios
reconocidos por las leyes de la Repblica que ha ido reconociendo su Consejo
Constitucional. Su objetivo es recoger una serie de normas y principios supralegales que
servirn de referencia para enjuiciar la constitucionalidad de las leyes.
El bloque de constitucionalidad en Espaa: definicin
En Espaa se adopta por el TC algunos lustros despus, a partir de las STCs 1982,
1985, y del art. 29.1 de la LOTC:
Artculo 28.
Uno. Para apreciar la conformidad o disconformidad con la Constitucin de una Ley,
disposicin o acto con fuerza de Ley del estado o de las Comunidades Autnomas, el
Tribunal considerara, adems de los preceptos constitucionales, las Leyes que, dentro
del marco constitucional, se hubieran dictado para delimitar las competencias del
Estado y las diferentes Comunidades Autnomas o para regular o armonizar el ejercicio
de las competencias de estas.
Esto es una consecuencia de la falta de definicin de la organizacin territorial del
Estado en la CE. La definicin se ha ido realizando de manera progresiva mediante la
aprobacin de los sucesivos EEAA y de otras normas distribuidoras y delimitadoras de
competencias.
Son normas interpuestas que condicionan la creacin de otras que, sin embargo, en la
mayora de los casos son de igual rango.
El bloque de constitucionalidad en Espaa: normas que lo integran
52
Cules son esos derechos individuales? De acuerdo a una STC de 1982, son los
de la Seccin 1 del Captulo II del Ttulo I de la Constitucin.
Cules son las normas que no pueden ser retroactivas en este aspecto? La
respuesta es obvia, no slo las leyes, sino tambin los reglamentos.
1 El concepto de ley
2 Caracteres de la ley
3 La crisis de la ley
4 La ley en la Constitucin espaola de 1978
5 Fuerza, rango y valor de ley
6 La elaboracin de la ley
7 Los procedimientos legislativos especiales
8 Tipos de leyes
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9. 9 El principio de legalidad
El concepto de ley
La ley, en sentido jurdico, son las normas que prescriben determinada conducta a los
miembros de una sociedad, y cuya inobservancia conlleva la correspondiente sancin.
Ha sido siempre el punto de referencia del D positivo, el deseo de un gobierno de
leyes, que no de hombres, es tan antiguo como nuestra tradicin jurdica: mientras que
el gobierno de los hombres est sujeto al capricho y al arbitrio, el de las leyes se traduce
en una mayor igualdad y justicia para todos.
Concepcin moderna de la ley
Se remonta al siglo XVII, con el pensamiento filosfico ilustrado. MONTESQUIEU y
los enciclopedistas argumentaron que las leyes polticas y civiles de cada nacin no
deben ser sino supuestos concretos de materializacin o de aplicacin de la razn
humana. Para los constituyentes franceses, con Rousseau, es la expresin de la voluntad
humana.
Ambas concepciones no son, en ltima instancia contradictorias: la ley como obra de la
razn alude al contenido de la ley, la ley como expresin de la voluntad del pueblo
alude a su fuente generadora.
Para hacer posible que voluntad popular fuera al mismo tiempo voluntad racional se
aadi el ingrediente de la teora de la representacin. Se sustituye al pueblo por la
nacin, mediante la interposicin de un rgano que acte en su nombre. Este rgano, la
Asamblea, est formado por hombres cultos y capaces, y se encargar de discutir y
hacer leyes. SIEYS, en Francia, es el autor por excelencia de la Teora de la
Representacin.
En la teora de la representacin, siguiendo a SIEYS, hay dos razones que justifican a
la Asamblea:
1. Es la que mejor responde a una sociedad moderna basada en la divisin del
trabajo.
2. La mayora de los ciudadanos no posee ni instruccin ni tiempo suficientes para
ocuparse de elaborar las leyes; lo mejor es elegir a los ms capaces.
La consecuencia de esta doctrina es que la misin del pueblo es la de elegir a una
Asamblea que representa a toda la nacin. La ley se convertir en la expresin de la
voluntad general que es, en la realidad, la voluntad nacional y, finalmente, la voluntad
de sus representantes.
La concurrencia de estos tres factores:
1. Que la ley fuera considerada como la encarnacin de la razn,
2. Que simultneamente fuera definida como expresin de la voluntad general, y
3. Que fuera adoptada por la voluntad popular-nacional, la convirti en la norma
suprema:
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Caracteres de la ley
La crisis de la ley
Aunque muchas de las leyes siguen respondiendo al concepto enciclopdico de norma
superior y abstracta, de carcter general, publicada, de obligado cumplimiento, con
dosis de racionalidad no instrumental, y dictada con la mayora de beneficiar a la
mayora de los ciudadanos, se han producido cambios que permiten hablar de crisis,
decadencia u ocaso de la ley.
57
59
La elaboracin de la ley
Los medios de los que se sirven los gobierno para adoptar decisiones son las leyes;
legislar es una actividad fundamental del gobierno (en sentido amplio, de toda
comunidad poltica organizada).
A continuacin se expone nicamente el procedimiento legislativo comn u ordinario,
dejando para las otras leyes sus especialidades. Este procedimiento ordinario tiene 3
fases:
1. Iniciativa legislativa
Puede ser del Gobierno, de las Cortes, de las Asambleas de las CCAA y popular:
a) Iniciativa gubernamental
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2. Fase constitutiva
Deliberacin en Comisin
Finalizado el debate de totalidad, en su caso, y el de proposicin de enmiendas, la
Comisin nombrar una ponencia en su seno (uno o varios diputados) para que, a la
vista del texto y de las enmiendas redacte en 15 das un informe. Comienza entonces, a
la vista del informe, el debate en Comisin, que se har artculo por artculo, pudiendo
la Mesa admitir nuevas enmiendas presentadas por escrito, as como las que tengan por
finalidad subsanar errores o incorrecciones tcnicas. El dictamen de la Comisin se
remitir al Presidente del Congreso, para continuar con la tramitacin.
Deliberacin en el Pleno del Congreso
Los Grupos Parlamentarios debern comunicar por escrito al Presidente del Congreso,
en 48 h desde la recepcin del dictamen de la Comisin, los votos particulares y las
enmiendas que, habiendo sido defendidos y votados en Comisin y no incorporados al
dictamen, pretendan defender en el Pleno.
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3. Fase integradora
Sancin regia
La sancin del Rey, en los regmenes liberales decimonnicos, poda ser positiva o no.
La negativa a sancionar se corresponda con el veto, una prerrogativa de aquella poca.
Nuestra CE, como las de nuestro entorno, dispone que el Rey sancionar en 15 das las
leyes aprobadas por las Cortes y las promulgar y ordenar su inmediata publicacin.
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Promulgacin
La promulgacin es una accin de certificacin que tambin corresponde al Jefe del
Estado, mediante la cul da fe y notifica a los rganos del Estado la existencia de un
nuevo texto legal.
Publicacin
Es un requisito indispensable para que sea ejecutoria y ejecutable. De la publicacin es
responsable el Gobierno, no el Jefe del Estado, que se limita a ordenar su insercin en el
BOE.
Los procedimientos legislativos especiales
Adems de los procedimientos especiales para leyes orgnicas, leyes de presupuestos,
estatutos de autonoma cabe hablar de procedimientos legislativos especiales, con
tiempos reducidos de tramitacin en los siguientes casos:
Tipos de leyes
Todos los instrumentos que nuestro OJ reconoce con valor y fuerza de ley tienen
exactamente el mismo rango normativo, por ms que varen las formas de produccin
64
de stos, que se reserven mbitos materiales a otros, o que hagan falta mayoras
especiales.
El OJ espaol no conoce ms que un tipo de ley, puede decirse, aunque haya una
pluralidad de tipos legales.
Las razones que llevaron al constituyente a establecer tal diversificacin (dejando aparte
adems las normas del Gobierno con fuerza de ley y los Reglamentos de las Cmaras)
son tres:
1. La estructura territorial del Estado, que hace que haya leyes estatales y leyes
regionales.
2. La necesidad de desarrollar el texto constitucional en una serie de extremos que
la CE dej abiertos. Esto explica las modalidades legales de Estatutos de
Autonoma, leyes bsicas, leyes marco, leyes de transferencia y delegacin, y
leyes de armonizacin.
3. La distincin entre ley y ley orgnica, como procedimiento para regular en las
Cortes una serie de materias inabordable durante la fase constituyente.
La doctrina recoge tambin como otro tipo legal la Ley de Presupuestos. Algunos de
estos tipos de leyes se estudian en los temas siguientes, otras se ven a continuacin.
Leyes bsicas (art. 149.1 C.E.)
Son leyes del Estado en el ejercicio de una competencia compartida, en una materia
concreta, con las CCAA. Aparece en varios apartados del art. 149.1 CE, como bases,
normas bsicas, rgimen general o legislacin bsica, todos estos trminos
intercambiables. No deben confundirse con las leyes de bases que se emplean en la
delegacin legislativa al Gobierno, ni con las leyes marco del art. 150. En cuanto a la
definicin del alcance de lo bsico el TC entiende que ha de ser entendido como
nocin material, delimitndose en cada caso cul es este contenido.
La legislacin bsica es otra garanta del principio de unidad nacional, manifestndose
los objetivos, fines y orientaciones generales para todo el Estado, exigidos por su
unidad y la igualdad de todos sus miembros; en sentido negativo constituye el lmite
dentro del cual tienen que moverse los rganos de las CCAA en el ejercicio de sus
competencias.
Leyes marco (art. 150.1 C.E.)
Son leyes de Cortes, que atribuyen a algunas o a todas las CCAA, en materias de
competencia estatal, la facultad de dictar, para s mismas, normas legislativas en el
marco de los principios, bases y directrices fijados por dichas leyes marco. En estas
leyes marco se fija la modalidad de control de las Cortes sobre las normas legislativas
de las CCAA.
Las leyes marco son leyes ordinarias, no orgnicas, con una tcnica especial de
delegacin legislativa pensada para ampliar las potestades legislativas de las CCAA.
Leyes de transferencia o de delegacin (art. 150.2 C.E.)
65
Son leyes orgnicas, mediante las cuales el Estado transfiere o delega en las CCAA,
facultades sobre materias de competencia estatal que son susceptibles de transferencia o
delegacin por su propia naturaleza.
La ley orgnica prever la transferencia de medios financieros, y las formas de control
que se reserve el Estado. De este tipo de leyes son las leyes orgnicas 11 y 12/1982,
para ampliar las competencias de las CCAA de Canarias y Valencia.
Leyes de armonizacin (art. 150.3 C.E.)
Son leyes ordinarias, mediante las cuales el Estado establece los principios de
necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA, aun en caso de
materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters general.
Corresponde a las Cortes, por mayora absoluta de cada Cmara la apreciacin de dicha
necesidad.
De acuerdo con STC 1983, las leyes de armonizacin son una norma de cierre del
sistema, aplicable slo a aquellos casos en el que el legislador no disponga de otros
medios de garantizar dicha armona. El aun implica que las leyes de armonizacin
deban limitarse a las competencias de las CCAA, puede ser tambin para competencias
compartidas. Su uso es para evitar que la diversidad de disposiciones normativas de las
CCAA produzcan una desarmona contraria al inters general de la Nacin.
Leyes de presupuestos (arts. 66 y 134 C.E.)
Es una ley que permitir al Gobierno la direccin y orientacin de la poltica econmica
cuando elabora su proyecto y cuando participa de una manera peculiar en su aprobacin
parlamentaria.
Artculo 66
1. Las Cortes Generales representan al pueblo espaol y estn formadas por el
Congreso de los Diputados y el Senado.
2. Las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban sus
Presupuestos, controlan la accin del Gobierno y tienen las dems competencias
que les atribuya la Constitucin.
Artculo 134
1. Corresponde al Gobierno la elaboracin de los Presupuestos Generales del
Estado, y a las Cortes Generales, su examen, enmienda y aprobacin.
2. Los Presupuestos Generales del Estado tendrn carcter anual, incluirn la
totalidad de los gastos e ingresos del sector pblico estatal y en ellos se
consignar el importe de los beneficios fiscales que afecten a los tributos del
Estado.
3. El Gobierno deber presentar ante el Congreso de los Diputados los
Presupuestos Generales del Estado al menos tres meses antes de la expiracin de
los del ao anterior.
66
Art. 25.1, en el mbito penal. Nadie puede ser condenado o sancionado por
acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito,
falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento.
Art. 97, referido al Gobierno. El Gobierno dirige la poltica interior y exterior, la
Administracin civil y militar y la defensa del Estado. Ejerce la funcin
ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitucin (principio
de constitucionalidad) y las leyes.
Art. 103.1 referido a la Administracin. La Administracin Pblica sirve con
objetividad los intereses generales y acta de acuerdo con los principios de
eficacia, jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin, con
sometimiento pleno a la ley y al Derecho. Aunque en determinadas actividades,
como la organizacin administrativa, el fomento y prestacionales, que no
67
El resultado final es que los decretos-leyes se han convertido, en realidad, en una suerte
de variante de legislacin parlamentaria, con marginacin absoluta del Senado.
Hay que delimitar el alcance de los conceptos extraordinario y urgente. La idea
central es la necesidad, pero se debe atender a:
No basta con una situacin de necesidad, ha de ser extraordinaria y urgente; todos los
requisitos simultneamente. No se dan todos los requisitos en los casos de ordinaria y
urgente necesidad o de extraordinaria y no urgente necesidad, e incluso de
extraordinaria y urgente oportunidad.
Segn el TC, el Decreto-ley es utilizable cuando una necesidad caracterizada por las
notas de lo extraordinario y lo urgente reclama una accin normativa que
ordinariamente compete al legislador, pero que precisamente por esta necesidad y no
70
poder ser atendida por una ley de Cortes se autoriza al Gobierno a emitir. No debe poder
ser satisfecha ni mediante actuaciones legislativas en Comisin, ni por el procedimiento
legislativo de urgencia, ni por el procedimiento de lectura nica.
Aunque la definicin de legislacin excepcional debera referirse a datos objetivables, la
doctrina y jurisprudencia constitucional no ha elegido dicha opcin. La necesidad
justificadora, ha dicho el TC, no ha de entenderse como una necesidad absoluta ante un
peligro grave para el sistema constitucional o para el orden pblico, sino con mayor
amplitud, como necesidad relativa respecto de situaciones concretas de los objetivos
gubernamentales que por razones difciles de prever requieren una actuacin normativa
inmediata, ms rpida que la accin legislativa comn parlamentaria.
Esta necesidad relativa, deducida por el TC, ha sido criticada por disminuir la situacin
de necesidad exigible. Excluidas, por tanto, las situaciones de extraordinaria y urgente
necesidad para el ejercicio de esta potestad legislativa por el Gobierno, el TC parece
haber reconocido la legitimidad del D-ley para la consecucin de los objetivos
gubernamentales y la realizacin del programa poltico del Gobierno.
As se desvirta la funcin de los programas del Gobierno como plan general previo de
la actuacin gubernativa, poniendo en manos del Gobierno la capacidad para apreciar la
concurrencia de los presupuestos habilitantes que parece desvirtuar la naturaleza del Dley. As el TC entiende que la C atribuye al Gobierno la competencia e iniciativa para
apreciar con un razonable margen la concurrencia de la situacin de urgente y
extraordinaria necesidad, que no tienen por qu ser los supuestos de excepcional
amenaza para la comunidad o el orden constitucional.
Este punto de vista ha dejado en manos del Gobierno la apreciacin discrecional de la
concurrencia del presupuesto habilitante, reservando en ltimo extremo al TC el control
de esta apreciacin, cuando sea arbitraria o abusiva.
Materias vedadas al Decreto-ley
Continua el artculo 86.1 de la Constitucin estableciendo, que el decreto-ley no podr
afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes
y libertades de los ciudadanos regulados en el Titulo I, al rgimen de las Comunidades
Autnomas ni al derecho electoral general. El principal problema que se plantea es qu
debe entenderse por el trmino afectar, es decir, si se debe realizar una interpretacin
restrictiva o expansiva del mismo.
En el primer caso, mediante un decreto-ley, el Gobierno no podra regular ninguna de
las materias a las que hace referencia el art. 86.1 CE en ninguno de sus mbitos (ni de
fondo, ni accesorios); sin embargo, la tesis expansiva de la limitacin contenida en
dicho artculo, s permitira regular mediante decreto-ley algunos aspectos de esas
materias.
Los constituyentes quisieron configurar el decreto-ley con carcter restrictivo, por ello,
adems de limitar su uso, dispusieron en el art. 86.1 que no podrn afectar al
ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y
libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las Comunidades
Autnomas ni al Derecho electoral general.
71
Los decretos legislativos podrn regular ex novo una materia determinada, o limitarse a
refundir normas preexistentes; en todo caso, el Gobierno deber seguir las pautas dadas
por las Cortes en la correspondiente ley de delegacin.
Historia del decreto legislativo
La prctica de la delegacin legislativa es tradicional en Europa occidental y se justifica
en la sobrecarga de los rganos legislativos y en la dificultad de deliberar en las
Cmaras, en detalle, una materia tcnicamente compleja. Ha evolucionado desde la
forma de autorizaciones amplsimas, casi en blanco, al ejecutivo, hasta las leyes de
bases o de delegacin, que fijan criterios u objetivos concretos.
En Espaa es una tcnica que, aunque se opone a la regla general de indelegabilidad de
lo delegado (el pueblo delega en las Cortes la potestad legislativa), est contemplada en
la C. La C, para evitar el peligro de habilitaciones en blanco, que llevara al abuso o la
corrupcin24, ha previsto una serie de precauciones y cautelas, sin contar con las
materias que la C ya excluye de la posibilidad de legislacin delegada.
Definicin de decreto legislativo
El decreto legislativo, en Espaa, es una labor normativa conjunta de las Cortes y del
Gobierno; las primeras elaborarn una ley previa de delegacin, el segundo lo
perfeccionar como decreto legislativo. Si falta la primera no tendr efectos en el OJ.
La C regula el DLeg en sus arts. 82 a 85:
Artculo 82
1. Las Cortes Generales podrn delegar en el Gobierno la potestad de dictar
normas con rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artculo
anterior (leyes orgnicas).
2. La delegacin legislativa deber otorgarse mediante una ley de bases cuando su
objeto sea la formacin de textos articulados o por una ley ordinaria cuando se
trate de refundir varios textos legales en uno solo.
3. La delegacin legislativa habr de otorgarse al Gobierno de forma expresa para
materia concreta y con fijacin del plazo para su ejercicio. La delegacin se
agota por el uso que de ella haga el Gobierno mediante la publicacin de la
norma correspondiente. No podr entenderse concedida de modo implcito o por
tiempo indeterminado. Tampoco podr permitir la subdelegacin a autoridades
distintas del propio Gobierno.
4. Las leyes de bases delimitarn con precisin el objeto y alcance de la delegacin
legislativa y los principios y criterios que han de seguirse en su ejercicio.
5. La autorizacin para refundir textos legales determinar el mbito normativo a
que se refiere el contenido de la delegacin, especificando si se circunscribe a la
mera formulacin de un texto nico o si se incluye la de regularizar, aclarar y
armonizar los textos legales que han de ser refundidos.
6. Sin perjuicio de la competencia propia de los Tribunales, las leyes de delegacin
podrn establecer en cada caso frmulas adicionales de control.
75
Artculo 83
Las leyes de bases no podrn en ningn caso:
Artculo 84
Cuando una proposicin de ley o una enmienda fuere contraria a una delegacin
legislativa en vigor, el Gobierno est facultado para oponerse a su tramitacin. En tal
supuesto, podr presentarse una proposicin de ley para la derogacin total o parcial de
la ley de delegacin.
Artculo 85
Las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada recibirn el ttulo de
Decretos Legislativos.
El art. 82 permite a las Cortes delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con
rango de ley en materias que no estn reservadas a ley orgnica. Por lo tanto un Decreto
legislativo es:
Una norma con rango de ley, dictada por el Gobierno, en virtud de una delegacin
expresa de las Cortes, y sujeta a los lmites derivados de la C y de la norma habilitante,
que deber ser una ley de Pleno, y no una ley de Comisin.
Hay dos tipos de delegacin legislativa, de acuerdo con el art. 82.2:
1) Textos articulados: leyes de bases
Para la produccin de textos articulados las Cortes dictan una ley de bases. Las leyes de
bases delimitarn con precisin el objeto y alcance de la delegacin legislativa y los
principios y criterios que han de seguirse en su ejercicio.
El objeto es aliviar de trabajo al legislativo y evitar discusiones interminables en
materias de gran amplitud o complejidad. En Espaa se ha venido utilizando la tcnica
de la ley de bases desde antiguo, por ejemplo, para el Cdigo Civil (aunque el Real
Decreto que lo dict finalmente no fuera Legislativo).
El TC ha subrayado que el concepto de ley de bases para legislacin delegada no tiene
nada que ver con las bases o legislacin bsica del art. 149.1 CE.
2) Textos refundidos: leyes ordinarias de delegacin
Para la produccin de textos refundidos las Cortes dictan una ley ordinaria. La
autorizacin para refundir textos legales determinar el mbito normativo a que se
refiere el contenido de la delegacin, especificando si se circunscribe a la mera
formulacin de un texto nico o si se incluye la de regularizar, aclarar y armonizar los
textos legales que han de ser refundidos.
76
La funcin de estos textos refundidos es recopilar y ordenar mltiples normas sobre una
misma materia de manera que intrpretes y aplicadores conozcan de manera precisa el
D aplicable y su vigencia y se salven posibles incoherencias.
Lmites
La legislacin delegada presenta lmites, tanto respecto de las leyes de delegacin (la
delegacin debe ser expresa, otorgarse al Gobierno, sobre materia concreta, etc), como
de los decretos legislativos (el Gobierno no puede delegar en otros rganos, debe
legislas en un plazo determinado, etc).
Los lmites que se imponen a la legislacin delegada se pueden agrupar en:
1. Lmites que se imponen a las Cortes sobre las leyes de delegacin y las materias
que se pueden delegar.
2. Lmites que se imponen al Gobierno tanto por la C como por las propias leyes
de delegacin.
1) Lmites sobre las leyes de delegacin
Lmites comunes a las leyes de bases y leyes de delegacin
Tan pronto como haya hecho uso de la delegacin, el Gobierno tiene que remitir el texto
refundido o articulado a las Cortes, que lo publican en su Boletn.
La ley de delegacin podra haber previsto adems algn tipo de control adicional por el
Congreso, para lo que se abrir un plazo de un mes, desde la publicacin en el Boletn
de las Cortes, para que Diputados y Grupos Parlamentarios formulen objeciones y si no
las
hicieren se entender que el Gobierno ha hecho un uso correcto de la delegacin
legislativa. De hacerlas las remitir a la Mesa del Congreso, que las enviar a la
78
Comisin correspondiente, para que emita un dictamen que ser debatido en el Pleno de
la Cmara. Los efectos jurdicos del control sern los previstos en la Ley de delegacin.
3. Control jurisdiccional
79
TORRES DEL MORAL opina, sin embargo, que el elenco es tan heterogneo que es
casi imposible encontrar un hilo conductor. Parece que el nico ratio constituyente es
que ciertas materias quedaran reforzadas por la exigencia de mayora absoluta del
Congreso: la Cmara preeminente en Espaa.
El concepto de ley orgnica
De acuerdo con art. 81 CE, la ley orgnica viene caracterizada por dos notas
fundamentales:
80
Materia
8.2
54
Defensor del Pueblo
55.2
Suspensin individual de determinados derechos fundamentales
57.5
Abdicaciones y renuncias, y cualquier duda de hecho o de derecho que
ocurra en el orden de sucesin a la Corona
87.3
Iniciativa legislativa popular
92.3
Modalidades de referndum
93
Autorizacin de celebracin de Tratados por los que se atribuye a
organizaciones o instituciones internacionales el ejercicio de competencias
derivadas de la C
104.2
Funciones, principios bsicos de actuacin y Estatutos de las Fuerzas y
Cuerpos de la Seguridad del Estado.
107
Consejo de Estado
116
Estados de alarma, excepcin y sitio
122.1
Poder judicial
136.4
Tribunal de Cuentas
141.1
Alteracin de los lmites provinciales
144
Autorizacin de la constitucin de una Comunidad Autnoma y
sustitucin de la iniciativa de las Corporaciones Locales
149.1.29 Polica de las CCAA
151.1
Referndum para ratificar la iniciativa autonmica
157.3
Ejercicio de las competencias financieras de las CCAA
165
Tribunal Constitucional
El TC tambin ha establecido que as como las materias que tienen esta reserva slo se
pueden regular por LOrg, no se pueden regular mediante LOrg las materias para las que
no existe dicha reserva, lo que sera disconforme con la C.
El concepto formal de la ley orgnica
82
1. La ratificacin del texto inicial y levantamiento del veto requerir en todo caso
el voto favorable de la mayora absoluta del Congreso.
2. Si el texto devuelto por el Senado contuviera enmiendas entonces se considerar
aprobado si lo vota la mayora del Congreso, y en caso contrario, quedara
aprobado el texto anterior y rechazadas todas las enmiendas del Senado.
El rango normativo de la LOrg en el ordenamiento jurdico
Son las leyes orgnicas de mayor rango por su mbito material o especificidad de su
procedimiento? Segn una parte de la doctrina estn entre la C y las leyes ordinarias,
segn otra son de igual rango que las leyes ordinarias.
El principio de competencia
La mayor parte de la doctrina entiende que la relacin entre unas y otras no es a travs
del principio de jerarqua, sino del principio de competencia. Los argumentos son:
Inconstitucionalidad de normas con rango de ley que invaden las materias de LOrg
84
Asimismo, el art. 28.2 LOTC establece que el TC podr declarar inconstitucional una
ley por infraccin al art. 81 CE los preceptos de un Decreto-ley, Decreto legislativo, o
Ley que no haya sido aprobada como orgnica, o norma legislativa de una CA, en el
caso de que dichas disposiciones hubiesen regulado materias reservadas a una LOrg, o
impliquen modificaciones o derogacin de una LOrg, cualquiera que sea su contenido.
El cualquiera que sea su contenido ha provocado discusiones doctrinales. Para
algunos parece indicar que las LOrg pueden regular cualquier materia. Para otros slo
quiere indicar aquellos contenidos que se refieran a las materias tasadas en el art. 81.1
CE.
El principio de prevalencia
El TC tambin ha confirmado en varias sentencias al principio de competencia como
criterio para resolver con carcter definitivo los conflictos entre las leyes ordinarias y
las LOrg. No obstante el mismo TC ha reconocido que a veces hay que acudir adems al
principio de prevalencia. Esto es, cuando una materia est regulada simultneamente
por ley ordinaria y orgnica, prevalecer esta ltima, cuando por el principio de
competencia no se pueda determinar cual es exactamente la que deba aplicarse.
LOrg que se excede de sus materias
En este mismo sentido se ha indicado que siempre que la LOrg se mueve dentro de su
mbito de competencias debe aplicarse con preferencia a la ley ordinaria. Sin embargo,
cuando el aplicador de D no considere que la LOrg se mueva dentro de sus
competencias, invadiendo las de la ley ordinaria, tendr que tener en cuenta el orden de
entrada en vigor de las normas:
En definitiva, no existe un rango distinto entre las leyes ordinarias y orgnicas: ambas
son normas con rango de ley.
Desarrollo de ley orgnica mediante ley ordinaria: colaboracin internormativa
Cuando solo algunos aspectos de una materia deben ser regulados por ley orgnica,
como ocurre en el caso de las bases de la organizacin militar o las bases de las Fuerzas
y Cuerpos de Seguridad del Estado, es posible que se produzca una colaboracin
internormativa entre un tipo y otro de normas, remitiendo la LOrg el desarrollo o la
integracin de algunos de sus preceptos.
El TC ha admitido este principio de colaboracin internormativa. Las leyes ordinarias
pueden regular aspectos no orgnicos de materias reservadas a ley orgnica.
La C slo prohbe regular mediante decretos legislativos materias de ley orgnica, pero
no mediante leyes ordinarias.
85
Habr que reputar como ilegtimo, no obstante, cualquier remisin o reenvo en blanco
o con condiciones tan laxas que defrauden la reserva constitucional de ley orgnica.
Regulacin de materias de ley ordinaria mediante ley orgnica
El TC admite, por otra parte, que el legislador, al elaborar una ley orgnica incluya en
ella normas ajenas a la reserva (regulables por ley ordinaria), que por razones de
conexin temtica o sistematicidad o buena prctica legislativa, considere oportuno
incluir junto a las materias reservadas a LOrg.
Pero el TC considera que, salvo que el legislador especifique este ltimo caso, se
producira una congelacin de rango de dicha normativa. Este es el caso de las leyes
parcialmente orgnicas. Estas leyes deben incluir clusulas de deslinde que indiquen
que partes de la ley se pueden modificar o derogar mediante ley ordinaria.
Estas leyes parcialmente orgnicas se ha convertido en una alternativa tcnica a regular
mediante dos leyes distintas la misma materia. Ejemplo: la Ley Orgnica 1/1996, de
proteccin jurdica del menor.
10. Constitucin y autonoma
Contenidos
1. 1 Conceptos bsicos para la comprensin de la distribucin territorial del poder
2. 2 El principio de autonoma y su relacin con la soberana
3. 3 Garantas de la autonoma
4. 4 El principio de unidad
5. 5 El principio de solidaridad
6. 6 Los Estatutos de autonoma: elaboracin y reforma
7. 7 La nueva generacin de Estatutos
8. 8 El artculo 149.3 de la constitucin como clusula de cierre competencial
9. 9 Las SSTC 118/1996 y 61/1997 y la clusula de supletoriedad
10. 10 El Derecho Comunitario y las Autonomas
11. 11 La STC sobre el Estatuto Cataln
Conceptos bsicos para la comprensin de la distribucin territorial del poder
Los principios de organizacin de un Estado suelen basarse en los conceptos de
centralizacin o de descentralizacin. La centralizacin supone concentrar los poderes
fundamentales de decisin, en rganos rectores del Estado y de su Administracin;
aunque para agilizar los servicios generales se suele acudir a la desconcentracin, que
consiste en delegar un poder de decisin en rganos jerrquicamente inferiores. La
descentralizacin implica distinguir entidades con personalidad propia e independientes,
pudiendo ser la descentralizacin funcional o territorial.
86
De la Administracin
De la forma del Estado
En efecto, el art. 103.1 dispone que la Admn pblica sirve con objetividad los intereses
generales y acta de acuerdo con los principios de eficacia, jerarqua, descentralizacin,
desconcentracin y coordinacin, con sometimiento pleno a la ley y al Derecho.
Este precepto impone, por lo tanto, una directiva de organizacin a cada una de las
Administraciones superiores; deben actuar descentralizando sus competencias en las
Administraciones inferiores, cuando sea factible.
Por otra parte en CE 137 se dispone que el Estado se organiza territorialmente en
municipios, en provincias y en las CCAA que se constituyan. Aadiendo, todas estas
entidades gozan de autonoma para la gestin de sus respectivos intereses.
Aqu nos interesa la descentralizacin en su vertiente poltica: la autonoma. La C no
define autonoma, pero la menciona en varias ocasiones:
La existencia de los EE AA, que son (no estrictamente) las constituciones de las
CC AA.
El inters general
La igualdad
La unidad de mercado.
La reforma de todo Estatuto autonmico requiere una Ley Orgnica que apruebe la
reforma, y en el caso de las Comunidades Autnomas que se crearon por la va del
artculo 151 de la Constitucin, se requiere adems la celebracin de un referndum
entre los electores correspondientes a la Comunidad Autnoma concreta. Adems, en
ambos casos cada Estatuto de Autonoma puede fijar cualquier otro requisito para llevar
a cabo la reforma.
La C reconoce el derecho a la autonoma de regiones y nacionalidades, pero no disea
el mapa de las autonomas, se limita a fijar las condiciones que deben reunir los
territorios que quieran constituirse en CCAA y los procedimientos a seguir para ello.
Dej a la libre voluntad de los territorios interesados el acceder o no a la autonoma y
dotarse de un OJ propio, dentro del marco de la C.
Estando finalizados ya todos los procesos que han llevado a que todos los territorios se
encuentren dentro de las 17 CCAA y 2 ciudades autnomas, carece de inters examinar
las normas de la iniciativa autonmica y los distintos supuestos y la elaboracin de los
EE AA. Vanse los arts. 143, 144, 146, 151 y DT1 a DT5.
Tiene mayor inters la cuestin de la reforma de los EEAA, que se asemeja en cierta
manera al proceso de elaboracin y aprobacin de los mismos, en especial ahora que ya
se han reformado algunos de ellos y otros estn en proceso de reforma.
La reforma de los EE AA aparece brevemente recogida en la C. CE 147.3 establece el
principio general la reforma de los EEAA se ajustar al procedimiento establecido en
los mismos y requerir, en todo caso, la aprobacin por las Cortes, mediante Ley
Orgnica.
Para los EEAA aprobados de acuerdo con el art. 151 se establece, adicionalmente, en
CE 152.2 que slo podrn ser modificados mediante los procedimientos en ellos
establecidos y con referndum entre los electores inscritos en los censos
correspondientes; esto no tiene nada de particular ya que la primera aprobacin de
dichos EEAA ya necesit de referendo popular.
La C, por lo tanto, tiene dos exigencias procedimentales:
1. Aprobacin de la reforma mediante ley orgnica de Cortes, para todos los
EEAA, independientemente del proceso de elaboracin. Es obvio que si por
LOrg se aprueban, deba ser una LOrg la que apruebe su reforma.
2. El referndum. En este caso para los EEAA de CE 151.
En todo lo dems se deja a la propia previsin de los EEAA. Los EEAA han adoptado
diversas frmulas. La iniciativa de la reforma suele atribuirse a los Consejos de
Gobierno o Asambleas legislativas de las CCAA, a veces tambin a las Cortes
Generales, e incluso al Gobierno de la Nacin. La aprobacin suele requerir la
intervencin de las Asambleas autonmicas y despus la de las Cortes. Por ltimo,
algunos EEAA, exigen para su reforma, la ratificacin en referndum (Catalua, Pas
Vasco, Galicia y Andaluca, lo que no es raro, ya que fueron ratificados inicialmente
mediante referndum).
La nueva generacin de Estatutos
91
Hay que reviser aqu el epgrafe 4 de la Leccin 5, que trata de la estructura del sistema
de fuentes. Las relaciones de separacin y de cooperacin fueron examinadas en dicho
epgrafe. Ahora toca ver las relaciones de integracin o de supremaca, entre el D
estatal y el D autonmico, y estudiar brevemente las clusulas de cierre del sistema de
distribucin de competencias entre el Estado y las CC AA.
El artculo 149.3 de la constitucin como clusula de cierre competencial
Las clusulas de cierre son tres: residual, prevalencia y supletoriedad.
Clusula residual
Se formula en 149.3 de la siguiente manera:
Las materias que no son competencia exclusiva del Estado, de acuerdo con la C,
pueden ser asumidas por las CC AA en sus EE AA.
Las materias que no sean asumidas por las CCAA en sus EEAA sern
competencia del Estado.
Clusula de prevalencia
Se formula tambin en CE149.3 de la siguiente manera:
Las normas del Estado prevalecern, en caso de conflicto, sobre las normas de
las CCAA en todo lo que no est atribuido de manera exclusiva a las mismas.
La doctrina ha convenido en que se trata de una regla para resolver conflictos entre las
normas, operando sobre dos normas que son en un principio vlidas ambas; una estatal
y una autonmica que regulan el mismo supuesto de hecho.
Los efectos pueden variar desde la simple inaplicacin de la norma autonmica, o el de
privacin total de validez en caso de choque frontal y abstracto.
92
Suponiendo que las dos normas son vlidas, es decir que no se estn invadiendo las
competencias de la otra parte el TC no tiene nada que decir, y son los Jueces y
Tribunales ordinarios los que, en la causa que conozcan, deben aplicar la norma estatal
en caso de conflicto.
Clusula de supletoriedad
Se formula tambin en CE149.3 de la siguiente manera:
El derecho estatal ser en todo caso supletorio del derecho de las CCAA.
93
De acuerdo con los arts. 93 a 96, 97 y 149.1.3, corresponde al Estado el poder exterior,
esto es, la competencia para asumir obligaciones internacionales y garantizar el
cumplimiento de las mismas. La C no menciona la posibilidad de que las CCAA puedan
celebrar TI, por lo que debe suponerse que carecen, constitucionalmente hablando, de
tal posibilidad. Y si esto es as en general, tambin lo es en cuanto al D comunitario.
De acuerdo con algunos EEAA las CCAA correspondientes deben ser informadas de los
TI que afecten a materias de su propio inters. Hay que admitir que aquellas materias en
las que las CCAA tienen competencias atribuidas por sus EEAA se pueden ver
afectadas por los TI que celebre el Estado y particularmente por el D comunitario.
El mbito competencial de la C no se ve afectado por el establecimiento de relaciones
internacionales ni la celebracin de TI, de otra manera habra que modificar
previamente la C, si nos atenemos a su propia letra.
La traslacin de la normativa comunitaria al D interno debe hacerse segn los criterios
constitucionales y estatutarios de reparto de competencias entre el Estado y las CCAA.
El Estado, por su parte, no puede ampararse en su competencia exclusiva para las
relaciones internacionales, para extender su mbito de competencias ms all de lo que
la C y los EEAA marcan. En otro caso se producira un vaciamiento de las
competencias que la C y los EEAA atribuyen a las CCAA.
En definitiva: la ejecucin del D comunitario corresponde a quien materialmente
ostente la competencia, segn las reglas del D interno. No existe una competencia
exclusiva para el D comunitario.
En cuanto a la participacin de las CCAA en la UE se han satisfecho parcialmente sus
pretensiones mediante la creacin de la Conferencia Sectorial para Asuntos
Relacionados con las Comunidades Europeas, por la Ley 2/97, en el seno del Ministerio
de AAPP. Esta CSARCE est integrada por un miembro de dicho Ministerio y un los
Consejeros de las CCAA encargados de los asuntos europeos.
Con propsito similar, el de participacin de las CCAA en la elaboracin del D
comunitario, en el mbito parlamentario se instituyo por ley la Comisin mixta
Congreso-Senado para Asuntos relacionados con la Unin Europea, que conoce de los
proyectos de directivas y de reglamentos y emite dictmenes sobre los mismos.
En la fase de aplicacin del D comunitario la participacin de las CCAA es
imprescindible.
El propio TC ha manifestado la necesidad de sintona entre las instancias centrales y
autonmicas para articular las competencias respectivas sin invadir el campo ajeno.
El Estado s es, en todo caso, frente a las autoridades europeas responsable del
cumplimiento del D comunitario, siendo la materia concreta competencia suya o de las
CCAA. Para ello podra llegar a ser necesario acudir a CE 155 que dice:
Si una CA no cumpliere con las con las obligaciones que la C u otras leyes le impongan,
o actuare de forma que atente gravemente al inters general de Espaa, el Gobierno,
previo requerimiento al Presidente de la CA y, en el caso de no ser atendido, con la
94
aprobacin de la mayora absoluta del Senado, podr adoptar las medidas necesarias
para obligar a aqulla al cumplimiento forzoso de dichas obligaciones o para la
proteccin del mencionado inters general.
11. La jurisprudencia constitucional
Contenidos
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
95
99
Frente a los esfuerzos de los juristas que durante aos trataron de depurar el lxico
jurdico con el fin de garantizar la mayor certeza posible a los ciudadanos, se introduce
la idea de la interpretacin de las normas, acudiendo para ello tanto a la estructura
sintctica-gramatical, a los precedentes histricos, como a la realidad social del tiempo
en que la norma ha de ser aplicada, entre otros. Con ello desaparece la seguridad
jurdica, el principio de igualdad y la unidad del Derecho. Respecto a la Constitucin es
el Tribunal Constitucional el intrprete supremo de la misma.
Interpretar es explicar el sentido un acto o expresin. Para la interpretacin de las
normas jurdicas se recurre a varios instrumentos. Desde hace muchos aos se vienen
empleando:
En Espaa, la reforma del Ttulo preliminar del C.C. de 1973-74 aadi adems:
1. La realidad social del tiempo en el que la norma tiene que ser aplicada.
2. La equidad.
Estos conceptos son de difcil aplicacin, y susceptibles de variadas (incluso
contrapuestas) exgesis.
Se dota por lo tanto de amplia libertad de interpretacin al juez que arruina el esfuerzo
de generaciones de juristas por depurar el lxico jurdico. Esta libertad de interpretacin
lesiona, en primer lugar, la seguridad jurdica, al hacer imprevisible la resolucin
judicial.
Lesiona, adems, el principio de igualdad; permite que casos iguales sean resueltos de
manera distinta, y no slo por distintos jueces. Por ltimo, pone en peligro la unidad del
D, al hacer posible que sea aplicado de manera desigual en distintas demarcaciones
judiciales.
La C de 1978 produce un cambio en la regulacin anterior. Al ser nuestra C una C
normativa, adems de ser la norma suprema, es de obligado cumplimiento, superior a
cualquier otra norma. Esto ha afectado a los aplicadores del D, que tienen que tener en
cuenta ahora, en todo caso, los preceptos constitucionales en las interpretaciones del OJ
completo.
En esta tarea cuentan adems con el auxilio del TC, de la interpretacin que ste realiza
tanto de la C como del resto del OJ desde el punto de vista de la C. Es el rgano al que
se ha concebido como instancia superior en la labor hermenutica de la C.
La interpretacin de la Constitucin
100
Son los especialistas en Derecho Internacional los que mayormente se han ocupado de
las relaciones entre la Constitucin y las normas internacionales; sin embargo es extrao
encontrar en alguno de ellos, la referencia a los tratados internacionales como tales, ya
que generalmente se hace referencia a las normas de Derecho Internacional General.
La integracin de Espaa en organismos instituciones internacionales, da lugar a que los
convenios, tratados, pactos, etc., sean una fuente de produccin de normas, que tienen
consecuencias no slo en cuanto a las relaciones internacionales, sino tambin en el
orden interno. Ms que los constitucionalistas, han sido los Especialistas en Derecho
internacional los que han prestado atencin a la relacin entre la C y las normas
internacionales.
Los Tratados Internacionales estn contemplados en el Captulo III (de los Tratados
Internacionales), del Ttulo III (de las Cortes Generales) de la C.
Artculo 93
Mediante la ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se
atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias
derivadas de la Constitucin. Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn
los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas
de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin.
Artculo 94
1. La prestacin del consentimiento del Estado para obligarse por medio de tratados o
convenios requerir la previa autorizacin de las Cortes Generales, en los siguientes
casos:
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Ello no impide, no obstante, que las CCAA o las Cortes puedan instar, estimular,
criticar o solicitar informacin sobre la negociacin de cualquier tratado.
Una vez que concluye la primera fase con la adopcin de manera formal el acuerdo
sobre un texto por las partes contratantes, comienza la segunda: los Estados proceden a
manifestar su consentimiento, que puede ser por varios medios, de acuerdo con la
Convencin de Viena.
Dichos medios son: la firma de un representante autorizado, el intercambio de
instrumento que constituyen el TI, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o
adhesin o cualquier otro medio que convenga.
En el caso espaol, la prestacin del consentimiento para obligarse por un TI es un acto
complejo en el que toman parte varios rganos constitucionales, dependiendo del tipo
de TI que se contempla en la C.
Tipos de Tratados Internacionales
Se distinguen dos clases de tratados internacionales: los ordinarios y los extraordinarios.
A los primeros hace referencia el artculo 94 de la Constitucin, distinguindose a su
vez entre aquellos que requieren la previa autorizacin de las Cortes Generales, debido
a las materias que regulan (art. 94.1 CE); y aquellos otros en los se habilita al Gobierno
para concluir el tratado internacional, debiendo informar inmediatamente a las Cortes
(art. 94.2 CE).
En cuanto a los tratados internacionales extraordinarios, se diferencian aquellos en base
a los cuales el Estado cede el ejercicio de competencias propias a una organizacin o
institucin internacional, requirindose la autorizacin previa de las Cortes Generales
otorgada mediante Ley Orgnica; y aquellos otros que contienen estipulaciones
contrarias a la Constitucin, pudindose acudir en este caso a un control previo de la
constitucionalidad del tratado por parte del Tribunal Constitucional espaol.
Se distinguen dos clases de tratados internacionales: los ordinarios y los extraordinarios.
A los primeros hace referencia el artculo 94 de la Constitucin, distinguindose a su
vez entre aquellos que requieren la previa autorizacin de las Cortes Generales, debido
a las materias que regulan (art. 94.1 CE); y aquellos otros en los se habilita al Gobierno
para concluir el tratado internacional, debiendo informar inmediatamente a las Cortes
(art. 94.2 CE). En cuanto a los tratados internacionales extraordinarios, se diferencian
aquellos en base a los cuales el Estado cede el ejercicio de competencias propias a una
organizacin o institucin internacional, requirindose la autorizacin previa de las
Cortes Generales otorgada mediante Ley Orgnica; y aquellos otros que contienen
estipulaciones contrarias a la Constitucin, pudindose acudir en este caso a un control
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Los TI que necesitan autorizacin previa de las Cortes para la prestacin del
consentimiento del Estado son los siguientes:
Artculo 96
1. Los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados
oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus
disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del
Derecho internacional.
Adems, en Espaa, la reforma del Ttulo preliminar del Cdigo Civil, dispuso que las
normas jurdicas contenidas en los TI no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto
no hayan pasado a formar parte del OJ interno mediante su publicacin ntegra en el
BOE.
La cuestin es que ocurre cuando un TI haya entrado en vigor, pero no haya sido
publicado oficialmente an. En lo que respecta a los ciudadanos particulares, no podrn
invocarlo, al no conocerlo. Pero el Estado incurrir en responsabilidad vis--vis sus
obligaciones internacionales y frente a los particulares que se vean perjdicados, por la
imposibilidad de invocar su aplicabilidad. Por eso se viene concertando en los mismo TI
unos periodos de vacatio tras el intercambio o notificacin de los instrumentos, de
manera que los Estados puedan proceder a su publicacin y tomar otras medidas
internas que fueran necesarias.
Lugar de los Tratados Internacionales en el sistema espaol de fuentes
Es prcticamente unnime la Doctrina considerar que los tratados internacionales estn
supeditados a la Constitucin, y ello porque el artculo 95.1 de la Constitucin establece
que la celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias a
la Constitucin exigir la previa revisin constitucional.
Esta subordinacin explica el control previo y posterior de constitucionalidad de los
tratados internacionales; sin embargo, en la prctica surgen serias dudas acerca de la
viabilidad de un control posterior de los tratados internacionales, pues el artculo 96.1
de la Constitucin establece que las disposiciones de los tratados internacionales que
hayan pasado a formar parte del Derecho interno de Espaa, slo podrn derogarse,
modificarse o suspenderse en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo
con las normas generales del Derecho Internacional. Por ello, ser necesario acudir a la
distincin entre validez y aplicabilidad de los tratados.
En cuanto a las relaciones entre los tratados y la ley, podra pensarse que el artculo 96.1
CE atribuye a los tratados una fuerza pasiva ante las leyes, lo cual supondra situarlos en
una posicin jerrquica superior. Sin embargo, este criterio no es suficiente, pues no
sera aplicable a los tratados suscritos nicamente por el Gobierno que carecen de fuerza
activa frente a las leyes.
Por ello, la compleja relacin entre los tratados y las leyes es ms fcil de comprender si
se tiene en cuenta que las relaciones entre normas no viene determinada nicamente por
el criterio de jerarqua, sino tambin por reglas sobre la aplicacin y la eficacia, y que
ambos criterios pueden combinarse.
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Cuando los TI hayan sido aprobados mediante Ley Orgnica, se equipararn los
tratados a las leyes.
Lo mismo cuando los TI hayan sido aprobados por las Cortes Generales.
Se subordinan los TI aprobados slo por el Gobierno a las leyes.
En cambio, la relacin entre los TI y las leyes posteriores se rige por el principio
de la aplicabilidad. Contrado por el Estado el compromiso, y salvo que se
quiera infringir el principio pacta sunt servanda, el TI no puede ser modificado
unilateralmente ni por el Gobierno ni por el legislador, y el TI prevalecer sobre
la ley, pero sin que ello suponga la nulidad de la ley posterior a un Tratado.
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Artculo 93
Mediante la ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se
atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias
derivadas de la Constitucin. Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn
los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas
de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin.
El Derecho Originario
El Derecho Originario est integrado por un conjunto de Tratados que constituyen los
cimientos del Ordenamiento comunitario. Dichos Tratados tienen un mbito de
aplicacin material y territorial concreto, al tiempo que se prevn mecanismos de
revisin de los Tratados.
El Derecho Comunitario Originario est integrado por un conjunto de Tratados que
ocupan el vrtice de la pirmide normativa comunitaria, teniendo eficacia directa para
todos los Estados miembros, las instituciones comunitarias y las personas fsicas y
jurdicas pblicas o privadas.
El DC originario, que constituye la norma fundamental de la UE, est integrado por
numerosos Tratados, que pueden clasificarse en: Tratados Constitutivos, Tratados de
reforma puntual y Tratados de reforma sustancial.
Tratados constitutivos
Son los que crearon la Comunidad Econmica del Carbn y del Acero (CECA),
la Comunidad Econmica Europea (CEE), La Comunidad Europea de la Energa
Atmica (EURATOM), y la Unin Europea (UE).
Son los tratados de reforma puntual de los Tratados constitutivos, como son el
Convenio de Roma de 1957, los Tratados de Bruselas de 1965, 1975 y 1984, y
de Luxemburgo de 1970.
Tratados de Adhesin
Son los anexos que acompaan a los Tratados. Ejemplos son el Protocolo sobre
el Estatuto del TJCE, el Protocolo del Sistema Europeo de Bancos Centrales y
del Banco Central Europeo; el Protocolo sobre Privilegios e Inmunidades de las
Comunidades Europeas, etc.
Adems, los Tratados prevalecen sobre el conjunto del Derecho Comunitario Derivado.
Actos obligatorios no previstos en el artculo 249 TCE
Se pueden citar los siguientes actos obligatorios, no previstos en el art. 249 TCE:
Los fallos del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas. Que son
obligatorios para las partes en litigio, y gozan de fuerza ejecutiva.
Los Tratados internacionales concluidos por la UE, con terceros Estados o con
organismos internacionales, que obligan a las Instituciones comunitarias y a los
EE MM.
Los Tratados entre EE MM que regulen materias relacionadas con el TCE.
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C) El Parlamento Europeo
Est compuesto por 626 representantes de los Estados, elegidos por sufragio universal
directo por un perodo de 5 aos. A partir del Tratado de Niza el nmero mximo ser
732.
Su estructura organizativa interna es semejante a la de los Parlamentos nacionales de los
EE MM, y tiene encomendado por los Tratados competencias de:
Las Directivas
Las Directivas tienen por fin conseguir un objetivo concreto pero dejando que sea cada
Estado miembro el que decida a travs de qu medios obtiene ese objetivo. Por ello no
son normas directamente aplicables, ya que se deja un plazo a los Estados para adoptar
las normas internas necesarias para el cumplimiento del objetivo.
Las Directivas tienen por fin conseguir un objetivo concreto pero dejando que sea cada
Estado miembro el que decida a travs de qu medios obtiene ese objetivo. Por ello no
son normas directamente aplicables, ya que se deja un plazo a los Estados para adoptar
las normas internas necesarias para el cumplimiento del objetivo.
TCE 249 dispone que la directiva obligar al Estado miembro destinatario en cuanto al
resultado que deba conseguirse dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la
eleccin de la forma y de los medios.
Al contrario que los Reglamentos, que tienen como destinatario a todos (EE MM y
personas), las Directivas tienen, como primer destinatario a los EE MM; tienen como
objetivo la aproximacin de las legislaciones o de las polticas de los EE MM. Sobre la
base de las Directivas los EE MM deben adaptarse a su modelo, en el plazo previsto por
las mismas.
Las Directivas no son directamente aplicables, imponen a los EE MM la obligacin de
adoptar las normas internas necesarias ( transposicin ), para el cumplimiento del
objetivo previsto en la Directiva con el margen de discrecionalidad que implica la
eleccin de la forma y de los medios. La Directiva es, por lo tanto, una norma de
resultado que no condiciona ningn elemento, formal o material, del proceso de cada
Estado para llevar a cabo la transposicin.
Los EEMM deben elegir la forma que estimen ms adecuada para la adaptacin de la
Directiva, interpretar correctamente el objetivo que sta impone y hacerlo en el plazo
previsto en ella.
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Aunque las Directivas no son directamente aplicables, sus disposiciones pueden tener
efectos jurdicos directos sobre los particulares, frente al EEMM destinatario cuando
ste no hubiera adoptado los actos internos necesarios para su ejecucin o no hubiera
ejecutado correctamente la Directiva en el marco de la legislacin nacional.
Pueden ser elaboradas por el Parlamento y el Consejo, conjuntamente, a travs de los
procedimientos establecidos en el TCE, as como por el Consejo y la Comisin.
Las Decisiones
A travs de las Decisiones se persigue la regulacin de asuntos concretos en relacin
con los Estados miembros o particulares a los que vayan dirigidas, siendo obligatorias
en todos sus elementos.
A travs de las Decisiones se persigue la regulacin de asuntos concretos en relacin
con los Estados miembros o particulares a los que vayan dirigidas, siendo obligatorias
en todos sus elementos.
Son obligatorias en todos sus elementos, para todos sus destinatarios (TCE 249).
Tanto los EEMM como los particulares pueden ser destinatarios de una Decisin
adoptada por el Parlamento y el Consejo, conjuntamente, o por el Consejo y la
Comisin, a travs del procedimiento de elaboracin previsto en la norma habilitante.
Lo que se pretende es regular asuntos concretos en relacin con los EE MM o los
particulares (personas fsicas o jurdicas) a los que vayan dirigidas.
Tambin pueden tener efecto jurdico directo en determinadas condiciones,
especialmente en funcin de sus destinatarios y de su contenido (STJCE).
Caracteres comunes a los Reglamentos, las Directivas y las Decisiones
Los actos normativos vinculantes de la Unin Europea presentan una serie de
caractersticas comunes: deben ser conformes al Derecho Originario, deben ser
motivados, deben publicarse o notificarse, y pueden ser objeto de control por el
Tribunal de Justicia de la Unin Europea.
Los actos normativos obligatorios o vinculantes de TCE 249 presentan una serie de
caractersticas comunes:
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