SEGUNDA PARTE

TEORA GENERAL DEL CONTRATO

Contenido de la Teora General del Contrato

La teora general del contrato podemos definirla, como el conjunto sistematizado de conocimientos
que explican qu es el contrato; cmo funciona, se desenvuelve, se genera, se transmite, se
modifica, se extingue, es decir, todos los efectos que produce en el contorno jurdico de las
personas que intervienen en l; dnde debe ser cumplido, en su caso el lugar dnde deba ser
reclamada su ejecucin forzosa o su rescisin; cules reglas le pueden ser vlidamente aplicadas
por los forjadores, cules deben ser las reglas de interpretacin del mismo. Todo ello explicando las
reglas genricas para el contrato en general como acto jurdico y las especficas en relacin a cada
tipo de contrato en particular.

Normalmente muchos aspectos estudiados por la teora general del contrato son abordados dentro
del estudio de la teora general de las obligaciones, en consecuencia, aquella constituye un
apartado especial de sta ltima.
Para Baudrit Carrillo el estudio de la teora general del contrato comprende una base de conceptos
fundamentales..., en que se precisan los elementos necesarios para analizar sus efectos... y
concluye con el examen de la etapa de cumplimiento de las obligaciones.1
Luis Muoz, considera que el valor cientfico y prctico de la teora del contrato, viene dado por la
pluralidad de tratadistas; y es que la elaboracin de aquella permite ofrecer criterio y
orientaciones inapreciables, adems de la ventaja metodolgica que supone para el jurista si es
certeramente construida.2 La indagacin de los principios comunes a todos y cada uno de los
contratos interesa inclusive en relacin con los atpicos, que son aqullos no disciplinados o
regulados particularmente por el ordenamiento jurdico.3
En resumen, tal cual afirma Alberto Soto, la teora general del contrato implica todo lo relacionado
con su naturaleza, requisitos, vicios y modalidades.4 En este trabajo, nos avocaremos al anlisis de
su naturaleza (esencia) sin que ello conlleve la omisin de estudiar o resear aquellos elementos
inherentes al contrato y que han sido objeto de su estudio por la doctrina, a los cuales atenderemos
nuestros propios sealamientos, reconociendo que sern tangenciales las aportaciones originales
que al respecto aportemos.
1 Baudrit Carrillo, Diego, TEORA GENERAL DEL CONTRATO, Ediciones Juricentro, San Jos, Costa
Rica, 1982, p. 14.
2 Muoz, Luis, TEORA GENERAL DEL CONTRATO, Crdenas editor y distribuidor, Mxico, 1973, p. 1.
4 Soto Coguila, Carlos Alberto, LA CONTRATACIN MASIVA Y LA CRISIS DE LA TEORA CLSICA
DEL CONTRATO en ANUARIO DE DERECHO CIVIL, Tomo LVII, Fascculo III, Julio-Septiembre, 2004,
Ministerio de Justicia y Boletn Oficial del Estado, Madrid, Espaa, 2005, p. 1153.
LECCIN 11. EL CONTRATO
1. Concepto
Dentro de la categora de actos jurdicos encontramos los negocios jurdicos, los cuales tienen una
caracterstica peculiar: son el acto jurdico propio de la autonoma de la voluntad y tienen un cierto
contenido normativo. El efecto del acto jurdico lo marca la ley mientras que en un negocio jurdico
ser el querido por las partes. Mientras el negocio jurdico no se oponga a la ley, producir los
efectos pretendidos por la autonoma de la voluntad.
Dentro del negocio jurdico existen negocios jurdicos unilaterales y negocios jurdicos bilaterales.
En los primeros existe una nica declaracin de voluntad, as sucede en el testamento. Otros
negocios jurdicos son denominados contratos y requieren al menos dos declaraciones de
voluntad.
Contrato es el negocio jurdico bilateral o plurilateral. Si se celebra es porque las partes pretenden
satisfacer intereses propios: as pasa en el negocio de compraventa.
El C.C. regula la teora general del contrato en el Ttulo II del Libro IV, en los arts.
1254 a 1314. La reglamentacin se aplica a todos los contratos, con independencia del tipo
contractual. Sin embargo, no contiene esta regulacin una definicin de contrato, posiblemente
debido a la idea de que la funcin del legislador no es definir las instituciones sino regularlas, idea
que no podemos defender. No obstante, el contrato se remonta al Derecho Romano y no importa
demasiado que no exista definicin en el Cdigo.
1

Ahora bien, el C.C. si define unos principios fundamentales:

I-

El art. 1089 indica que las obligaciones nacen de los contratos.... Este es un principio
esencial del derecho privado, que puede precisarse en la afirmacin de que los contratos
generan relaciones obligatorias.

II-

El contrato es la institucin en la que se manifiesta con mayor vigor el principio

de la autonoma de la voluntad. El art. 1255 nos dice que los contratantes pueden
establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no
sean contratos a las leyes, a la moral, ni al orden pblico, y este es tambin un principio
esencial del derecho privado. La regulacin que el Cdigo establece sobre los contratos no
tiene, por regla general, carcter imperativo.

III-

El art. 1091 dice que las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos. Este es el principio
del contractus lex (inter partes) o, tambin, pacta sunt servanda. As que el
contrato es ley para los que lo han celebrado y con ello para se quiere decir que para las
partes el contrato tiene igual fuerza que para nosotros el C.P o el C.C.

IV-

Concepcin espiritualista del contrato. En el Derecho Romano clsico, cuando se

celebraba un contrato, los contratantes deban pronunciar unas frmulas preestablecidas.
En el propio Derecho Romano se evolucion hacia una mayor libertad de forma, entendiendo
por forma el modo en que se ha de manifestar la voluntad contractual. La concepcin
espiritualista quiere decir que el contrato es vlido pura y simplemente cuando existe
voluntad comn, con independencia de cmo se haya manifestado al exterior ese
consentimiento:
-

El art. 1254 nos dice que el contrato existe desde que una o varias personas
consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna osa o prestar
algn servicio.

El art. 1258 nos dice que los contratos se perfeccionan por el mero
consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo
expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su
naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
Se dice que un contrato se perfecciona cuando el contrato ya existe, ya es vlido.
Basta el consentimiento para la perfeccin del contrato y no se exige ms que la
existencia de dos declaraciones de voluntad, que se pueden manifestar de
cualquier modo. No obstante, la regla general tiene sus excepciones y
determinados contratos s son formales, como las capitulaciones matrimoniales o
la constitucin de una hipoteca.

Concluyendo, podemos decir que el contrato es un negocio jurdico bilateral o plurilateral,

presupone un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas dirigido a crear
obligaciones entre las mismas, a lo que habra que aadir que la obligacin es
vinculante y que existe libertad en la manifestacin del acuerdo.

No obstante, debemos hacer unas matizaciones:

-

El concepto de contrato se utiliza en varios sentidos:

1. Como supraconcepto jurdico. El concepto de contrato sera aplicable a todos los
campos del Derecho y sera sinnimo de acuerdo de voluntades dirigido a crear
efectos jurdicos.
2. Como institucin propia del Derecho privado y entonces, contrato sera un negocio
jurdico bilateral entre particulares. Los contratos administrativos no encajaran en
este concepto.
2

3. Como negocio jurdico bilateral de Derecho privado de contenido patrimonial. El

matrimonio no sera un contrato.
-

El contrato, y as lo seal ya Kelsen, se puede entender:

1. Como acto (que los contratantes realizan)
2. Como norma (resultado normativo de ese acto)

El contrato debe distinguirse de la relacin obligatoria contractual que nace de l, pues esta
obligacin recoge los derechos y obligaciones de las partes surgidos del contrato.

2. Las nuevas modalidades contractuales y el nuevo Derecho de la contratacin

La regulacin del C.C. es la clsica proveniente del Derecho Romano y tambin la que corresponde
a la poca de la publicacin del C.C., recogiendo los principios propios del liberalismo. El C.C. parte
de estas ideas:
I.

Igualdad entre los particulares. Los contratantes son personas libres y la regulacin
que se va a establecer es paritaria.

II.

Libertad, que se manifiesta en dos aspectos:

-

Libertad para contratar o no

Libertad para contratar en unas determinadas condiciones

Sucede que esta ideologa tambin parta de una determinada situacin social y econmica: una
sociedad rural, poco industrializada. Se plantea que hoy en da los contratos pueden entenderse en
sentido distinto y de ah que se hable de nuevas modalidades contractuales, que se apartan del
modo de contratar del C.C. Estas nuevas modalidades son:
I.- Los contratos en masa o contratos tipo. Las grandes empresas celebran multitud de
contratos con los consumidores y se observa que estos contratos son todos iguales, con el peligro
de que esos contratos son redactados unilateralmente por esas empresas, estableciendo clusulas
perjudiciales para los particulares que con ellas contratan. Son contratos en su mayora de
adhesin, redactados por una de las partes y al que la otra parte se adhiere. Su peligro reside en
que se trate de un contrato leonino o injusto para la otra parte, como clusulas de exoneracin
de responsabilidad o agravndola para quien se adhiere.
Son contratos con clusulas generales de la contratacin. El problema se agrava porque con
frecuencia el objeto de estos contratos se refiere a bienes de primera necesidad (agua, luz,
telfono, gas) o a bienes necesarios para el nivel de civilizacin en que vivimos (compra de un
automvil).
En cuanto al principio de la igualdad, queda reducido a la teora y se aleja de la realidad. Existe una
desigualdad de hecho y, por otra parte, tampoco existe libertad para contratar o no porque son
bienes de primera necesidad. Ante esta situacin injusta surgi todo un derecho especial como es
el derecho del trabajo y tambin emerge ahora el derecho del consumo.
El concepto de contrato de adhesin no es exclusivo de los contratos en masa, sino que puede
darse en cualquier mbito. El derecho de consumo tiene su propia regulacin.
II.- Contratos normados o reglamentados. Responden a la intervencin del Estado en la
economa y en la contratacin privada. Los particulares son libres para contratar o no, pero si lo
hacen habr una parte del contenido del contrato ms o menos amplia que venga impuesta por la
ley. La autonoma de la voluntad a la hora de establecer el contenido del contrato se ver
3

restringida. Las razones por lo que esto puede acontecer pueden ser razones de poltica
econmica (lmites a la produccin de determinados bienes, defender el producto nacional frente al
extranjero) o de poltica social (el Estado pretende restablecer la igualdad entre las partes
contratantes, como ha ocurrido en la regulacin del derecho laboral, la ley de arrendamientos
urbanos, la ley de arrendamientos rsticos, etc.).

III.- Contratos forzosos. Implica una contradictio internis. Con ello se da a entender que en
determinadas circunstancias excepcionales el Estado obliga a contratar, prescindiendo de la
voluntad de las partes. Quien obliga es directamente la ley o la Administracin pblica
amparndose en la ley. Sera el caso de la ley del suelo que obliga a vender o arrendar los pisos
que no se utilizan o tambin la expropiacin forzosa.
Estos casos de contratos forzosos no son autnticos contratos y de ah que sea ms correcto hablar
de expropiacin forzosa que de venta forzosa, pues donde no existe libertad para contratar no se
debe hablar ya de contrato.
3. Clasificacin de los contratos
A) CONTRATOS

CONSENSUALES, REALES Y FORMALES

Esta es una de las clasificaciones ms importantes y atiende al momento del perfeccionamiento del
contrato, plantendose qu requisitos se necesitan para ello.
I-

Contratos consensuales
El C.C. establece el principio espiritualista del contrato: la regla general es que los contratos
se perfeccionan por el consentimiento, los contratos son consensuales habitualmente en
nuestro ordenamiento. Se contiene esta regla especialmente en los arts. 1254 y 1258, que
citamos anteriormente.
Partiendo de esta idea, los contratos reales y los formales viene a constituir una excepcin.

II-

Contratos reales
Contratos reales son aquellos que para su perfeccionamiento exigen adems del
consentimiento la entrega de la cosa. En el derecho alemn tambin se refieren con ello a
los contratos cuya finalidad es modificar, crear o extinguir derechos reales.
Esto quiere decir que la entrega de la cosa no significa el cumplimiento de una obligacin
previa de entrega, sino que es un requisito para su perfeccionamiento. El C.C. configura
como contratos reales el contrato de prstamo en sus dos modalidades: comodato
(prstamo de cosa no fungible) y mutuo (prstamo de dinero o de cosas fungibles). El art.
1740 del Cdigo, que es el primer artculo que regula el prstamo, nos dice que por el
contrato de prstamo, una de las partes entrega a la ora, o alguna cosa no fungible para que
use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u
otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en
cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo. En este artculo se observa que
una de las partes entrega una cosa, por lo que la entrega de la cosa forma parte de los
requisitos necesarios para que el prstamo exista. Mientras en el contrato consensual de
compraventa surge una relacin obligatoria en virtud de la cual el vendedor se obliga a
entregar una cosa, en el contrato de prstamo, el prestamista entrega una cosa. Segn esto,
se exigen los requisitos de todo contrato y adems la entrega de la cosa.
Otros dos ejemplos son:
-

El contrato de depsito. El art. 1758 define el depsito en estos trminos: se

constituye el depsito desde que uno recibe la cosa ajena con la obligacin de
guardarla y de restituirla.

El contrato de prenda. El art. 1863 nos dice que adems de los requisitos
exigidos e el art. 1857, se necesita, para constituir el contrato de prenda, que se
ponga en posesin de sta al acreedor, o a un tercero de comn acuerdo.

Un problema que se plantea es que el C.C. parte de la idea de que estos contratos son
contratos reales, pero el art. 1255 establece el principio de la autonoma de la voluntad y
sus lmites. Parece claro que se permite constituir un contrato en virtud del cual una parte se
comprometa a tener y devolver una cosa y a pagar un precio por haberla tenido sin
necesidad de incluir la entrega y entonces sera un contrato consensual. No podramos decir
que es un contrato de prstamo, pero podra ser un pre-contrato, que segn la teora clsica
es un contrato en virtud del cual las partes se comprometen a celebrar un contrato entre
ellas posteriormente.
III-

Contratos formales.
Se denominan contratos formales aquellos en los que adems del consentimiento se exige
que ste se manifieste de una determinada forma. Constituyen la excepcin ms directa a
los contratos consensuales. En algunos casos se exigir que conste en documento privado,
en escritura pblica, etc.
En estos casos se dice que la forma tiene carcter constitutivo. Tambin se dice que se exige
una forma ad solemnitatem. Cuando hablamos de la forma nos estamos refiriendo a que la
manifestacin de voluntad ha de expresarse de una determinada manera, bien entendiendo
que toda manifestacin de voluntad se lleva a cabo de alguna forma, aunque sea de manera
tcita. Forma es sinnimo de modo y siempre existe; lo que ocurre en los contratos formales
es que esa forma es determinada.

B) CONTRATOS

UNILATERALES, BILATERALES Y PLURILATERALES

Esta clasificacin atiende a las obligaciones que crea el contrato o, con mayor precisin, a cargo de
quin o quines se crean deberes de prestacin. Consecuencia de que el contrato exija la
participacin de al menos dos personas es que esta clasificacin no se refiere a las partes sino a las
obligaciones generadas.
Se dice que el contrato es unilateral cuando el contrato crea obligaciones slo para una de las
partes.
Se dice que el contrato es bilateral (o sinalagmtico, expresin que se usa ms habitualmente en
derecho de obligaciones) cuando crea obligaciones para ambas partes.
Se dice que el contrato es plurilateral cuando genera obligaciones para todos los intervinientes en
el contrato. Ej. , el contrato de sociedad.
La mayora de los contratos son bilaterales, y, adems, el contrato no deja de ser bilateral por la
circunstancia de que alguna de las partes se componga de ms de una persona. Precisamente
porque el contrato es el instrumento jurdico histrico que permite el intercambio de bienes y
servicios entre personas la mayora de los contratos son bilaterales.
Sin embargo, hay muy pocos contratos multilaterales. De hecho, entre ellos podemos citar la
donacin, aunque parte de la doctrina discute que sea un contrato, porque, entre otras razones, el
art. 609 del Cdigo, al establecer los procedimientos para adquirir la propiedad dice que se
adquiere y transmite, entre otros medios, por la donacin y por consecuencia de ciertos
contratos.
Tambin son contratos unilaterales el prstamo mutuo, teniendo en cuenta que si no fuera un
contrato real no sera un contrato unilateral sino que siendo consensual surgira la obligacin del
prestamista de entregar la cosa.
En realidad, el contrato por su propia naturaleza es bilateral y slo se puede hablar de contrato
unilateral forzando la configuracin de determinados contratos.
C) CONTRATOS

ONEROSOS Y LUCRATIVOS

Esta clasificacin obedece al criterio de la causa del contrato. El Cdigo en el art. 1274 nos dice
que en los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o
promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que
se remunera, y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor. Dejando de un
lado los remuneratorios, se suele distinguir entre contrato oneroso y lucrativo.
El trmino onerosidad proviene del latn onu-oneris, que significa carga. Oneroso es el contrato
que impone una carga o sacrificio a ambas partes, cargas que se compensan entre s porque existe
reciprocidad entre ambas, bien entendido que existe una relacin de causalidad. La mayora de los
contratos son onerosos.
Cuando se habla de causa de las obligaciones bilaterales se refiere uno a la contraprestacin. En el
contrato oneroso decimos que es causa la existencia de obligaciones mutuas de tal forma que para
cada una la contraprestacin es la causa.
Contratos lucrativos o gratuitos son aquellos en que una de las partes se compromete a llevar a
cabo una atribucin patrimonial a favor de la otra sin obtener nada a cambio. As sucede en la
donacin y tambin con el comodato o con el depsito y el prstamo de dinero o cosas fungibles
sin inters, advirtiendo que el CC los configura como contratos gratuitos por naturaleza. Quiere
esto decir que puede pactarse la no gratuidad de estos contratos.
Dentro de los contratos onerosos existe una clasificacin:
a) Se dice que un contrato oneroso es conmutativo cuando la equivalencia de las prestaciones,
o la determinacin de cada una, est fijada desde el momento en que el contrato se
perfecciona. As sucede en la mayora de los contratos.
b) Sin embargo, existen contratos que se denominan aleatorios y son aquellos en los que no
existe esa precisin de las prestaciones desde el momento de su perfeccionamiento porque
interviene un aleas que afecta a una o ambas prestaciones. Los contratos aleatorios tambin
se dice que son aquellos en los que interviene la suerte y se definen por el art. 1790 C.C., que
dice por el contrato aleatorio, una de las partes, o ambas recprocamente, se obligan a dar o
hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un
acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo determinado. Luego tambin existe el
contrato de renta vitalicia, definido en el art. 1802 y que hoy en da se ha puesto de moda.
Cuando el art. 1790 define el contrato aleatorio dice para el caso de un acontecimiento
incierto, o que ha de ocurrir en tiempo determinado esto parece remontarse a las condiciones
y al plazo en las obligaciones. Un problema terico interesante es en qu se diferencia el
contrato aleatorio de un contrato no aleatorio sometido a plazo indeterminado o a condicin
suspensiva. La condicin y el plazo son circunstancias de la relacin obligatoria. En el contrato
aleatorio la circunstancia se convierte en esencia del contrato mismo.
D) CONTRATOS

TPICOS Y ATPICOS

Es la clasificacin ms conocida y atiende a la regulacin legal del contrato. Se dice que un

contrato es tpico o nominado aquel que tiene una regulacin especfica en la ley. Es un contrato
tpico porque lo regula especialmente la ley y contrato nominado porque tiene un nomen.
Son contratos atpicos o innominados los que no tienen una regulacin especifica en la ley y no
tienen un nombre, porque surgen a la vida del Derecho en virtud de la autonoma de la voluntad.
Esta terminologa es muy usual en el Derecho Penal y, en definitiva, atiende a las mismas
cuestiones.
Naturalmente, cuando un contrato es tpico esto se debe a que ha sido un contrato muy frecuente
durante la historia. La compraventa, el mandato, la donacin, provienen del Derecho Romano y
responden a la naturaleza de las cosas.
Cuando se celebra un contrato tpico se facilitan las cosas al aplicador del Derecho. En cambio,
cuando un contrato es atpico existe duda sobre qu regulacin aplicar y esto plantea muchos ms
problemas.
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Sucede, sin embargo, que existen contratos atpicos que se recogen en manuales de Derecho Civil.
As sucede con el contrato de garaje, de hospedaje, de educacin, etc. Se habla de que hay
contratos que, siendo atpicos con respecto a la ley, retienen una tipicidad jurisprudencial o una
tipicidad doctrinal. A veces ocurre que efectivamente existe un nombre pero no se pueden
configurar de la misma manera. Por ejemplo, una cosa es alquilar una plaza de garaje, que es un
arrendamiento y otra cosa es el contrato en un aparcamiento pblico en la que no existe derecho a
una plaza concreta y determinada y sino una obligacin de custodia.

LECCIN 12. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO. EL CONSENTIMIENTO.

1. Elementos y requisitos del contrato. Clasificacin

Podemos decir que elementos del contrato son todos aquellos que integran y contribuyen a la
formacin y validez del contrato. El profesor Castn dise una clasificacin de los elementos del
contrato que es la siguiente:
I-

ELEMENTOS ESENCIALES. Son aquellos elementos necesarios para que el contrato sea vlido,
eficaz; de ah que stos sean requisitos del contrato. Los elementos esenciales se clasifican
a su vez en:
a) Comunes. Han de darse en todo contrato y son, conforme al art. 1261, el
consentimiento, el objeto y la causa.
b) Especiales. nicamente han de darse en algunos contratos. En los contratos
reales, por ejemplo, a parte de los requisitos del art. 1261, debe producirse la
entrega de la cosa y, en los contratos formales, para su validez se exige una
determinada forma sin la cual el contrato no es vlido. Estos contratos se
denominan solemnes o formales y en ellos la forma tiene carcter constitutivo.
c) Especialsimos. nicamente han de concurrir en determinados contratos. Por
ejemplo, el precio en el contrato de compraventa. Si se produjera un intercambio
de cosa por cosa sera una permuta y si se produjera sin contraprestacin, sera
una donacin.

II-

ELEMENTOS NATURALES. Son aquellos que acompaan normalmente al contrato como

derivados de su peculiar ndole o naturaleza. Estos requisitos naturales se sobreentiendes o
presumen por la ley pero pueden ser excluidos por voluntad de las partes, sin que cambie el
tipo contractual.
El Cdigo configura el contrato de mandato o el contrato de prstamo como contratos
gratuitos, pero no existe ningn obstculo para que se estipule una retribucin.
Estos elementos naturales no son requisitos del contrato.

III-

ELEMENTOS ACCIDENTALES. A diferencia de los anteriores, no derivan de las peculiaridades del

contrato ni del tipo contractual y slo existen cuando las partes expresamente los agregan
al contrato. Es el caso de la condicin, el trmino y el modo.
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De lo dicho se desprende que los elementos esenciales son exclusivamente los autnticos
requisitos y que dentro de los mismos, al estudiar la teora general del contrato, hemos de
referirnos exclusivamente a los comunes, dado que los especiales dependen de los diferentes tipos
de contratos y, los especialsimos, de cada tipo contractual.
En cuanto a los requisitos esenciales comunes, se enumeran en el art. 1261 del Cdigo,
artculo fundamental y que nos dice que no hay contrato sino cuando concurren los requisitos
siguientes: 1 consentimiento de los contratantes 2 objeto cierto que sea materia de contrato 3
causa de la obligacin que se establezca. A estos tres requisitos habr que aadir en algunos
casos la forma. Como en nuestro ordenamiento jurdico rige el principio espiritualista del contrato,
debemos sealar que la exigencia de una determinada forma es una excepcin a la regla general.
La forma est relacionada, no obstante, con el primero de los requisitos del art. 1261.
2. El consentimiento
A) Concepto
Una posible definicin sera: el consentimiento es el encuentro de dos declaraciones de
voluntad que, partiendo de dos o ms sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se
unen.
Es decir, el contrato es un negocio jurdico bilateral o plurilateral en el sentido de que tiene que
haber al menos dos declaraciones de voluntad. Entonces, al consentimiento se llama cuando
ambas declaraciones de voluntad coinciden entre s y se forma una voluntad comn, que es lo que
denominamos consentimiento.
El art. 1262 del Cdigo nos dice que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta
y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Esa voluntad comn
ha de recaer sobre los otros dos requisitos del contrato al menos. Todos sabemos que hay contratos
en los que el consentimiento recae sobre todo el clausulado del contrato, que es su contenido y no
slo sobre el objeto y la causa.
Hay que observar que el art. 1262 prrafo 1 no dice que el consentimiento se manifiesta por el
concurso de dos o ms declaraciones de voluntad, sino que las nombra: a una la denomina oferta,
a la otra, aceptacin. Esta denominacin, en la prctica, nadie se pregunta quin ha sido el
oferente y quin el ofertante porque esa denominacin, en realidad, slo tiene sentido en el caso 2
de este mismo art. y que se refiere a la aceptacin hecha por carta, en la que ser necesario
determinar en qu momento se ha perfeccionado el contrato.
Naturalmente, aqu se plantean unos problemas que ya se vieron en el negocio jurdico. Cuando
hablamos de consentimiento, cada declaracin de voluntad se fundamenta en una voluntad, por lo
que puede haber discrepancias entre ambas, bien por error, bien por simulacin.
B) Capacidad para contratar y prohibiciones para contratar
Cuando hablamos de capacidad para contratar no tratamos una cosa nueva, sino que nos estamos
planteando qu capacidad de obrar se necesita para contratar.
Naturalmente, aqu lo que hay que trasladar es lo que se vio en su momento sobre la capacidad de
obrar, segn lo cual al menor de edad no emancipado y el menor de edad emancipado pueden
requerir que su capacidad sea complementada por sus padres o curador y, adems, los menores
tienen una mnima capacidad, al margen de que cuando se produce una incapacitacin, deber
atenderse a la sentencia.
Lo que dice el Cdigo al respecto es que no pueden prestar consentimiento: 1 los menores no
emancipados 2 los incapacitados (art. 1263).
Una cuestin que si tiene su inters es que hay determinados artculos que en su momento
tuvieron que ser modificados.
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Hoy en da lo importante es tener las ideas claras sobre la distincin entre la capacidad para
contratar y las prohibiciones para contratar. Sabemos que la capacidad de obrar depende del
estado civil de la persona y, por tanto, es algo subjetivo. Sin embargo, las prohibiciones para
contratar, cuyo concepto coincide con las prohibiciones de obrar, dependen del acto que se vaya a
realizar. El caso ms claro es el del art. 1459, artculo incluido en la regulacin del contrato de
compraventa y que dice no podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial,
por s ni por persona alguna intermedia y luego cita una serie de personas. El contrato de
compraventa se prohibe en aquellos casos en que hay un conflicto de intereses, que el legislador
quiere evitar. Es claro que un tutor o un juez podrn realizar un contrato de compraventa
habitualmente, pero no en esos casos, atendiendo a las circunstancias concurrentes.
Art. 1459 C.C.
No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por
persona alguna intermedia:
1 Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn
bajo su guarda o proteccin.
2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen
encargados.
3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo.
4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los
establecimiento tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados.
Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la
venta.
5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de Tribunales y
Juzgados y Oficiales de justicia, los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el
Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio ejercieran sus respectivas funciones, extendindose
esta prohibicin al acto de adquirir por cesin.
Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre
coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean.
La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y Procuradores
respecto a los bienes y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su
profesin y oficio.
En el art. 1264 C.C., aunque de forma muy confusa, dice: la incapacidad declarada en el artculo
anterior est sujeta a las modificaciones que la ley determina, y se entiende sin perjuicio de las
incapacidades especiales que la misma establece. Este artculo siempre se ha interpretado como
el artculo que con carcter general se refiere a las prohibiciones, que el artculo denomina
incapacidades especiales. Hay que tener en cuenta que hay artculos tan curiosos como el art.
1323, que dice que el marido y la mujer podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos
y celebrar entre s toda clase de contratos; o el art. 1458 dice que el marido y la mujer podrn
venderse bienes recprocamente. La razn de ser de estos dos artculos es que antes se inclua la
prohibicin de las transmisiones patrimoniales entre marido y mujer y se ha sustituido sta por la
autorizacin expresa.
Realmente hay pocas prohibiciones para contratar; las ms importantes son las del art. 1459 y
tambin las del art. 1667, sobre la sociedad civil universal.
C) El autocontrato
Hasta ahora hemos supuesto que el contrato es obra comn de dos o ms personas y que entraa,
por ello, la coincidencia de las voluntades de las mismas. Cabe pensar que el contrato sea obra de
una sola persona, especialmente en aquellos casos en que el autor del contrato se encuentra en
una situacin que le permite realizar actos eficaces en la esfera jurdica de otra persona y, adems,
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en la suya propia?. Podra darse el caso de que en un contrato intervenga una persona en nombre
propio y, al mismo tiempo, en virtud de representacin legal o voluntaria, en nombre de otra.
Dice Castro que esta figura ha debido su origen a la prctica mercantil. En nuestro Cdigo, los
preceptos que de forma directa contemplan el fenmeno, parecen opuestos a su admisibilidad.
Ocurre as en el art. 1459, donde se prohibe que los mandatarios compren los bienes de cuya
enajenacin estuvieran encargados. En materia de patria potestad, el art. 162 excluye las
facultades representativas de los padres en los actos en que exista conflicto de intereses entre
ellos y el hijo (y el art. 163 se refiere a siempre que en algn asunto el padre y la madre tengan un
inters opuesto al de sus hijos no emancipados) y, en materia de tutela, el art. 221 prohibe a quien
desempee algn cargo tutelar representar al tutelado cuando en el mismo acto intervenga en
nombre propio o de un tercero y existiera conflicto de intereses, y adquirir por titulo oneroso bienes
del tutelado o transmitirle bienes por igual ttulo.
De los preceptos legales citados es muy difcil extraer una norma de carcter general. Pero
conviene delinear tu perfil: existe autocontratacin cuando, en cualquier tipo de contrato,
interviene una sola persona, actuando, por una parte, en su propio nombre y, por otra, en nombre
de un tercero. La hiptesis se puede producir tambin cuando interviene una sola persona,
actuando en una doble representacin. Por ejemplo: acta como vendedor en representacin de A
y como comprador en representacin de B.
La prohibicin respecto al autocontrato se debe a la intencin de evitar un conflicto de intereses y
no porque sea un autocontrato en s. No es discutible que la autocontratacin es permitida por
nuestro ordenamiento jurdico cuando el representado le ha prestado su asentimiento. La voluntad
del representado puede ser anterior al acto de autocontratacin o tambin es vlido cuando se
manifiesta a posteriori, asimilndose a la ratificacin.
Ahora bien, cules deben ser las consecuencias que produzcan una autocontratacin realizada
fuera de los lmites en que el ordenamiento la permite?. Parece claro que ser invlida. Pero, cul
ha de ser el tipo de invalidez que le afecte?. Si se induce la existencia de una regla general
prohibitiva, cosa que es difcil de hacer, la solucin es la de una nulidad absoluta por tratarse de un
acto prohibido por la ley. Esta solucin no parece convincente, pues los actos absolutamente nulos
determinan una nulidad que puede ser reclamada por cualquier interesado y son adems
insanables. En el caso que contemplamos, es obvio que el autocontrato est vinculado por lo que
ha realizado y que no puede desconocerlo pidiendo l la nulidad. Por otra parte es igualmente claro
que la nulidad absoluta es rechazable tambin por impedir la eventual posibilidad de ratificacin.
Por eso la solucin preferible es la anulabilidad, que se puede ejercitar por va de accin o de
excepcin.
3. Los vicios del consentimiento
A)
B)
C)
D)
E)

Concepto y consideraciones generales

El error
La violencia y la intimidacin
El dolo
La reserva mental y la declaracin de voluntad sin seriedad como vicios del
consentimiento

LOS VICIOS DE LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO SON EL TEMA 3 DEL LIBRO DE DIEZ
PICAZO. Pgs. 53 A 62.

10

LECCIN 13. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO. EL OBJETO, LA CAUSA Y LA

FORMA

1. El objeto
A) Concepto
Cuando el Cdigo en el art. 1261 enumera los requisitos de los contratos, en segundo lugar dice
objeto cierto que sea materia del contrato. Despus lo regular en los arts. 1271 a 1273.
Hemos de cuestionarnos, no obstante, qu es el objeto del contrato, cuestin que ha sido siempre
muy discutida.

UNA

PRIMERA POSTURA ES LA QUE SIGUE EL

CDIGO CIVIL

Y COINCIDE CON LA SEGUIDA POR EL

CDIGO CIVIL

FRANCS Y POR LA DOCTRINA, SEGN LA CUAL EL OBJETO DE LOS CONTRATOS EST CONSTITUIDO POR COSAS O
POR SERVICIOS. As, en el art. 1271 el Cdigo nos dice que pueden ser objeto de contrato todas

las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras y, en el 3er prrafo,
dice pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las
leyes o a las buenas costumbres. Y el artculo siguiente, el art. 1272, otra vez repite este
binomio, diciendo que no podrn ser objeto de contratos las cosas o servicios imposibles. Por
ejemplo, en el contrato de compraventa, el objeto estara constituido por la cosa y el precio; en
el contrato de mandato, el objeto sera el servicio a realizar por el mandatario.
Sin embargo, esta postura ha sido criticada, pues se ha dicho que en determinados contratos no
cabe decir que el objeto sea una cosa o un servicio, por ejemplo, en una cesin de crditos
(negocio en virtud del cual se transmite un derecho de crdito) se dice que lo que hay es un
derecho, no una cosa o un servicio. El precontrato es otro ejemplo (negocio en el que dos partes
se obligan a celebrar un contrato posteriormente) y en l se dice que las partes regulan sus
futuras relaciones, como tambin existe el contrato de compromiso o arbitraje.
Naturalmente, en base a esta crtica han surgido otras teoras y podemos decir que el Cdigo se
refiere a los objetos de contrato ms frecuentes y es evidente que en la mayora de los
contratos se compone de cosas o servicios. Adems, cuando el Cdigo utiliza el trmino
cosas, se refiere a bienes materiales, pero podra interpretarse como cosas en sentido amplio,
abarcando los derechos tambin.

UNA

Y ha habido quien ha dicho que EL OBJETO DEL CONTRATO ES LA RELACIN OBLIGATORIA

postura criticable, porque la obligacin es ms bien un efecto del contrato.

DIEZ PICAZO

SEGUNDA TEORA ENTIENDE QUE EL OBJETO DEL CONTRATO EST CONSTITUIDO POR LAS PRESTACIONES A

REALIZAR POR LAS PARTES.

As se recoge en el Cdigo italiano, como comportamiento de cada una

de las partes, que tiene un valor econmico. A efectos prcticos, en la compraventa el objeto
sera el entrega de la cosa y la entrega del precio.
QUE SE CREA,

DICE QUE ES LA REALIDAD SUSCEPTIBLE DE VALORACIN ECONMICA Y QUE CORRESPONDE A UN

INTERS DE LOS CONTRATANTES.

El art. 1261 se refiere a esto cuando dice objeto cierto que sea

materia del contrato.

11

Y hay quien dice que

LOS CONTRATOS NO TIENEN OBJETO SINO QUE SLO LO TIENEN LAS OBLIGACIONES.

En realidad, lo ms fcil es adoptar la definicin del Cdigo.

B) Requisitos
El art. 1261 del Cdigo establece los requisitos esenciales comunes de los contratos y nos indica
como segundo de los requisitos el objeto. Del art. 1262 al 1270 el Cdigo regula el consentimiento.
Del art. 1271 al 1273, regula el objeto del contrato.
a) Posibilidad. Las cosas futuras
El art. 1272 C.C. nos dice que no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios
imposibles, de lo que se deduce que el requisito de la posibilidad del objeto del contrato se
trata de un requisito obvio, porque nadie puede realizar algo que es imposible. Pero, cul
es el significado de esa posibilidad?. Evidentemente, la posibilidad alude a una posibilidad
fsica:
-

Respecto de las cosas, ese requisito significa que deben existir, bien entendido
que puede tratarse de una posibilidad actual o futura. Queda claro que no cabe
contrato sobre cosas que han dejado de existir en el momento de celebrarse ste.
Si se celebra un contrato sobre una cosa que ha dejado de existir, el contrato ser
nulo por falta de objeto y podr plantearse si se exige alguna responsabilidad a
alguna de las partes por la consecuencia de la nulidad del contrato. Esta
problemtica se sita en la responsabilidad pre-contractual o culpa in
contrahendo. Ahora, no es lo mismo una imposibilidad originaria que una
sobrevenida.

Respecto de los servicios, la posibilidad fsica significa poder realizar el

servicio. Para ello habr que tener en cuenta las posibilidades fsicas de la
persona que ha de prestar el servicio. Si el servicio se conoce de antemano que
no se va a poder realizar, hablaramos tambin de culpa in contrahendo.

En relacin con las cosas, se puede celebrar un contrato con cosas con existencia actual o
futura. Para este segundo caso, el art. 1271 prrafo 1 nos dice que pueden ser objeto
de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las
futuras. Nos referimos a cosas que no existen en el momento de celebrarse el contrato,
pero que se espera que vayan a existir. Tiene que existir la posibilidad de que la cosa llegue
a existir con criterios razonables, aunque siempre exista un riesgo.
Lo que sucede es que el contrato sobre cosa futura se puede configurar de dos formas
distintas, aunque siempre que se ha planteado el problema ha sido entorno a la
compraventa y ya en el derecho romano se hablaba de:
-

Venditio spei. Venta de la esperanza. El comprador asume el riesgo de que la cosa no

llegue a existir y ha de pagar el precio tanto si la cosa llega a existir como si no. En
realidad, se da a entender que se compra la esperanza de que la cosa llegue a existir.
Cuando se configura la compraventa de esta forma se produce un cambio de tipo
contractual y se convierte en un contrato aleatorio o de suerte, contrato en el que una
parte paga una cantidad sin saber si va a recibir algo a cambio o no.

Venditio rei sperate. Venta de cosa esperada. El contrato sigue siendo contrato de
compraventa porque no se compra la esperanza. El comprador estar obligado a pagar
el precio en el supuesto de que la cosa llegue a existir. Lo que sucede es que nos
encontramos ante un contrato de compraventa en el que se ha introducido una
condicin suspensiva que afecta al objeto del contrato.

Podramos tratar adems otros diferentes tipos de imposibilidad. Junto a la diferencia entre
la imposibilidad sobrevenida y la originaria, podemos hablar de imposibilidad total o parcial.
La imposibilidad total acontece cuando la nulidad afecta a la totalidad del objeto y el
contrato es nulo en su integridad. La imposibilidad parcial sucede en el supuesto de que la
imposibilidad afecte a una parte del objeto, con lo que podramos preguntarnos si el
12

contrato debe permanecer o no. Una primera solucin sera interpretar la voluntad de las
partes, fundamentalmente la del comprador. Pero Dez Picazo propone una segunda
solucin: el art. 1460 del Cdigo se refiere a la prdida de la cosa vendida e indica que si la
cosa se hubiese perdido slo en parte deber atenderse a si el comprador desiste del
contrato o lo mantiene, con una contraprestacin pecuniaria en relacin con la parte que
falta. Dez Picazo asegura que este artculo se puede aplicar a cualquier tipo contractual.
La imposibilidad es absoluta, adems, cuando la prestacin no puede ser realizada por nadie
y la imposibilidad relativa o subjetiva consiste en que el objeto del contrato se podra
realizar por otra persona distinta del obligado. En realidad, este ltimo caso significa ms
bien una ineptitud de la persona del deudor y, entonces, habr que cuestionarse no la
validez del contrato, sino su responsabilidad por el incumplimiento. Naturalmente, no
excluye esto la responsabilidad del contratante, que, conociendo su propia imposibilidad o
debiendo conocerla, concierta el contrato. En estas condiciones debe considerarse que
existe culpa in contrahendo.

b) Licitud
El art. 1271 del Cdigo, prrafo 1 dice que pueden ser objeto de contrato todas las
cosas que no estn fuera del comercio de los hombres y en el prrafo 3 nos dice que
pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las
leyes o a las buenas costumbres. Este artculo, respecto de las cosas, nos dice que no
pueden estar fuera del comercio de los hombres y, respecto de los servicios, que no sean
contrario a las leyes o a las buenas costumbres. Estas apreciaciones corresponden al
requisito de la licitud.
En relacin con las cosas, por si mismas no puede decirse que sean lcitas o ilcitas, sino que
puede serlo el trfico de determinadas cosas. Quedan fuera del comercio de los hombres:
1. Todas aquellas cosas de las que uno no se puede apropiar fsicamente y tambin todas
aquellas cosas que se consideran comunes a todo el mundo. As se deduce del art. 333
C.C.
2. Los bienes de dominio pblico, que son aquellos de titularidad pblica y que se destinan
a un servicio o uso pblico. Se recogen en el art. 339 C.C.
3. Todos aquellos bienes que estn sustrados de la disponibilidad de los particulares, como
el estado civil, los derechos de la personalidad en parte, etc.
No obstante, una cosa es el requisito de la licitud respecto a las cosas y otra que existen
cosas cuyo comercio slo se permite si se dan determinados requisitos. Existen ventas de
armas, ventas de estupefacientes, etc., y la licitud o ilicitud est en las circunstancias que
han de darse para que el trfico sea lcito. Podemos incurrir no slo en sanciones
administrativas sino tambin de tipo penal si no se dan las circunstancias oportunas. Podra
anularse un contrato que ha tenido por objeto una cosa que necesita de determinadas
circunstancias del trfico si estas no se han dado?. Si, pero a travs de la ilicitud de la causa
del contrato y no del objeto.
Respecto de los servicios, el Cdigo en el art. 1271 nos dice que no pueden ser contratos a
las leyes o a las buenas costumbres, El Juez tendr que hacer una valoracin sobre esa
posible ilegalidad o un juicio de tipo moral en el segundo caso, pero siempre deducido del
propio ordenamiento jurdico.
c) Determinacin. El objeto determinado.
Este requisito se deduce del propio art. 1261 C.C. que, cuando enumera los requisitos de
los contratos, nos dice objeto cierto y del art. 1273 C.C., que nos dice que el objeto de
todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en
13

la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible
determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.
Se trata tambin de un requisito obvio, porque si el contrato crea obligaciones, es preciso
saber cules son las prestaciones de las partes. La duda est en cundo se da el requisito de
la determinacin. Podramos decir que, interpretando el art. 1273, se considera que el objeto
del contrato est lo suficientemente determinado siempre que no sea precio un nuevo
acuerdo de las partes al respecto. Un ejemplo es la compra de una cosecha de uvas: el
objeto es la cosecha, sean ms o menos kilos.
Por eso, si debe haber un nuevo acuerdo no se da el requisito de la determinacin. Podrn
existir negociaciones ms o menos avanzadas, o un pre-contrato, pero nunca un contrato
por faltar este requisito.
La conclusin es que el C.C. admite diferentes grados de determinacin del objeto del
contrato: cuando el objeto est determinado y cuando el objeto est relativamente
determinado. En el primer caso, se individualiza el objeto uy circunstancias posteriores no
tienen que precisar nada, bien entendido que esa determinacin del objeto podr ser de
cosas concretas y determinadas o bien de cosas genricas. La segunda posibilidad se refiere
a un objeto determinado en lneas generales, pero no con absoluta precisin. Esa
determinacin absoluta producir en un momento posterior al perfeccionamiento
del contrato, para lo cual el Cdigo establece una serie de reglas:
1. De conformidad con lo dispuesto en el art. 1273, siempre tiene que haber un grado de
determinacin tal que no sea necesario un nuevo acuerdo entre los contratantes.
2. Tambin de conformidad con el art. 1273, se exige la determinacin en cuanto a la
especie. Por tanto, se podr hacer una determinacin individual, pero tambin genrica,
porque los trminos gnero y especie son relativos entre s. Naturalmente, si la
determinacin es en cuanto a la especie, la obligacin nacida del contrato ser una
obligacin genrica.
3. El art. 1273 admite la indeterminacin en cuanto a la cantidad.
4. En cuanto a la calidad o cualidades de la cosa, el Cdigo tambin admite su
indeterminacin, puesto que el art. 1167 establece que cuando la cosa consista en
entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se
hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla de la calidad superior, ni el deudor
entregarla de la inferior.
Sin embargo, es evidente que cuando existe una relativa indeterminacin del objeto, en
algn momento posterior a la configuracin del contrato deber producirse una
determinacin absoluta del mismo. Las posibles formas o procedimientos son:
I-

El arbitrio de un tercero
En el contrato se pacta que una tercera persona ajena al contrato sea la que
determine el objeto del mismo. Esta posibilidad la admite el Cdigo con relacin al
contrato de compraventa, puesto que en el art. 1447 se nos dice que para que el
precio se tenga por cierto bastar que lo sea con referencia a otra cosa cierta, o que
se deje a su sealamiento al arbitrio de persona determinada (...). Tambin se
admite en el art. 1690, en relacin con el contrato de sociedad, cuando se nos dice
que si los socios se han convenido en confiar a un tercero la designacin de la parte
de cada uno en las ganancias y prdidas (...).
Queda claro que esto es posible porque se ha de concluir por aplicacin analgica a
casos distintos de los sealados. La aplicacin del tercero ser segn equidad o
segn su leal saber y entender, por lo que la decisin del tercero podr ser
impugnada judicialmente cuando este no acte con equidad cuando as se
estableci, o, en el segundo de los casos, si acta de mala fe o sin atenderse a las
instrucciones recibidas.

14

II-

Por ambas partes

Este segundo caso plantea el problema de que el Cdigo exige que no sea preciso un
nuevo acuerdo, que implica una previa libertad. Sin embargo, puede ocurrir que en el
contrato se hayan establecido los criterios a seguir para la total determinacin del
objeto y esto no sera un nuevo acuerdo.

III-

Por remisin a criterios objetivos y exteriores a las partes

El art. 1447 C.C. permite que el precio en la compraventa se establezca con
referencia a otra cosa cierta y el art. 1448 nos dice que tambin se tendr por
cierto el precio en la venta de valores, granos, lquidos y dems cosas fungibles,
cuando se seale el que la cosa vendida tuviera en determinado da, Bolsa o
mercado, o se fije un tanto mayor o menor que el precio del da, Bolsa o mercado,
con tal que sea cierto.

IV-

Por uno de los contratantes

Naturalmente, este caso debe contemplarse con cautela. El art. 1256 del Cdigo nos
dice que se prohibe dejar el cumplimiento de los contratos al arbitrio de las partes
contratantes. El art. 1449, por otra parte, nos dice que el sealamiento del precio no
podr dejarse nunca al arbitrio de los contratantes.
Parece entonces que el procedimiento no sera admisible. Distinto sera que la parte
no tuviera ms que limitarse a aplicar criterios previamente establecidos por las
partes en el contrato o bien la referencia al uso, a la costumbre o a determinadas
normas exteriores. Por ejemplo, caso frecuente es el de los profesionales que fijan
sus honorarios siguiendo las normas orientadores del Colegio de Abogados.

2. La causa
A) Concepto
Cuando se utiliza el trmino causa en derecho civil, unas veces nos referimos a:
I-

La causa de las atribuciones patrimoniales. Se refiere a la causa que justifica que un

determinado bien se integre en un patrimonio distintos del anterior o por qu un
determinado bien deja de pertenecer a un patrimonio y pasa a ser parte de otro. Podramos
decir que hay dos posibles causas admitidas: los negocios jurdicos que as lo permiten y la
ley.

II-

La causa de las obligaciones. Se refiere al motivo por el cual alguien est obligado. La
respuesta se refiere a la fuente de la obligacin: si la obligacin es sinalagmtica, la causa
est para cada parte en la contraprestacin de la otra.

III-

La causa de los negocios jurdicos y, en concreto, a la causa del contrato, como

modalidad de negocio jurdico que es. La causa del negocio jurdico alude al concepto
de negocio jurdico como acto jurdico caracterizado porque quien lo realiza persigue unos
determinados efectos jurdicos o unas finalidades determinadas. Podramos decir que la
causa es esa finalidad emprica y prctica. Y cuando se trata de contratos, todo contrato
tpico tiene tambin una causa tpica, una finalidad tpica. As, la causa del contrato de
compraventa es el intercambio de cosa por precio.

En definitiva, la causa del contrato es la finalidad que el contrato persigue y, por ello, cada contrato
tpico tiene una causa tpica. Cuando en la prctica nos encontramos con un determinados contrato
cuyo rgimen jurdico queremos conocer, nos planteamos la tipificacin de su causa; sta cumple
una funcin tipificadora.
15

Sin embargo, tambin se nos dice que puede haber contratos en los que esa causa tpica se vea
matizada, por lo que se llama causa concreta o, tambin, los motivos incorporados a la causa.
Cuando cualquier persona celebra un determinado contrato es obvio que con l persigue la causa
tpica, pero los motivos por los que celebra ese contrato normalmente resultan irrelevantes para el
Derecho, al menos en principio; sucede, en cambio, que en ocasiones los motivos se incorporan a
la causa del contrato, se objetivizan, se causalizan y en este caso se aaden a la causa, dando
lugar a la causa concreta. Esto acontece cuando los motivos de uno o de ambas partes se dan a
conocer a la otra y sta otra presta su consentimiento no slo a la causa tpica del contrato, sino
tambin a estos motivos. La trascendencia de este acontecimiento es que podr pedirse la
resolucin del contrato cuando el objeto no se adecue a la causa concreta.
B) Requisitos
El Cdigo regula en los artculos 1274 a 1277 la causa de los contratos y de esta regulacin se
deducen tres requisitos de la causa:
I-

La existencia. El art. 1275 C.C. nos dice que los contratos sin causa (...) no producen
efecto alguno. Un contrato sin causa es nulo porque ser un caso de simulacin absoluta
del mismo, por no perseguirse la causa. Normalmente esto se hace con nimo de defraudar
a alguien. Naturalmente, cualquier interesado podr solicitar judicialmente que se declare la
nulidad del contrato, particularmente los acreedores defraudados.

II-

La licitud. Este mismo art. 1275 C.C. nos dice tambin que los contratos sin causa, o con
causa ilcita, no producen efecto alguno. Es lcita la causa cuando no se opone a las leyes o
a la moral. Desde luego, la causa tpica de un contrato nunca es ilcita por lo que su ilicitud
slo puede provenir de los motivos incorporados a la causa. Si los motivos son ilcitos,
convierten a la causa en ilcita y al contrato en nulo. Es el caso del alquiler del bajo de la
calle Claudio Coello por los terroristas para cavar un tnel hasta el centro de la calle para
atentar contra Carrero Blanco.
Histricamente han existido dos teoras sobre la causa: la objetiva, que seguimos nosotros, y
que es mayoritaria hoy en da, y la subjetiva, que tambin parece recogerse en el Cdigo
(arts. 1275 y 1306)

III-

La veracidad. El art. 1276 C.C. dice que la expresin de una causa falsa en los contratos
dar lugar a la nulidad, si no se probase que estaba fundada en otra verdadera y lcita.
Este articulo se refiere simultneamente a los dos tipos de simulacin: la absoluta, citada en
el primer requisito, y la relativa, que consisten en que las partes aparentan una determinada
causa cuando en realidad persiguen otra distinta. Cuando hay simulacin relativa el Cdigo
indica que ser nulo el contrato simulado, pero vlido el disimulado, siempre y cuando la
causa de ese contrato disimulado no sea ilcita.

C) Los vicios de la causa (pg 60)

D) La abstraccin de la causa (pg 61)
3. La forma
En relacin a la concepcin espiritualista del contrato, dijimos que el contrato era vlido con
independencia de su forma, aunque distinguimos entre contratos consensuales, que constituyen la
regla general, y contratos formales, que suponan la excepcin a la regla general. Adems, cuando
nos referimos a los elementos esenciales comunes de los contratos no encontramos en ellos a la
forma.
A) Concepto
Forma es el modo o medio de expresin de las declaraciones de voluntad de las partes, que unidas
forman el consentimiento contractual. Es claro que todo contrato se perfecciona a travs de una
forma, expresa o tcita, oral o escrita...
16

B) Clases
I-

Podemos decir que, atendiendo al modo de las mismas, pueden clasificarse en:
-

Forma tcita, cuando la declaracin de voluntad se deduce de actos de las partes.

Forma expresa, que puede ser verbal o escrita, esta ltima se distingue en diversos
procedimientos a travs de los cuales se da a conocer: carta, fax, email, etc.
Dentro de la escrita hay que decir que no tiene la misma eficacia el documento privado
que el documento pblico. El Cdigo en el art. 1216 nos dice que son documentos
pblicos los autorizados por un Notario o empleado pblico competente, con las
solemnidades requeridas por la ley. Entonces, son documentos privados todos los
dems.
La importancia de que el contrato figure en documento pblico o privado es grande. El
art. 1218 C.C. nos dice que los documentos pblicos hacen prueba, aun contra
tercero, del hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de ste. Tambin harn
prueba contra los contratantes y sus causahabientes, en cuanto a las declaraciones que
en ellos hubieren hecho los primeros. Un contrato que figura en documento pblico es
una prueba sobre su existencia, contenido y fecha.
El art. 1227 C.C. nos dice que la fecha de un documento privado no se contar
respecto de terceros sino desde el da en que hubiese sido incorporado o inscrito en un
registro pblico, desde la muerte de cualquiera de los que le firmaron, o desde el da en
que se entregase a un funcionario pblico por razn de su oficio. El documento privado
y, en concreto, el contrato en documento privado, presenta el problema de posible
falsedad de la fecha y su prueba. Entre las partes puede regir la fecha acordada, pero
respecto de los terceros la fecha no se tiene por cierta sino que se tendr por vlida la
del da en que se den los supuestos que contempla el artculo.

II-

Atendiendo a la trascendencia jurdica de la forma:

-

Forma ad solemnitatem, tambin denominada constitutiva o sustancial.

Forma ad probationem

Forma ad utilitatem.

Alude la forma ad solemnitatem a los contratos formales. Es aquella forma requerida

para el perfeccionamiento del contrato, es decir, para aquellos casos excepcionales de
contratos en los que la forma es exigida como requisito para su validez. Es el caso de las
capitulaciones matrimoniales, de la hipoteca y de la donacin, de la constitucin de
sociedades mercantiles, etc. Cuando se trata de venta de los inmuebles no olvidemos que
no se trata de un contrato formal.
Cuando la forma no tiene carcter solemne, debe pensarse entonces que se persiguen unas
finalidades distintas. A travs de una determinada forma se pueden perseguir otras
finalidades jurdicas:
-

La forma ad probationem, que facilita la prueba.

La forma ad utilitatem. Por ejemplo, tener acceso ese documento referido a un

contrato en virtud del cual se transmite un derecho real al Registro de la Propiedad, para
proteger especialmente dicho derecho. Por regla general, como slo tiene acceso los
documentos pblicos al Registro, una compraventa sin documento pblico no se podr
inscribir en l.

Cuando hablamos de la forma, la hemos vinculado al perfeccionamiento del contrato. Pero

debemos contemplar lo siguiente: sabemos que muchas veces al comprar un piso, y si se acude a
una inmobiliaria, se suele firmar un contrato privado y, posteriormente, se otorga la escritura
17

pblica. Entonces existen dos momentos. Esto se denomina documentacin del contrato:
existe un contrato que posteriormente documentamos o elevamos (normalmente) en escritura
pblica.
Al llevar a cabo una documentacin de un contrato preexistente, no estamos celebrando un nuevo
contrato y por ello no tendrn que darse los requisitos exigidos por el contrato anterior, porque ya
habrn concurrido en l. Este es un problema que interesa a los notarios, aunque ocurre en la
prctica que, dependiendo de cmo se redacta la escritura, habr una autentica documentacin del
contrato anterior o una renovatio contractus, muchas veces por razones fiscales.
C) Regulacin del Cdigo. Arts. 1278 a 1280
En el art. 1261 el Cdigo no se refiere a la forma. Por otra parte, el principio espiritualista del
contrato se deduce de varios artculos, como el 1254, el 1258. Sin embargo, el Cdigo se refiere a
la forma en los arts. 1278 a 1280, bajo el epgrafe de la eficacia de los contratos.
En el art. 1278 se reitera el principio espiritualista del contrato, porque nos dice que los contratos
sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos
concurran las condiciones esenciales para su validez. A continuacin tenemos el art. 1279, que
dice que si la ley exige el otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer efectivas las
obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar
aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para
su validez. Y el art. 1280, que dice que debern constar en documento pblico y cita una serie
de casos y, al final, dice que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los
dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de
1.500 pesetas.
Para entender el sentido del art. 1280 del Cdigo, debe relacionarse con el art. 1279 y, adems,
tener en cuenta que cuando el Cdigo regula determinados tipos contractuales, a veces exige una
forma solemne. El TS ha resuelto la cuestin intentando coordinar estas circunstancias: los
autnticos contratos que tienen una forma solemne es en aquellos en que especficamente lo dice
el Cdigo. En consecuencia, en el resto de los contratos, incluidos los casos del art. 1280, la forma
no tiene carcter solemne y rige el principio espiritualista del contrato, con lo que esos casos del
art. 1280 deben entenderse en relacin con lo dispuesto en el art. 1279. Esto es, que el contrato es
vlido conforme al principio de libertad de forma, sin perjuicio de que las partes puedan exigirse el
otorgamiento de escritura pblica para hacer efectivas las obligaciones propias del contrato.
Entonces, en los casos del art. 1280 las partes pueden llevar a cabo la facultad concedida en el art.
1279. Cuando esto acontece, el contrato, perfeccionado previamente, se documenta. Los casos
del art. 1280, por tanto, no son contratos formales.
D) Contratos formales
Hay distintos casos de contratos en los que la forma es un requisito para la existencia del contrato.
Aunque nuestro Derecho Positivo ha consagrado, como ya hemos dicho, el principio general de
libertad de forma en el art. 1278 C.C., existen casos en los cuales resulta exigida para la validez y
eficacia de las obligaciones una forma especial. Limitndonos nicamente a los negocios jurdicos
patrimoniales, podemos citar los siguientes contratos solemnes:
-

La donacin de bienes inmuebles y la donacin de bienes muebles no manual.

Las capitulaciones matrimoniales.

El contrato de constitucin de un censo enfitutico.

El contrato de sociedad a la que se aportan bienes inmuebles.

El contrato constitutivo del derecho real de hipoteca.

La cesin, repudiacin y renuncia de derechos hereditarios o los de la sociedad conyugal.

18

El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que se deben
presentar en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un
acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica o haya de perjudicar a terceros.

Etc.

LECCIN 14. LA FORMACIN DEL CONTRATO

1. Formacin instantnea y progresiva del contrato. Los tratos preliminares y la

responsabilidad precontractual.
El contrato existe cuando se perfecciona, aunque con frecuencia hay unos tratos preliminares en
una fase preparatoria, y que son conversaciones previas por las que se va preparando el contrato.
Esta serie de actos da lugar al consentimiento contractual. Dado que estas conversaciones existen
en algunos contratos y en otros no, podemos distinguir los contratos de formacin instantnea de
otros de formacin progresiva. La formacin del contrato es instantnea cuando son contratos que
no precisan de una elaboracin o discusin. Ocurre as porque se trata de operaciones econmicas
de poco valor o que se encuentran estandarizadas. Con frecuencia, sin embargo, los contratos
constituyen operaciones de una cierta envergadura y las partes contratantes necesitan de un
periodo de tiempo para deliberar o para discutir las condiciones y para establecer el acuerdo al que
llegan. En stos existe voluntad de contratar, pero an no existe acuerdo sobre las condiciones o
sobre el objeto del contrato.
Hasta que el contrato no se perfecciona no produce sus efectos, pero hay que considerar a los
tratos preliminares irrelevantes?. Su trascendencia se centra en dos aspectos:
I-

En materia de interpretacin del contrato. El Cdigo regula la interpretacin de los

contratos en los artculos 1281 a 1289. En el art. 1282 establece que para juzgar la
intencin de los contratantes, deber atenderse principalmente a los actos de stos,
coetneos y posteriores al contrato. El artculo anterior establece en el prrafo 1 que si
los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los
contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. En este artculo se establece el
principio in claris non fit interpretatio, aforismo clsico que no es del todo cierto porque
interpretar un contrato significa clarificar su sentido y esto se produce incluso cuando no
existen dificultades para ello. Lo que se quiere decir es que si los trminos son claros, no es
necesario acudir a ningn mtodo interpretativo de los artculos siguientes. En cuanto al
art. 1282 C.C., la jurisprudencia afirma que todos los actos anteriores al contrato son de
gran importancia, aunque no se cite as en el artculo. La interpretacin del contrato no es
algo esencialmente distinto de la interpretacin de la ley y conocemos los dispuesto en
cuanto a sta en el artculo 3 del Cdigo: si al hablar de la interpretacin de la ley se
atiende a los antecedentes histricos y legislativos, tambin deber ser as en la
interpretacin del contrato.
Puede ocurrir que, tratndose de un contrato de gran importancia, se hace un borrador del
contrato con una clusula que se matiza por una de las partes a su conveniencia. A la hora
de interpretar esa clusula, tiene un gran valor saber que la primer redaccin se cambi por
otra por voluntad de una de las partes.
19

II-

Pueden dar lugar a la responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo. Es

indudable que un contrato no perfeccionado no puede generar responsabilidades del mismo
modo que no produce efectos. Y cuando se dan unos tratos preliminares no estn las partes
obligadas a llegar a celebrar el contrato. Sin embargo, esta claro que a travs de los tratos
preliminares no se debe causar dao a la otra parte y ambas han de actuar de buena fe. Por
un lado existe libertad y, por otro, no se puede causar dao a otro.
Resulta que en ocasiones se puede causar dao, como cuando tras un acuerdo verbal una
de las partes se niega a formalizar el contrato, siendo as que la forma tiene carcter
solemne. Otro ejemplo es que se hagan costosos gastos en tratos preliminares con intencin
de no contratar y de perjudicar a la otra parte. Tambin cuando se celebra un contrato nulo
a sabiendas o cuando los tratos se rompen de manera injustificada y sin dar explicaciones.
En estos casos se da un problema de prueba y es evidente que el que ha causado un dao
tendr que repararlo, aunque nunca se podr orientar por la va de la responsabilidad
contractual sino por la va de la responsabilidad civil extracontractual por culpa in
contrahendo del art. 1902 y siguientes del Cdigo o por dao en los tratos preliminares
de un contrato. El perjudicado podr solicitar la indemnizacin de los daos que pruebe,
aunque nunca podr pretender el equivalente de la prestacin que esperaba recibir de
haberse celebrado el contrato.

2. La formacin del contrato por la concurrencia de la oferta y la aceptacin

El art. 1261 C.C. establece, entre los requisitos esenciales comunes de los contratos, y en los arts.
1262 y siguientes se regula el consentimiento, o coincidencia de ambas declaraciones de voluntad
sobre el objeto y causa del contrato. Cuando el art. 1262, sin embargo, define el consentimiento
contractual, dice que se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y
la causa que han de constituir el contrato, denominando a una declaracin de voluntad oferta y a
la otra, aceptacin.
Estas denominaciones deben entenderse en aquellos casos en los que se plantea el problema de en
qu momento y en qu lugar se ha celebrado el contrato, porque cuando las partes se encuentra
presentes en el mismo lugar no existe ningn problema y, por tanto, no tiene sentido preguntarse
quin ha emitido la oferta y quin ha emitido la aceptacin.

A) La oferta
Por oferta entendemos la declaracin de voluntad emitida por una persona y dirigida a otra u otras
proponiendo la celebrando de un contrato. Los requisitos de la oferta son:
1. Ha de ser completa, ha de contener al menos todos los elementos que son requisitos
esenciales del contrato, de manera que el destinatario de la oferta pueda limitarse a
aceptar.
2. La oferta ha de ser realizada con seria intencin de obligarse y, por tanto, no son
autnticas ofertas las declaraciones hechas por jactancia o en broma.
3. La oferta ha de ser definitiva, realizada sin reserva alguna y no son autnticas las ofertas
de contrato an cuando contengan todos los elementos del mismo, aquellas en las que
el ofertante se reserva una posterior afirmacin de la oferta.
4. Toda oferta est destinada a ser conocida por un destinatario. Es una declaracin de
voluntad recepticia y valdr cuando sea conocido por el destinatario.
20

5. En principio, la oferta de contrato no tiene por qu observar una forma especial.

Es evidente que la oferta de contrato ha de tener un determinado tiempo de vigencia, a fin de que
el destinatario pueda aceptar. Si la vigencia de una oferta concluye, ya no habr lugar a la
aceptacin. La vigencia de la oferta concluye:
-

Cuando el destinatario la rechaza expresamente. Si el destinatario cambia de

opinin o se arrepiente, deber esperar a que el oferente le haga de nuevo la oferta.

Por el transcurso del plazo o trmino de la oferta, plazo o trmino establecidos

expresamente por el oferente o el que venga aconsejado por la buena fe y los usos del
trfico, como se recoge en el art. 1258 C.C.

Por la revocacin de la oferta por el propio oferente, dado que es libre para
contratar puede revocar la oferta en cualquier momento, incluso cuando haya
establecido un plazo para la aceptacin. Ha de ser dada a conocer la revocacin al
destinatario para que sea vlida.
Nos podemos encontrar en la prctica con ofertas irrevocables durante un determinado
plazo, por ejemplo, cuando se persigue garantizar al destinatario un tiempo para decidir
con la seguridad de que la oferta seguir en vigor. Tendr que haberse manifestado as
por el oferente. Consecuencia del carcter irrevocable de la oferta es que si es revocada
por el oferente, la revocacin ser ineficaz y la aceptacin por el destinatario supondr el
perfeccionamiento del contrato.

En los casos de muerte o incapacidad sobrevenida del oferente. La oferta,

cuando se produce la muerte o la incapacidad sobrevenida del oferente, pierde su
eficacia y, en consecuencia, la oferta no pasar a formar parte de la herencia del
oferente y no vincular a sus herederos. El art. 1257 C.C. nos dice que los contratos
slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus herederos..., pero, sin
embargo, la doctrina se refiere a dos excepciones a esta regla general:
-

Cuando el oferente que fallece o le sobreviene una incapacidad es un

empresario y sus herederos siguen con la empresa en funcionamiento. Se
entiende que la oferta, ms que atribuible al fallecido, lo es a la empresa y
que, por tanto, como se produce un cambio de la titularidad de la empresa,
stos estn obligados por la misma.

Oferta irrevocable, por entenderse que surge para el destinatario un derecho

subjetivo que se califica como derecho potestativo y, segn el cual, tiene
derecho a perfeccionar el contrato mediante su aceptacin.

Existe una modalidad especial de oferta, oferta al pblico o ad incertam personam. El

destinatario de la oferta es una persona determinada, pero, a veces, la oferta se dirige al pblico en
general para que acepte el que quiera. En relacin con estas ofertas, se plantean algunos
problemas:
1. Cmo distinguir las autenticas ofertas al pblico de contrato de los meros reclamos
publicitarios. La oferta al pblico ha de reunir los mismo requisitos que toda oferta entre los
cuales destaca el que la oferta sea completa. La legislacin de derecho de consumo intenta
resolver estas situaciones y pretende que los folletos publicitarios vinculen.
2. Cmo revocar una oferta hecha al pblico. La solucin que se da es que no es preciso que
se comunique con dichas personas individualmente, pero s que se le de el mismo cauce
publicitario que se dio a la oferta. No se le puede exigir al oferente ms que utilice los mismos
cauces y circunstancias.
B) La aceptacin

21

Se trata de la declaracin de voluntad emitida por el destinatario de una oferta, aceptndola. Como
en la oferta, se han de contener al menos todos los requisitos esenciales del contrato, porque el
aceptante se debe limitar a decir si est de acuerdo o no.
Requisitos:
1. Coincidencia absoluta con la oferta. Si introduce modificaciones en la oferta, estar
realizando una contraoferta, salvo que se trate de modificaciones mnimas, respecto de
las cuales se puede presuponer que el oferente est de acuerdo.
2. La aceptacin ha de realizarse tempestivamente, mientras que la oferta est en vigor. Si
recae tras el fin de su vigencia, no perfecciona el contrato.
3. Tiene que ser realizada sin reservas, porque si es condicional habr que entender
tambin que hay una contraoferta.
En cuanto a la forma, la regla general es la libertad de forma e incluso es admisible la aceptacin
tcita, deducida de hechos concluyentes del destinatario de la oferta. Y en cuanto a su posible
revocacin, es posible pero antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento del oferente,
porque si no, conforme a lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1262, ya se habr perfeccionado
el contrato, la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su
conocimiento....
Pero hay que decir que no todo contrato es un contrato de adhesin. Son conceptos distintos,
porque en estos el oferente acta unilateralmente y en los casos de la oferta se incluye un proceso
de gestacin en el que pueden intervenir ambos.
3. Momento de la perfeccin del contrato
Segn el art. 1262 C.C., el contrato se perfecciona por el concurso de la oferta y la aceptacin.
Coincidiendo ambas declaraciones de voluntad sobre al menos la causa y el objeto del contrato se
forma el consentimiento contractual y se perfecciona el contrato. Surgen dudas, sin embargo, sobre
en qu momento se produce la consecuencia de la oferta y de la aceptacin cuando existe un
intervalo de tiempo desde que la aceptacin se emite y hasta que llega a conocimiento del
oferente. Lo normal es que la aceptacin sea conocida en el acto, pero, en concreto, el Cdigo
resuelve el problema planteado en el prrafo 2 del art. 1262, refirindose a la aceptacin hecha
por carta la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su
conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.
Podemos distinguir cuatro momentos: cuando el oferente escribe la carta, cuando la echa al buzn,
cuando llega al destinatario y cuando el destinatario la lee. Cada momento plantea sus dudas,
provocando la aparicin tambin del problema del lugar del perfeccionamiento del contrato. Hay
que tener en cuenta que el C.C. no poda prever los nuevos medios de comunicacin, en los cuales
puede haber una comunicacin al instante y el problema no ser idntico al de la carta.
Naturalmente, los problemas prcticos que se pretenden resolver son:
-

Si hay un intervalo de tiempo desde que el aceptante realiza su declaracin hasta que se
conoce por el oferente, podr revocar la oferta en ese periodo de tiempo?.

Podra en ese lapso de tiempo el aceptante revocar o modificar su aceptacin antes de que
llegue a conocimiento del oferente?.

La respuesta a estas cuestiones depender de si entendemos que el contrato se ha perfeccionado o

no y de ah la importancia de determinar el momento de perfeccionamiento del contrato.
Debemos considerar que el problema es bastante importante, y para l se han dado cuatro
soluciones doctrinales:
1. Teora de la emisin. El contrato se entiende perfeccionado cuando el aceptante emite su
declaracin de voluntad. Si la esencia del contrato consiste en la concurrencia del
consentimiento de dos personas, desde el momento en que el aceptante consiente, hay ya
contrato. Esta teora tiene su razn de ser, pero se la ha criticado de manera clara, porque
22

prescinde del carcter recepticio de las declaraciones de voluntad contractuales, y, por otro
lado, porque parece que sera injusto que el oferente estuviera ya obligado por un contrato
sin l saberlo.
2. Teora de la cognicin. Surge como crtica a la anterior y salva las dificultades que sta
presenta. El contrato se perfecciona cuando la declaracin de voluntad del aceptante llega a
conocimiento del oferente. Naturalmente, tambin ha sido objeto de crticas, pues el
oferente puede no abrir la carta que contiene la aceptacin, y podra entonces darse una
situacin de falta de diligencia, sujeta a la arbitrariedad del oferente. Sera injusto que
quedara la aceptacin sin validez.
Otras dos teoras vienen a matizar a las anteriores:
3. Teora de la expedicin, que viene a matizar la teora de la emisin. El contrato se
entiende perfeccionado cuando la declaracin de voluntad del aceptante se expide hacia el
oferente, porque en ese momento se entiende que el aceptante ya ha cumplido con todo lo
que estaba en su mano.
4. Teora de la recepcin, que viene a matizar la teora de la cognicin. El contrato se
perfecciona cuando la aceptacin llega al mbito o circulo de intereses del oferente. Si el
oferente pudo y adems actuando diligentemente debi conocer la aceptacin, las
consecuencias jurdicas deben ser las mismas que si la hubiera conocido.
Pero lo importante es qu dice el Cdigo al respecto. El prrafo 2 del art. 1262 establece que
la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su
conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.
El Cdigo asume la teora de la cognicin. Sin embargo, habra que matizar:
1. Que el Cdigo se refiere exclusivamente a la aceptacin realizada por carta y no hay problema
en aplicar por analoga esta solucin a otros casos en que la aceptacin no llega al instante.
2. El Cdigo no establece que el contrato se perfecciona en ese momento, sino que en realidad se
sita en la posicin del oferente y se refiere a cundo se ve obligado. Claro que es evidente que
si se obliga al oferente, tambin lo estar el aceptante y que por ello el Cdigo se refiere al
perfeccionamiento. Parece que podra revocarse, entonces, la aceptacin desde que se emite y
antes de que llegue a conocimiento del oferente.
3. El Cdigo admite y recoge la teora de la cognicin. Pero si por negligencia del oferente ste no
lee la carta que contiene la aceptacin, se podr dar la solucin ms justa que dara la teora de
la recepcin, diciendo que esta aplicacin se basa en el principio de buena fe y de actuacin
diligente. Por otra parte, es cierto que es imposible saber cundo el oferente lee la carta de
aceptacin.
4. Lugar de la perfeccin del contrato (locus contractus)
Cuando las personas que celebran el contrato estn en el mismo lugar, el lugar de celebracin es
aquel en el que estn presentes. Pero las declaraciones de voluntad se pueden emitir desde
diferentes lugares. El Cdigo, no obstante, vincula este problema al anterior en el prrafo 2 del art.
1262. Hoy en da podemos encontrarnos con un problema que el Cdigo ni imaginaba, que es que
las partes estn en diferentes lugares pero conozcan las declaraciones de voluntad en el acto.
Qu trascendencia tiene el lugar de la celebracin del contrato?. La importancia es grande, porque
el lugar de la celebracin del contrato, conforme a la L.E.C., puede determinar el Juez competentes
y tambin el derecho aplicable. Este problema tiene especial importancia en materias con
legislacin foral.
El art. 10.5 del Cdigo establece que se aplicar a las obligaciones contractuales la ley a la que las
partes se hayan sometido expresamente, siempre que tenga alguna conexin con el negocio de
que se trate; en su defecto, la ley nacional comn a las partes, a falta de ella, la de la residencia
habitual comn, y, en ltimo trmino, la ley del lugar de celebracin del contrato.
23

Podramos pensar entonces en dos lugares de perfeccionamiento del contrato:

I. - El lugar de la aceptacin. A favor del lugar de la aceptacin podramos decir que el
contrato se perfecciona con la aceptacin, por lo que el lugar debera ser el del
aceptante.
II. - El lugar de la oferta. Esto sera conveniente para que hubiera una coincidencia en
cuanto a la tesis seguida para el momento de perfeccin o tambin se podra alegar
que hay que atender al contenido del contrato, que debe guardar una coherencia
interna con las otras normas aplicables al contrato, cuestin que sera ms sencilla si el
contenido del contrato se integra en el ordenamiento jurdico correspondiente al lugar
donde se hizo la oferta.
El Cdigo, en el art. 1262 prrafo 2, nicamente se refiere al caso de la aceptacin por carta y
dice que el contrato se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Sin embargo, este
prrafo 2 no tiene carcter imperativo, por lo que no hay obstculo para que las partes
establezcan en el contrato cul es el lugar de la celebracin del mismo.

5. El precontrato
A) Concepto y naturaleza jurdica
Es un concepto bastante polmica. Inicialmente exista una tesis clsica, tras la que han surgido
otras, como son las de Roca Sastre y la de Federico de Castro:
I-

Teora clsica. El precontrato o contrato preliminar, contrato preparatorio o promesa

de contrato es un contrato en virtud del cual las partes se obligan a celebrar en un
momento posterior un contrato, que de momento o no se quiere o no se puede celebrar.
Lo caracterstico del precontrato es que surge para las partes la obligacin de contratar y
por ello una obligacin de hacer consistente en emitir sus respectivas declaraciones de
voluntad contractuales. Para que exista un contrato tendrn que darse en el precontrato
todos los elementos esenciales del contrato y, admitiendo esta teora, se plantea el
problema del incumplimiento. Pueden pensarse en dos soluciones: que el consentimiento es
libre y entonces habra que indemnizar por daos y perjuicios causado, o bien entender que
no son declaraciones de voluntad libres, por lo que si una parte se niega a prestar su
declaracin, siempre podr ser sustituida su voluntad por la del Juez.
Esta es la teora que con ms frecuencia ha seguido el TS. Sin embargo, ha sido criticada y
por ello surgieron las otras dos teoras. Un primer punto de critica es la afirmacin de que el
segundo contrato no sera un autentico contrato, puesto que se estara realizando sin
libertad: sera un acto debido y, en consecuencia, no habra libertad desde el momento en
que las obligaciones que surgen del mismo seran incoercibles. Adems, si se admite que el
Juez puede sustituir al que se niegue a prestar la declaracin de voluntad, el precontrato
sera intil, pues dara el mismo resultado haber celebrado directamente el segundo
contrato.

II-

Teora de Roca Sastre. En el precontrato existe el contrato definitivo, slo que no

especificado. Lo que la teora clsica denomina el contrato definitivo no es ms que el
primero, slo que concretado. Esta tesis se ha criticado diciendo que si en el precontrato ya
constan las bases fundamentales del contrato, slo falta ponerlo en vigor y, en el supuesto
de que las bases no sean suficientes, no habra precontrato, sino tratos preliminares.

III-

Teora de Federico de Castro. El precontrato debe considerarse como una fase de una
formacin sucesiva del contrato. En algunos tratos existen meros tratos preliminares y, en
otros, existe una promesa de contrato. Deben distinguirse dos etapas:
-

Primera, la de la promesa del contrato. Es una fase en la que se celebra el

contrato, estableciendo todos los requisitos del mismo y se deja al arbitrio de una
o de ambas partes la exigibilidad.
24

B) Clases

Segunda, se exige el cumplimiento de la promesa y el contrato surte

efectos. No se trata de un segundo consentimiento contractual sino que se exige
el cumplimiento de la promesa.

Precontratos unilaterales, cuando una de las partes queda obligada, mientras que la exigibilidad
del contrato queda al arbitrio de la otra. Esto se denomina contrato de opcin, en el que una de las
partes (concedente de la opcin) atribuye a la otra (beneficiaria de la opcin) la facultad de decidir
durante un periodo de tiempo y unilateralmente la celebracin de un contrato. Los casos ms
frecuentes son la opcin de compra, de arrendamiento y, en relacin con la constitucin de prenda
o hipoteca. Del contrato de opcin surge para el concedente la obligacin de no celebrar con
terceras personas contratos que sean incompatibles con el derecho del optante.
Surge la duda de qu pasa si el concedente vulnera su obligacin respecto de los contratos
celebrado indebidamente; parece que hay que mantener la validez de los mismos si los terceros
son de buena fe, aunque ser posible que el beneficiario de la opcin exija la indemnizacin de
daos y perjuicios por incumplimiento del contrato de opcin.
La nica excepcin a esta regla sera el caso de la opcin de compra por un periodo no superior a
cuatro aos de inmuebles, cuando esta opcin se inscriba en el Registro de la Propiedad, de
conformidad con el art. 14 del Reglamento Hipotecario.
En todo contrato de opcin hay un requisito esencial que es el de establecer un plazo para el
ejercicio del derecho de opcin. Ese plazo lo tendrn que establecer las partes o, subsidiariamente,
los Tribunales, aplicando el art. 1128 del C.C.
Precontratos bilaterales, en los que ambas partes se comprometen a celebrar un contrato, siendo
de sealar que es posible establecer un derecho de opcin bilateral, de tal forma que el contrato de
compraventa se celebrara, por ejemplo, tanto cuando hace uso del derecho de opcin el vendedor
como el comprador.
C) Requisitos: capacidad, objeto, forma y plazo
Si decimos que el contrato de opcin es un contrato, diramos que deben concurrir todos los
requisitos para celebrar un contrato y habra que incluir en l el establecimiento de un plazo. Sin
embargo, hay algunos requisitos que han suscitado dudas:
I-

CAPACIDAD. Se exige la misma capacidad para celebrar un precontrato que para celebrar
un contrato?. Naturalmente, depende esto de la concepcin que se tenga del precontrato.
Siguiendo la teora tradicional, diremos que basta con la capacidad general. Segn la teora
del Profesor Federico de Castro, no cabra hacer la distincin entre ambos contratos y sera
necesaria la misma capacidad para celebrar el precontrato que si se tratara del mismo
contrato. Adems, observa que si se permitiera celebrar el precontrato sin la capacidad
necesaria para celebrar el contrato, sera posible burlar las reglas de la obligatoriedad del
precontrato.

II-

OBJETO. El objeto del precontrato es el contrato proyectado. De ah que ha de estar

determinado en sus elementos esenciales, aunque no es preciso que consten los extremos
que regulan normas puramente dispositivas a falta de convenio.

III-

FORMA. El problema que se plantea es el mismo que respecto de la capacidad y la solucin

viene dada por la tesis que se siga. Segn la teora clsica hay dos contratos, por lo que en
el supuesto de que se exija por la ley un determinado requisito de forma para el segundo
contrato, ese requisito formal no tendra por qu concurrir en el precontrato. Segn Federico
de Castro, es obvio que tendrn que concurrir en el precontrato los requisitos formales.

IV-

PLAZO. Algn autor, como Castn, y alguna sentencia del TS han sostenido que pertenece a
la esencia del precontrato la fijacin de un plazo porque ste no puede vincular
indefinidamente a las partes, de ah que si no lo establecen las partes, siempre quedar al
arbitrio de los Tribunales la fijacin del mismo. Diez Picazo, en cambio, opina que no es
necesario su establecimiento. En cualquier caso, se tratara de un plazo de caducidad y, por
tanto, improrrogable, salvo acuerdo entre las partes.
25

D) Efectos: La sustitucin judicial de la voluntad rebelde al cumplimiento

Qu ocurre si se niega una de las partes a prestar su declaracin de voluntad? Puede ser
sustituida la voluntad rebelde por la intervencin judicial? Es un problema que no resuelto
definitivamente el TS.
6. El contrato de opcin (se considera explicado en el punto 5 b)
7. La formacin del contrato por subasta y concurso
La caracterstica comn entre la subasta y el concurso es que se realiza la eleccin del otro
contratante por lo que se denomina pblica licitacin y adjudicacin a la mejor
propuesta. En el anuncio de la licitacin han de constar las condiciones del contrato, lo que se
denomina el pliego de las condiciones del contrato, que constituye la ley de la licitacin,
as como se habla del principio del contractus lex en la contratacin privada.
La diferencia entre subasta y concurso es la siguiente:
-

En la subasta siempre se adjudica el contrato al mejor postor, entendiendo por tal al que ofrece
la mejor propuesta desde el punto de vista econmico. El precio es el nico elemento a tener en
cuenta a la hora de adjudicar el contrato. En unos casos ser el precio ms alto ofrecido, y, en
otros, ser el precio ms bajo (cuando alguien tiene que realizar una obra).

El concurso se caracteriza porque, coincidiendo con la subasta, se adjudica a la propuesta ms

ventajosa y conforme a los criterios establecidos en el pliego de condiciones, sin atender
exclusivamente al precio ofertado.

Estos dos procedimientos se aplican fundamentalmente en la contratacin administrativa y

tambin en la contratacin privada, puesto que existen subastas judiciales (en las que subastan
bienes embargados), subastas notarias y tambin subastas o concursos exclusivamente privados
(obras de arte). Las primeras se regulan por la L.E.C. y pueden ser tanto forzosas como voluntarias.
Las otras subastas o concursos dependen de la voluntad y nunca son forzosas.
Parece que todo contrato se celebra mediante una oferta y una aceptacin, lo cual no es del todo
cierto, pues slo tiene sentido tal distincin al plantearse los problemas del momento y el lugar de
la celebracin del contrato. El procedimiento del que hemos hablado es completamente distinto del
esquema del art. 1262 y por ello no parece necesario atender a quin realiza la oferta y quin la
aceptacin, pues en la contratacin pblica existe un criterio legal, y, en los casos privados, el que
convoca la licitacin tendr que sealar en qu momento considera adjudicado el contrato.
8. La publicidad comercial en el proceso de formacin del contrato (pg. 72)
La Ley de Publicidad es de 11 de noviembre de 1988 y define la publicidad en los siguientes
trminos: toda forma de comunicacin realizada por una persona fsica publica o privada
en el ejercicio de una actividad comercial industrial, artesanal o profesional con el fin
de promover de forma directa o indirecta la contratacin de bienes muebles o
inmuebles, servicios, derecho u obligaciones.
La esencia de la publicidad es que es un procedimiento para la formacin del contrato. En la
definicin se dice que se realiza para promover la contratacin, dejando al margen la oferta al
publicista.
La publicidad genera confianza a los consumidores sobre el bien y servicios que se anuncian y
sobre las garantas ofrecidas. Los consumidores contratan porque piensan que lo anunciado es real,
hasta el punto de que a la hora de firmar el contrato se presta poca atencin por entender que se
trata de informacin ya conocida. Como consecuencia de la ley general de consumidores y usuarios
de 19 de julio de 1984, el art. 8 regula la oferta, promocin y publicidad de productos, actividades y
servicios, pudiendo resumirse su contenido de este modo:
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La oferta, promocin y publicidad se ajustarn a la veracidad, siendo ilcita la publicidad

engaosa, desleal o subliminal.

El contenido de la oferta, promocin y publicidad de todos los bienes se incorpora al contenido

del contrato. Dicho de otro modo, lo ofertado en la publicidad vincula.

Cuando en el contrato figuran clusulas ms beneficiosas para el consumidor que las que
constaban en la publicidad prevalecen stas sobre aqullas.

9. La formacin del contrato por adhesin (pg. 73)

Ya nos hemos referido a esto cuando hablbamos de las modalidades contractuales, aunque de
manera muy sumaria. El contrato de adhesin es aquel supuesto en el que una de las
partes, generalmente el empresario mercantil o industrial o un concesionario de un
servicio pblico, que realiza una contratacin en masa, establece un contenido, fijado
unilateralmente en el mismo para todos los contratos que realiza en el ejercicio de su
empresa. Lo caracterstico es la redaccin unilateral a la que la otra parte se adhiere o no. No hay
ni tratos ni acuerdos preliminares, ni intencin de llegar a un acuerdo.
Una cuestin muy planteada es la relacin entre el contrato de adhesin y las condiciones
generales de la contratacin. La doctrina espaola de los aos 60, con Federico de Castro a la
cabeza, distingua estas dos figuras: la primera se caracteriza en que el contenido del contrato se
fijaba unilateralmente, al que se adhera o no la otra parte, bien entendido que el contenido ntegro
figuraba en el documento que firmaba el adherente; mientras que la segunda figura es aquella en
las que el contrato se remita sin que constasen en el documento (como por ejemplo los contratos
de seguros o los contratos bancarios). Son condiciones que provenan de la autonoma privada (por
ejemplo, de toda la banca). El problema era la dificultad para conocer el contenido del contrato en
su totalidad.
Hoy en da esta tesis no resulta sostenible, por lo establecido en la Ley de Condiciones Generales
de la Contratacin de 13 de abril de 1998, que no fue la primera que trat el tema, sino que sta
fue la Ley de 8 de octubre de 1980, sobre el contrato de seguro, en cuyo art. 3 se deca que las
condiciones generales habrn de incluirse por el asegurador en las condiciones de seguro y en la
pliza, en un documento adjunto que firmar el asegurado. As se pretenda evitar las remisiones.
La ley del 98 dice que las condiciones generales constan en el contrato de adhesin. Su art. 1
define las mismas como clusulas predispuestas, cuya incorporacin al contrato sea impuesta por
una de las partes, con independencia de la autora material de la misma, extensin, apariencia
externa y circunstancias, redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de
contratos. En este mismo articulo se nos dice en el punto 2 que el hecho de que ciertos elementos
de una clusula o que una o varias aisladas se hayan negociado, no excluirn su negociacin sobre
la forma de pago del precio, tipo de garanta, etc., y ello no excluye su carcter de contrato de
adhesin.
Para saber si un contrato de adhesin lo es, hay que hacer una apreciacin general del mismo. En
el art. 5 se hace referencia a los requisitos de incorporacin. As, el art. 5.1 nos dice que las
condiciones generales formarn parte del contrato cuando se acepte por el adherente, se firme por
todos los contratantes, No se acepta como incorporacin cuando el predisponente no hay
informado al adherente de sus predisponencia y de las condiciones.
Histricamente se discuta si los contratos celebrados conforme a las condiciones generales eran
verdaderos contratos, afirmndose que no eran ms que actos de adhesin a lo establecido por la
otra parte.
LECCIN 15. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO

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1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Concepto, tipos y alcance de la interpretacin contractual (pg 79)

Interpretacin subjetiva: el principio de la bsqueda de la voluntad real (pg. 80)
Relevancia de los usos en la interpretacin del contrato (pg. 82)
El principio de buena fe (pg. 82)
Las reglas del art. 1289 del Cdigo Civil (pg. 83)
Carcter de las normas sobre interpretacin (pg. 83)
Interpretacin autntica del contrato (pg. 84)

El Cdigo regula la interpretacin de la ley, y en el art. 3 establece los criterios de interpretacin de

la misma. La interpretacin del contrato, regulada en los arts. 1281 a 1289, no es algo
completamente distinto a lo anterior, porque el contrato fija el principio de contractus lex inter
partes, que remite a la ley y por ello es una norma jurdica. Pero, por supuesto, hay diferencias
entre ambas, pues la ley obliga a todos y el contrato es ley para las partes con una peculiaridad,
que ha sido creada por ello mismo mientras que la ley nos viene dada por los poderes pblicos, es
una norma heternoma.
Cuando se ha interpretacin de la ley, la tendencia es un criterio objetivo, porque se prescinde de
la voluntad legis. Pero, sin embargo, en el art. 3 se indica que se puede acudir a un criterio
subjetivo. Por tanto, podemos decir que se mezclan la interpretacin objetiva y subjetiva.
La interpretacin de los contratos comprende criterios objetivos junto criterios subjetivos. Pero
considerando la interpretacin de manera global, llegamos a la conclusin de que al interpretar el
contrato ha de haber una prevalencia de los criterios subjetivos a los objetivos.
Como vamos a explicar el tema de forma muy resumida, en una exposicin general, es mejor que
comentemos uno por uno los artculos que regulan la materia de la interpretacin de los contratos:
-

Art. 1281 C.C. Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la
intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas.
Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes,
prevalecer sta sobre aqullas.
Este articulo establece el criterio de interpretacin gramatical o literal y se desprende de l que
en la interpretacin de los contratos hay que buscar la voluntad real de los contratantes, que es
la voluntad comn e histrica. Del prrafo segundo se desprende el principio de la prevalencia
de la voluntad real sobre la declarada. Adems, segn abundantsima jurisprudencia, en el art.
1281 se establece el principio in claris non fit interpretatio, que quiere decir que cuando las
palabras son claras no es precisa la interpretacin, aunque esto se podra discutir, pues siempre
se interpreta a travs del lenguaje.

Art. 1282 C.C. Para juzgar de la intencin de los contratantes, deber atenderse
principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato.
Este articulo preconiza la bsqueda de la voluntad real histrica y, hay que sealar que la
jurisprudencia ha declarado que tambin deben tenerse en cuenta los actos anteriores, que
vendran a coincidir con los antecedentes histricos y legislativos en la interpretacin de la ley.
Y en cuanto a los actos posteriores, destaca por su importancia el negocio de fijacin, que es un
contrato en el que ambas partes fijan una determinada interpretacin del contrato anterior.

Art. 1283 C.C. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no
debern entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de
a1uellos sobre que los interesados se propusieron contratar.
No es propiamente una norma de interpretacin, sino que, en realidad, establece un lmite a la
labor del intrprete, por lo que nunca se puede obligar a los contratantes a algo que ellos no
quisieron. Este artculo hay que coordinarlo con el 1258, que nos dice los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de
lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza,
sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se establece en este ltimo artculo cul es el
28

contenido del contrato. Es muy importante distinguir ambos artculos, porque el 1283 establece
un lmite de interpretacin, mientras que el art. 1258 se refiere al contenido.
-

Art. 1284 C.C. Si alguna clusula de los contratos admite diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuada para que produzca efecto.
Este artculo guarda relacin con el anterior y tambin con el citado 1258. Se trata de que
tenga eficacia lo querido por las partes. Se establece aqu la consecuencia del principio general
del Derecho de conservacin del negocio. Por otra parte, se preconiza una interpretacin
finalista y de carcter objetivo, conforme a lo que las partes han querido.

Art. 1285 C.C. Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las
otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas.
Establece el criterio de la interpretacin sistemtica, consecuencia de la unidad lgica del
contrato.

Art. 1286 C.C. Las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas
en aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato.
De nuevo preconiza una interpretacin finalista y parece claro que cuando el Cdigo se refiere a
la naturaleza del contrato se refiere al tipo contractual y, en cuanto al objeto, parece que se
refiere a la funcin econmico-social.

Art. 1287 C.C. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar
las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que
de ordinario suelen establecerse.
Se refiere al uso o a la costumbre del pas en un doble sentido: por un lado, criterio de
interpretacin (usos o costumbres interpretativos de la voluntad), y, por otro, los que suplen las
clusulas que de ordinario suelen establecerse (usos supletorios de la voluntad contractual).
Los primeros no pueden ser excluidos por voluntad de las partes, pero los segundo s. Hay que
recordar que respecto de lo que son leyes rige el principio iura novit curia, pero respecto de la
costumbre no rige y tiene que ser probada ante el Juez. Sealar que tambin intervienen
ofreciendo una interpretacin objetiva, pues la costumbre del lugar es ajena a las partes.

Art. 1288 C.C. La interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber

favorecer a la parte que ha ocasionado la oscuridad.
Indudablemente, es manifestacin del principio de la buena fe, pues sanciona al que acta de
mala fe. Si decimos que el contrato es fruto del consentimiento contractual, por lo general ser
difcil dilucidar qu parte ocasion la oscuridad de la clusula. Sin embargo, en los contratos de
adhesin est claro qu parte ha ocasionado la oscuridad. Siempre se ha entendido que este
artculo se poda aplicar a los contratos de adhesin. No slo este artculo, sino tambin otros
(como el 1258) imponen la buena fe en la interpretacin y en el cumplimiento de los contratos.

Art. 1289 C.C. Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las
reglas establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre
circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a favor
de la menor transmisin de derechos e intereses. Si el contrato fuere oneroso, la
duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto
principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cul fue la
intencin o voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo.
Este no es un artculo igual que el resto: primero, hemos acudido al principio del art. 1281 C.C.,
y, despus, a las reglas de los artculos 1282 a 1288 y es entonces cuando el 1289 da una
solucin en caso de que persista la duda. Se distinguen dos casos: que la duda recaiga sobre las
circunstancias accidentales del contrato o que la duda recaiga sobre el objeto principal del
contrato. Y da una solucin completamente distinta para cada caso: en el primero, distingue el
29

caso de que el contrato sea oneroso o sea gratuito, pues bien, si es oneroso, la duda se
resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses o equivalencia entre las prestaciones,
y, cuando el contrato es gratuito, se resolver a favor de la menor transmisin de derechos e
intereses; y, en el segundo caso, el contrato ser nulo.
(Esta es la exposicin del tema dada por el profesor, pero ser necesario acudir al
libro de Dez-Picazo y Gulln para su estudio)

LECCIN 16. LA EFICACIA DEL CONTRATO

1. EFICACIA OBJETIVA O CONTENIDO DEL CONTRATO: La reglamentacin contractual y

sus fuentes. La integracin del contrato
Cuando hablamos del contenido del contrato nos referimos tambin a la reglamentacin
contractual, o conjunto de normas que obligan a quienes han celebrado un contrato. El Cdigo,
30

en el art. 1258 se refiere a esto cuando dice que los contratos se perfeccionan por el mero
consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente
pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la
buena fe, al uso y a la ley. De la interpretacin de este artculo se llega a la conclusin de que
las normas aplicables a un contrato, teniendo en cuenta la jerarqua de las mismas, son las
siguientes:
1. Las normas imperativas. El primero de los lmites del contratante, como sabemos,
es la ley, tal como establece el art. 1255 C.C. La autonoma privada es un principio
general del derecho privado e incluso se ha llegado a decir que significa un lmite al
poder pblico. En derecho privado, las normas imperativas deberan ser las menos,
aunque ahora sean abundantes en el derecho mercantil o en el derecho de
sociedades. Ejemplo de normas imperativas son las prohibiciones del tutor de
comprar los bienes que tiene que vender de sus tutelados.
2. Las reglas derivadas de la autonoma privada, creadas por los contratantes,
bien entendido que entre estas reglas no slo est el clausulado del contrato, sino
tambin las condiciones generales de la contratacin aceptadas por las partes.
3. Normas jurdicas supletorias, que sirven para completar las algunas que dejen los
contratantes. Son normas dispositivas y tambin habra que agregar la costumbre y
los principios generales del Derecho aplicables a la contratacin, entre los que
destaca el principio de la buena fe del art. 1258.
Se plantean dos grandes cuestiones:
I-

En relacin con las normas derivadas de la autonoma privada, se plantea si en

un contrato tiene todas las clusulas la misma importancia. La cuestin tiene su
trascendencia prctica, puesto que si alguna de las clusulas fuera nula y esencial, la
nulidad se extendera a todo el conjunto del contrato, mientras que si la clusula nula
fuera accesoria, se tratara de una nulidad parcial, que afectara slo a dicho clusula.
Sin embargo, es difcil definir cundo una clusula es esencial y cuando no lo es. Habra
que atender primero a la regulacin legal, pero ser frecuente que en la ley no
encontremos una solucin a nuestro problema. El criterio ms sensato perece entonces
el observar si la supresin de la clusula en cuestin afecta o no a la funcin prctica
perseguida por el contrato.
Y, podemos hablar tambin de las condiciones generales de la contratacin, de las que
durante aos, y a falta de regulacin legal, se discuti su naturaleza. Hoy en da no hay
duda alguna de que son clusulas del contrato y lo nico que habr que tener en cuenta
es que cuando estemos ante ellas habr que aplicar la ley en los que casos en los que
sea aplicable y, en otros casos concretos, por analoga (?).

II-

En cuanto a la aplicacin del Derecho Supletorio, cuando el art. 1258 dice los
contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo
al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias
que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley, la buena fe, el
uso y la ley son aplicables a cada contrato siempre y, adems, la enumeracin no
implica un orden jerrquico. En relacin con los usos, el artculo se refiere a los
normativos y debern ser probados ante el Juez, como sabemos.
Para conocer el Derecho Supletorio, es fundamental distinguir entre:
-

Contratos tpicos, cuya solucin pudiera parecer sencilla, precisamente porque la

ley se ocupa de su regulacin. A ellos se aplicar las normas del contrato, las
disposiciones del C.C. y la regulacin general de las obligaciones. Pero en la prctica,
nos vamos a encontrar con situaciones como estas:
1. Que se haya celebrado un contrato tpico, pero que en algn punto sea
atpico. En principio, se aplicar la regulacin del tipo contractual, salvo en el
punto concreto en el que se separa de ella.
31

2. Contratos en los que se mezclan elementos pertenecientes a diferentes

contratos tpicos. Dentro de este supuesto se engloban otros tres, teniendo en
cuenta que no se trata de una clasificacin legal sino doctrinal:
-

Contratos mixtos. Son aquellos en los que dentro de un mismo contrato

confluyen varios elementos que pertenecen a tipos contractuales
diferentes. La donacin mixta, por ejemplo, podra parecer una
compraventa, peor el precio es muy inferior al normal del mercado.
Tambin hay casos, en la prctica bastante frecuentes, en los que se
entremezcla la compraventa y la permuta: una parte transmite un
inmueble y la otra paga un precio y tambin entrega un bien.

Contratos coligados. Se yuxtaponen varios contratos tpicos en un nico

negocio. En estos casos se discute si existen dos contratos o uno solo. Por
ejemplo, el prstamo hipotecario o el arrendamiento con opcin de
compra. Algunos apoyan la existencia de un nico contrato pero con
elementos de dos tipos contractuales.

Contratos complejos. Se dice que un contrato es complejo cuando las

prestaciones de las partes, aisladamente consideradas, pertenecen a tipos
contractuales diferentes, bien entendido que no hay yuxtaposicin sino
fusin en el contrato. Por ejemplo, el contrato en virtud del cual hay un
cambio de una obra por un solar; contrato de portera: el conserje se
obliga a prestar unos servicios y no slo se le paga un sueldo sino que a
veces se le cede el uso de un piso (portera).

En estos casos, la cuestin se complica. De entrada se discute si hay un contrato o

dos o ms contratos. Se duele decir que en los contratos mixtos y complejos hay un
solo contrato y se discute ms respecto a los coligados. Cmo resolver la cuestin
del derecho supletorio en estos casos?:
-

Teora de la absorcin. El intrprete debe averiguar cul es el elemento

preponderante y, una vez hallado, ver a qu tipo contractual pertenece y
aplicar las normas correspondientes a dicho tipo contractual al conjunto del
contrato.

Teora de la combinacin. No parece justo ni razonable buscar un nico

elemento del contrato y a partir de ah aplicar el conjunto de la normativa
tpica, sino que lo ideal es aplicar a cada elemento las normas
correspondientes al mismo tipo contractual.

En principio, parece que deber aplicarse la segunda teora, especialmente en los

contratos coligados y en los mixtos.
-

Contratos atpicos, que no tienen una regulacin especial, por lo que a ellos no se
les podra aplicar ninguna de las teoras expuestas. Hablar de contratos atpicos, no
obstante, es casi irreal, porque casi todos los contratos ya estn inventados, lo que
hace que se den variaciones nicamente. Siempre tendramos las reglas generales de
los contratos y la regulacin de las obligaciones.

2. Las condiciones generales de la contratacin. La proteccin de los adherentes

El problema fundamental de los contratos de adhesin es la proteccin de los adherentes,
particulares que prestan su consentimiento al contrato pre-redactado por la otra parte.
La situacin anterior a la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin era un tema que
preocupaba mucho a los civilistas. La doctrina de la poca se planteaba cmo proteger al
adherente. Al respecto se pensaban varias soluciones: 1) medidas legislativas, la creacin de
32

alguna ley en la que constara una relacin de clusulas tpicas que estaran prohibidas; 2)
soluciones de carcter administrativo, para determinadas actividades, que exigieran una
aprobacin administrativa previa y, 3) soluciones de carcter judicial, que eran las que en realidad
se podan aplicar, porque nunca se lleg a adoptar ninguna de las otras dos soluciones. La doctrina
intent dar soluciones a los Jueces para estas situaciones injustas.
A juicio de la doctrina, los Jueces deban aplicar las siguientes soluciones:
-

A travs de la interpretacin del contrato, de modo objetivo, aduciendo que aunque el contrato
es fruto del consentimiento, halar de intencin comn en tales casos de adhesin no era
realista. Naturalmente, se acuda a las reglas de interpretacin del C.C.: fundamental es la regla
del art. 1288, que se refiere, interpretando, al que ha establecido las clusulas. En segundo
lugar, el art. 1289, que es un artculo de cierre, segn el cual, cuando se trata de contratos
onerosos (la mayora) la duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses. Y
tambin se puede aplicar el art. 1286, que se refiere a una interpretacin objetiva.

Al llevar a cabo la interpretacin del contenido del contrato, el art. 1258 nos dice que los
contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al
cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn
su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se incide en el principio de
buena fe, que puede obligar a una parte a cumplir obligaciones que no fueron pactadas.

Lmites de la autonoma privada y reciprocidad de intereses. El Cdigo en el art. 1255

establece unos lmites en base a los cuales determinadas clusulas son nulas por ser inmorales,
contrarias al orden pblico, por carecer de sentido o de causa, etc.

Hay que advertir que estas reflexiones de la doctrina civilista no han quedado obsoletas, sino que
la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin se aplica slo a algunos contratos, pero no a
todos.
Cules han sudo las leyes fundamentales de proteccin de los adherentes?:
1. La Constitucin de 1978, que en su art. 51 dispone que Los poderes pblicos garantizarn
la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimiento eficaces, la
seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos de los mismos. En el prrafo primero
se habla ya de los legtimos intereses econmicos de los consumidores y usuarios.
2. La primera ley que se enfrent al problema de las condiciones generales de la contratacin fue
la Ley del Contrato de Seguro de 8 de octubre de 1980. Ya ofreca algunos aspectos
importantes que se han tenido en cuenta en leyes posteriores:
-

La ley establece que sus preceptos tienen carcter imperativo, pero en el art. segundo
se nos dice que se entendern vlidas las clusulas contractuales ms beneficiosas para
el asegurado. Ms bien son normas imperativas para las compaas aseguradoras.

El artculo tercero se ocupa de la regulacin de las condiciones generales y ya establece

una serie de principios bsicos: no podrn tener carcter lesivo para los asegurados; las
condiciones generales y particulares se redactarn de forma precisa y se destacarn de
modo especial las limitativas de derechos; estarn sometidas a vigilancia de la
Administracin Pblica; declara por el TS la nulidad de una clusula, se obligar a los
aseguradores a que la supriman, lo cual no supone estrictamente una ampliacin de la
cosa juzgada.

3. La Ley General para la defensa de los consumidores y usuarios, de 19 de julio de

1984, que se public en cumplimiento del precepto constitucional que anunciaba la proteccin
del consumidor y del usuario, como ya hemos dicho (art. 51):
-

Conforme a su exposicin de motivos, sus objetivos eran:

1. Establecer, sobre bases firmes y directas, los procedimientos eficaces para la defensa
de los consumidores y usuarios.

33

2. Disponer del marco legal adecuado para favorecer un desarrollo ptimo del
movimiento asociativo en este campo.
3. Declarar los principios, criterios, obligaciones y derechos que configuran la defensa
de los consumidores y usuarios y que, en el mbito de sus competencias, habrn de
ser tenidos en cuenta por los poderes pblicos en las actuaciones y desarrollos
normativos futuros, en el marco de la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional.
-

Del contenido de la ley destacamos los siguientes puntos:

1. El
art.
1.1
nos
dice
que
en
desarrollo
del
C:\Users\Invitado\AppData\Local\Temp\Rar$DIa0.394\constitucion.t1.html - a51art. 51.1 y 2 de la
Constitucin, esta Ley tiene por objeto la defensa de los consumidores y usuarios, lo
que, de acuerdo con el art. 53 de la misma tiene el carcter de principio general
informador del Ordenamiento jurdico. Es decir, que los principios generales pueden
cumplir tambin la funcin de ser fuente de Derecho.
2. En el artculo 1, apartados 2 y 3, se establece el concepto de consumidor o
usuario: A los efectos de esta Ley, son consumidores o usuarios las personas
fsicas o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios
finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones,
cualquiera que sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes
los producen, facilitan, suministran o expiden (apartado 2); no tendrn la
consideracin de consumidores o usuarios quienes sin constituirse en
destinatarios finales, adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o
servicios, con el fin de integrarlos en procesos de produccin,
transformacin, comercializacin o prestacin a terceros (apartado 3).
En definitiva, el concepto de consumidor o usuario es el siguiente: el destinatario
final, el que adquiere un determinado objeto o servicios para su propio beneficio de
forma que no es consumidor ni usuario aquel que compra el objeto o el servicio con
la finalidad de revenderlo o introducirlo en determinado procesos de produccin.
3. Entre los derechos bsicos de los consumidores y usuarios se establece, en el art. 2,
la proteccin de los intereses legtimos econmicos y sociales, en particular de la
inclusin de clusulas abusivas en los contratos (apartado b del art. 2, que fue
modificado por la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin).
4. Se establece una proteccin prioritaria de los derechos cuando guarden relacin
directa con productos o servicios de uso o consumo comn o generalizado. El art.
2.2 nos dice que los derechos de los consumidores y usuarios sern protegidos
prioritariamente cuando guarden relacin directa con productos o servicios de uso o
consumo comn, ordinario y generalizado.
5. En este artculo 2, pero en el apartado 3, se dice lo siguiente: la renuncia
previa de los derechos que esta Ley reconoce a los consumidores y usuarios en la
adquisicin y utilizacin de bienes o servicios es nula. Asimismo son nulos los actos
realizados en fraude de esta Ley, de conformidad con el art. 6 del C.C.
6. La ley dedica el Captulo III (arts 7 al 12) a la proteccin de los intereses econmicos
y sociales, con una regulacin ms concreta.

4. La Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, que es la Ley 7/1998 de 13 de

abril. Su finalidad principal fue la incorporacin de la Directiva 93/13 del Consejo de 5 de abril
de 1993 sobre clusulas abusivas en los contratos celebrados entre consumidores. Aunque sta
es su finalidad fundamental, no se limita a esto y regula tambin con carcter general las
condiciones generales de la contratacin. Conforme a la ley se regularn tanto las clusulas
abusivas como las condiciones generales de la contratacin, lo que hace que sea una ley poco
clara y ms bien confusa.
Cul es la distincin entre condiciones generales de la contratacin y las clusulas abusivas?:
34

Las condiciones generales de la contratacin. En el art. 1 se establece que son las

clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes,
con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su
extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad
de ser incorporadas a una pluralidad de contratos.
-

mbito objetivo:
-

Segn este artculo, se trata de clusulas contractuales y queda apartada

la vieja discusin de si eran una especie de leyes o no.

Han de ser predispuestas, redactadas por una de las partes sin la

existencia de tratos preliminares.

Se incluyen en los contratos por imposicin de una de las partes, lo que

conduce a afirmar que siempre forman parte de lo que conocemos como
contratos de adhesin.

Es indiferente la autora material y su apariencia externa, as como la

extensin de las mismas.

Son redactadas para incluirse en una pluralidad de contratos, es decir, ha

de tratarse de contratacin en masa, de lo que se desprende que si se
incluyera una condicin en un nico contrato de adhesin, no sera de
aplicacin la ley.

mbito subjetivo. Art. 2 1. La presente Ley ser de aplicacin a los contratos que
contengan condiciones generales celebrados entre un profesional predisponente
y cualquier persona fsica o jurdica adherente 2. A los efectos de esta Ley se
entiende por profesional a toda persona fsica o jurdica que acte dentro del marco
de su actividad profesional o empresarial, ya sea pblica o privada. 3. El adherente
podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el marco de su
actividad. Quien impone el contrato tiene que tener el carcter de profesional y, a
sus efectos, ste ser una persona fsica o jurdica que acte dentro del marco de su
actividad profesional. En tercer lugar, el adherente podr ser tambin un profesional,
sin necesidad de que acte en el mbito de su actividad. Aunque se nos deca que
esta ley estaba pensada para la transposicin de la Directiva en el mbito de la
defensa de los consumidores y usuarios, resulta que el adherente podr ser o no
consumidor.

-Las clusulas abusivas. La disposicin adicional 1 modific la Ley General de

Defensa de los Consumidores y Usuarios (LGCU) y en concreto al art. 10,
aadiendo un art. 10 bis, donde se contiene el concepto de clusula abusiva. Se nos dice
que se considerarn clusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas
individualmente que en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del
consumidor, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se
deriven del contrato. En todo caso se considerarn clusulas abusivas los supuestos de
estipulaciones que se relacionan en la disposicin adicional primera de la presente Ley,
ms adelante se nos dice tambin que el carcter abusivo de una clusula se apreciar
teniendo en cuenta la naturaleza de los bienes o servicios objeto del contrato y
considerando todas las circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin, as
como todas las dems clusulas del contrato o de otro del que ste dependa.
Estas son sus caractersticas:
-

Se trata de clusulas o estipulaciones contractuales.

Son negociadas individualmente, se incluyen en contratos de adhesin.

Son contrarias a las exigencias de la buena fe.

Causan un perjuicio para el consumidor, que se manifiesta en un desequilibrio

importante entre los derechos y las obligaciones de las partes.
35

Su regulacin es de aplicacin a los contratos de adhesin, tanto si contienen

condiciones generales de la contratacin como si no, pero que deben ser
contratos de adhesin con consumidores. Se exige que el adherente sea un
consumidor a diferencia de lo que aconteca con las condiciones generales.
Esta definicin legal de las clusulas abusivas es una definicin confusa por dos
razones:

La ley nos dice que son contrarias a las exigencias de la buena fe, pero este
concepto es poco preciso y adems se sostiene teoras de carcter objetivo o
subjetivo. Segn la teora objetiva, la buena fe es una exigencia de la tica,
que se desprende de otros principios generales del Derecho; segn la teora
subjetiva, la buena fe hace referencia a la intencin del sujeto.

Se nos dice que han de ser contrarias a la buena fe, y por otra parte deben
causar un perjuicio al consumidor, que se manifiesta en un desequilibrio
importante entre los derechos y obligaciones de las partes. Cmo combinar
ambos principios?. Cabran tres posibilidades: 1) entender que son dos
requisitos distintos que se yuxtaponen, por lo que el desequilibrio se
manifiesta en ir contra el principio de la buena fe; 2) entender que no han de
darse los dos requisitos necesariamente, sino que pueden darse el uno sin el
otro; 3) que ambos requisitos estn vinculados entre s. La cuestin es ms
que discutible, pero parece ms bien que son dos requisitos vinculados entre
s, porque es difcil pensar que pueda darse el uno sin el otro.

La Ley en este art. 10 bis que aade a la Ley General de Defensa del Consumidor
y Usuario establece una relacin de clusulas que se consideran siempre
abusivas. En gran medida, la descordinacin entre ambos requisitos ha quedado
resuelta con esta relacin.

Debemos estudiar ahora:

I-

La proteccin frente a las condiciones generales de la contratacin, que puede

sintetizarse en estos puntos:
1. En el art. 5 se establecen unos requisitos de incorporacin, de modo que si no se
dan, la clusula no se incorporar al contrato y por tanto no vincular. Estos
requisitos tiene por finalidad que el adherente conozca el significado de las clusulas.
2. En el art. 6 se establecen unas reglas de interpretacin de las condiciones generales
de la contratacin 1. Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y
las condiciones particulares especficamente previstas para ese contrato,
prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones generales resulten ms
beneficiosas para el adherente que las condiciones particulares. 2. Las dudas en la
interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor del
adherente. 3. Sin perjuicio de lo establecido en el presente artculo, y en lo no
previsto en el mismo, sern de aplicacin las disposiciones del C.C. sobre la
interpretacin de los contratos. Se establecen para una pluralidad de contratos,
pero nos podemos encontrar con que se establezca en un nico contrato una
condicin particular. Entonces, puede surgir la duda de cul es la vlida de las dos,
para lo cual el art. nos dice que prevalecern las particulares, salvo que la clusula
general sea ms beneficiosa para el adherente. Todas las dudas se resolvern a favor
del adherente, por lo que parece haberse trasladado a esta regulacin la regla del
art. 1258 C.C. Adems, el C.C. es supletorio en la interpretacin.
3. En el Captulo II, en los arts. 7 a 10, se regulan como dos cuestiones distintas:
a) La no incorporacin de condiciones generales a los contratos.
36

b) Los casos de nulidad de las condiciones generales, presuponiendo que se hayan

incorporado al contrato.
En el art. 7 se nos dice que no quedarn incorporadas al contrato las siguientes
condiciones generales:
a) Las que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera
completa al tiempo de la celebracin del contrato o cuando no hayan sido
firmadas, cuando sea necesario, en los trminos resultantes del art. 5
b) Las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles, salvo, en cuanto a
estas ltimas, que hubieren sido expresamente aceptadas por escrito por el
adherente y se ajusten a la normativa especfica que discipline en su mbito la
necesaria transparencia de las clusulas contenidas en el contrato.
Y en el art. 8 se regula la nulidad de las condiciones generales y se nos dice que 1.
Sern nulas de pleno derecho las condiciones generales que contradigan en perjuicio
del adherente lo dispuesto en esta Ley o en cualquier otra norma imperativa o
prohibitiva, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de
contravencin. 2. En particular, sern nulas las condiciones generales que sean
abusivas, cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor, entendiendo por
tales en todo caso las definidas en el artculo 10 bis y disposicin adicional primera
de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios. Notemos que
aqu se establece que el adherente es un consumidor.
4. En el Captulo III se establece un registro de las condiciones generales de la
contratacin (art. 11). La finalidad es crear el Registro de Condiciones Generales de
la Contratacin, que estar a cargo de un Registrador de la Propiedad y Mercantil,
conforme a las normas de provisin previstas en la Ley Hipotecaria.
5. En el Captulo IV se regulan las acciones colectivas de cesacin, retractacin y
declarativa.
II-

Proteccin frente a las clusulas abusivas. Habr que atender al nuevo art. 10 bis de
la Ley General de Defensa de Consumidores y Usuarios. Si una clusula es abusiva,
se declara nula y la laguna se integrar conforme al art. 1258 C.C.

3. EFICACIA SUBJETIVA DEL CONTRATO: El principio de la relatividad de los efectos del

contrato
Nos referimos a qu personas obliga el contrato. La regla general al respecto es la contenida en el
art. 1257 C.C., que establece lo que se conoce como el principio de la relatividad de los efectos
del contrato. Nos dice que los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y
sus herederos; salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden
del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley. Si
el contrato contuviera alguna estipulacin a favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento,
siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella
revocada. Esto es, existen unas excepciones, que son:
1. Respecto de los herederos, en el caso de que no sean transmisibles por su naturaleza, por
pacto o por disposicin de la ley. As, no son transmisibles los de carcter personalsimo.
2. Que el contrato pueda producir sus efectos frente a terceras personas, entendiendo
que los herederos no lo son. Hay supuestos en los que el contrato produce efecto sobre
terceros. La doctrina civilista dice que estos contratos pueden producir tres clases de eficacia:
-

Eficacia directa. Hay contratos que contienen estipulaciones a favor de terceros, que se
denominan contratos en favor de terceros y que estudiamos a continuacin. El prrafo 2
del art. 1257 C.C. dice que si el contrato contuviera alguna estipulacin en favor de un
37

tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al
obligado antes de que haya sido aquella revocada.
-

Eficacia refleja. Bajo esta denominacin convencional nos referimos a que el contrato en s
mismo considerado no produce efectos respecto de terceros, pero sucede que derechos u
obligaciones de terceros pueden verse afectados como consecuencia de la celebracin de un
contrato y debido a la interconexin de las diversas relaciones jurdicas. Esta conexin puede
ser diversa:
-

Que haya relaciones jurdicas en las que una est subordinada a la otra, por ejemplo, la
fianza, que est subordinada a la relacin principal. Este es el caso de la subordinacin
jerrquica.

Que haya dos relaciones jurdicas conectadas entre s y que recprocamente se

condicionan, por ejemplo, una persona deudora de varios acreedores que se le declara
en concurso de acreedores o en quiebra, establecindose el trato igual de todos los
acreedores. Esas relaciones que estaban desconectadas se relacionan despus hasta el
punto que los acreedores tendrn que participar en la junta de acreedores.

Cuando una de las relaciones deriva y descansa en la anterior. Es el caso del

subcontrato: subarriendo respecto del contrato de arrendamiento o la subcontratacin,
por ejemplo.

Eficacia generalizada. Es una cuestin muy discutible. Cuando se celebra un contrato se crea
una nueva relacin jurdica que se inserta en el mundo del Derecho y los terceros no tendrn
derechos en relacin con el contrato ni obligaciones, pero s tendrn que respetar los derechos
y obligaciones que nacen de ese contrato y tambin se puede decir que las relaciones jurdicas
en general deben tener en cuenta las relaciones que les preceden. Cundo los derechos
creados por un contrato son opinables a terceros? Aqu debemos hacer referencia a lo dicho
sobre la validez de la fecha en el apartado de la forma de temas anteriores y tambin decir que
es una cuestin especialmente importante en el caso de los acreedores.

4. El contrato en favor de tercero:

A) Concepto:
Cuando se habla de contrato en favor de tercero, la expresin se puede utilizar en varios sentidos:
-

En un sentido amplio o vulgar. Contrato en favor de tercero sera todo contrato que se celebra
teniendo en cuenta el inters de una persona. Se celebra un contrato no en inters propio sino
en inters de otra persona.

En un sentido tcnico. Es aquel contrato en el que se estipula que una de las partes
contratantes realizar la prestacin en beneficio de una tercera persona, que no queda obligado
por el contrato pero que tiene derecho a exigir el cumplimiento del mismo, tiene derecho a
exigir la prestacin a su favor. Un ejemplo es el seguro de vida, el contrato de transporte de
cosas, etc.
Siempre que hay un contrato en favor de un tercero nos encontramos ante una situacin
triangular: por un lado, quienes son parte en el contrato: estipulante (quien introduce la
clusula a favor del tercero) y el promitente (el que se obliga a realizar la obligacin en favor
de un tercero) y, por otro lado, el tercero o beneficiario en el contrato. El art. 1257 prrafo
2 nos dice que si el contrato contuviera alguna estipulacin en favor de un tercero, ste
podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes
de que haya sido aquella revocada. En realidad aqu no se est refiriendo el Cdigo al contrato
en favor de tercero, sino al caso de un contrato que contiene una alguna estipulacin a favor de
un tercero aunque siempre se ha entendido que alguna parte de la prestacin la pueda
reclamar un tercero.

Es importante tener en cuenta que el contrato en favor de tercero es distinto de algunas figuras
afines. As, por ejemplo, es preciso distinguirlo de:

38

El adiectus solutionis causa o gratia. El tercero en el contrato en favor de tercero tiene

un derecho a la prestacin y puede reclamarla en nombre propio. Por el contrario, el adiectus
carece de derecho alguno al pago y no puede reclamarlo ni en nombre propio ni en nombre del
acreedor porque tampoco es su representante.

El contrato a nombre de tercero. Significa reconocer que una de las partes ha actuado en
representacin de un tercero. El representante es parte en el contrato en la celebracin del
mismo, y despus desaparece, porque los efectos no recaen en l. Ya no podr reclamar,
porque ser un tercero respecto de los efectos del contrato. Ahora, puede ocurrir que
permanezca como representante en la ejecucin.

La representacin indirecta, si es que se admite que es una autentica representacin. Es el

caso del mandatario que acta sin poder de representacin. El que queda vinculado es el
mandatario.

B) Requisitos:
1- EL OBJETO DEL CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO. Dado que el prrafo 2 del art. 1257 C.C.
no establece limitacin alguna respecto del objeto, hay que entender que puede ser cualquiera,
teniendo en cuenta que algunos sern ms habituales.
2- FORMA. El Cdigo no exige forma alguna, por lo que deber observarse la propia del tipo
contractual de que se trate.
3- CAPACIDAD. Se genera una situacin triangular y en cuanto al tercero, ste no tiene por qu
tener capacidad para celebrar el contrato, pero si capacidad de obrar suficiente para poder
reclamar la prestacin.
4- El beneficiario puede quedar determinado en el momento mismo de la celebracin del contrato
o puede determinarse en un momento posterior.
C) La adquisicin del derecho por el tercero o beneficiario:
Aqu tambin es aplicable el prrafo 2 del art. 1257 C.C.. Se celebra un contrato entre dos
personas, pero otra adquiere un derecho. El Cdigo exige la aceptacin de ese derecho que se le
reconoce en un contrato. Se han planteado dos cuestiones distintas:
I-

Si esa aceptacin del beneficiario se integra o no en el consentimiento contractual. Su

aceptacin no forma parte del consentimiento.

II-

Si la aceptacin es un presupuesto para la adquisicin del derecho por el beneficiario. Dos

respuestas son posibles:
-

Que constituye una conditio iuris para que el tercero adquiera el derecho. No sera
titular de ese derecho subjetivo hasta que no prestara su aceptacin. Una vez que el
tercero acepta, adquiere el derecho con carcter retroactivo.

Dado que se trata de un derecho y supone siempre un beneficio para el beneficiario,

ese derecho lo adquiere directamente desde que se celebra el contrato, con
independencia de que se celebre o no. Entonces, si se entiende que el derecho se ha
adquirido directamente desde el principio, qu sentido tiene la aceptacin?. La
trascendencia de la aceptacin es que desde ese momento se imposibilita que los
contratantes revoquen la estipulacin en favor del tercero. La aceptacin no tiene
sentido de atribucin o no del derecho, sino que desde el momento en que recae ya
no es posible la revocacin. Esta interpretacin parece la ms adecuada a la letra de
la ley.

El Cdigo slo exige que notifique la aceptacin al obligado o prominente. Dez Picazo piensa que
tambin hay que notificar la aceptacin al estipulante desde el momento en que esa posible
revocacin depende del estipulante y no del prominente. La aceptacin conforme al Cdigo no
exige una forma especial y ser posible la aceptacin tcita, cuando el beneficiario ejercite su
derecho.
D) Efectos:
39

Slo tiene dos partes este contrato, pero se crea una situacin triangular. A la hora de determinar
los efectos habr que contemplar dos relaciones distintas:

Relacin prominente estipulante

Es la relacin contractual. Tambin se denomina relacin de cobertura, puesto que es un

derecho nacido de ese contrato. El momento fundamental viene marcado por la aceptacin por
el beneficiario: antes de ella, las partes podrn dar por extinguido el contrato por mutuo
consentimiento o el estipulante unilateralmente puede revocar la designacin del beneficiario;
despus de la aceptacin, y de conformidad con lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1257
C.C., ya no ser posible la revocacin y es el estipulante quien podr exigir el cumplimento del
contrato en favor del beneficiario o, en caso de incumplimiento del promitente, y en virtud de lo
dispuesto en el art. 1124 C.C., dar por resuelto el contrato.
Relacin estipulante beneficiario
Se la denomina relacin de valuta. Esta relacin queda al margen del contrato y es la que
determina la causa por la que el estipulante designa al beneficiario. Naturalmente, esta relacin
puede ser jurdica o simplemente social.

Relacin prominente beneficiario

En esta caso nos encontramos con una relacin jurdicas porque el beneficiario adquiere un
derecho subjetivo frente al promitente y si decimos que el beneficiario tiene un derecho
subjetivo, dispone de la accin judicial directa frente a ste para reclamarle el cumplimiento de
la prestacin debida.
Y en esta relacin hay que plantearse qu excepciones o medios de defensa podr alegar el
promitente frente a la reclamacin del beneficiario, a lo que hay que responder que siempre
podr oponer las excepciones de carcter objetivo, como la nulidad o el incumplimiento.
Tambin podr oponer como excepcin las derivadas del propio derecho del beneficiario, como
la prescripcin o la falta de vencimiento. Sin embargo, parece claro que el promitente no podr
oponer reclamaciones de tipo personal respecto del estipulante (por ejemplo, la compensacin)
ni tampoco podr alegar las que guarden relacin con la relacin existente entre el estipulante
y el beneficiario, puesto que la relacin de ambos queda al margen del contrato.

5. El contrato para persona a designar

Se trata de un contrato en el que uno de los contratantes (estipulante) se reserva la facultad de
designar en un momento posterior, y dentro de un plazo determinado, a una persona, que en el
momento de la celebracin del contrato es desconocida, o ha quedado indeterminada, la cual
ocupar en la relacin contractual el lugar del estipulante, desligndose ste de la misma.
Qu funciones se pueden perseguir con esta clusula?. Son dos:
I-

Gestin. Se da esta funcin cuando el estipulante celebra un contrato en inters de un

tercero que est oculto en el momento de la celebracin del contrato. Esto suceder cuando
el estipulante es mandatario de ese tercero sin representacin o cuando an tenindola, no
se hace uso de la misma y se contrata en nombre propio. En definitiva, esta finalidad se
produce cuando el verdaderamente interesado en el contrato no quiere aparecer o que le
conozca en el momento de la celebracin.

II-

Mediacin. El estipulante interviene en el contrato como mero intermediario que busca

encontrar a una persona para que le sustituya en el contrato y con la finalidad de lucro. Por
ejemplo, se vende un piso a precio bajo en nuestro bloque y lo compramos para venderlo
con lucro y nos reservamos la facultad de designar en un futuro a otra persona.

Un problema que se puede plantear es que el estipulante no designe a otra persona. No supondra
ninguna dificultad, pues seguira vinculado hasta que la designara y dara igual que no lo hiciera.
Requisitos para la designacin del definitivo contratante:

40

1- El tercero que se designa tendr que aceptar el contrato. Puede ser que preste su
consentimiento tal cual o puede que haya existido un poder, del representante de quien en
definitiva va a ser parte en el contrato, que no se haya ejercitado y contrat en nombre propio y
en un momento posterior hace uso del poder y presta su consentimiento al contrato haciendo
uso de l.
2- Forma. Habr que observar algn requisito formal dependiendo del contrato de que se trate.
3- Plazo para la designacin. Habr que atender a lo que se haya establecido en el contrato y, en
cualquier caso, siempre tendr que producirse antes del cumplimiento del contrato o antes de
que e pueda exigir el cumplimiento del mismo.
4- Capacidad del tercero. La capacidad suficiente para celebrar ese contrato y no estar incurso en
una prohibicin legal.
6. El contrato en dao de tercero
Como consecuencia de la celebracin de un contrato se produce un dao a otra u otras personas.
Se puede producir el dao tanto cuando se realiza el contrato con esa finalidad de perjudicar como
tambin cuando no se persigue directamente esa finalidad por ambas partes sino por una de ellas
sin que lo conozca la otra.
Existen dos clases de contratos en dao de terceras personas:
-

Los contratos en dao o perjuicio de unos terceros individualizados, de una persona

en concreto.
Este es el contrato en dao de tercero en sentido estricto, y por dao hemos de entender la
violacin de un derecho subjetivo del tercero. Como ejemplos de este caso podramos citar los
siguientes: el contrato por el que se viola un derecho de exclusiva anteriormente concedida; el
arrendamiento que se concierta para perjudicar al acreedor hipotecario; el acuerdo de boicot,
consistente en que entre dos comerciantes o industriales se ponen de acuerdo para no
contratar con otro, de manera que este quede aislado del mercado, etc.
Cul es la proteccin que puede darse al tercero cuyo derecho subjetivo se ha violado?.
Distinguiremos dos casos distintos:

Casos en los que uno o una de las partes previamente tena un contrato con el
tercero. Se est incumplimiento entonces el contrato con el tercero, y por esta va
del incumplimiento contractual deber solucionar la cuestin, con independencia
de que el otro contratante puede ser cmplice del dao, por lo que respondera
por responsabilidad extracontractual.

Casos en los que una de las partes no tenan un contrato previo con el tercero. La
responsabilidad por este dao sera extracontractual y, por tanto, se recoge en
los arts. 1902 C.C. y siguientes. Naturalmente, cuando decimos que podemos
orientar la responsabilidad por la va del art. 1902 C.C., la reparacin del dao
implica una indemnizacin y evitar que en el futuro dicho dao se repita. Por ello,
puede anularse el segundo contrato, justificada la decisin en la necesidad de
evitar que el dao se repita en un futuro. Este segundo contrato, tanto cuando
hay un contrato previo con el tercero como cuando no lo hay, tambin se podra
intentar anular por entender que su causa es ilcita.

Los contratos en dao de terceros indeterminados.

Son todos aquellos contratos que podramos decir que causan perjuicio al conjunto de la
comunidad, o, por lo menos, a un grupo muy importante de personas pertenecientes a la
comunidad. La regulacin de estos casos queda, en gran medida, al margen del Derecho Civil, o
por lo menos regulada por el Derecho de Consumo. Tambin nos encontramos con la regulacin
del Derecho Mercantil de la competencia, es decir, la legislacin tanto mercantil como penal de
rescisin de prcticas restrictivas de la competencia en el mercado.
41

7. El contrato a cargo de tercero o promesa de hecho de tercero

Se trata de un contrato en el cual una de las partes contratantes se obliga a que un tercero realice
una prestacin, prestacin consistente en dar, hacer o no hacer algo. El contrato slo obliga a los
contratantes, por lo que si uno se obliga a que un tercero actu de una determinada forma, ste no
est obligado. En realidad, el promitente es quien realmente se est obligando y se trata de
determinar en qu consiste su obligacin. Dependiendo de cmo se configure sta, existirn dos
tipos diferentes de obligaciones asumidas por este promitente:
-

Puede ocurrir que se haya obligados a una obligacin de hacer de mera actividad o de medios,
consistente en llevar a cabo la actividad precisa para conseguir que el tercero acte en el
sentido al que se ha obligado. Si no lo consigue, habr cumplido igualmente, si ha puesto todos
los medios necesarios.

Lo normal es que la obligacin del promitente se configure como una obligacin de resultado,
de tal forma que se obliga a conseguir el resultado pactado y en el supuesto de que este
tercero no lo haga, tendr que indemnizar al que contrat personalmente. En este caso, la
obligacin del promitente ser ms bien una obligacin de garanta, porque si el tercero realiza
la prestacin, l no tendr que llevar a cabo ninguna, pero si ste no la realiza, tendr que
indemnizar.

LECCIN 17. LA INEFICACIA DEL CONTRATO

(Vamos a dar ms bien una teora general de la ineficacia. Ampliar por el libro)
1. Concepto de ineficacia. Clases
Hay dos trminos que se utilizan con frecuencia:
-

Ineficacia

Invalidez

En la doctrina civilista existen fundamentalmente dos posturas acerca de si ambos conceptos

significan lo mismo o no:
-

Delgado Etxeberra sostiene que la invalidez y la ineficacia son conceptos distintos.

La invalidez significa que el contrato carece de alguno de sus elementos esenciales, o bien que,
existiendo todos ellos, est viciado. Vendra a significar que el contrato, desde su nacimiento,
est mal constituido y resulta, el consecuencia, inviable. El contrato entonces no ser
vinculando y por ello los casos de nulidad y anulabilidad seran encuadrables en la invalidez.
La ineficacia, entonces, sera que estando configurado el contrato correctamente, por una
circunstancia extrnseca al contrato, circunstancia sobrevenida, ste no produce efectos o
produce unos efectos distintos de los que seran normales. Como ejemplos de ineficacia seala
los siguientes: la condicin suspensiva que no llega a realizarse, la condicin resolutoria que se
produce, la rescisin por fraude de acreedores, la resolucin por incumplimiento o alteracin de
las circunstancias, cuando se celebra un contrato entre particulares necesitado de alguna
autorizacin administrativa que no llega, etc.

La opinin mayoritaria, que es la que habitualmente se sostiene, es que ineficacia

significa pura y simplemente que el contrato no produce efectos y, en opinin de
Diez Picazo, todo supuesto de invalidez implica ineficacia.
42

En su opinin, la invalidez e ineficacia son trminos sinnimos, porque cuando un contrato no

produce efectos es porque no es vlido. En consecuencia, esos casos que Delgado Etxeberra
considera que son de ineficacia, en opinin de Diez Picazo, son casos de eficacia, pero en los
cuales el contrato deja de producir efecto, bien porque en el mismo as estaba previsto, bien
porque circunstancias sobrevenidas producen la extincin.
Podramos decir entonces que lo que sucede es que la ineficacia puede proceder de casos de
invalidez, como de otras razones distintas. La ineficacia, por tanto, significa que el contrato no
produce efectos o bien, puede producir unas consecuencias distintas de las normales.
En cuanto a la invalidez como sancin, la ineficacia o invalidez de un contrato es la sancin
que impone el ordenamiento jurdico en algunos supuestos en los que el contrato se ha constituido
irregularmente, es decir, en contra de lo dispuesto en el ordenamiento jurdico. Cuando se ha
infringido el ordenamiento, ste impone una sancin, consistente en que el contrato sea invlido.
Hay que tener en cuenta que no toda irregularidad en la constitucin del contrato provoca la
invalidez del mismo. En ocasiones, el grado de defecto de constitucin provoca la invalidez y en
otras ocasiones, no.
Las soluciones que da el ordenamiento jurdico en los casos en que la irregularidad no provoca la
invalidez, puede decirse en trminos generales que son de dos clases:
-

Hay determinadas irregularidades en la constitucin de un contrato o de un negocio jurdico en

general que el ordenamiento jurdico considera irrelevantes. Por ejemplo, el miedo reverencial
es irrelevante. Determinados vicios no provocan efecto alguno.

Ese vicio en la constitucin o esa irregularidad puede provocar una reaccin del ordenamiento
jurdico consistente en una sancin, pero distinta de la nulidad. As, por ejemplo, cuando se
estudia el dolo como vicio del consentimiento, en el art. 1170 C.C. se nos dice que deber ser
grave y no haber sido empleados por las dos partes contratantes y, en el segundo prrafo, nos
dice que el dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios.
Hay otros casos en que la sancin puede consistir en privar de determinados efectos a los
contratos, acarrear una sancin administrativa, o que pueda acarrear consecuencias penales,
como los contratos o actividades destinadas a alterar los precios del mercado.

En lo referente a las clases de ineficacia, el C.C. no regula con carcter general la ineficacia, sino
que la doctrina es la que ha tenido que ir deduciendo, de la regulacin concreta, las diferentes
modalidades y efectos de cada una de las categoras de invalidez e ineficacia:
I-

Ineficacia automtica / Ineficacia provocada

Ineficacia automtica. Se produce ipso iure. En tal caso, no es preciso que nadie inste su
declaracin por los Tribunales, porque es la propia ley la que por si misma establece la nulidad.
Cualquier interesado podr solicitar que sea declarada por los rganos de la jurisdiccin y el Juez
siempre podr apreciar esta ineficacia de oficio.
No est sometida a plazo su declaracin judicial y, en el supuesto de que se haya ejercitado una
accin, tendr carcter meramente declarativo, as como la sentencia, que se limita a declarar algo
que ya de por si existe.
Ineficacia provocada. No se produce automticamente por la ley. El ordenamiento jurdico
atribuye a una determinada persona o a varias la facultad de poder solicitar ante los Tribunales la
declaracin de ineficacia. Cuando esto acontece, la accin est sometida a un plazo y la sentencia
tendr carcter constitutivo de la misma. La sentencia es la que constituye la ineficacia.
Naturalmente, un problema es que el C.C. no regula la ineficacia, por lo que al observar que el
Cdigo prescribe la nulidad de un contrato, tendremos que interpretar qu clase de nulidad es.
II-

Nulidad absoluta / Nulidad relativa

43

La distincin se refiere a las personas a las que afecta la ineficacia. Cuando la invalidez es
absoluta, afecta a todas las personas y, por tanto, no produce efectos para nadie. En cambio,
nulidad relativa es aquella que slo se produce para determinadas personas pero no para otras,
supuesto que resulta ms complejo que al anterior porque nos podemos encontrar con diferentes
supuestos:
-

Que el contrato sea vlido en principio para las partes pero que para terceras personas pueda
ser considerado ineficaz y que ellas puedan provoca la ineficacia. Es el caso que ya vimos con la
accin revocatoria.

Aquel caso en el que el contrato es ineficaz para las partes pero, en cambio, es vlido respecto
de terceros. Los terceros tendrn que considerar el contrato como vlido y quienes podrn
promover la ineficacia sern quienes fueron parte del contrato. As ocurre en un negocio
simulado.

Cuando en un contrato se producen efectos para alguno de los intervinientes y en cambio no

para el otro. En el art. 1725 C.C. recoge el siguiente caso: una persona que acta en mandato
con representacin y se da el caso de que se exceda de sus poderes, de manera que en la
medida que exceda, quedar vinculado l personalmente y no su representado, por lo que
podr solicitar la ineficacia de esa parte.

III-

Ineficacia originaria / Ineficacia sobrevenida

Ineficacia originaria es la que afecta al contrato en su origen y, por lo tanto, a los elementos
constitutivos. En cambio, la ineficacia sobrevenida es la ineficacia que se produce en un
momento posterior de la vida del contrato y se produce como consecuencia de una circunstancia
sobrevenida.
IV-

Ineficacia total / Ineficacia parcial

Hay ineficacia total del contrato cuando ste es ineficaz en su totalidad y, en cambio, la
ineficacia es parcial cuando afecta a una o varias de sus clusulas pero no al todo del contrato,
por lo que el contrato obligar a las partes pero no en algunas de las clusulas. Naturalmente, la
admisin de esta ineficacia parcial implica una postura previa, que es entender que ella es posible,
porque se puede partir de la idea de que el contrato es un todo indivisible.
La admisin pretende respetar la voluntad de las pares en la medida en que ello sea posible y
responde al principio de conservacin del negocio jurdico. En nuestro Derecho est claro que se
admite la ineficacia parcial, dado que en diferentes artculos del C.C. as se establece, por ejemplo,
en el art. 1116 segundo prrafo o en el art. 1155, que ya hemos estudiado.
En estos casos la cuestin puede estar resuelta por la ley, pero en otros supuestos no lo estar y la
cuestin que se suscitar es decidir sobre si la nulidad es parcial o total, solucin que tendr que
venir por la va de la interpretacin.
V-

Ineficacia estructural / Ineficacia funcional

Se dice que hay una ineficacia estructural cuando el contrato est viciado en su formacin.
Seran los casos de nulidad y anulabilidad. Por el contrario, se habla de ineficacia funcional
cuando el contrato est correctamente formado en su origen pero se produce la ineficacia por las
circunstancias que devienen, que son contrarias a Derecho. Es el caso de la rescisin.
VI-

Ineficacia sanable / Ineficacia insanable

Ineficacia sanable es aquella que tiene solucin, que puede ser reparada. Puede devenir eficaz
en virtud de un hecho posterior. Ineficacia insanable es la que no tiene solucin y no podremos
convertir el contrato ineficaz en eficaz.
44

Los medios a travs de los cuales se puede producir la sanacin son:

1. LA CONFIRMACIN. Se trata de que, atribuyndose a una persona la posibilidad de impugnar el
contrato, decide no hacerla. Pensemos en el caso del contrato celebrado con un menor de edad.
2. LA RATIFICACIN. Consiste en un acto realizado por el titular de los intereses que regula el
contrato, en virtud del cual asume las consecuencias del contrato, que fue realizado por otra
persona que careca de una expresa legitimacin. Es decir, es el caso de quien acta como
representante de otro sin tener la representacin o bien acta excedindose en el poder. El art.
1259 C.C. regula este caso y dice ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste
autorizado o sin que tenga por la ley su representacin legal. El contrato celebrado a nombre de
otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser nulo, a no ser que lo
ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte
contratante.
3. LA CONVERSIN. Significa que se ha celebrado un contrato ineficaz y que se transforma en otro
anlogo al que no le afecta la causa de ineficacia y que es susceptible de conseguir el inters
prctico perseguido por las partes. Por ejemplo, en un caso en que est prohibida la donacin,
lo transformamos en una compraventa.
4. LA ADICIN DEL ELEMENTO QUE FALTABA EN EL CONTRATO CELEBRADO . Por ejemplo, el menor de
edad emancipado tiene que contar con la autorizacin de sus padres o curador para los
negocios jurdicos del art. 323 C.C. y si suponemos que celebra el contrato sin esa autorizacin,
nada se opone a que en un momento posterior presenten ese consentimiento y el negocio se
convierta en vlido.
5. EL RESARCIMIENTO DEL DAO O PERJUICIO QUE CAUSA LA INEFICACIA. Los actos de disposicin en
fraude de los acreedores producen la rescisin del acto, que se puede solventar si se puede
evitar el perjuicio de los acreedores.
6. LA CONVALIDACIN. Hace referencia a los negocios de disposicin. Cuando una persona lleva a
cabo un contrato que implica una disposicin sobre un bien, siendo as que careca de poder de
disposicin sobre el mismo, el contrato se convalida si en un momento posterior adquiri el
poder de disposicin del que careca en el momento de la celebracin del contrato.
CONSECUENCIAS

O EFECTOS DEL CONTRATO INEFICAZ:

Una regla tradicional es la que dice quod nullus est, nullum effectum producit. Esta regla se
refiere al mundo del deber ser. Desde un punto de vista terico del Derecho, es una regla vlida,
pero cuando intenta trasladarse al mundo fctico nos encontramos con que no siempre se puede
aplicar, por la sencilla razn de que en el mundo de la realidad ha podido ocurrir justo lo contrario:
pueden haberse cumplido ntegramente las prestaciones del contrato an siendo ineficaz o bien se
pueden haber realizado algunas de las prestaciones pero no todas.
Entonces, cul es la reaccin del ordenamiento jurdico ante un contrato ineficaz?. Se plantean dos
casos:
-

Cuando el negocio o el contrato todava no han producido los efectos. La solucin es

sencilla porque se aplica la regla de que el negocio no produce efectos alguno y las partes no se
pueden exigir ninguno de los efectos del contrato. Si una parte reclama a la otra el
cumplimiento, la demandada podr oponer la excepcin de la ineficacia del contrato frente a la
reclamacin que se le formula. Si la nulidad es radical o de pleno derecho, incluso el Juez de
oficio podr declarar nulo el contrato.

Cuando el contrato se ha cumplido total o parcialmente. La reaccin del ordenamiento

jurdico sera:
a) Irrelevancia de los efectos contractuales en la medida en que sea posible.
b) Desaparicin de los efectos contractuales ya realizados o producidos, esto es, volver
a la situacin anterior a la celebracin del contrato. Se trata de conseguir la
45

restitucin de las prestaciones realizadas. Por ejemplo, el comprador devolver la

cosa y no pagar el precio.
c) Excepcionalmente se puede producir una consolidacin de los efectos contractuales,
puesto que con ello se intentan proteger intereses que se consideran dignos de
proteccin. Por ejemplo, la proteccin de terceras personas que han actuado de
buena fe. El art. 1295 prrafo 2 nos dice que tampoco tendr lugar al rescisin
cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaren legalmente en poder de terceras
personas que no hubiesen procedido de mala fe. Quiere esto decir que el contrato
era rescindible, pero dado que estn en juego tambin los intereses de terceros de
buena fe, el Derecho entiende que ese inters debe protegerse.
Cuando un contrato es ineficaz se plantea si alguna de las partes tendr derecho a un
resarcimiento de los daos y perjuicios, es decir, si la ineficacia puede producir un derecho a
reclamar esa reparacin del perjuicio causado. La obligacin de indemnizar se basa en nuestro
Derecho en la culpa: si queremos atribuir a algunas de las partes una responsabilidad, habr tenido
que ser culpable de la ineficacia del contrato. Si la ineficacia procede de culpa de un tercero, la
cuestin tiene una fcil solucin, puesto que dicho tercero si que estar obligado a resarcir el dao
causado. Sera el caso contemplado en el art. 1268 cuando se refiere a la violencia y la intimidacin
como vicios del consentimiento que proceden de terceros.
Si la culpa de la ineficacia est en las partes del contrato, podemos encontrar:
-

Que ambas partes sean culpables, por lo que no existe deber recproco de indemnizacin.

Que slo lo sea una de las partes, por lo que habr actuado con culpa in contrahendo y tendr
que reparar el dao.

2. Nulidad absoluta o de pleno derecho

A) Concepto
Es la nulidad de pleno derecho lo mismo que la inexistencia del contrato? Tradicionalmente se
deca que eran cosas distintas: la nulidad de pleno derecho significaba que el contrato adoleca de
un vicio grave de gran trascendencia pero que exista en principio una apariencia de contrato y que
incluso el contrato nulo de pleno derecho podra producir algunos efectos ms o menos
excepcionales e indirectos y que, por ello, el contrato nulo de pleno derecho en algunos acasos era
susceptible de convalidacin y conversin. Por el contrario, la categora de la inexistencia era
todava ms radical, el vicio o defecto sera tan grave que ni siquiera habra apariencia de contrato
y, por tanto, se poda afirmar que no produca efecto alguno. Por ejemplo, un contrato en el que
falta alguno de sus requisitos esenciales. Hoy en da se sostiene que la distincin entre ambas
carece de sentido, puesto que se afirma que, dado que el Cdigo no regula esta figura como algo
distinto, resulta intil hablar de ella y tambin porque ser un Juez el que declare la inexistencia en
todo caso y llegaramos a la misma solucin.
B) Causas
Son causas de nulidad de pleno derecho:
1. Haber traspasado los lmites de la autonoma privada: la ley, la moral y el orden pblico, que se
recogen en el art. 1255 C.C.
2. En cuanto al objeto, la inexistencia, la falta absoluta de determinacin y la licitud.
3. En cuanto a la causa, la inexistencia o ilicitud de la misma, como se establece en el art. 1275
C.C.: los contratos con causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la causa
cuando se opone a las leyes o a la moral.
4. La falta de los requisitos esenciales del contrato (los del art. 1261), los especficos del tipo
negocial del que se trate y de la forma cuando sta sea exigida por el ordenamiento con
carcter solemne o constitutivo.
46

C) Efectos
Es la mxima sancin dentro del concepto genrico de ineficacia. Es la modalidad a la que con
mayor propiedad se puede aplicar la regla latina que hemos citado antes. Se trata de:
-

Una ineficacia estructural, puesto que el vicio se encuentra en la misma formacin del contrato

Una ineficacia automtica, que se produce ipso iure y que puede ser declarada de oficio por el
Juez

La legitimacin activa es muy amplia, y tanto la accin como la sentencia tiene carcter
declarativo

Es una ineficacia absoluta, frente a todo el mundo

Es una ineficacia originaria, que puede ser total o parcial, pero normalmente ser total

Aunque no puede decirse que sea insanable, las posibilidades de sanacin son muy reducidas.

En cuanto a las acciones que se derivan de la nulidad de pleno derecho:

a) La accin declarativa, cuya legitimacin corresponde a cualquier interesado. Si quien
ejercita la accin es un tercero, tendr que demandar a ambas partes.
b) La accin restitutoria, en virtud de la cual la parte que cumpli su prestacin podr
reclamar frente a la otra la devolucin o restitucin de la misma.
c) La accin de indemnizacin, en aquellos casos en los que se aprecie culpa en la nulidad.
En cuanto al plazo del ejercicio de las acciones, la primera de ellas no tiene plazo y las otras dos
cuentan con el plazo general de las acciones personales, que es de quince aos y es un plazo de
prescripcin.
D) Sanacin del negocio nulo
Se puede producir por los siguientes procedimientos:
-

Cabe la ratificacin. Art. 1259 C.C.

Cabe la convalidacin.

Mediante la adicin del requisito que faltaba. Por ejemplo, la adicin de la forma en los
contratos donde sta tiene carcter solemne.

Conversin del negocio, su transformacin en otro negocio anlogo, siempre que se respete la
voluntad de las partes.

3. Nulidad relativa o anulabilidad

A) Concepto
Es una segunda categora de ineficacia, no es un caso de ineficacia de tanta trascendencia.
Significa que se concede a una determinada persona la posibilidad de impugnar el negocio que
adolece de un vicio. Esa persona podr impugnar o no y en consecuencia la validez o invalidez del
contrato depender de su voluntad.
Se trata de una ineficacia:
-

Estructural, puesto que se trata de un vicio en la formacin del contrato

47

Originaria

Provocada, puesto que el contrato que adolece de este vicio producir o no efectos
dependiendo de la voluntad de la persona a quien se le atribuye la posibilidad de ejercitar la
accin de anulabilidad.

B) Causas
1. La falta de capacidad de obrar. Es el caso de los contratos celebrados por menores,
2. Vicios del consentimiento.

En cuanto a la ACCIN DE ANULACIN, se trata de una accin constitutiva, puesto que la ineficacia no
opera ipso iure, sino que necesita de una declaracin judicial y es la sentencia la que provoca la
ineficacia. La legitimacin activa corresponde a la persona que es titular de los intereses
protegidos. El art. 1302 C.C. nos dice que pueden ejercer la accin de nulidad de los contratos
los obligados principal o subsidiariamente en virtud de los (...). En cuanto a la legitimacin pasiva,
corresponde a la otra parte en el contrato y tambin a otras personas que se puedan ver afectadas
por la nulidad.
En lo relativo al plazo, a diferencia de la accin de nulidad, que no tena, la accin de anulabilidad
tiene un plazo de cuatro aos que se considera de caducidad, no de prescripcin.
Junto a esta accin, se podr ejercitar la ACCIN DE RESTITUCIN DE PRESTACIONES, que se regula en
los arts. 1303 y 1304 C.C., bien entendido que el art. 1304 establece una regla segn la cual, si
la nulidad procede la incapacidad de uno de los contratantes, no est obligado el incapaz a
restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera.
Tambin podr solicitar la ACCIN
de algunos de los contratantes.

DE INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS

si existe culpa por parte

C) Efectos
La sentencia es constitutiva y produce la ineficacia. Sus efectos tienen carcter retroactivo, porque
operan desde el momento en que se celebr el contrato.
E) Confirmacin del negocio anulable
La confirmacin es una declaracin de voluntad emitida por la parte protegida por la anulabilidad y
que consiste en la renuncia al ejercicio de la accin. Esta cuestin se regula en los arts. 1309 a
1314 C.C. (leer). La regulacin que vemos es bastante clara. El problema est en relacin con los
terceros adquirientes del titular de la facultad de confirmacin, de modo que todo depender de la
buena o mala fe del tercero y segn sta le alcanzarn los efectos de la anulacin o no.
4. Rescisin
A) Concepto
Se contiene en el art. 1290 C.C. Segn este artculo, los contratos vlidamente celebrados
pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley. En el art. 1294 C.C. se nos dice que la
accin de rescisin es subsidiaria; no podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo
otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio y en el art. 1299 C.C. se nos indica que
la accin parea pedir la rescisin dura cuatro aos (...). Cuando veamos las diferentes acciones
de que dispona el acreedor para la defensa del derecho de crdito, vimos la accin revocatoria o
pauliana y ya en aquel momento dijimos que aquella accin era rescisoria.
Debemos comprender la distincin entre la rescisin y la nulidad de pleno derecho y la
anulabilidad. En los casos de nulidad o de anulabilidad, el problema es que existe un vicio de
48

origen. En el caso de la rescisin, el contrato celebrado est perfectamente constituido, es un

negocio vlido, pero que produce un resultado contrario a derecho. Por tanto, es una ineficacia
funcional y sobrevenida.
Habra que referirse tambin a otra distincin: tanto la accin de nulidad como la de
anulabilidad son acciones principales, mientras que la accin de rescisin es
subsidiaria. As nos lo dice el art. 1294 C.C. Por tanto, si existe cualquier otro medio al que pueda
acudir el perjudicado, no podr acudir a la rescisin.
Y, por ltimo, nos interesa distinguir la rescisin de la resolucin, pues en la prctica
ambos trminos se confunden. Tanto en la resolucin como en la rescisin se trata de contratos
vlidos, que no tienen un vicio de origen, pero las causas en virtud de las cuales se extingue el
contrato son diferentes. En cuanto a la resolucin, la ms importante es la resolucin por
incumplimiento. En el art. 1124 C.C., cuando hay un contrato con obligaciones bilaterales y una
parte incumple, la otra parte puede ejercitar la accin de cumplimiento o bien la resolucin, en
ambos casos con indemnizacin de daos y perjuicios. Una segunda causa de resolucin, poco
frecuente y excepcional, es la resolucin por alteracin de las circunstancias, problema que suelen
plantear muchas veces las obligaciones pecuniarias. Se acude a esta solucin cuando la alteracin
de las circunstancias ha sido imprevisible.
B) Causas
El Cdigo en el art. 1291 C.C. dice lo siguiente: Son rescindibles:
1. Los contratos que pudieren celebrar los tutores sin autorizacin judicial,
siempre que las personas a quienes representan hayan sufrido lesin en ms de
la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen sido objeto de aqullos.
2. Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan
sufrido la lesin a que se refiere el nmero anterior.
3. Los celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no puedan de otro
modo cobrar lo que se les deba.
4. Los contratos que se refieren a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido
celebrados por el demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes
litigantes o de la Autoridad judicial competente.
5. Cualesquiera otros en que especialmente lo determine la ley.
Son casos muy concretos, pero en trminos generales, podemos decir que hay dos causas de
rescisin:
1. Rescisin por lesin. Son causas tasadas. El art. 1293 C.C. nos dice que ningn contrato se
rescindir por lesin, fuera de los casos mencionados en los nmeros 1 y 2 del art. 1291. Se
refiere a la lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen sido objeto de
contrato.
2. Rescisin por fraude de acreedores.
C) Rgimen jurdico
La legitimacin activa corresponde al perjudicado. En cuanto al plazo, es de cuatro aos, conforme
a lo que dispone el art. 1299 C.C., artculo que, adems, indica cul es el dies ad quo para el
cmputo de ese plazo (para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no
empezarn hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros, o sea, conocido el domicilio de
los segundos).
En lo que se refiere a los efectos, la rescisin significa que el contrato deja de producir efecto y las
partes tienen que devolverse las prestaciones, bien entendido que todo ello tiene carcter ex
tunc (retroactivo), conforme al art. 1295 C.C.:

49

La rescisin obliga a la devolucin de las cosas que fueron objeto del

contrato con sus frutos, y del precio con sus intereses; en consecuencia,
slo podr llevarse a efecto cuando el que la haya pretendido pueda
devolver aquello a que por su parte estuviese obligado.
Tampoco tendr lugar la rescisin cuando las cosas, objeto del contrato,
se hallaren legalmente en poder de terceras personas que no hubiesen
procedido de mala fe.
En este caso, podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al
causante de la lesin.
Los efectos de la rescisin no alcanzan a los adquirentes de buena fe.
Destacar que en derecho cataln se admite la rescisin por lesin con carcter general y que se
denomina la accin de rescisin por lesin ultra dimidiun.

QUINTA PARTE
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
LECCIN 36. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
La responsabilidad no es una materia exclusiva del derecho civil, pues tambin existe
responsabilidad contractual en derecho administrativo, derecho laboral, etc. Y por cuanto se refiere
a la responsabilidad extracontractual, es toda la responsabilidad ajena al incumplimiento el
contrato. Desde esta perspectiva amplia de la responsabilidad extracontractual, tenemos la
responsabilidad penal, la responsabilidad administrativa, fiscal y, por supuesto, la civil.
Centrndonos en la responsabilidad civil extracontractual, puede tratarse de una responsabilidad
derivada de un acto ilcito, es decir, como responsabilidad extracontractual derivada de delito o
falta, que el art. 1092 C.C. remite al C.P. o puede tratarse, por otro lado, de una responsabilidad
civil extracontractual (a secas) o tambin llamada aquiliana. La primera se dar cuando la accin
u omisin estn tipificados como delito o falta. La responsabilidad aquiliana parte de un acto ilcito
(porque sin ilicitud no hay responsabilidad) pero que se califica por la exclusin del carcter penal.
1. Responsabilidad contractual y extracontractual

50

La responsabilidad contractual presupone la existencia de un contrato y el incumplimiento de las

obligaciones contractuales. La responsabilidad extracontractual presupone la inexistencia del
contrato, la inexistencia de una relacin obligatoria previa y que se produce, sin embargo, un dao
de una persona a otra infringiendo el deber general de conducta alterum non laedere. Esta
ltima, la responsabilidad extracontractual, se produce con independencia de las relaciones
jurdicas existentes entre las partes.
El C.C. regula, por un lado, la responsabilidad civil contractual, en los arts. 1101 y siguientes, y, por
otro, la responsabilidad civil extracontractual, en los arts. 1902 y siguientes. Cul es la diferencia
entre ambas regulaciones?. Se aprecian varios puntos distintos:
-

En materia de carga de la prueba. En el mbito de la responsabilidad contractual se presume la

culpa del deudor, incluso el de buena fe. Sabemos que slo se exonera de responsabilidad si
consigue probar que el incumplimiento se ha producido por caso fortuito o fuerza mayor. En la
responsabilidad extracontractual, por el contrario, en principio no existe tal presuncin y ser el
perjudicado quien tenga que probar la culpa del demandado al causarle el dao. La
jurisprudencia, sin embargo, en ocasiones y con bastante frecuencia, ha adoptado una postura
que supone invertir la carga de la prueba.
En materia de prescripcin de las acciones. La responsabilidad contractual, dado que en la
regulacin concreta no es establece un plazo, rige el general del art. 1964 C.C. de 15 aos.
Por el contrario, el plazo respecto de la accin de responsabilidad civil extracontractual es de 1
ao, conforme al art. 1968 prrafo 2.
En cuanto a posibles clusulas contractuales modificativas del rgimen legal de
responsabilidad, el Cdigo se ocupa de la cuestin en la responsabilidad civil contractual en los
arts. 1102 y 1103, fundamentalmente en el 1102, por lo que est claro que no se admiten en
la responsabilidad civil extracontractual, por lo que en esta materia tendr especial importancia
la jurisprudencia.

2. El concurso de la responsabilidad civil contractual y extracontractual

Hay situaciones en las que se produce un concurso de ambas responsabilidades y ello puede
deberse a dos razones:
a) Cuando se produce un dao por una persona a otra estando ambas previamente
vinculadas por un contrato
Podemos contemplar dos hiptesis:
-

An cuando existe el contrato, el dao no tiene relacin con ste. Es posible que exista un
contrato y producir un dao no relacionado con este contrato que les vincula. Ser
responsabilidad civil extracontractual sin lugar a dudas.

Se produce un dao por un contratante al otro, dao que se ocasiona incumplimiento el

contrato, pero podramos decir que es un dao que excede del dao normal de
incumplimiento de un contrato. Por ejemplo, en el contrato de transporte de personas, los
incumplimientos normales son retrasos, huelgas, etc., pero un accidente en el que la
persona muere ya no es el incumplimiento tpico.
Este caso plantea problemas. Las dos posibles soluciones pueden ser:
-

La que defiende la teora de la opcin, segn la cual el perjudicado puede elegir

entre una y otra clase de responsabilidad.

Teora de la acumulacin, segn la cual subsisten ambas responsabilidades, que se

podrn exigir conjuntamente.

La jurisprudencia no ha mostrado una tendencia nica. El TS, pretendiendo que la vctima

sea resarcida en todo caso, muchas veces ha intentado solucionar el caso concreto. Se
muestra favorable, no obstante, a entender que se trata de una responsabilidad civil
extracontractual cuando los perjuicios excedan de la rigurosa rbita de lo pactado.
51

b) Cuando se produce un hecho daoso que genere responsabilidad contractual para

una persona y extracontractual para otra.
Son casos en los que el deudor incumple, siendo cmplice del incumplimiento un tercero. El
primero incurre en responsabilidad civil contractual y el segundo en responsabilidad
extracontractual. El problema fundamental lo plantean los dos diferentes plazos. Participando
los dos en el mismo hecho daoso, habra que dar una solucin conjunta a estos casos para
evitar este trato distinto. Tambin es discutible esta cuestin porque tenemos, al margen del
C.C., la regulacin del C.P. de la responsabilidad derivada de delito o falta.
3. Responsabilidad civil derivada de ilcito civil o penal
Hemos dicho que existen dos regulaciones y vamos a ocuparnos ahora de la regulacin de la
responsabilidad civil derivada de delito o falta, que se regula en los artculos 109 a 126 C.P. Por
otra parte, regula la materia la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Cul es la regulacin fundamental
de esta materia?:
I-

Cuando se ejercita la accin penal, si no se dice lo contrario, se entiende ejercitada tambin

la accin civil de responsabilidad, con lo cual el Juez de lo penal resuelve la responsabilidad
penal y, por otro lado, la civil. Sin embargo, es posible el ejercicio separado de ambas
acciones, para lo cual es preciso que al ejercitarse la accin penal, el perjudicado se reserve
expresamente el ejercicio separado de la civil una vez concluido el juicio penal.
El art. 111 y 112 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal dicen lo siguiente:
Artculo 111.
Las acciones que nacen de un
delito o falta podrn ejercitarse
junta o separadamente; pero
mientras estuviese pendiente
la accin penal no se ejercitar
la civil con separacin hasta
que aqulla haya sido resuelta
en sentencia firme, salvo
siempre lo dispuesto en los
artculos 4, 5 y 6 de este
Cdigo.

Artculo 112.
Ejercitada slo la accin
penal, se entender utilizada
tambin la civil, a no ser que el
daado
o
perjudicado
la
renunciase o la reservase
expresamente para ejercitarla
despus de terminado el juicio
criminal, si a ello hubiere lugar.
Si se ejercitase slo la civil que
nace de un delito de los que no
pueden perseguirse sino en
virtud de querella particular, se
considerar extinguida desde
luego la accin penal.
En esta materia la cuestin penal es previa, y mientras est pendiente la
accin penal no se puede ejercitar la accin civil de responsabilidad.
II-

Terminado el proceso penal, nos encontramos con que la sentencia puede

ser:
a) Condenatoria. Entonces ser claro que existe responsabilidad civil y el
perjudicado tendr que presentar una demanda civil solicitndola.
b) Absolutoria. No existe delito o falta, y como consecuencia de ello, no
existe responsabilidad civil derivada de delito o falta. Sin embargo, ello
no quiere decir que no pueda existir responsabilidad civil aquiliana, salvo
en el caso de que la sentencia penal declare como hechos probados que
no ha habido dao o que quien se deca que era causante del dao no ha
participado en la accin.

III-

Por otra parte, hay que tener en cuenta que la accin civil siempre es
renunciable, puesto que se refiere a unos intereses meramente privados de
reparacin del perjuicio, a diferencia de lo que acontece con la
52

responsabilidad penal, que es una accin pblica en la que estn en juego

intereses pblicos.
IV-

La regulacin de la responsabilidad civil derivada de delito o falta se

contiene en los arts. 109 y siguientes del C.P.:
Art. 109 C.P. 1. La ejecucin
de un hecho descrito por la Ley
como delito o falta obliga a
reparar,
en
los
trminos
previstos en las Leyes, los
daos y perjuicios por l
causados.
2. El perjudicado podr optar,
en todo caso, por exigirla
responsabilidad civil ante la
Jurisdiccin Civil.

Art.
110
C.P.
La
responsabilidad establecida en
el artculo anterior comprende:
1. La restitucin
2. La reparacin del dao
3.
La
indemnizacin
perjuicios
materiales
morales.

de
y

El art. 111 CP se ocupa de la restitucin, el art. 112 de la reparacin del dao y el

art. 113 de la indemnizacin de perjuicios materiales y morales. En el art. 112 se
refiere a la reparacin in natura, mientras que en el 113 se refiere a que la
indemnizacin viene a sustituir a la reparacin del dao in natura.
Art. 111 C.P. 1.
Deber
restituirse,
siempre
que
sea
posible, el mismo bien,
con abono de los
deterioros
y
menoscabos que el
Juez
o
Tribunal
determinen.
La
restitucin tendr lugar
aunque el bien se halle
en poder de tercero y
ste lo haya adquirido
legalmente y de buena
fe, dejando a salvo su
derecho de repeticin
contra
quien
corresponda y, en su
caso,
el
de
ser
indemnizado por el

responsable civil del

delito o falta.
2. Esta disposicin no
es aplicable cuando el
tercero haya adquirido
el bien en la forma y
con
los
requisitos
establecidos por las
Leyes para hacerlo
irrevindicable.
Art. 112 C.P. La
reparacin del dao
podr
consistir
en
obligaciones de dar, de
hacer o de no hacer
que el Juez o Tribunal
establecer
atendiendo
a
la
naturaleza de aqul y

a
las
condiciones
personales
y
patrimoniales
del
culpable,
determinando si han
de ser cumplidas por l
mismo o pueden ser
ejecutadas a su costa.
Art. 113 C.P. La
indemnizacin
de
perjuicios materiales y
morales comprender
no
slo
los
que
hubiesen causado al
agraviado,
sino
tambin los que se
hubiesen irrogado a
sus
familiares
o
terceros.

El art. 114 C.P. se refiere al caso de que en el dao que se ha producido a la

vctima del delito sta haya tenido tambin algo que ver; es lo que se conoce como
la concurrencia de causas del dao.
Art. 114 C.P. Si la vctima hubiese contribuido con su
conducta a la produccin del dao o perjuicio sufrido, los Jueces
o Tribunales podrn moderar el importe de su reparacin o
indemnizacin.
El art. 115 C.P. nos dice que los Jueces y Tribunales, al declarar la existencia de
responsabilidad civil, establecern razonadamente, en sus resoluciones las bases en
que fundamenten la cuanta de los daos e indemnizaciones, pudiendo fijarla en la
propia resolucin o en el momento de su ejecucin.
El art. 116.1 C.P. nos dice que toda persona criminalmente responsable de un
delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios.
Si son dos o ms los responsables de un delito o falta los Jueces o Tribunales
sealarn la cuota de que deba responder cada uno.
53

El art. 117 C.P. establece que los aseguradores que hubieren asumido el riesgo de
las responsabilidades pecuniarias derivadas del uso o explotacin de cualquier bien,
empresa, industria o actividad cuando, como consecuencia de un hecho previsto en
ste Cdigo, se produzca el evento que determine el riesgo asegurado, sern
responsables civiles directos hasta el lmite de la indemnizacin legalmente
establecida o convencionalmente pactada, sin perjuicio del derecho de repeticin
contra quien corresponda.
En el art. 118 C.P. se establece qu sucede con la responsabilidad civil en los
casos del 117 C.P.
Art. 119 C.P. En todos los supuestos del articulo anterior, el Juez o Tribunal que
dicte sentencia absolutoria por estimar la concurrencia de algunas de las causas de
exencin citadas, proceder a fijar las responsabilidades civiles salvo que se haya
hecho expresa reserva de las acciones para reclamarlas en la va que corresponda.
El art. 120 C.P. establece quines son civilmente responsables en defecto de los
que lo sean penalmente.
4. Los presupuestos de la responsabilidad civil extracontractual
Sabemos que la responsabilidad civil extracontractual o aquiliana se regula en los
arts. 1902 y siguientes del Cdigo Civil, siendo especialmente importante el art.
1902, porque da una nocin de la misma y adems establece los requisitos para
que exista. Este artculo nos dice que el que por accin u omisin causa dao a
otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.

Podemos decir que se dan estos presupuestos:

I-

Ha de existir una accin u omisin ilcitos

II-

Ha de producirse un dao

III-

Ha de darse una relacin de causalidad entre la accin u omisin y

el dao causado.

IV-

Ha de haberse actuado con culpa o negligencia

I-

Ha de existir una accin u omisin ilcitos

El dao puede proceder de un acto positivo o de una omisin, como dos posibles
manifestaciones del comportamiento daoso, pero que implican la existencia de un
acto humano. Se presupone una conciencia y voluntad en el comportamiento. Se
plantea, adems, si dicho acto ha de ser un acto ilcito, entendido como antijurdico,
pues si observamos el art. 1902 se habla de accin pero no de que deba ser ilcita.
Se ha sostenido que la accin u omisin han de ser ilcitos, porque resulta
inconcebible la existencia de responsabilidad sin contravencin del ordenamiento
jurdico. Toda responsabilidad surge de una accin antijurdica.
Cmo se sabe si el acto es o no ilcito?. En derecho penal la antijuridicidad es una
consecuencia de la tipificacin, de forma que si la conducta encaja en el tipo penal,
es claro que la conducta es antijurdica, ilcita y con trascendencia penal. En el
mbito de la responsabilidad civil extracontractual nos falta esa tipificacin de los
actos ilcitos, a pesar de que en ocasiones se ha hablado de delitos civiles.
Cmo saber cuando una conducta es ilcita? Existen varias opiniones:
54

Existe una tipificacin general, un tipo abierto, frente a los tipos cerrados de
derecho penal, segn la cual es acto es antijurdico siempre que vulnere el
principio alterum non laedere. Cuando se causa dao a otro el acto es
ilcito, bien entendido que habra que preguntarse si el dao est previsto en
el ordenamiento jurdico y amparado por l, como el embargo de los bienes
del deudor.

En materia de responsabilidad civil extracontractual, la culpabilidad

sustituye a la antijuridicidad, de forma que no es preciso calificar el acto
como ilcito sino que el reproche de la conducta est en la culpa del sujeto.

El acto es antijurdico siempre que produce dao. Existe una presuncin de

ilicitud del acto cuando ste est causando un dao que no est amparado
por el ordenamiento jurdico.

A efectos prcticos, cuando se presenta una demanda, bata con ampararse en el

art. 1902 CC, sin necesidad de alegar ningn otro precepto concreto vulnerado. Esta
solucin, poco precisa, viene dada por la propia naturaleza de las cosas: el CC no
puede hacer una lista de actos ilcitos. El TS en su sentencia de 2 de diciembre de
1982 afirm que en los ilcitos civiles, la tipicidad y la legalidad no actan tan
estrictamente como en el derecho sancionador.
II-

Ha de producirse un dao

Por dao entendemos la lesin sufrida por una persona en sus bienes o derechos de
cualquier tipo, en intereses jurdicamente protegidos. Cuando hablamos de dao
nos referimos al dao material, pero tambin al dao moral. Pero, cul es la
importancia que tiene el dao en la responsabilidad?. El dao es aquello que hay
que reparar, siempre que sea posible in natura, y, de no ser posible la reparacin
directa, habr que acudir a la reparacin por la va de la indemnizacin, que supone
valorar el dao, para fijar el quantum indemnizatorio.
Para que el dao sea objeto de indemnizacin, se exigen dos requisitos:
a) Que exista como tal el dao. Nos remitimos a la prueba del mismo.
b) Ha de ser un dao presente. No se indemnizan los daos futuros, pero si
aquellas consecuencias futuras y seguras de daos presentes.
As como la indemnizacin de daos materiales es relativamente sencilla, el dao
moral es difcil de valorar. Adems, si la indemnizacin se fija no sobre la base del
dao causado sino en base a la ganancia del que obtiene el dao, resulta un criterio
poco eficaz, al igual que si se fija en base al dao causado.
Un problema clsico es la indemnizacin por causa de muerte, cuando el dao es la
muerte de una persona. Se pueden apreciar distintos daos:
-

La privacin de la vida de una persona. Hay diversas posturas sobre este punto
y es una realidad que la vida no se valora en todos los casos por igual. Se deca
que para poder adquirir un derecho (a la indemnizacin) hay que ser sujeto de
Derecho y precisamente cuando la persona muere, deja de ser sujeto de
Derecho. Se resolvi este problema tcnico por el TS, entendiendo que la
muerte no se produca en el mismo instante de la defuncin y en ese momento
se indemnizaba el dolor fsico-psquico de la vctima antes de morir.

Daos materiales. Habr que calificarlos, porque algunos sern daos al

patrimonio de la vctima (y generarn unos derechos que pasarn a la herencia
como derecho de crdito) y otros sern daos directos a terceras personas,
como podr suceder con la persona que conviva con el fallecido sin estar
casados.

55

III-

Daos morales. Algunos formarn parte de la herencia en cuanto se causaron a

quien despus muere y otros sern daos morales directos contra terceras
personas.
Ha de darse una relacin de causalidad entre la accin u omisin y
el dao causado.

Se trata de una relacin causa-efecto. El dao es consecuencia de la accin u

omisin, como ya se establece en el art. 1902. Es un requisito que tiene que ser
probado por quien reclama la reparacin del dao.
El problema fundamental son los casos en los que se produce un concurso o
confluencia de causas: el dao se produce por la concurrencia de varios hechos. A
esta cuestin se le han dado diferentes soluciones:
a) Teora de la equivalencia de las condiciones. La causa del dao estara
compuesta del conjunto de los elementos o condiciones indispensables para que
el dao se produzca. La causa estara formada por esas circunstancias que han
provocado el dao. Podra entenderse que hay que repartir la responsabilidad
entre esas circunstancias o bien que hay que elegir alguna de ellas como la ms
importante. Esta teora ha sido objeto de criticas por entender que ampla
excesivamente el mbito de la responsabilidad y porque la eleccin de una de
las circunstancias sera poco fundada.
b) Teora de la causa prxima. La causa prxima excluye a la ms remota. Para
empezar, no sera de aplicacin en los casos en que las causas son simultneas
y de la misma entidad. No hay razn para atribuir la responsabilidad en base a
la cronologa de las causas.
c) Teora de la causalidad adecuada o eficiente, que es la seguida por la
jurisprudencia. Cuando concurren varios factores, condiciones o causas, lo que
hay que hacer es entre todos esos factores, elegir aquel que se considera el ms
adecuado al dao producido.
En materia de responsabilidad civil contractual el art. 1105 establece que fuera
de los casos mencionados en la ley, y de los en que as lo declare la obligacin,
nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que,
previstos, fueran inevitables.. Es decir, se presume la culpa del deudor y cuando
interviene un caso fortuito o causa mayor, se excluye la responsabilidad. Pero, se
excluir tambin la responsabilidad extracontractual?. El Cdigo no regula este
tema en ningn artculo, pero se aplica el 1105 por analoga a la responsabilidad
civil extracontractual.
Sin embargo, junto a la responsabilidad civil por culpa existe la responsabilidad civil
sin culpa u objetiva, en la que observamos que la fuerza mayor excluye la
responsabilidad pero no el caso fortuito. Para imputar la responsabilidad a una
persona nos basamos en la culpa (dolo e imprudencia) en general; pero existen
determinados casos de responsabilidad objetiva en los que no hay culpa y sin
embargo se imputa la responsabilidad. Por ejemplo, en los accidentes de circulacin
en los que no hay delito ni falta. En el C.C. existe indicios o casos concretos de
responsabilidad objetiva:
-

Art. 1905 C.C. El poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es

responsable de los perjuicios que causare, aunque se le escape o extrave. Slo
cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao proviniera de fuerza
mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido

Art. 1908.3 C.C. Igualmente respondern los propietarios de los daos

causados: 3 por la cada de arboles colocados en sitios de trnsito, cuando no
sea ocasionada por fuerza mayor

Entonces, sera interesante distinguir entre caso fortuito y fuerza mayor. El C.C. no
regula esta materia, pero jurisprudencialmente se ha dicho que la fuerza mayor
tiene dos caractersticas: imprevisibilidad e inevitabilidad. Algo imprevisible queda
56

fuera del control de la persona, queda fuera del crculo de actuacin o de control del
agente. Parece que el caso fortuito no exonera de responsabilidad civil
extracontractual objetiva pero si en cambio de fuerza mayor.
Un problema que plantea es que la fuerza mayor concurra con la culpa del agente
del dao. Quizs la solucin tenga que depender de la consideracin de que pueden
darse dos circunstancias:
-

Que el resultado daoso se hubiera producido igual sin la intervencin del

agente. Entonces, el causante de los daos debera quedar exento de
responsabilidad. En el art. 1896 prrafo 2 se establece que no se prestar el
caso fortuito cuando hubiese podido afectar del mismo modo a las cosas
hallndose en poder del que las entreg.

Que concurra la fuerza mayor con la culpa del agente y la fuerza mayor agrave
el dao. Entonces, la solucin ms razonable es moderar la reparacin del dao
por parte del causante, hacindole responsable de los daos y perjuicios que
razonablemente se haban derivado de su intervencin.

IV-

Imputacin de responsabilidad. Los criterios de imputacin. La culpa

o negligencia. La responsabilidad objetiva.

En nuestro Derecho la imputacin de responsabilidad siempre exige que haya culpa

o negligencia. El art. 1902 establece que el que por accin u omisin causa dao
a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
Siempre se ha interpretado que aunque habla de culpa o negligencia, se est
refiriendo tambin al dolo. En el CC se basa la imputacin de la responsabilidad en
la culpa del agente, pero esta exigencia ha ido evolucionando hasta el punto de la
responsabilidad objetiva, y, por otra parte, en el propio Cdigo ya haba algunas
manifestaciones concretas de responsabilidad objetiva tanto en responsabilidad
civil contractual como extracontractual. En determinados casos concretos las leyes
admiten la responsabilidad objetiva.
En esta evolucin de la responsabilidad objetiva existen tres vas, que no debemos
pensar que son etapas jurisprudenciales, pues se aprecian simultneamente y a
travs de ellas el criterio de imputacin de responsabilidad por culpa va perdiendo
vigor:
La primera corriente se da en determinadas sentencias del TS. La
exigencia de la prueba de la culpa no se exige con todo rigor e, incluso, el TS
prcticamente presume la culpa del agente y por ello se est produciendo
una inversin de la carga de la prueba. Si el 1902 dice que se requiere culpa
o negligencia, debera probarlo quien reclama la indemnizacin. Pero en
algunas sentencias del TS se da a entender que hay un desplazamiento de la
carga de la prueba.
La segunda corriente jurisprudencial se corresponde con la teora
del riesgo, segn la cual quien genera un riesgo y con ello obtiene
beneficios, en el supuesto de que efectivamente se causa un dao a alguien,
tendr que responder del mismo. La idea de esta teora es que el Derecho
admite que se beneficie alguien con el riesgo, pero que si a consecuencia de
l se produce un dao, soportar su reparacin. Se est llevando a cabo la
imputacin del riesgo.
La tercera corriente es ms bien legal. Se trata de la admisin por
la ley de la responsabilidad objetiva o sin culpa. Segn esta tesis, hay
que partir de la base de que todos los daos se deben reparar, con
independencia de que se haya actuado con o sin culpa. En realidad, esta
teora se hace un planteamiento de base: existe un causante al que no se le
puede imputar la responsabilidad frente a la postura de la vctima, que no
quiere soportar el dao. Cada vez con mayor frecuencia se apunta a esta
57

tesis, pues muchas veces no es posible apreciar la culpa, pero pese a todo
hay que reparar. Casi siempre que la ley establece la responsabilidad
objetiva se suele establecer tambin el seguro obligatorio, como
complemento a la responsabilidad objetiva. Sucede que en el mundo del
seguro existen diferentes instituciones en las que se reparten la
indemnizacin que tienen que pagar (tambin las indemnizaciones se
socializan). Es un mecanismo de reparacin de todo dao.
5. Circunstancias de exoneracin de responsabilidad
Esta terminologa que estamos empleando est tomada del Derecho Penal, cuando
regula las causas que eximen de responsabilidad criminal. Una cuestin que se
plantea es si esas causas que exoneran de responsabilidad criminal se pueden
trasladar al mbito de la responsabilidad civil extracontractual, sin estarnos
refiriendo a la responsabilidad civil derivada de delito o falta. Hay dos casos
concretos: legitima defensa y estado de necesidad, y de ambos se cuestiona si
exoneran de la responsabilidad civil en el mbito de la responsabilidad civil
aquiliana.
En cuanto a la legtima defensa, queda definida en el art. 20.4 C.P. Adems, el CP.
En el art. 118 nos dice que la exencin de la responsabilidad criminal declarada
en los nmeros, 1, 2, 3, 5 y 6 del art. 20, no comprende la de la responsabilidad
civil (...). Es decir, se excluye la responsabilidad civil derivada de delito o falta en
los casos de legtima defensa, interpretando a sensu contrario. Podramos pensar
que la legtima defensa exonera de responsabilidad penal, de responsabilidad civil
derivada de delito o falta y tambin de responsabilidad civil aquiliana.
El otro caso, el estado de necesidad, se regula en el art. 20.5 C.P. Y, como
sabemos, el art. 118 dice que la exencin de la responsabilidad criminal declarada
en los nmeros, 1, 2, 3, 5 y 6 del art. 20, no comprende la de la
responsabilidad civil (...). Por tanto, a pesar de no haber responsabilidad penal,
puede haberla civil. A continuacin nos dice en el apartado tercero que en el caso
del nmero 5 del art. 20 sern responsables civiles directos las personas en cuyo
favor se haya precavido el mal, en proporcin al perjuicio aunque se les haya
evitado, si fuera estimable o, en otro caso, en la que el Juez o Tribunal establezca
segn su prudente arbitrio. El estado de necesidad no exonera de responsabilidad
civil y quien es responsable no es el causante del dao sino el que se benefici de la
intervencin.
En el fondo, como el que tiene que responder no es el que causa el dao, por lo que
no se trata de una indemnizacin del dao sino ms bien una accin que evita el
enriquecimiento injusto.
Para terminar, hay que considerar el supuesto de que el perjudicado consienta el
dao, porque, evidentemente, el consentimiento del perjudicado exonera de la
responsabilidad civil salvo que el bien lesionado sea la vida o los derechos de la
personalidad, de los que no se tiene disposicin.
6. La reparacin del dao. El seguro de responsabilidad civil
Qu daos son los reparables?. Esta cuestin no se regula en los arts. 1902 y
siguientes del Cdigo Civil, por lo que hay que aplicar por analoga lo dispuesto en
el art. 1107 respecto a la responsabilidad civil contractual, artculo que nos dice
que los daos y perjuicios de que responde el deudor son los previstos o que se
hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean
consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento. En caso de dolo responder el
deudor de todos los que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de
la obligacin.
En materia de responsabilidad civil contractual se distingue entre el deudor de
buena fe, el deudor diligente y el deudor doloso. Aunque esta distincin no sea
recogida por la responsabilidad civil extracontractual, es evidente que hay que
58

aplicarla por analoga, por lo que el alcance de la indemnizacin depender del

comportamiento del causante del dao. Naturalmente, no slo ser responsabilidad
material sino tambin moral. Y, en cuanto a los daos indirectos (los no producidos
por la accin u omisin daosa,
sino que se derivan del dao directo) la
jurisprudencia va admitiendo que sean reparados.
En cuanto a las formas de reparacin, en principio ha de intentarse una reparacin
in natura, interpretando el art. 1902. Muchas veces esto resultar imposible, por
lo que se deber acudir a la indemnizacin. Por otra parte, la jurisprudencia
interpreta la reparacin del dao en el sentido de reparar el dao causado y a la vez
eliminar daos futuros, por lo que en la condena del causante del dao se contiene
tambin la eliminacin de la causa productora del dao.
En cuanto a la deuda indemnizatoria, se trata de una deuda de valor, en la que se
debe reparar el dao, por lo que ste deber ser valorado econmicamente. A la
indemnizacin se puede llegar bien por una va convencional bien por fijacin de los
Tribunales, los cuales podrn determinar la cuanta exacta o sus bases para su
posterior determinacin. El plazo de prescripcin es de un ao, de comienza a
contarse desde el momento en que el agraviado tuvo conocimiento del dao.
El seguro de responsabilidad civil se encuentra en la pgina 561 del libro,
aunque el profesor no dijo nada en clase.

LECCIN 37. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL (II)

1. La responsabilidad por hecho ajeno o indirecta:

1. Concepto
El art. 1902 regula la responsabilidad civil por hecho propio. Pero en el art. 1903 se
establece lo siguiente: la obligacin que impone el artculo anterior es exigible, no
slo por los actos y omisiones propios, sino por los de aquellas personas de quienes
se debe responder (...). Entonces, la responsabilidad por hecho propio se distingue
de la responsabilidad civil por hecho ajeno o responsabilidad civil indirecta. Se
responder por los hechos propios y por los hechos de aquellas personas de quienes
se debe responder.
El ltimo prrafo del art. 1903 nos dice que la responsabilidad de que trata
este artculo cesar cuando las personas en l mencionadas prueben que
emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao. El
fundamento de la responsabilidad civil por hecho ajeno se encuentra en que se
entiende que esa persona que ha realizado un hecho daoso no slo ha participado
con su propia culpa, sino tambin la de aquella persona a la que se hace
responsable. En todos los casos del art. 1903, existen relaciones de dependencia de
ciertas personas respecto de otras.
Suele decirse que esa culpa es culpa in vigilando, culpa in eligendo o culpa in
educando. En todos estos supuestos existe un vnculo entre el autor material y el
responsable, vnculo del que se puede presumir que si se produjo esa accin
daosa, ello se debi a la actuacin del responsable. Importa destacar que este
ultimo prrafo del art. 1903 establece una presuncin de culpa del responsable
indirecto, de modo que para destruirla habr que probar que se actu con la
59

diligencia propia de un buen padre de familia. Para la culpa del que causa el dao,
en principio no hay presuncin.
B) Supuestos

El art. 1903 en su prrafo 2 establece que los padres son responsables

de los daos causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda.
El CC no dice bajo su patria potestad, a pesar de que se est refiriendo a hijos
menores de edad o incapacitados. Nos da a entender que el responsable es el
padre o la madre, o ambos, que tiene directamente la guarda de los hijos, con
independencia de quin tenga la patria potestad. Esto es importante en los
casos de separacin, divorcio o nulidad matrimonial. El fundamento de esta
responsabilidad, tradicionalmente, se ha dicho que est en una culpa in
vigilando y en una culpa in educando. Sin embargo, la jurisprudencia ha
puesto de manifiesto que est responsabilidad tiene un claro matiz objetivo y se
acerca a la responsabilidad objetiva o sin culpa.
Puede suceder que los padres consigan probar su falta de culpa y, por tanto, no
seran responsables, o tambin puede suceder que los padres sean insolventes,
por lo que responder el patrimonio del hijo, no slo porque la responsabilidad
indirecta no excluye la directa, sino tambin por aplicacin analgica del
apartado 1 del art. 20 C.P.
El perjudicado puede demandar directamente tanto al hijo como a los padres,
pues la responsabilidad de estos es directa y no subsidiaria. Adems, el art.
1904 establece que el que paga el dao causado por sus dependientes puede
repetir de stos lo que hubiesen satisfecho (...), por lo que si los padres pagan
la indemnizacin, disponen de la accin de repeticin frente al hijo, accin que
no tiene plazo especfico en el Cdigo, por lo que habr que entender que es el
general de 15 aos, segn el art. 1964 C.C.

El prrafo 3 del art. 1903 establece que los tutores lo son de los
perjuicios causados por los menores o incapacitados que estn bajo su
autoridad y habitan en su compaa.
Es un supuesto casi idntico al anterior, por lo que las consideraciones sobre la
responsabilidad de los padres son trasladables a este caso.

El prrafo 4 del art. 1903 se refiere a que lo son igualmente los dueos
o directores de un establecimiento o empresa respecto de los
perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos
en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones.
En primer lugar, se est refiriendo el Cdigo a la responsabilidad que deviene de
la circunstancia de la responsabilidad de la empresa o del cargo de direccin. El
artculo exige una relacin de dependencia: ha de tratarse de personas respecto
de las cuales existe una vinculacin laboral con la empresa. El fundamento de
esta responsabilidad es la culpa in eligendo o la culpa in vigilando. La
jurisprudencia ha exigido con todo vigor la prueba de la diligencia debida, para
que los dueos o directores de empresas se eximan de responsabilidad, por lo
que nos encontramos ante un nuevo caso cercano a la responsabilidad objetiva.
Es una culpa que se presume y que difcilmente se prueba en contrario.
Su responsabilidad es directa y en consecuencia el perjudicado podr demandar
a ambos directamente. Esta responsabilidad se refiere a los perjuicios causados
por los dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran
empleados, o con ocasin de sus funciones, por lo que si los empleados causan
dao en actuaciones que no tienen que ver con su trabajo, no responde el
empresario, aunque se presume que en horario laboral los dependientes estn
en el ejercicio de su trabajo.
60

El art. 1904 concede la accin de repeticin del empresario frente al

dependiente en aquellos casos en que hubiera tenido que hacer frente a la
indemnizacin.

El prrafo 5 del art. 1903 dice que las personas y entidades que sean
titulares de un Centro docente de enseanza no superior responder
de los daos y perjuicios que causen sus alumnos menores de edad
durante los periodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el
control o vigilancia del profesora del centro, desarrollando actividades
escolares o extraescolares y complementarias.
Este supuesto fue modificado por la Ley 7 de enero de 1991 y el supuesto
presume una obligacin de custodia para los centros de enseanza no superior y
a menores de edad, respecto de los cuales el centro tiene la obligacin de
educarles y custodiarles mientras realizan las actividades propias, bien
entendido que no se refiere nicamente a las actividades escolares, sino
tambin a las extraescolares y complementarias, que pueden tener lugar incluso
fuera del centro.
Se establece una presuncin de culpa en base a lo dispuesto en el ltimo
prrafo del art. 1903. Tambin es preciso sealar que aunque este prrafo
hace responsables a las personas o entidades titulares del centro, en el prrafo
2 del art. 1904 se prev la accin de repeticin del centro respecto de los
profesores, puesto que se dice que cuando se trate de Cetros docentes de
enseanza no superior, sus titulares podrn exigir de los profesores las
cantidades satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el
ejercicio de sus funciones que fuesen causa del dao.

El art. 1903 contiene supuestos de responsabilidad indirecta. Podra aplicarse a

casos similares?. La cuestin es delicada porque no hay argumentos claros, pero
parece que en determinados casos, como el de las empresas subcontratistas, si se
podra aplicar por analoga.
Por otro lado, cuando el Cdigo habla de responsabilidad indirecta no excluye la
responsabilidad directa. Cmo coordinarlas?. El perjudicado siempre tendr la
posibilidad de elegir entre las dos acciones o de ejercitarlas simultneamente. La
responsabilidad por hechos ajenos es directa y no subsidiaria. Si se ejercitan las dos
acciones a la vez, el TS entiende que se trata de una responsabilidad solidaria. El
art. 1904 establece la accin de repeticin del responsable indirecto frente al
responsable directo, y aun cuando el art. 1904 lo permite de manera general, ser
ms severa cuando se trate de la repeticin de los Centros docentes frente a los
profesores, en que se exigir dolo o culpa grave.
2. La responsabilidad por los daos causados por los animales y las cosas:
En ocasiones se habla de la responsabilidad civil del propietario. Esta
responsabilidad encuentra su origen en el CC francs, en el que se dice que se es
responsable no slo del dao que se causa por el hecho propio, sino tambin por el
hecho de las personas de quienes se debe responder o de las cosas que uno tiene
bajo su guarda. Nuestro CC no recoge esta frmula, sino que recoge en los arts.
1905 y siguientes una serie de supuestos concretos de responsabilidad por daos
causados por animales y cosas.
A) Responsabilidad por daos causados por animales
El art. 1905 dispone que el poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es
responsable de los perjuicios que causare, aunque se le escape o extrave. Slo
cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao proviniera de fuerza mayor o
de culpa del que lo hubiese sufrido. Como vemos, el art. no se refiere al propietario
sino al poseedor.

61

Se trata de una responsabilidad objetiva porque se responde aunque se le escape o

extrave el animal y slo se exonera de su responsabilidad por fuerza mayor o culpa
del que sufre el dao.
El art. 1906 dice que el propietario de una heredad de caza responder del dao
causado por sta en las fincas vecinas, cuando no haya hecho lo necesario para
impedir la multiplicacin o cuando haya dificultado la acin de los dueos de dichas
fincas para perseguirla. Este artculo se refiere al caso de que por la multiplicacin
de la caza se produzcan daos en las propiedades vecinas. Habr que tener en
cuenta la legislacin de caza.
B) Responsabilidad por ruina de edificios
El art. 1907 dispone que el propietario de un edifico es responsable de los daos
que resulten de la ruina de todo o parte de l, si est sobreviniera por falta de las
reparaciones necesarias. El art. se refiere a los daos causados a terceras
personas; no estamos ante el supuesto de la responsabilidad contractual que regula
el Cdigo en el art. 1591 en relacin con el contrato de obra, que establece la
responsabilidad del contratista, responsabilidad que es decenal para que aparezca
el vicio y de 15 aos para el ejercicio de la accin.
Nos encontramos con que el art. 1907 establece que el propietario es responsable
de esos daos que resulten por la ruina del edificio (entendiendo por ruina cualquier
defecto que provoca un dao a tercero), pero la responsabilidad la tiene el
propietario si sta sobreviniere por falta de reparaciones. Si el dao es producido
por defectos en la construccin, conforme al art. 1909, el responsable ser el
arquitecto o constructor. (Si el dao de que tratan los dos artculos anteriores
resultare por defecto de construccin, el tercero que lo sufra slo podr repetir
contra el arquitecto, o, en su caso, contra el constructor, dentro del tiempo legal)
C) Responsabilidad por actividades industriales nocivas o peligrosas
El art. 1908 establece que Igualmente respondern los propietarios de los daos
causados:
1. Por la explosin de maquinas que
no hubiesen sido cuidadas con la
debida diligencia, y la inflamacin de
sustancias
explosivas
que
no
estuviesen colocadas en lugar seguro
y adecuado.
2. Por los humos excesivos, que sean
nocivos a las personas o a las
propiedades.

3. Por la cada de arboles colocados

en sitios de trnsito, cuando no sea
ocasionado por fuerza mayor.
4. Por las emanaciones de cloacas o
depsitos de materias infectantes,
construidos sin las precauciones
adecuadas al lugar en que estuviese.

Cuando habla de propietarios, ms bien se refiere al caso de los empresarios que en

el ejercicio de su empresa y como consecuencia del mismo, causan daos a
terceros. El problema es si nos encontramos ante un numerus clausus o no. La
respuesta debe salir de la aplicacin del artculo 1908: siempre que una actividad
industrial sea peligrosa o insalubre, la responsabilidad ha de producirse de acuerdo
con los criterios ms estrictos que presiden algunos de los preceptos citados. As lo
ha hecho la jurisprudencia respecto al ruido.
Parece que, al menos en los casos segundo y tercero, nos encontramos ante una
responsabilidad objetiva o muy cercanos a la misma. A todos estos supuestos les es
tambin de aplicacin el art. 1909, por lo que habr que atender a si es un defecto
de construccin, de diseo o de falta de mantenimiento.
D) Responsabilidad del cabeza de familia
El art. 1910 establece que el cabeza de familia que habita una casa o parte de
ella, es responsable de los daos casados por las cosas que se arrojaren o cayeren
de la misma.
62

La responsabilidad que impone el Cdigo no es por ser propietario sino por habitar
la casa. Supone un anacronismo hablar de cabeza de familia, por lo que el
responsable ser bien el propietario o bien el que habita en la casa y que en
definitiva tiene el ttulo jurdico para habitarla, puesto que se hace responsable de
lo que otras personas que viven con l puedan arrojar a la calle. Se trata de una
responsabilidad objetiva, puesto que el Cdigo no establece causa alguna de
exoneracin de responsabilidad.

3. La responsabilidad objetiva impuesta legalmente:

A) Responsabilidad en la legislacin sobre uso y circulacin de vehculos
de motor.
B) Responsabilidad en la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios
C) Responsabilidad por los daos causados por productos defectuosos

Ver libro, tema 44, pg. 574

(no lo suele preguntar)

TERCERA PARTE
LOS DIFERENTES TIPOS CONTRACTUALES

LECCIN 18. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA

1. Concepto, caracteres y clases
El Cdigo regula la compraventa en los artculos 1445 a 1537 y da el concepto de
compraventa en el art. 1445, en el que se nos dice lo siguiente: por el contrato de
compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada
y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. Esta
definicin del Cdigo ha sido criticada en dos aspectos:
-

Porque se entiende que es bastante imprecisa, puesto que no alude a su funcin

traslativa del dominio. La compraventa constituye un ttulo de adquisicin de la
propiedad por el comprador. La definicin que da el Cdigo podra aplicarse a
otros tipos contractuales, como el arrendamiento.

Tal y como se define, el contrato parece limitarse a cosas materiales. Pero el

propio Cdigo en los arts. 1526 y siguientes regula la transmisin de crditos
y derechos incorporales.
63

En cuanto a los caracteres:

I-

El contrato de compraventa es un contrato consensual, que se

perfecciona por el mero consentimiento. El art. 1450 dispone que la venta
se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para
ambos, si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio,
aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. El Cdigo sigue el principio
general espiritualista del contrato, segn el cual basta el consentimiento
para que el contrato se perfeccione.

II-

Es un contrato que genera una relacin obligacional entre

comprador y vendedor, generando obligaciones recprocas. An
cuando es un contrato traslativo de dominio, la propiedad no se transmite
por el vendedor al comprador por el mero hecho de haber celebrado el
contrato; como consecuencia de la celebracin del contrato, el comprador es
acreedor de la prestacin de entregar la cosa del vendedor. El art. 1095
C.C. dice que el acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que
nace la obligacin de entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho real
sobre ella hasta que le haya sido entregada y el art. 609 la propiedad se
adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre los
bienes se adquieren y transmiten por la ley, por sucesin testamentada e
intestada, y por consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin.
Puede tambin adquirirse por medio de la prescripcin. Si se produce la
entrega, se convierte en propietario, aunque no haya pagado el precio.

III-

La compraventa crea una relacin obligatoria sinalagmtica. Genera

obligaciones de prestacin recprocas. (Aqu nos remitimos a lo dicho en el
anterior cuatrimestre).

IV-

Es un contrato traslativo del dominio; la compraventa constituye un

ttulo de adquisicin del dominio mientras otros contratos no son ttulo de
dominio.

Algunos contratos guardan semejanza con la compraventa. Por ejemplo:

a) La permuta, contrato que se caracteriza porque no existe precio. Es el
intercambio de cosa por cosa. El art. 1538 C.C. nos dice que la permuta es un
contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para
recibir otra. Podramos decir que es un contrato ms propio de pueblos
primitivos, en los que todava no existe el dinero, lo cual no quiere decir que hoy
en da no se utilice este contrato.
El propio art. 1446 se plantea un problema: qu ocurre si una de las partes se
obliga a entregar una cosa y la otra parte a entregar cosa y precio?. Si el precio
de la venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa, se calificar el
contrato por la intencin manifiesta de los contratantes. No constando sta, se
tendr por permuta, si el valor de la cosa dada en parte del precio excede al del
dinero o su equivalente; y por venta en el caso contrario. El criterio
fundamental del Cdigo es si la cosa que entrega tiene ms valor que el precio
(permuta) o no (compraventa). Este artculo plantea dudas de interpretacin,
pero la jurisprudencia ha puesto de manifiesto que la calificacin de los
contratos viene por la causa y no por la denominacin que le den los
contratantes.
b) Arrendamiento de cosas. Este contrato no es traslativo de dominio. Sin
embargo, los civilistas clsicos, como Castn, hablaban de contratos
intermedios, que son arrendamientos pero tambin tienen el aspecto de
compraventa. Consisten en la entrega de una cosa en concepto de alquiler pero
con una clusulas en virtud de la cual, pagados determinados plazos, el
arrendatario se puede convertir en propietario o no. Hoy en da se denomina
contrato de leasing, que es ms bien un medio de financiacin de bienes. Se
estudia en derecho mercantil.
64

Clases de compraventa:
I-

Distincin entre compraventa civil y compraventa mercantil. Lo que

distingue la compraventa mercantil de la civil es que en sta el comprador
celebra el contrato con intencin de revender la cosa. La compraventa
mercantil se rige por el Cdigo de Comercio y por leyes especiales.

II-

Distincin entre compraventas comunes u ordinarias (la de los arts.

1445 y siguientes del Cdigo) y las compraventas civiles especiales,
como son la compraventa de muebles a plazos, las compras por subasta y
las relativas a propiedad intelectual e industrial.
Distincin entre compraventa voluntaria (que es la compraventa normal)
y la compraventa forzosa o necesaria, que es a la que se refiere el art.
1456 cuando dice que la enajenacin forzosa por causa de utilidad pblica
se regir por lo que establezcan las leyes especiales. Hoy en da esto se
considera expropiacin forzosa, que se rige por la Ley de Expropiacin
Forzosa del ao 54, y es una institucin de derecho administrativo.

III-

IV-

Distincin entre compraventa privada y pblica. La primera se celebra

entre un vendedor y un comprador, el cual ha estado determinado desde el
primer momento, y la segunda es aquella que se celebra en pblica subasta,
y que implica una adjudicacin al mejor postor.

V-

Distincin entre compraventa ordinaria y el contrato de suministro. En

el primer caso, el objeto se entrega de una sola vez y en el contrato de
suministro, el objeto se entrega sucesiva y peridicamente, quedando
muchas veces al arbitrio del comprador la cantidad del objeto suministrado.

VI-

Contratos de compraventa que pueden ser realizados por la

Administracin Pblica. Cuando el comprador es la Admn. Pblica,
normalmente se trata de un contrato calificado como administrativo. Si se
trata de bienes muebles, normalmente se calificar como un contrato de
suministro, y se regir por la Ley de Contratos de las Administraciones
Pblicas. Cuando se trata de contratos de inmuebles, la cuestin es si se
trata de un contrato administrativo o de un contrato de compraventa privado
y regido por el derecho civil. Podemos decir que se calificar de contrato civil
cuando se trata de bienes patrimoniales de la Administracin, bienes que no
estn destinados a ningn servicio pblico. Si el contrato est relacionado
con un servicio pblico, es regulado por del derecho administrativo.

2. El elemento personal: capacidad y prohibiciones

El Cdigo regula en los arts. 1457, 1458 y 1459 la capacidad para comprar o
vender. Sin embargo, a pesar de este rtulo del captulo, en realidad se regulan
tambin algunas prohibiciones para celebrar el contrato de compraventa, que como
sabemos no son un problema de capacidad. En el art. 1457 se establece la regla
general de respeto de la capacidad para celebrar contratos: podrn celebrar el
contrato de compra y venta todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para
obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los artculos siguientes. El
contrato de compraventa lo pueden celebrar todas las personas con capacidad de
obrar plena, as como tambin los emancipados, salvo los casos a que se refiere el
art. 323, en los que se requiere el complemento de su capacidad de obrar por sus
padres o curador. Aunque el art. 1457 se supedite a las modificaciones contenidas
en los artculos siguientes. Veremos que no existen tales.
El art. 1458 dice que el marido y la mujer podrn venderse bienes
recprocamente. Y El art. 1459 establece unas prohibiciones de celebrar el
contrato de compraventa en determinados casos, prohibiciones que no son
problemas de capacidad de obrar sino por razn de las circunstancias concurrentes
65

en los casos que enumera. En todos ellos hay un conflicto de intereses, que el
Cdigo pretende evitar mediante la prohibicin de contratar.
Art. 1459 C.C.
No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial,
por s ni por persona alguna intermedia:
1 Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o
personas que estn bajo su guarda o proteccin.
2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin
estuviesen encargados.
3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo.
4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los
pueblos y de los establecimiento tambin pblicos, de cuya administracin
estuviesen encargados.
Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo
intervinieren en la venta.
5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de
Tribunales y Juzgados y Oficiales de justicia, los bienes y derechos que
estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio
ejercieran sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto
de adquirir por cesin.
Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias
entre coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de garanta de los
bienes que posean.
La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y
Procuradores respecto a los bienes y derechos que fueren objeto de un litigio
en que intervengan por su profesin y oficio.
3. Elementos reales: requisitos de la cosa y el precio
1. La cosa
Pueden ser objeto de compraventa todas las cosas, entendiendo por tal cualquier
clase de bien, ya sea corporal, incorporal, mueble, inmuebles, presente o futuro. Los
requisitos que deben tener las cosas sin los siguientes:
1. Existencia actual o futura. El problema que puede plantearse es el que la
cosa no exista al tiempo de celebrarse el contrato. El art. 1460 dice que si al
tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su totalidad la cosa objeto
de la misma, quedar sin efecto el contrato. Pero si se hubiese perdido en parte,
el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte
existente, abonando su precio en proporcin al total convenido. En este artculo
existen dos casos: falta el objeto total o parcialmente.
En el primer caso, se nos dice que quedar sin efecto el contrato, ser nulo por
falta de objeto; y en el segundo caso se concede al comprador una facultad
consistente en elegir desistir del contrato o bien optar por que el contrato
permanezca, si bien sobre un objeto inferir en cantidad, pagando un precio
menor, proporcional a lo que esta. Esta solucin es una solucin objetiva, en la
que no se plantea quien ha tenido la culpa.
La posibilidad de celebrar un contrato de compraventa sobre una cosa que en el
momento de celebrarlo no existe, pero que se espera que exista se deduce del
66

art. 1271, que establece que pueden ser objeto del contrato todas las cosas
que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras (...). Sin
embargo, hay que sealar que el contrato de compraventa sobre cosa futura
slo es admisible cuando existe la posibilidad de que la cosa llegue
efectivamente a existir.
Lo que sucede es que el contrato de compraventa sobre cosas futuras se puede
configurar de dos formas distintas, y ya en el derecho romano se hablaba de:
-

Emptio spei. Venta de la esperanza. El comprador asume el riesgo de

que la cosa no llegue a existir y ha de pagar el precio tanto si la cosa
llega a existir como si no. En realidad, se da a entender que se compra la
esperanza de que la cosa llegue a existir. Cuando se configura la
compraventa de esta forma se produce un cambio de tipo contractual y
se convierte en un contrato aleatorio o de suerte, contrato en el que una
parte paga una cantidad sin saber si va a recibir algo a cambio o no.
Ya no se trata de un contrato compraventa, puesto que se paga el precio
en todo caso. Se considerara un contrato aleatorio, regido en los
trminos establecidos por el Cdigo en el art. 1790, y adems, atpico,
en cuanto no recogido por el mismo.

Emptio rei sperate. Venta de cosa esperada. El contrato sigue siendo

contrato de compraventa porque no se compra la esperanza. El
comprador estar obligado a pagar el precio en el supuesto de que la
cosa llegue a existir. Lo que sucede es que nos encontramos ante un
contrato de compraventa en el que se ha introducido una condicin
suspensiva que afecta al objeto del contrato.
La invalidez se producir en el momento en que se tenga la certeza de
que la cosa no va a llegar a existir. Hasta entonces producir efectos
atenuados, puesto que no sern exigibles las principales prestaciones.
Pero el vendedor tendr la obligacin de realizar lo necesario para que el
objeto llegue a existir. La construccin es muy similar a la de un contrato
de compraventa sometido a condicin suspensiva, y por eso algunos
autores sostenan que la compraventa est sometida a la condicin
suspensiva de que la cosa llegue a existir.
Esta postura ha sido criticada por una razn tcnica, pues la condicin se
considera un elemento accidental del contrato, y, en cambio, el objeto es
un elemento esencial del contrato.

2. Cosa determinada o determinable. Este requisito se desprende de la

regulacin general de los contratos, en el art. 1273 (el objeto de todo contrato
debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en
la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea
posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes) y
del art. 1445, sin que ello signifique que no quepa un contrato perfecto si el
objeto es una cosa genrica. Se puede producir una determinacin total
posteriormente, con tal de que no sea necesario un nuevo convenio, o puede ser
determinada por alguna persona.
3. Cosa de lcito comercio. Este requisito no se encuentra en la regulacin del
contrato de compraventa sino que es un requisito de carcter general, que se
recoge en el art. 1271. Ahora bien, es distinto que el objeto sea ilcito a que lo
sea la causa, pues determinados objetos que no son ilcitos no pueden ser
objeto del trfico en determinadas circunstancias.
2. El precio
Requisitos:
67

1. Ha de tratarse de un precio real, verdadero. Es de la esencia del contrato

de compraventa el intercambio de cosa por precio. Si no existe precio nos
encontramos con que o bien el contrato sera una donacin o bien sera nulo y
podra tratarse de un contrato simulado.
2. Ha de ser un precio determinado, cierto. Es el requisito general de la
determinacin general del objeto en los contratos, que viene impuesto no slo
por el art. 1273, relativo a los requisitos del objeto de todo contrato, sino
tambin por el art. 1445, en el que nos dice que una de las, partes se
compromete a pagar por ella un precio cierto.
El Cdigo admite que sea un precio determinable, no determinado en el
momento del contrato, sino despus en base a unos criterios de determinacin.
Con carcter general el art. 1273 admite que el objeto de los contratos sea
determinado o determinable, y tambin los arts. 1448 y 1449 prevn la
posibilidad de que el precio se determine en un momento posterior a la
celebracin del contrato de compraventa.
Art. 1448. Tambin se tendr
por cierto el precio en la venta de
valores, granos, lquidos y dems
cosas fungibles, cuando se seales
el que la cosa vendida tuviera un
determinado da, Bolsa o mercado,
se fije un tanto mayor o menor

que el precio del da, Bolsa o

mercado, con tal que sea cierto.
Art. 1449. El sealamiento del
precio no podr nunca dejarse al
arbitrio
de
uno
de
los
contratantes.

Se podra matizar que efectivamente nunca podr dejarse al arbitrio de uno de

los contratantes, pero si a uno de ellos cuando slo puede realizarlo conforme a
unos criterios determinados y objetivos, que se limita a aplicar.
3. Que consista en dinero o signo que lo represente. Parece que el Cdigo se
refiere con esta ltima expresin a ttulos que representan deudas pecuniarias,
que se admiten en relacin con el art. 1270, bien entendido que en estos casos
no se entender pagado el precio hasta que se realicen los documentos, ttulos
valores.
4. El precio ha de ser justo?. El CC parte de la ideologa liberal y no exige este
requisito. Las partes son libres, segn consta en el art. 1255. Cuando se habla
de equivalencia econmica o pecuniaria de las prestaciones, este criterio es
subjetivo. nicamente se exige el precio justo cuando hay una determinada
regulacin administrativa que establece unos precios sobre determinados
bienes, por ejemplo, en la venta de viviendas de proteccin oficial. En estos
casos ya no son condiciones de derecho civil sino normas administrativas que
limitan la autonoma de la voluntad. Entonces, qu sucede con estos casos si
se establece un precio distinto?. Es nula la clusula que determina el precio y
este es sustituido por el precio legal, dejando aparte las sanciones
administrativas que correspondan.
4. La forma. Las arras
La compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero
consentimiento, lo cual se desprende del art. 1450 CC, cuando nos dice que la
venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para ambos,
si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la
una ni el otro se hayan entregado. Al mismo tiempo se nos dice en este artculo
que la compraventa no es un contrato real.
En cuanto a las arras, el art. 1454 CC dispone que si hubiesen mediado arras o
seal en el contrato de compra y venta, podr rescindirse el contrato allanndose el
comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas. Ya hablamos de
arras en el derecho de obligaciones. Estas arras se configuran con el carcter de
penitenciales. Este artculo incurre en un error tcnico, cual es hablar de rescisin,
68

pues es un caso de desistimiento unilateral. Adems, el artculo no tiene carcter

imperativo y los contratantes pueden atribuir a las arras un carcter distinto del
penitencial.
5. Los efectos. Obligaciones del vendedor:
1) Entrega de la cosa vendida.
Entregar una cosa significa realizar un traspaso posesorio. La posesin inicialmente
la tiene el vendedor y pasa al comprador. Tiene una trascendental importancia,
pues la entrega de la cosa permite al comprador adquirir la propiedad. Se
desprende, como dijimos, de los arts. 609 y 1095 C.C.

A) Contenido
El vendedor est obligado a entregar:
1. De conformidad con lo dispuesto en el art. 1468 prrafo 1, el
vendedor deber entregar la cosa vendida en el estado en que se
hallaba al perfeccionarse el contrato.
2. En cuanto a los posibles frutos de la cosa, el art. 1468 prrafo 2 nos
dice que todos los frutos pertenecern al comprador desde el da en que
se perfeccion el contrato.
3. En lo relativo a los accesorios de la cosa, el Cdigo no se pronuncia al
respecto al regular el contrato de compraventa, por lo que habr que
acudir al art. 1097, que pertenece a la regulacin general de las
obligaciones y que establece que la obligacin de dar cosa determinada
comprende la de entregar todos sus accesorios, aunque no hayan sido
mencionados. Recordemos que el concepto de accesorios es de difcil
definicin y que hay que remitirse a la situacin de la cosa en el
momento de la oferta, con anterioridad a la perfeccin del contrato.
4. El art. 1495 prrafo 1 nos dice que la obligacin de entregar la cosa
vendida comprende la de poner en poder del comprador todo lo que
exprese el contrato, mediante las reglas siguientes (...). Este artculo se
analiza ms adelante y completa todo lo que es preciso entregar en cada
caso.
B) Formas de entrega
Cuando hablamos de entregar la cosa, decimos que consiste en realizar un
traspaso posesorio. En este sentido, el Cdigo en el art. 1462 prrafo 1
nos dice que se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en
poder y posesin del comprador, refirindose, por tanto, a lo que podramos
considerar la entrega material de la cosa. Sin embargo, el Cdigo admite
tambin las formas espiritualizadas de la entrega, esto es, que se
entienda que se ha realizado la entrega aun cuando sta no se produzca
materialmente en ese momento. Esas formas son:
a) Forma de carcter general, que se refiere a cualquier clase de bien. Art.
1462 prrafo 2. Cuando se haga la venta mediante escritura pblica,
el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del
contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente
lo contrario. Si el contrato se celebra en escritura pblica, el Cdigo
presume que se ha producido la entrega; la escritura pblica sustituye a
la entrega material de la cosa y el comprador se convierte en propietario
aunque todava no se haya producido la entrega material. Naturalmente,
esta forma presupone que el vendedor es dueo de la cosa.
69

b) En el art. 1463 CC, el Cdigo establece dos nuevos procedimientos

referidos a la compraventa de bienes muebles. Estos procedimientos son:
1. La entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan
almacenados o guardados El vendedor entrega al comprador
el medio a travs del cual acceder a la cosa vendida.
Normalmente, pensaremos en la entrega de las llaves de los
pisos, pero ntese que este artculo se refiere a bienes
muebles, aunque se admite su aplicacin por analoga para los
bienes inmuebles.
2. El mutuo acuerdo. En el artculo se nos dice y por el solo
acuerdo o conformidad de los contratantes, si la cosa vendida
no puede trasladarse a poder del comprador en el instante de
la venta, o si ste la tena ya en su poder por algn otro
motivo. Entonces, en estos casos el consentimiento no slo
perfecciona el contrato, sino que atribuir la posesin al
comprador. Estos casos son:
-

Que la cosa vendida no pueda trasladarse a poder del

comprador en el instante de la venta

Si ste la tena ya en su poder por algn otro motivo.

c) Bienes incorporales. El art. 1464 CC nos dice lo siguiente: respecto de

los bienes incorporales, regir lo dispuesto en el prrafo segundo del art.
1462. En cualquier otro caso en que ste no tenga aplicacin se
entender por entrega el hecho de poner en poder del comprador los
ttulos de pertenencia, o el uso que haga de su derecho el mismo
comprador, consintindolo el vendedor. Respecto
de los bienes
incorporales, rige la forma de entrega de la escritura pblica y, adems,
el art. 1464 aade otras dos formas:
-

Poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia

Que el vendedor permita que el comprador haga uso de su

derecho.

C) Momento, lugar y gastos

En cuanto al momento, la obligacin del momento de entregar la cosa no es
establecida por el Cdigo en una regulacin especial para la compraventa,
por lo que rigen las reglas generales: el art. 1113, segn el cual tendra la
obligacin de entregar la cosa inmediatamente si se tratara de una
obligacin pura, y si no estuviera sometida a condicin o trmino suspensivo.
En lo relativo al lugar, la regulacin es tambin la de carcter general. El art.
1171 dice que el pago deber ejecutarse en el lugar en que hubiese
designado la obligacin. No habindose expresado y tratndose de entregar
una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el
momento de constituirse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del
pago ser el domicilio del deudor. Primero habr que estar a lo que diga el
contrato; subsidiariamente, en el lugar donde exista la cosa en el momento
de celebrarse el contrato de compraventa; finalmente, el domicilio del
vendedor (deudor de la entrega de la cosa).
Por ltimo, los gastos de la entrega se regulan en el art. 1465 CC, que
dispone que los gastos para la entrega de la cosa vendida sern de cuenta
del vendedor, y los de su transporte o traslacin de cargo del comprador,
salvo el caso de estipulacin especial El Cdigo distingue entre los gastos
de entrega y los de transporte. Esta distincin presupone que los gastos de
70

transporte son posteriores a la entrega, porque en ocasiones el transporte

estar incluido en la entrega. De todas formas, las partes han podido llegar a
un acuerdo sobre cmo repartirse los gastos.
D) Supuestos en que no procede la entrega
A esta cuestin se refieren los arts. 1466 y 1467. El art. 1466 dispone que
el vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida, si el comprador
no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el
pago Este artculo se refiere a lo que se denomina la obligacin de pagar el
precio de presente. Dado que no se ha establecido un plazo para pagar el
precio, y dado que la compraventa genera una obligacin bilateral, el
sinalagma funcional obliga a que la entrega de la cosa y el pago del precio
se realicen a la vez y de ah la regla del art. 1466.
Por otra parte, el art. 1467 establece que tampoco tendr obligacin el
vendedor de entregar la cosa vendida cuando se haya convenido en un
aplazamiento o trmino para el pago, si despus de la venta se descubre que
el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente
riesgo de perder el precio. Se excepta de esta regla el caso en que el
comprador afiance pagar en el plazo convenido. Se refiere al supuesto del
precio aplazado. En virtud de ese pacto, el comprador no tendr que pagar
en el momento de la entrega y el vendedor tendr que entregar la cosa en
un momento anterior al pago. Pero puede suceder que se descubra que el
comprador es insolvente y el vendedor puede temer no recibir el precio, por
lo que se le permitir no entregar la cosa salvo que se de el supuesto que
contempla el prrafo 2 de que a pesar de ello el comprador afiance pagar en
el plazo convenido. El Cdigo utiliza la palabra afianzar, lo cual debe
entenderse en el sentido amplio de garanta.
D) La obligacin de entrega en la venta de inmuebles
a) Problemas de cabida
Cabida es la superficie horizontal de un bien inmueble.
El Cdigo regula la cuestin en relacin con la venta de bienes inmuebles
especficos; una finca, un terreno, que se inscriben por los linderos. No se
refiere a cuando se est realizando una venta a medida, sino una parte de
terreno que exige la separacin de un terreno ms amplio.
El problema consiste en que se comprueba que existe una diferencia entre la
cabida que consta en el contrato y la real, diferencia que puede consistir en
ms o en menos. Se ha producido un error en el contrato al consignar en el
mismo la cabida del inmueble especfico vendido, bien entendido que no se
trata de un error sustancial o vicio del consentimiento, que dara lugar a la
nulidad, sino de un mero error de clculo que el Cdigo en general dice que
da lugar a su correccin, pero que en la venta de bienes inmuebles recibe
una regulacin especial.
El art. 1266 prrafo 3 dice que el simple error de cuenta slo dar lugar
a su correccin Cuando ese error de clculo se refiere a la cabida de un bien
inmueble especfico, el Cdigo establece unas reglas especiales. Por tanto,
no se trata de una diferencia entre lo pactado y lo entregado, porque de ser
as habra un incumplimiento de un contrato.
El C.C. regula varios supuestos distintos:
-

Por un lado, el caso en el que en el contrato se expresa la cabida

del inmueble y el precio se establece por unidad de medida o
nmero.

71

El prrafo 2 del art. 1496 dispone que si la venta de bienes

inmuebles se hubiese hecho con expresin de su cabida, a razn de un
precio por unidad de medida o nmero, tendr obligacin el vendedor de
entregar al comprador, si ste lo exige, todo cuando se haya expresado
en el contrato. En este inciso, en realidad el Cdigo reitera el principio
que tambin consta en el prrafo 1: la obligacin de entregar la cosa
vendida comprender la de poner en poder del comprador todo lo que
exprese el contrato.
Sin embargo, nos podemos encontrar con que la cabida real sea menor
que la que consta en el contrato o que sea mayor y ambos supuestos son
regulados por el Cdigo:
a) En el caso de que sea menor, el prrafo 2 del art. 1469,
despus de haber establecido el principio general, dice si esto no
fuere posible, podr el comprador optar entre una rebaja
proporcional del precio o la rescisin del contrato, siempre que, en
ese ltimo caso, no baje de la dcima parte de la cabida la
disminucin de la que se atribuyera al inmueble.
Cuando la finca tiene una cabida real menor se le atribuye al
comprador la posibilidad de elegir entre una rebaja proporcional
del precio o, en una segunda posibilidad, la rescisin del contrato,
que hay que entender una vez ms por desistimiento, siempre
que no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la
que se atribuyera al inmueble. Para que sea posible el
desistimiento ser indispensable que la diferencia entre la cabida
que consta en el contrato y la real sea superior a una dcima
parte.
b) En el caso de que fuera mayor, el art. 1470 dispone que si, en el
caso del artculo precedente, resultare mayor cabida o nmero en
el inmueble que los expresados en el contrato, el comprador
tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor
cabida o nmero no pasa de la vigsima parte de los sealados en
el mismo contrato; pero, si excedieren de dicha vigsima parte, el
comprador podr optar entre satisfacer el mayor valor del
inmueble o desistir del contrato.
Cuando se trate de una cabida mayor, distingue el Cdigo que sea
superior o no a una vigsima parte. El comprador estar obligado
a pagar el exceso de precio si no es superior y, si lo es, podr
optar por satisfacer el exceso o desistir del contrato.
-

Por otro, cuando la venta se realiza a precio alzado o venta como

cuerpo cierto. El Cdigo distingue dos casos a la vez distintos:
a) Que en el contrato slo se especifique el inmueble
El art. 1471 prrafo 1 en relacin con el prrafo 2 nos dice
que en la venta de un inmueble, hacha por precio alzado y no a
razn de un tanto por unidad de medida o nmero, no tendr
lugar el aumento o disminucin del mismo, aunque resultare
mayor o menor cabida o nmero de los expresados en el
contrato. Con independencia de la extensin de la cabida que
tenga el inmueble, el precio se mantiene exactamente igual.
b) Cuando efectivamente se especifica el inmueble y, adems, la
cabida
El art. 1471 prrafo 2 nos dice lo siguiente: Eso mismo tendr
lugar cuando sean dos o ms fincas las vendidas por un solo
72

precio; pero, si, adems de expresarse los linderos, indispensables

en toda enajenacin de inmuebles, se designaren en el contrato
su cabida o nmero, el vendedor estar obligado a entregar todo
lo que se comprenda dentro de los mismos linderos, aun cuando
exceda de la cabida o nmero expresados en el contrato; y, si no
pudiere, sufrir una disminucin en el precio, proporcional a lo que
falte de cabida o nmero, a no ser que el contrato quede anulado
por no conformarse el comprador con que se deje de entregar lo
que se estipul
Segn este artculo, el vendedor queda obligado a entregar todo
lo comprendido en los linderos, con independencia de que exceda
la cabida expresada en el contrato. Puede darse el caso entonces
de que no se pueda entregar todo el terreno comprendido por los
linderos, por ejemplo, porque dentro de ellos haya un enclave que
sea propiedad de un tercero, en cuyo caso se le concede al
comprador la opcin entre una disminucin proporcional del precio
o bien el desistimiento.
El art. 1472 establece que las acciones que nacen de los tres
artculos anteriores prescribirn a los seis meses, contados desde
el da de la entrega. Es un plazo de caducidad, dado que estas
obligaciones se refieren a derechos potestativos, modificadores de
la situacin jurdica creada.
b) Problemas de calidad
Pueden ser un defecto de calidad o un exceso de calidad. Si el defecto de la
calidad del inmueble vendido afecta al conjunto del inmueble, estamos ante
un vicio de la voluntad o ante un caso de incumplimiento contractual.
Pero puede ocurrir que el defecto de calidad afecte slo a parte del
inmueble, que es el caso que se regula en el art. 1469 en sus prrafos 3
y 4. Lo mismo se har, aunque resulte igual cabida, si laguna parte de ella
no es de la calidad expresada en el contrato. La rescisin, en este caso,
slo tendr lugar a voluntad del comprador, cuando el menor valor de la
cosa venida exceda de la dcima parte del precio convenido. A este caso se
le est dando la misma solucin que en los prrafos anteriores se da al
defecto de cabida.
En cuanto al exceso de calidad, no lo regula el Cdigo, por lo que tendremos
que aplicar por analoga lo dispuesto en el art. 1470, que se refiere al caso
de mayor cabida.
En cuanto a la caducidad de esta accin, le es aplicable el art. 1472 CC.
c) Obligacin de otorgar escritura pblica?
Como ya hemos dicho, el contrato de compraventa es un contrato
consensual en todo caso. Por otra parte, en el caso de la venta de inmuebles
para el comprador es importante que el contrato conste en documento
pblico, puesto que es una exigencia para inscribir el ttulo de propiedad. El
Cdigo no establece nada al respecto, por lo que debemos atender a los
artculos que con carcter general regulan la forma de los contratos, arts.
1278 a 1280. El TS interpreta el art. 1280 en relacin con el 1279, en el
sentido de que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y
las partes pueden compelerse recprocamente a la escritura pblica. As, el
apartado primero del art. 1280 se refiere a los actos y contratos que tengan
por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos
reales sobre bienes inmuebles. El comprador puede exigir la documentacin
del contrato en escritura pblica.
73

Qu ocurre si ante esa exigencia el vendedor se niega a otorgar la escritura

pblica?. Podra el comprador exigir la resolucin del contrato? Podr
nicamente exigir judicialmente la escritura pblica?. Naturalmente, este
problema depende de si la obligacin es principal o accesoria, porque la
resolucin no procede por el incumplimiento de una obligacin accesoria.
Entonces acudimos a la jurisprudencia y esta no es unnime, es ms quiz
no tenga la misma importancia la escritura pblica en unos casos y en otros.
Se trata de una falta de precisin del Cdigo, pero parece que lo lgico es
que se permita la resolucin.
d) Obligacin de vender en condiciones que permitan la inscripcin
en el Registro de la Propiedad?
Si acudimos a la Ley Hipotecaria, en su art. 20 prrafo 1 se nos dice
que para inscribir o anotar ttulos por los que se declaren, transmitan,
graven, modifiquen o extingan el dominio y dems derechos reales sobre
inmuebles, deber constar previamente inscrito o anotado el derecho de la
persona que otorgue o en cuyo nombre sean otorgados los actos referidos.
En el Registro de la Propiedad al inscribir un determinado ttulo, debe
basarse en el anterior. Puede pasar que por mucho que hayamos hecho
escritura pblica, aparezca que el vendedor no tena inscrito su ttulo. La
cuestin que se plantea es si es obligacin del vendedor el vender en
condiciones que permitan la inscripcin en el Registro de la Propiedad,
teniendo previamente inscrito su ttulo. La jurisprudencia est dividida e
incluso parece que no es obligacin del vendedor.
La inscripcin en el Registro de la Propiedad no es obligatoria en nuestro
Derecho y si para el comprador no es obligacin el inscribir, no pude
configurarse esa obligacin para el vendedor.
En el Reglamento Hipotecario se regula el expediente de dominio,
procedimiento judicial cuya finalidad es que, teniendo una persona un ttulo
de propiedad sobre un inmueble, que no puede inscribirse, lleva a cabo el
expediente de dominio para que el Juez permita, una vez comprobada su
regularidad, la inscripcin.
Sera ms sencillo que el vendedor facilitara la inscripcin del ttulo.
2) Obligacin de conservacin de la cosa vendida. Los riesgos.
Cuando el CC regula el contrato de compraventa no se establece esta obligacin de
conservacin de la cosa vendida. Sin embargo, cuando el art. 1094 con carcter
general se refiere a las obligaciones de dar, dispone que el obligado a dar una cosa
lo est tambin a conservarla con la diligencia de un buen padre de familia. Por
supuesto, esto tiene sentido en los casos en que la entrega de la cosa se da en un
momento posterior a la celebracin del contrato.
Nos podemos encontrar con que, celebrado el contrato de compraventa, y antes del
momento de la entrega, se produzca la prdida o destruccin de la cosa debida.
Pueden darse diferentes supuestos:
a) Que el vendedor haya obrado con dolo o negligencia o bien se haya constituido
en mora. Por un lado, el art. 1182 regula la prdida de la cosa debida y nos
dice que quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa
determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes
de haberse ste constituido en mora. El vendedor que acta con culpa o con
dolo no queda liberado y tendr que indemnizar daos y perjuicios,
respondiendo de la prdida.
El art. 1101 nos dice que quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren
74

en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al

tenor de aqullas.
La obligacin del vendedor se enmarca en una obligacin bilateral, por lo que
habr que resolver por una parte el problema del sinalagma como tal (y si el
vendedor no entrega la cosa, el comprador no tiene que pagar el precio) y
adems los daos que haya podido causar, los cuales tendr que indemnizar. De
modo que, dado que el problema se enmarca en una obligacin sinalagmtica,
ante el incumplimiento de una de las partes cabe la resolucin de la otra o exigir
su cumplimiento o equivalente y la indemnizacin de daos y perjuicios.
El art. 1096, prrafo 2 nos dice que si el obligado se constituye en mora (...)
sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega.
b) Que la destruccin de la cosa se haya debido a dolo o culpa del comprador, caso
poco habitual. Tendr que soportar el dao el comprador, por lo que pagar el
precio an cuando no reciba la cosa que el mismo ha destruido.
c) Que la prdida se haya producido por caso fortuito. No se puede imputar ni al
vendedor ni al comprador. Este es el problema de los riesgos en la
compraventa. Histricamente tuvo dos soluciones:
-

Sistema romano. Se imputa el riesgo al comprador, por lo que

tendra que pagar el precio sin recibir la cosa a cambio.

Sistema germnico. Se imputa el riesgo al vendedor y perdera la

cosa sin recibir el precio, solucin que parece ms ajustada al
carcter sinalagmtico de la obligacin derivada del contrato de
compraventa.

La solucin del Cdigo se recoge en el art. 1452, que establece que El dao o
provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular
por lo dispuesto en los artculos 1096 y 1182. /Esta regla se aplicar a la venta
de cosas fungibles, hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin
a su peso, nmero o medida. /Si las cosas fungibles se vendieren por un precio
fijado con relacin al peso, nmero o medida, no se imputar el riesgo al
comprador hasta que no haya pesado, contado o medido, a no ser que ste se
haya constituido en mora.
Distingue dos casos:
-

En los dos primeros prrafos, el caso de la venta de cosas fungibles,

hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su
peso, nmero o medida. Puede tratarse de cosas no fungibles o que,
siendo la cosa fungible, se est vendiendo como si no lo fuera.
La solucin es la del prrafo 1, es decir, aplicar los arts. 1906 y 1182.
Ambos artculos se refieren a la regulacin de las obligaciones de
entrega en general, no a la compraventa y se refieren a obligaciones
unilaterales. Estos artculos no nos dicen qu ocurre cuando esta
obligacin est inserta en una obligacin sinalagmtica porque
tendra el comprador que pagar el precio a pesar de eso?. Aqu
surgen diferentes opiniones, la ms extendida que opina que s que
tiene que pagar el precio, aunque parecera un poco injusto. En
realidad, el riesgo lo soportara el vendedor, en su concepto de
propietario de la cosa que vende.

En el tercer prrafo se refiere a las cosas fungibles que se venden en

consideracin a su peso, nmero o medida. En este caso las cosas
fungibles se venden como tales. Hasta el momento en que la cosa se
mide rige la regla del genus nunquam perit, por lo que el riesgo lo
soporta el vendedor, que no podr alegar la prdida de parte del
75

gnero. Tras la especificacin, rige la regla de la remisin al art. 1096

y 1182, con la duda del carcter sinalagmtico.
3) Obligacin de transmitir la propiedad?. Algunos problemas en
particular.
La primera obligacin del vendedor es entregar la cosa vendida. El art. 1461 nos
dice que el vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto
de la venta. As como el Cdigo sienta claramente esta obligacin, nada nos dice
sobre la transmisin de la propiedad. En la prctica, este problema no se plantear,
porque el vendedor el propietario, la compraventa es ttulo traslativo de dominio y
como consecuencia de la entrega el comprador adquirir la propiedad. Los
problemas surgen cuando el vendedor vende algo que no es suyo, no es propietario
de la cosa que entrega. Si decimos que su obligacin es tambin la de transmisin
la propiedad, habr incumplimiento en el contrato. Si decimos que no lo es, habr
cumplido y tendr que responder de una accin de saneamiento por eviccin por
parte del comprador.
Existen dos posiciones:
-

Doctrina clsica. No existe obligacin de trasmitir la propiedad sino slo la

posesin. Se basa en el art. 1461. Si acudimos a la definicin del Cdigo del
contrato de compraventa del art. 1445 se nos dice que uno de los contratantes
se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio
cierto, en dinero o signo que lo represente. El art. 1474 dice en virtud del
saneamiento a que se refiere el art. 1461, el vendedor responder al comprador:
1 De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida. Para responder del
saneamiento por eviccin, deber esperar a que se le desposea de la cosa. Y en
el art. 1475 se indica que adems deber ser por sentencia firme.

Diez Picazo dice que la obligacin fundamental del vendedor es trasmitir la

propiedad, pero esto no se sustenta en la regulacin legal. Dice, por ejemplo,
que el art. 1474, al referirse a la posesin legal, se refiere al derecho de
propiedad, lo cual no queda claro. Menciona tambin los arts. 1473 y 1509.

Hay tres problemas concretos:

A) La venta de cosa ajena
Puede una persona vender una cosa ajena? S. Tengamos en cuenta que el
contrato de compraventa genera una relacin obligatoria en virtud de la cual el
vendedor se obliga a entregar la cosa y que no se trata de un contrato real, por lo
que es perfectamente posible que se establezca un plazo para la entrega y que en
ese plazo el vendedor adquiera la propiedad de la cosa y que cuando lo entregue
fuera ya propietario de la cosa. Pero pudiera no llegar a adquirir la propiedad, con lo
que podra entregar lo que no es suyo o incumplir el contrato.
La cuestin es que se entrega una cosa que no es del vendedor. Si el autentico
propietario no reclama, el comprador puede llegar a adquirir por usucapin. Este
caso es bastante complicado. El TS ha buscados soluciones a la venta de cosa
ajena, anulando compraventas en base a error por parte del comprador, por
ejemplo, o por la va del dolo. En alguna ocasin ha anulado la compraventa por
falta de objeto. Tambin hay que tener en cuenta que puede darse el caso de que
se venda haciendo constar en el contrato que la cosa no es del vendedor, lo cual
sera una venta sometida a la condicin suspensiva de llegar a adquirir la propiedad
por parte del vendedor.
B) La venta con pacto de reserva de dominio
76

El contrato de compraventa es ttulo traslativo de dominio, aunque sin embargo el

solo contrato de compraventa no produce la transmisin de la propiedad, sino que
se exige la entrega de la cosa debida para la adquisicin de la propiedad. Puede
ocurrir que las partes incluyan en el contrato un pacto en virtud del cual
establezcan que la entrega no transmita en ese momento la propiedad al
comprador, pacto que se denomina de reserva de dominio, o, en latn, pactum
reservati dominii.
La finalidad del pacto es garantizar el pago del precio aplazado, de modo que el
vendedor se reserva la propiedad de la cosa vendida hasta que el comprador paga
la totalidad de los plazos convenidos. Ese pago ntegro del precio se establece a
modo de condicin suspensiva, de manera que hasta que no se produzca la
totalidad del pago no se transmite la propiedad. Si el comprador llega a pagar la
totalidad del precio, se convierte automticamente en propietario; en caso de
incumplimiento, no adquiere la propiedad de la cosa y en ese momento despliega
su eficacia un segundo pacto, que acompaa al de reserva de dominio, en virtud del
cual se resuelve el contrato de compraventa.
El vendedor, junto a las acciones de que dispone en virtud del contrato celebrado
(acciones personales para exigir el cumplimiento o pedir la resolucin), dispondr
adems de las acciones reales derivadas de su condicin de propietario, entre las
que destaca la reivindicatoria, que le permite reclamar de cualquier persona, y en
particular del comprador, la devolucin de la cosa.
Este pacto de reserva de dominio ha sido admitido por el TS y hay que considerar
que es eficaz no slo frente al comprador sino tambin frente a terceros, siendo
especialmente importante respecto de algunos terceros, como son los acreedores
del comprador, siempre y cuando exista cierta publicidad del mismo (como puede
ser que exista una certeza sobre la fecha en que el mismo se pact), y siempre que
sea anterior a la ejecucin pretendida por los acreedores sobre el patrimonio del
comprador. Y, naturalmente, cuando el pacto de reserva de dominio se inscribe en
el Registro de la Propiedad.
Hay que tener en cuenta que la Ley de Venta de Bienes Inmuebles a Plazos
establece una regulacin peculiar sobre este pacto, regulacin especfica que
consiste en que el vendedor puede hacer efectivo su derecho de crdito, relativo al
pago del precio, sobre el objeto vendido, como si se tratara de un acreedor
pignoraticio, concepcin sta que, por tanto, se aparta de la concepcin general a
la que antes hemos hecho mencin.
C) La doble venta
Consiste en que el vendedor vende el mismo objeto en principio a dos compradores.
Sin embargo, tambin se podra hablar de una pluralidad de ventas cuando son ms
de dos. Naturalmente, la doble venta si se realiza voluntariamente normalmente
constituir un delito de estafa y los compradores dispondrn de las acciones
penales correspondientes. Pero se plantea una cuestin propia de derecho civil, que
es cul de los compradores adquiere la propiedad sobre la cosa vendida.
Se regula en el art. 1473 C.C.: Si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes
compradores, la propiedad se transferir a la persona que primero haya tomado
posesin de ella con buena fe, si fuere mueble./ Si fuere inmueble, la propiedad
pertenecer al adquiriente que antes la haya inscrito en el Registro./ Cuando no
haya inscripcin, pertenecer la propiedad a quien de buena fe sea primero en la
posesin; y, faltando sta, a quien presente ttulo de fecha ms antigua, siempre
que haya buena fe.
Este artculo establece una regulacin distinta, segn se trate de:

77

Bienes muebles. El CC establece que la propiedad se transferir a la persona

que primero hubiera tomado posesin de ella con buena fe, que se presume.

Bienes inmuebles. Se establecen tres criterios:

Primero. Se reconoce la propiedad al comprador que primero haya inscrito en
el Registro de la Propiedad.
Segundo. Subsidiariamente, el primero en la posesin de buena fe.
Tercero. Con carcter subsidiario, el que tenga el ttulo ms antiguo. Habr
que atender a la fecha de ambos contratos (prior tempore potior iure).

El CC establece como requisito comn la buena fe por parte del comprador, y por
buena fe es precios entender que el comprador desconozca que la cosa ha sido
objeto de venta con anterioridad. Es de sealar que este requisito ha de conocerse
en el momento de perfeccin del contrato, siendo indiferente que en un momento
posterior a la perfeccin se tenga conocimiento de la doble venta, pues es lo que
normalmente sucede.
En relacin con el primero de los criterios establecidos respecto de los bienes
inmuebles, aunque el Cdigo no lo exige expresamente, es indudable que tambin
ha de concurrir el requisito de la buena fe.
La inscripcin en el Registro presupone que con anterioridad se ha producido la
traditio, pues la escritura pblica se considera una forma de entrega
espiritualizada y para inscribir en el Registro es necesario un documento pblico.
Finalmente, pueden plantearse unas cuestiones. Una de ellas es en relacin con el
art. 34 de la Ley Hipotecaria, que establece que el tercero que de buena fe
adquiera a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el Registro aparezca con
facultades para transmitirlo, ser mantenido en su adquisicin, una vez que haya
inscrito su derecho, aunque despus se anule o resuelva el del otorgante por virtud
de causas que no consten en el mismo Registro./La buena fe del tercero se presume
siempre mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del Registro./Los
adquirentes a ttulo gratuito no gozarn de ms proteccin registral que la que
tuviere su causante o transferente.
Conforme al ttulo oneroso y a la buena fe, parece que para la proteccin registral,
segn dice este art. 34, se exige el requisito de la inscripcin del titulo del
vendedor. Cmo podemos combinar este art. con la regulacin del Cdigo? Habra
que exigir tambin la inscripcin del ttulo del vendedor? Parece que la
interpretacin correcta es que se trata de problemas distintos, pues en el art. 1473
se regula quin adquiere la propiedad y en el art. 34 de la ley, la inscripcin del
ttulo.
Otro comentario es en relacin con la prioridad en la posesin. Es el nico criterio
que establece el Cdigo respecto de la venta de bienes muebles y el segundo para
la venta de bienes inmuebles, adquiriendo el primero en la posesin, que ser al
que se entregue la cosa. Como sabemos, la entrega se producir de diferentes
formas, incluso por entrega espiritualizada, lo cual planteara problemas.
En cuanto al comprador que se ve privado de la propiedad de la cosa, siempre
dispondr de las acciones de las que hablamos el otro da () y tambin podr
pensar en la nulidad o en la resolucin por incumplimiento, segn los casos.

4) Obligacin de garanta o saneamiento

A) Consideraciones generales

78

Cuando el comprador celebra el contrato de compraventa persigue adquirir la cosa

para servirse de sus utilidades. Esta finalidad se podra ver frustrada por dos
razones distintas:
-

Porque se vea privado de la posesin de la cosa

Porque, teniendo la cosa, resulta que no puede aplicarla a los usos que le son
propios.

Como consecuencia de ello, el Cdigo reconoce la obligacin de garanta o

saneamiento por parte del vendedor, que consiste en que el vendedor se obliga a
procurar al comprador la posesin pacfica y til de la cosa, y, en el supuesto de
que esto no sea as, indemnizar al comprador los daos y perjuicios causados. Esta
obligacin se desdobla en dos:
-

Garanta o saneamiento por eviccin. Asegura al comprador la posesin

pacfica de la cosa comprada y est orientada a evitar perturbaciones de
naturaleza jurdica (desposesin de la cosa)

Garanta o saneamiento por vicios ocultos. Su finalidad es asegurar al

comprador la posesin til de la cosa, evitando las perturbaciones de naturaleza
econmica.

El Cdigo denomina a ambas garantas saneamiento, cuando efectivamente se ha

producido una u otra perturbacin. El art. 1461 establece que el vendedor est
obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta. A continuacin
se regula la entrega de la cosa vendida y desde el art. 1474, el CC regula el
saneamiento y dispone en dicho artculo que en virtud del saneamiento a que se
refiere el art. 1461, el vendedor responder al comprador: 1 De la posesin legal y
pacifica de la cosa vendida 2 De los vicios o defectos ocultos que tuviere.
B) Saneamiento por eviccin: concepto, naturaleza, requisitos y contenido
Concepto de eviccin. El trmino eviccin procede del verbo latino evincere, que
significa vencer. En este caso el Cdigo emplea el trmino eviccin en el sentido de
vencimiento en juicio, es decir, que el comprador es vencido en un juicio y como
consecuencia de ello pierde la posesin de la cosa.
Esa prdida de la posesin de la cosa se produce porque el tercero que le demanda
tiene un mejor derecho sobre la cosa, normalmente el de propiedad. El caso ms
frecuente de eviccin se da en el caso del vendedor que ha vendido y entregado
una cosa frente al comprador que no es suya, por lo que el verdadero propietario
ejerce su accin reivindicatoria y obtiene una sentencia en virtud de la cual se
condena al comprador poseedor a entregar la cosa al propietario.
El art. 1475 prrafo 1 dispone que tendr lugar la eviccin cuando se prive al
comprador, por sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de
todo o parte de la cosa comprada. Esta obligacin del vendedor es una obligacin
lega, puesto que el prrafo 2 establece que el vendedor responder de la
eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato, lo que indica que no es
preciso un pacto en el contrato de compraventa para que el vendedor tenga esta
obligacin de saneamiento en caso de eviccin. Pero no es una norma imperativa,
porque las partes pueden modificar por pacto dicha regulacin legal, aumentando o
disminuyendo los efectos, e incluso suprimindola, puesto que en el prrafo 3 se
dice que los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir
esta obligacin legal del vendedor.
Es una obligacin natural, pero no esencial, del contrato de compraventa, puesto
que si fuera esencial, las partes no podran suprimirla.
Sin embargo, lo cierto es que el Cdigo es receloso respecto del pacto en el que el
comprador renuncia al saneamiento en caso de eviccin, puesto que no es
79

comprensible que el comprador quiera renunciar por su propia voluntad a una

obligacin tan esencial del vendedor. El propio CC establece unas restricciones a la
autonoma de la voluntad respecto de esta obligacin legal:
-

Art. 1476 Ser nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la
eviccin, siempre que hubiere mala fe de su parte. Si conoce el vendedor el
riesgo de eviccin para el comprador se puede anular el pacto, y sera un caso
cercano al dolo en el consentimiento o dolo del vendedor, si bien en este caso
no se produce la nulidad del conjunto del contrato, sino slo del pacto.

Art. 1477 Cuando el comprador hubiese renunciado el derecho al saneamiento

para el caso de eviccin, llegado que sea ste, deber el vendedor entregar
nicamente el precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, a no
ser que el comprador hubiese hecho la renuncia con conocimiento de los riesgos
de eviccin y sometindose a sus consecuencias. Se establece un lmite a los
efectos del pacto de renuncia. A pesar de la existencia del pacto en virtud del
cual renuncia al saneamiento por eviccin, el Cdigo entiende que dicho pacto
no puede tener los efectos pactados por las partes. Pueden darse dos casos:
-

El supuesto general. El comprador prest su consentimiento al pacto

pero sin tener un conocimiento exacto de la situacin. En tal caso, si
efectivamente se produce la eviccin, el vendedor tendr la
obligacin de prestar el saneamiento aunque con carcter limitado:
tendr que entregar el precio de la cosa al tiempo de la eviccin, lo
cual no debe considerarse como indemnizacin de daos y perjuicios
sino como la devolucin del precio cobrado o establecido.

El supuesto ms excepcional. El comprador no slo renuncia al

saneamiento por eviccin sino que lo hace con conocimiento de los
riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias. Tal caso es
el nico en el que el vendedor no responder en absoluto por la
eviccin. Naturalmente, tendr que probarse que el comprador tena
ese conocimiento de los riesgos porque si no se aplicar el supuesto
anterior.

Requisitos:
I-

Ha de haberse producido la eviccin y para que esta se haya producido

se requieren dos circunstancias:
1. Que al comprador se le prive de todo o parte de la cosa comprada en
virtud de sentencia firme. As lo expresa el art. 1475 prrafo 1, y
tambin el art. 1480 el saneamiento no podr exigirse hasta que
haya recado sentencia firme, por la que se condene al comprador a
la prdida de la cosa adquirida o de parte de la misma.
2. Que esa eviccin se produzca en virtud de un derecho anterior a la
compra. El demandante tenda un derecho anterior (normalmente de
propiedad) al contrato de compraventa. Se recoge tambin en el
prrafo 1 del art. 1475.

II-

Es necesaria la notificacin al vendedor de la demanda de eviccin a

instancia del comprador. El art. 1481 dispone que el vendedor estar
obligado al saneamiento que corresponda, siempre que resulte probado que
se le notific la demanda de eviccin a instancia del comprador. Faltando la
notificacin, el vendedor no estar obligado al saneamiento.
Debe
solicitarse del Juzgado que se le notifique al vendedor la eviccin, para que
el vendedor pueda facilitar los instrumentos de la defensa.
En qu momento ha de realizarse la notificacin al vendedor? El art. 1482
establece que el comprador demandado solicitar, dentro del trmino que
la Ley de Enjuiciamiento Civil seala para contestar a la demanda, que sta
se notifique al vendedor o vendedores en el plazo ms breve posible./ La
notificacin se har como la misma ley establece para emplazar a los
80

demandados./ El trmino de la contestacin para el comprador quedar en

suspenso nterin no expiren los que para comparecer y contestar a la
demanda se seales al vendedor o vendedores, que sern los mismo plazos
que determina para todos los demandados la expresada Ley de
Enjuiciamiento Civil, contados desde la notificacin establecida por el prrafo
primero de este artculo./ Si los citados de eviccin no comparecieren en
tiempo y forma, continuar, respecto del comprador, el trmino para
contestar a la demanda El plazo que se concede al demandado para
contestar a una demanda normalmente es de 20 das, plazo que habr de
ampliarse una vez que se persone el vendedor otros 20 das ms.
Este requisito cumple una finalidad fundamental, Sin embargo la STS 10
junio 1966, que conden al saneamiento por eviccin sin que se hubiera
notificado la demanda, dado que el vendedor tena conocimiento por otros
medios de la demanda y, sin personarse en el pleito, proporcion al
comprador los medios de defensa y ataque frente al tercero.
III-

Es indiferente a efectos del saneamiento por eviccin que el

vendedor haya actuado de buena o mala fe, puesto que la cuestin
clave es la desposesin del comprador, como tambin es indiferente que el
hecho que da lugar a la eviccin proceda del vendedor o de alguno de sus
causantes.

Cuestiones que se suscitan:

I-

El saneamiento por eviccin se produce slo cuando hay eviccin en

sentencia firme. Nos podemos encontrar con la situacin del comprador
demandado que sabe que no tiene medios de defensa, tendra
necesariamente que seguir el pleito a sabiendas de que sabe que lo va a
perder? La ley exige sentencia firme por lo que el pleito debe continuar.
Desde un punto de vista terico, debera admitirse ya en ese punto el
saneamiento directamente.

II-

El vicio puede provenir de transmitentes anteriores, el comprador podr

reclamar el saneamiento a aquel transmitente del que procede el vicio y no
a su vendedor? El TS responde que no, puesto que el saneamiento por
eviccin es obligacin del vendedor, salvo que aquel transmitente del que
procede el vicio hubiera pactado con su adquiriente que respondera
tambin frente a sucesivos adquirentes.

III-

Que el vendedor actual hubiera cedido expresamente a su comprador la

accin que a el le pudiera corresponder de saneamiento por eviccin frente
al que a l le transmiti. Algunos piensan que con la cosa se transmiten
todas las acciones de defensa.

Contenido:
-

Eviccin total (desposee completamente)

Dos reglas:
Una, de carcter general. Art. 1478 Cuando se haya estipulado el
saneamiento o cuando nada se haya pactado sobre este punto, si la eviccin se
ha realizado, tendr el comprador derecho a exigir del vendedor (...) restitucin
del precio, frutos, costas del pleito, etc. Aqu es donde se aprecia si acta o no
de buena fe. Lo que se trata es de que el vendedor deje indemne al comprador
de los daos y gastos producidos, no slo por la compra, sino tambin por las
costas del pleito de eviccin.
Otra, especial. Art. 1477, para el caso de que el comprador renunciara al
saneamiento por eviccin sin suficiente conocimiento.
81

Eviccin parcial. Art. 1479 Si el comprador perdiere, por efecto de la eviccin,

una parte de la cosa vendida de tal importancia con relacin al todo que sin
dicha parte no la hubiera comprador, podr exigir la rescisin del contrato; pero
con la obligacin de devolver la cosa sin ms gravmenes que los que tuviese al
adquirirla./ Esto mismo se observar cuando se vendieses dos o ms cosas
conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, si
constase claramente que el comprador no habra comprador la una sin la otra.
El comprador tendr que pagar un menor precio. Por un lado estara la eviccin
respecto de la parte perdida, por lo que se aplicara el art. 1478. Y por el otro
lado estara el problema de que ya no interese la cosa entera y se permita la
resolucin del contrato.

No se establece un plazo especfico para el saneamiento por eviccin, por lo que

debe entenderse que es el general de 15 aos del art. 1964.

D) Saneamiento por vicios ocultos o gravmenes ocultos:

a) Concepto. Supuestos legales
Existen dos clases de vicios:
-

Vicios jurdicos, que producen una grave limitacin del derecho transmitido.

Vicios fcticos, en los que la cosa que se vende tiene defectos materiales.

El CC regula tres casos o supuestos distintos:

-

Gravmenes ocultos de las fincas

Vicios ocultos en general
Vicios ocultos en animales y ganados

b) Gravmenes ocultos de las fincas o eviccin de cargas:

a) El deber de manifestacin de las cargas inmobiliarias.
El art. 1483 es el ltimo art. que regula el saneamiento por eviccin, y ello se
debe a que el legislador entendi que esa situacin era semejante a la eviccin
parcial. En este caso no se produce una sustraccin de una parte, sino que se
disminuye o limita el dominio de la cosa vendida en su conjunto. Sin embargo, la
doctrina entiende que es ms correcto tratar este caso dentro del saneamiento
por vicios ocultos, pues no hay un juicio en virtud del cual se le desposea al
comprador de parte de la finca. Por eso, en la actualidad se siguen dos
sistemas: algunos autores, que lo incluyen dentro del saneamiento por vicios
ocultos y, otros, que tratan por separado este problema.
La cuestin se regula en el art. 1483, que establece que si la finca vendida
estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre
no aparente, de tal naturaleza que deba asumirse no la habra adquirido el
comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser
que prefiera la indemnizacin correspondiente./Durante un ao, a contar desde
el otorgamiento de la escritura, podr el comprador ejercitar la accin rescisoria,
o solicitar al indemnizacin/Transcurrido un ao, slo podr reclamar la
indemnizacin dentro de un periodo igual, a contar desde el da en que haya
descubierto la carga o servidumbre.
De l se deducen unos requisitos:

82

I-

Ha de tratarse de un gravamen oculto (no aparente y sin

mencionarlo en la escritura). Por carga ha de entenderse los derechos
de terceros que han de afectar a los siguientes adquirientes del
inmueble, por ejemplo, las hipotecas o las anotaciones preventivas de
embargo.

II-

Debe presumirse que el comprador no habra adquirido la finca

de haber conocido la existencia de gravmenes.

III-

El comprador ha de ejercitar la accin dentro de los plazos

legales establecidos.
Efectos:
El art. establece dos plazos distintos:
a) En el prrafo 2 dice durante un ao, esto es, durante el primer ao desde
el perfeccionamiento del contrato el comprador podr optar entre la
rescisin o la indemnizacin de daos y perjuicios, bien entendido que se
trata de una anulacin por un vicio en la formacin del contrato.
b) En el prrafo 3 nos dice transcurrido un ao, desde el otorgamiento de la
escritura y desde el da en que se descubre el gravamen. En ese plazo slo
podr reclamar la indemnizacin.
Este artculo parece claro, pero cuando se complican las cosas es en su
coordinacin con el Registro de la Propiedad. Se podr aplicar este art. cuando
la carga que afecta al inmueble est inscrita en el Registro de la Propiedad? El
art. no alude a esta cuestin. Hay diferentes posturas:
-

El TS mantiene que este art. no es de aplicacin si la carga est inscrita. El

comprador podr ejercitar la accin de cumplimiento del contrato y tendr
que soportar la carga puesto que tena un deber de diligencia de
comprobacin del Registro.

En la doctrina, y especialmente por el profesor De ngel Ygez, se entiende

que el supuesto de hecho que se contempla en este art. sera el caso de un
error esencial del comprador o de dolo por parte del vendedor. En cualquiera
de esos casos estaramos en el mbito de vicios del consentimiento, que
conllevan la anulabilidad del contrato, accin que se puede ejercitar en el
plazo de cuatro aos. Pero este no es el rgimen que establece el art., sino
una regulacin especifica frente a la general de los vicios del
consentimiento, con plazos ms breves.
En opinin del profesor, desde el momento en que se instaur el nuevo
Registro, todo comprador puede fcilmente averiguar las posibles cargas y
servidumbres de la finca antes del otorgamiento de la escritura, por lo que el
legislador intent combinar en este art. el CC con la legislacin hipotecaria,
estableciendo una solucin intermedia.
Hay que partir de unas consideraciones:
a) El comprador ha actuado negligentemente, negligencia que hace
irrelevante el error o el dolo y por ello tendra que soportar la carga.
b) La falta de mencin de la carga o servidumbre por parte del vendedor
podra conducir a la anulacin del contrato por error o por dolo.
El CC ha optado por una solucin intermedia, que consiste en conceder al
comprador unas acciones distintas y plazos ms breves. En opinin del
profesor, el art. precisamente se aplica cuando la carga est inscrita y el
vendedor la oculta al celebrar el contrato. Si la carga no est inscrita, rige la
regulacin general de los vicios del consentimiento (accin de anulabilidad
del contrato por error o dolo y por un plazo de cuatro aos).
83

b) El deber de manifestacin de los vnculos urbansticos

La Ley del Suelo establece que a travs de los planes urbansticos se indican las
circunstancias en relacin con los inmuebles que los dotan de mayor o menor
valor. El art. 76 de la Ley del Suelo nos dice que las facultades del derecho
de propiedad se ejercern dentro de los lmites y con el cumplimiento de los
deberes establecidos en esta Ley, o, en virtud de la misma, por los Planes de
Ordenacin, con arreglo a la clasificacin urbanstica de los predios. Establece
un sistema administrativo de publicidad, puesto que los planes urbansticos son
pblicos y se establece respecto de las enajenaciones de terrenos una
regulacin especfica que podemos resumir de la siguiente manera:
-

Cuando un terreno no sea susceptible de edificacin segn el plan, se

deber hacer constar expresamente esta calificacin.

En el caso de urbanizaciones de iniciativa particular, al celebrar el

contrato deber hacerse constar la fecha del acto administrativo de
aprobacin de la urbanizacin as como de las clusulas que se refieren a
la disposicin de las parcelas y de los compromisos de asumen los
adquirentes.

En cuanto a los terrenos en proceso de urbanizacin, debern

consignarse los compromisos del propietario cuyo cumplimento est
pendiente.

Si se incumplen estas obligaciones, se permite al comprador resolver el

contrato en el plazo de un ao desde el otorgamiento de la escritura y
exigir una indemnizaron de los daos y perjuicios que se han causado.

c) Otras consecuencias de las cargas (no lo explica, no viene en el

libro)
c) Vicios ocultos en general o redhibitorios.
El art. 1484 dispone lo siguiente el vendedor estar obligado al saneamiento
por los defectos ocultos que tuviere la cosa vendida, si la hacen impropia para el
uso a que se lea destina, o si disminuyen de tal modo este uso que, de haberlos
conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por
ella; pero no ser responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la
vista, ni tampoco de los que no lo estn, si el comprador es un perito que, por
razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos.
De l se deducen unos requisitos:
I-

Ha de tratarse de un defecto oculto, que ser aquel que no fuera

conocido por el comprador ni pudiera conocerse por el mismo. Se
excluye el saneamiento en los casos siguientes:
-

Defectos manifiestos o a la vista

Defectos ocultos pero que, siendo el comprador un perito, debera

haberlos advertido. Si no advierte los defectos, incurrira en un
error inexcusable.

Es indiferente la circunstancia de que el defecto sea conocido o no por el

vendedor, puesto que el fundamento del saneamiento no es la mala fe,
salvo que se hubiera estipulado lo contrario. En efecto, el art. 1485 dice
el vendedor responde al comprador del saneamiento por los vicios o
defectos ocultos de la cosa venida, aunque los ignorase./ Esta disposicin
no regir cuando se haya estipulado lo contrario, y el vendedor ignorara
los vicios o defectos ocultos de lo vendido..
84

Hay que tener en cuenta que la circunstancia de conocer el vicio implica

que el vendedor ha actuado de mala fe, por lo que su responsabilidad se
agrava, tal como dispone el prrafo 2 del art. 1486, que prescribe
que si el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa
venida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y
adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optare por la
rescisin.
II-

El vicio ha de ser grave, como establece el art. 1484. Se trata de los

casos en que no se puede usar la cosa o cuando disminuye el uso que se
le puede dar, porque son casos en que el comprador no habra celebrado
el contrato o hubiera dado un precio inferior.

III-

Debe ser un defecto preexistente a la venta. El vendedor slo

puede responder de vicios anteriores, pues los posteriores se deberan al
uso del comprador.

IV-

Ejercicio de la accin dentro del plazo establecido por la Ley. Art.

1490 las acciones que emanen de lo dispuesto en los cinco artculos
precedentes se extinguir a los seis meses, contados desde la entrega de
la cosa. Es un plazo muy breve, que se cuenta desde la entrega de la
cosa. La jurisprudencia no es unnime en cuanto a si se trata de un plazo
de prescripcin o de caducidad, si bien parece que es de caducidad, pues
las acciones son de alteracin de la situacin jurdica.

Efectos:
La regla general es la contenida en el prrafo 1 del art. 1486 En los casos
de los dos artculos anteriores, el comprador podr optar entre desistir del
contrato, abonndosele los gastos que pag, o rebajar una cantidad
proporcional del precio, a juicio de peritos. Estas son las llamadas acciones
edilicias, que a su vez se dividen en accin redhibitoria y accin quanti
minoris.
La primera permite desistir del contrato y la segunda es tendente a rebajar el
precio pagado por la cosa a juicio del perito.

Luego existen unas reglas especiales:

I-

El vendedor que ha actuado de mala fe. El prrafo 2 del art. 1486 dice
que si el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa
venida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y
adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optare por la
rescisin. El comprador dispone de ambas acciones y aadida a estas la
indemnizacin de daos y perjuicios.

II- Ventas judiciales. Art. 1489 en las ventas judiciales nunca habr lugar a la
responsabilidad por daos y perjuicios; pero s a todo lo dems dispuesto
en los artculos anteriores. Se excluye el caso de la mala fe del
comprador, puesto que ste no interviene.
III- Prdida de la cosa afectada por los vicios ocultos. La cosa se destruye por
consecuencia de los vicios. Ya no cabe la disolucin del contrato, la
vuelta atrs, puesto que el comprador ya no podr devolver la cosa. El
CC introduce unas reglas especiales sobre el perecimiento de la cosa:
a) La prdida se produce por consecuencia de los vicios ocultos. Art.
1487 si la cosa vendida se perdiere por efecto de los vicios
ocultos, conocindolos el vendedor, sufrir ste la prdida, y
deber restituir el precio y abonar los gastos del contrato, con los
85

daos y perjuicios. Si no los conoca, debe slo restituir el precio y

abonar los gastos del contrato que hubiese pagado el comprador.
Distingue el CC dos casos:
-

Que el vendedor conociera los vicios, por lo que sufre la

prdida, debe restituir el precio, los gastos del contrato y
otorgar la indemnizacin de daos y perjuicios.

Que el vendedor no conociera los vicios, por lo que estar

obligado a la restitucin del precio y a pagar los gastos del
contrato en caso de que los hubiera pagado el comprador.

b) La prdida se produce por caso fortuito o por culpa del

comprador. Art. 1488 si la cosa vendida tiene algn vicio oculto
al tiempo de la venta, y se pierde despus por caso fortuito o por
culpa del comprador, podr ste reclamar del vendedor el precio
que pag, con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de
perderse/ Si el vendedor obr de mala fe, deber abonar al
comprador los daos e intereses. La cosa tena un vicio oculto
pero la prdida no se produce como consecuencia de ello. La
solucin es distinta si el vendedor obr o no de mala fe. En el caso
de que el vendedor no hubiera actuado de mala fe, podr
reclamar el precio que pag, con la rebaja del valor que la cosa
tena al tiempo de perderse. Si obr el vendedor de mala fe,
deber abonar al comprador los daos e intereses.
IV-

Arts. 1491 y 1492, que tratan de la venta de varias cosas

conjuntamente. El art. 1491 se refiere a la venta de dos o ms
animales juntamente y el art. 1492 nos dice que el anterior art. es
aplicable a la venta de dos o ms cosas juntamente.

Pero las acciones redhibitorias plantean un problema. Las acciones

edilicias no son las nicas de proteccin del comprador en estos caso, pues
ser posible orientar la cuestin por los vicios del consentimiento o por
aplicacin del art. 1124 CC por incumplimiento del contrato, que permite o
exigir el cumplimiento o resolucin con indemnizacin. En el contrato de
obra tendramos el caso del art. 1591, que es una regulacin especfica.
Qu sentido tienen estas acciones de plazo tan breve cuando el comprador
dispone de otras acciones con plazos ms largos?. El profesor Morales
entiende que atribuyen una proteccin mnima al comprador y que se trata
de una responsabilidad objetiva, y por eso es una responsabilidad limitada y
se le atribuye un plazo inferior.
d) Vicios ocultos en animales y ganados. (hoy en da es irrelevante)
6. Obligaciones del comprador
La nica obligacin del comprador consiste en pagar el precio pactado. El art. 1500
dispone que el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el
tiempo y lugar fijados por el contrato. /Si no se hubieren fijado, deber hacerse el
pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa vendida. En cuanto
al posible pago de intereses, el art. 1501 dice que El comprador deber intereses
por el tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del precio, en los tres
casos
siguientes:
1. Si as se hubiese convenido 2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o
renta.
3. Si se hubiese constituido en mora, con arreglo al artculo 1100.
En el prrafo 2 del art. 1500 se establece el sinalagma funcional por lo que el
pago del precio debe realizarse en el momento de la entrega. Pero puede suceder
que se pague el precio en un momento o momentos posteriores.
86

El art. 1501 nos dice que tendr que pagar los intereses en tres casos:
-

Cuando as se haya convenido. As sucede en la venta a plazos.

Cuando produce fruto o renta. El vendedor ha entregado la cosa antes y el

comprador est obteniendo una renta o un fruto al margen del beneficio que la
produce tener la cosa, por lo que el pago del inters debe entenderse como
compensacin.

Cuando el comprador est constituido en mora.

El art. 1502 establece unos casos en los que el comprador puede suspender el
pago del precio. Si el comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la
cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin reivindicatoria o
hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho
cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en
su caso, o se haya estipulado que, no obstante cualquier contingencia de aquella
clase, el comprador estar obligado a verificar el pago..
Establece una regulacin parecida a la del derecho de retencin, que sera una
aplicacin concreta de la excepcin de incumplimiento contractual debido al
carcter bilateral de la compraventa. Es una regulacin similar a la del art. 1467,
que permite al vendedor retener la entrega de la cosa vendida. Esa perturbacin se
limita a las acciones reivindicatorias e hipotecaria, interpretacin que el TS ha
realizado con rigor. Da una defensa al comprador ante esa situacin, sin tener que
esperar a la eviccin.
En cuanto a los gastos, el art. 1455 nos dice que los gastos de otorgamiento de
escritura sern de cuenta del vendedor, y los de la primera copia y los dems
posteriores a la venta sern de cuenta del comprador, salvo pacto en contrario.
7. Las garantas del vendedor
A) La resolucin del contrato por peligro de prdida de la cosa inmueble
vendida y el precio
Antes de nada hay que decir que el art. 1124 supone la regla general, salvo que
haya una regla especial, por lo que estos artculos de los que vamos a hablar a
continuacin, que son de la compraventa, prevalecen. El art. 1124 se aplicar de
modo subsidiario para los casos no previstos por la regulacin especial, que sern
pocos porque la compraventa est muy bien regulada. Eso s, se aplicar la
jurisprudencia del art. 1124 en aspectos coincidentes en ambas regulaciones.
El art. 1503 dice que si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida
de la cosa inmueble vendida y el precio, podr promover inmediatamente la
resolucin de la venta. Si no existiere este motivo, se observar lo dispuesto en el
art. 1124.
Parte este artculo del presupuesto de que tratndose de la venta de un inmueble,
el pago ha quedado aplazado, porque slo se puede temer perder las dos cosas si
efectivamente ha entregado la cosa pero todava no ha recibido el precio.
Constituye este artculo en el inciso 1 una excepcin al art. 1124, que presupone el
incumplimiento, porque en este art. 1503 no se ha consumado el incumplimiento.
Existe un temor fundado, cosa que no ocurrir cuando el precio est
suficientemente garantizado, tanto si la garanta viene de antes, como si la ofrece
el comprador en el momento en que sufre ese temor.
Y en el segundo inciso se dice que, no existiendo motivo para fundar ese temor,
habr que esperar al incumplimiento para aplicar el art. 1124 y resolver.

87

B) El pacto de lex commisoria o condicin resolutoria expresa en la

venta de bienes inmuebles
El art. 1504 dispone que en la venta de bienes inmuebles, aun cuando se hubiera
estipulado que por falta de pago del precio en el tiempo convenido tendr lugar de
pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador podr pagar, aun despus de
expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por acta notarial.
Hecho el requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino.
Se trata de una estipulacin contractual, pacto incluido en el contrato, en el que se
establece que en el supuesto de que el comprador no pague el precio en el trmino
convenido o en los plazos establecidos, se producir de pleno derecho
(automticamente) la resolucin de la venta. Suele establecerse tambin que el
vendedor se quedar las cantidades que hasta ese momento haya recibido del
comprador.
Este pacto comisorio o condicin resolutoria expresa debe considerarse un pacto
vlido, desde el momento que el art. 1504 se refiere a l y lo regula. Es una
regulacin de carcter imperativo, que viene a completar ese posible pacto en el
contrato de venta de inmuebles. Y establece un trato de favor para el comprador en
un determinado momento, dejndole pagar despus del plazo, trato que en otro
momento ser muy rgido.
En cuanto al aspecto favorable para el comprador, se le permite pagar fuera de
plazo. A pesar de haberse pactado la resolucin automtico, no se reconoce por el
art. 1504. Sin embargo, el mismo artculo nos dice que si el vendedor le requiere
judicialmente o por acta notarial (haciendo valer la resolucin) s que se producir la
resolucin de pleno derecho.
Entonces, no se le permitira ya al comprador pagar, se entiende que la resolucin
se ha producido y el Juez no podr concederle un nuevo plazo para pagar,
agravando la situacin del comprador deudor frente al rgimen del art. 1124, que
no establece un trata tan rgido para el deudor sino todo lo contrario, puesto que en
el prrafo 3 nos dice que el Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no
haber causas justificadas para sealar plazo.
En lo relativo a los efectos de la resolucin, pueden establecerse por las partes o,
subsidiariamente, por lo dispuesto en el art. 1124, es decir, resolucin con el
resarcimiento de daos y abono de intereses.
En cuanto al pacto que suele aadirse a la resolucin, que es que el vendedor se
queda con los plazos cobrados, se plantea el problema de que se hayan pagado casi
todos los plazos y, a falta de unos pocos, el vendedor ejercite la resolucin y se
quede con todos los plazos pagados. El Cdigo considera que este pacto tiene la
naturaleza de clusula penal y que en consecuencia y en virtud de lo dispuesto en
el art. 1154, podr quedar sujete a moderacin de los Tribunales (el Juez
modificar equitativamente la pena (...).), a la vista de las cantidades pagadas.

C) La resolucin de la venta de bienes muebles.

El art. 1505 establece que respecto de los bienes muebles, la resolucin de la
venta tendr lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el
comprador, antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa, no se haya
presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el
precio, salvo que se hubiese pactado mayor dilacin. Se estn contemplando dos
posibilidades:
88

Que el comprador y el vendedor no haya pactado nada y tengan que entregar el

precio y la cosa inmediatamente, lo cual no es el supuesto del art. 1505.

Que se haya pactado un trmino para la entrega de la cosa, y tratndose de

bienes muebles. Este es el supuesto que regula el art. 1505.

El comprador no se presenta a recibir la cosa y se permite al vendedor resolver el

contrato. O puede suceder que se presente pero que no ofrezca al mismo tiempo el
pago del precio, por lo que se permite la resolucin, salvo que se hubiera pactado
mayor dilacin.
E) El privilegio del vendedor de cosa mueble
El art. 1922, regla 1 dice que con relacin a determinados bienes muebles del
deudor, gozan de preferencia: 1. Los crditos por construccin, reparacin,
conservacin o precio de venta de bienes muebles que estn en poder del deudor,
hasta donde alcance el valor de los mismos. Quiere decir que se establece una
clasificacin de los crditos para el supuesto de la concurrencia de los mismos. Este
artculo nos dice que para el cobro por parte del vendedor tiene preferencia a la
hora de embargar ese mismo bien frente a otros acreedores.

LECCIN 20. LA DONACIN

1. Concepto y caracteres
La donacin se regula en los arts. 618 y siguientes. En el art. 618 se nos dice que
la donacin es un acto de liberalidad por el cual una persona dispone
gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta. Caractersticas:
I-

Es un acto de liberalidad, en todo caso, un acto gratuito (ausencia de

onerosidad). Quien lo realiza no recibe a cambio contraprestacin alguna. Sin
embargo, nos encontramos con el caso de las donaciones modales o con
carga, a las que se refieren los arts. 619 y 622. Es tambin donacin la
que se hace a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al
donante, siempre que no constituyan deudas exigibles, o aquella en que se
impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado. Las
donaciones con causa onerosa se regirn por las reglas de los contratos, y
las remuneratorias por las disposiciones del presente ttulo en la parte que
excedan del valor del gravamen impuesto.
89

Siguen siendo donaciones y, en consecuencia, hay que seguir considerando

el acto como gratuito, puesto que el gravamen ha de ser inferior al valor de
lo donado y, por otra parte, porque la casa del acto no es el intercambio de
prestaciones.
La gratuidad no es una caracterstica exclusiva de la donacin, puesto que
en el Cdigo hay contratos que naturalmente son gratuitos, como el
mandato, el depsito, etc. En estos contratos que se configuran en principio
como gratuitos no hay obstculo para que se estipule una contraprestacin.
La diferencia con la donacin estriba en que para mantener la naturaleza de
la donacin es preciso no pactar una contraprestacin, sino como mximo
una determinada carga, siempre inferior al valor de lo donado.
II-

Es un acto de disposicin del dominio, de la propiedad. Implica un

empobrecimiento
del
patrimonio
del
donante
y
el
correlativo
enriquecimiento del patrimonio del donatario, lo que no acontece en todos
los contratos gratuitos, por ejemplo, en el depsito.

III-

Tradicionalmente se ha opinado que cuando se dice que el acto es gratuito,

se est refiriendo al aspecto objetivo de la donacin, mientras que cuando se
habla de liberalidad nos estamos refiriendo a la faceta subjetiva, a la razn
por la que se realiza el acto gratuito (animus donandi). Hoy en da se piensa
que la intencin que tenga el donante es irrelevante y en muchas ocasiones,
difcilmente se podr saber cul es. En realidad, cuando hablamos de
liberalidad, no nos encontramos ante una caractersticas aadida a la
gratuidad, sino que nos referimos a la necesidad de que exista el
consentimiento en la donacin.

2. Naturaleza jurdica
Se plantean dos problemas:
I-

El problema que se plantea es si la donacin es un acto o un

contrato. El Cdigo regula la donacin cuando se ocupa, en el Libro III, de
los modos de adquisicin de la propiedad, no en el Libro IV, que se refiere a
las obligaciones y contratos. En principio, en la concepcin del legislador, la
donacin es para l ms bien un modo de adquisicin de la propiedad, o, al
menos, es una faceta ms relevante que la contractual. Es ms, el propio
art. 618 no dice que la donacin sea un contrato sino un acto de
liberalidad.
Por otra parte, el art. 609 (que es el primer artculo del Libro III) nos dice
que(...)la propiedad y los dems derechos sobre los bienes se adquieren y
transmiten por la ley, por donacin, por sucesin intestada, y por
consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin.
Parece que, en base a lo dicho, el legislador entiende que la donacin, o es
un acto, o al menos le da una relevancia superior a ese aspecto de modo de
adquirir la propiedad.
Pero, a pesar de los argumentos extrados del CC, hoy da es la mayor parte
de la doctrina entiende que se trata de un contrato. La razn por la que el
Cdigo regula la donacin como modo de adquirir el dominio es por seguir la
tradicin romanista de las Instituciones de Justiniano y por haber seguido la
pauta de otros Cdigos, como el francs, que partan de la idea de que
podra haber contratos unilaterales.
Un segundo argumento (el fundamental) es que en la definicin del art. 618
se exige la aceptacin de la donacin por el donatario. El art. 629 dispone
que la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la
aceptacin. Si se exige la aceptacin del donatario y el consentimiento del
donante, nos encontramos con dos declaraciones de voluntad coincidentes y
90

por ello podramos entender que se trata de un contrato. Para sostener que
se trata de un acto habra que argumentar que son dos declaraciones de
voluntad que no se unen formando un contrato y habra que entender la
aceptacin del donatario como aceptacin de que determinado bien ingrese
en su patrimonio.
Por otra parte, en el art. 621 se nos dice que las donaciones que hayan de
producir sus efectos entre vivos, se regirn por las disposiciones generales
de los contratos y obligados en todo lo que no se halle determinado en este
ttulo. Hay donaciones que producen sus efectos mortis causa, y se
integran en el derecho de sucesiones, como se coge en el art. 620. Cuando
son donaciones inter vivos, se rigen por la regulacin de los contratos y las
obligaciones. Por tanto, si se establece como derecho supletorio la regulacin
de las obligaciones y los contratos es porque en realidad es un contrato.
II-

Se pueden plantear como una donacin obligacional?. Tanto el art. 609

como el 618, como tambin los arts. 632 y 633, que se refieren a la forma
de las donaciones, parten de la idea de que la donacin produce la traslacin
inmediata del dominio. La cuestin que se suscita es si se podra configurar
una donacin como obligatoria, contrato en virtud del cual una parte se
obliga a transmitir a la otra la propiedad de un objeto sin contraprestacin
alguna. Es muy discutible. El Cdigo configura la forma en la donacin con
carcter sustantivo (ad solemnitatem). Sin embargo, podr decirse que esa
forma de carcter constitutivo slo tiene sentido para el caso de la donacin
que en s misma es traslativa de dominio. No obstante, no existen obstculos
para que se celebre un contrato, que no sera de donacin como tal, en
virtud del cual una de las partes se obligue a donar en un momento
posterior.

3. Rgimen legal de las donaciones

Antes de nada, hay que sealar que hay diferentes clases de donaciones:
-

Inter vivos. Art. 621 las donaciones que hayan de producir sus efectos
entre vivos, se regirn por las disposiciones generales de los contratos y
obligados en todo lo que no se halle determinado en este ttulo.

Mortis causa. Art. 620 las donaciones que hayan de producir sus
efectos por muerte del donante participan de la naturaleza de las
disposiciones de ltima voluntad, y se regirn por las reglas establecidas
para la sucesin testamentaria. Sern conceptuadas como legados.

Donaciones simples. Se realizan por mera liberalidad.

Donaciones remuneratorias. Art. 619 es tambin donacin la que se

hace a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al
donante, siempre que no constituyan deudas exigibles, (...). Son
donaciones en agradecimiento por previos beneficios que el donatario ha
conseguido para el donante.

Donaciones puras. No existe contraprestacin de ningn tipo ni carga

para el donatario.

Donaciones modales u onerosas. Art. 619 al final (...) o aquella en que

se impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado. El
donante impone al donatario una carga o gravamen inferior al valor de lo
donado.

Centrndonos ya en la regulacin legal:

91

En cuanto a la capacidad para realizar y recibir donaciones:

-

El donante. Nos dice el art. 624 que podrn hacer donacin todos los que
puedan contratar y disponer de sus bienes. Bastar entonces con la mayora de
edad.

Capacidad para aceptar donaciones, el art. 625 nos dice que podrn aceptar
donaciones todos los que no estn especialmente incapacitados por la ley para
ello. Se discute hasta que punto esta capacidad que se exige es la capacidad
de obrar o la capacidad natural. Hay quien piensa que el Cdigo se refiere a esta
ltima, puesto que como la donacin tiene un carcter gratuito, en principio es
siempre un beneficio para el donatario y, es ms, el propio Cdigo regula en el
art. 272 1 que el tutor, para repudiar liberalidades, necesita autorizacin
judicial, lo que da a entender que la donacin es beneficiosa.
El Cdigo establece, junto a la regla general del art. 625, unas reglas especficas
para determinados casos concretos:
a) El art. 626 nos dice que las personas que no pueden contratar no podrn
aceptar donaciones condicionales u onerosas sin la intervencin de sus
legtimos representantes. Parece ratificar la idea de que la capacidad para
aceptar donaciones no es la capacidad de obrar sino la capacidad natural.
b) El art. 627 establece que las donaciones hachas a los concebidos y no
nacidos podrn ser aceptadas por las personas que legtimamente los
representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento. El Cdigo, en
relacin con este tema, nos dice que se les tiene por nacidos a todos los
efectos que les sean favorables, siempre que nazcan con figura humana y
viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno (arts.
29 y 30). Precisamente, en estos artculos se pensaba en las donaciones y
herencias de estos concebidos y no nacidos. El art. 627 dice que ser posible
aceptar las donaciones, pero tendrn que intervenir, en principio, sus
padres. Y para que produzca plenos efectos la donacin, tendr que nacer
cumpliendo los requisitos de los arts. 29 y 30.
c) El art. 628 dispone que las donaciones hechas a personas inhbiles son
nulas, aunque lo hayan sido simuladamente, bajo apariencia de otro
contrato, por persona interpuesta. Para determinadas donaciones se exige
capacidad de obrar plena y si se dona a una persona que carece de ella, la
donacin es nula.
En cuanto al objeto de la donacin, el art. 635 dispone que la donacin no
podr comprender los bienes futuros. Por bienes futuros se entiende aquellos de
que el donante no puede disponer al tiempo de la donacin. Ha de referirse la
donacin a bienes presentes. Recordemos que la donacin por s misma
transmite la propiedad y, por ello, no se admite la donacin de cosa futura,
puesto que no es un contrato que cree obligacin sino que en s misma es
traslativa de dominio y difcilmente puede trasmitirse la propiedad sobre una
cosa que no existe.
Por otra parte el art. 634 establece que la donacin podr comprender todos
los bienes presentes del donante, o parte de ellos, con tal que ste se reserve,
en plena propiedad o en usufructo, lo necesario para vivir en un estado
correspondiente a sus circunstancias.
Y, por ltimo, el art. 636 dice que no obstante lo dispuesto en el art. 634,
ninguno podr dar ni recibir, por va de donacin, ms de lo que pueda dar o
recibir por testamento. La donacin ser inoficiosa, en todo lo que exceda de
esta medida. El problema es que hay que salvaguardar los derechos de los
herederos forzosos, y no se puede admitir una donacin que suponga un fraude
a las normas de sucesin. La donacin no puede ser impugnada en vida del
donante, sino una vez fallecido, cuando se comprobar si afecta a la legtima. El
92

bien donado se reintegrar a la herencia y la donacin se declarar total o

parcialmente nula.
En lo referente a la forma de las donaciones, tienen carcter constitutivo o
solemne, porque el donante se desprende de parte de su patrimonio
gratuitamente y debe ser un acto consciente; adems, se trata de garantizar los
derechos de los legitimarios y de los eventuales acreedores. El Cdigo no
establece una forma igual cuando se trata de bienes muebles o inmuebles:
-

Bienes muebles. El art. 632 establece que la donacin de cosa

mueble podr hacerse verbalmente o por escrito. /La verbal requiere la
entrega simultanea de la cosa donada. Faltando este requisito, no surtir
efecto si no se hace por escrito y consta en la misma forma la
aceptacin. La forma puede ser doble:
a) Verbalmente, que exige la entrega simultanea de la cosa. El
problema sera que el donatario ya tuviera la cosa en su posesin,
por lo que el requisito de la entrega ya se habra producido.
b) Por escrito. El Cdigo no dice en escritura pblica.

Bienes inmuebles. Art. 633 Para que sea vlida la donacin de cosa
inmueble, ha de hacerse en escritura pblica, expresndose en ella
individualmente los bienes donados y el valor de las cargas que deba
satisfacer el donatario. /La aceptacin podr hacerse en la misma
escritura de donacin o en otra separada; pero no surtir efecto si no se
hiciese en vida del donante./ Hecha en escritura separada, deber
notificarse la aceptacin en forma autentica al donante, y se anotar esta
diligencia en ambas escrituras.
Necesariamente se ha realizar en escritura pblica y la aceptacin del
donatario deber constar tambin en escritura pblica. La aceptacin
podr constar en la misma escritura o en otra, si el donatario comparece
en un momento posterior. En este segundo caso, no surtir efecto si no
se hiciese en vida del donante, y, adems, deber notificarse la
aceptacin del donante, de forma autntica (de forma fehaciente).
Entonces, en ambas escrituras se har constar que se comunic al
donante esa aceptacin de forma autntica.
En el primer prrafo se refiere a la donacin con cargas o modal, cuando
se impone la realizacin de alguna prestacin (que tendr que ser de
menor valor que la cosa donada). Qu se entiende por el valor de las
cargas? Antiguamente, se entenda por cargas las cargas de tipo real;
actualmente, se incluyen tambin las de naturaleza obligatoria. El valor
de las cargas debe sealarse porque si fuera equivalente o superior al
valor de lo donado sera un contrato distinto de la donacin.

En cuanto a la aceptacin por parte del donatario, el art. 630 dice que el
donatario debe, so pena de nulidad, aceptar la donacin por s, o por medio de
persona autorizada con poder especial para el caso, o con poder general y
bastante. Tiene que existir la aceptacin por parte del donatario para que la
donacin sea vlida. La aceptacin es la declaracin de voluntad del donatario,
entendiendo que la donacin es un contrato.
El art. 623 dice que la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la
aceptacin del donatario. En realidad, el Cdigo sigue el mismo criterio del art.
1262. El art. 629 establece que la donacin no obliga al donante, ni produce
efecto, sino desde la aceptacin. Parece que hay una contradiccin entre ambos
artculo, que se ha intentado salvar explicando que el art. 623 se refiere a aquellas
donaciones de bienes muebles sin entrega simultanea y de aquellas de bienes
inmuebles en que la aceptacin consta de manera separada, mientras que el art.
629 se estara refiriendo al caso en que la donacin de bien mueble se realiza con la
93

entrega o en el caso de la donacin de bienes inmuebles, cuando la aceptacin

consta en la misma escritura (ambas declaraciones de voluntad en un mismo acto).
4. Efectos
I-

El efecto fundamental es que el bien donado se incorpora al patrimonio del

donatario, producindose un empobrecimiento del donante y un
enriquecimiento del patrimonio donatario. Se trata del traspaso de la
propiedad de la cosa o de otro derecho real. Este efecto se desprende del
art. 609, y del art. 618, que al definir la donacin nos dice que es un acto
de liberalidad por el cual se realiza un traspaso de dominio de una persona a
otra.

II-

Otros efectos:

a) Art. 638. Establece la subrogacin del donatario en todos los derechos y

acciones que en caso de eviccin corresponden al donante. El donatario se
subroga en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin
corresponderan al donante. ste, en cambio, no queda obligado al saneamiento
de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere onerosa, en cuyo caso
responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia del gravamen.
Regula la eviccin en la donacin y distingue dos supuestos:
-

Donaciones en que se produce la eviccin por un tercero, que priva al

donante de la posesin de la cosa donada. Naturalmente, el que tiene la
accin de saneamiento por eviccin sera el comprador y el art. nos dice
que el donatario podr ser quien ejercita frente al vendedor la accin de
saneamiento por eviccin.
Puede suceder que desposean al donatario y se plantee si tiene accin de
saneamiento por eviccin contra el donante. El art. dice que no queda
obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere
onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la
concurrencia del gravamen. Pero se podra plantear, en su caso, quizs
una accin de indemnizacin.

Donacin con carga modal. El Cdigo dice que aqu hay acciones de
saneamiento por eviccin hasta la concurrencia del gravamen.

b) El art. 637 se ocupa del problema del derecho a acrecer o no. Cuando la
donacin hubiere sido hecha a varias personas conjuntamente, se entendern
por partes iguales; y no se dar entre ellas el derecho a acrecer, si el donante no
hubiera dispuesto lo contrario./ Se exceptan de estas disposiciones las
donaciones hechas conjuntamente a marido y mujer, entre los cuales tendr
lugar aquel derecho, si el donante no hubiera dispuesto lo contrario. Es decir,
no se dar el derecho de acrecer si el donante no hubiese dispuesto otra cosa.
Se exceptan las donaciones hechas a marido y mujer.
c) Pago de las deudas del donante. Tiene el donatario la obligacin de pagar por
su condicin de donatario las deudas que tena el donante? Se regula en los
arts. 642 y 643, con una regulacin bastante clara:
-

En el caso del art. 642, de que al realizar la donacin, as se pact. Si la

donacin se hubiere hecho imponiendo al donatario la obligacin de
pagar las deudas del donante, como la clusula no contenga otra
declaracin, slo se entender aqul obligado a pagar las que
apareciesen contradas antes.

Cuando la donacin se realiza en fraude de acreedores.

mediando estipulacin respecto al pago de deudas, slo
ellas el donatario cuando la donacin se haya hecho
acreedores. / Se presumir siempre hecha la donacin

Art. 643. No
responder de
en fraude de
en fraude los
94

acreedores, cuando al hacerla no se haya reservado el donante bienes

bastantes para pagar las deudas anteriores a ella. Con independencia
de la accin rescisoria que autoriza el art. 1111, se obliga al donatario a
pagar a los acreedores. El donatario, una de dos: o les paga a los
acreedores, o bien tendr que soportar que se le prive del objeto donado
mediante la accin rescisoria.
d) Obligacin de prestar alimentos, los cuales son definidos en los arts. 142 y
siguientes, entendiendo por tales todo lo indispensable para el sustento,
habitacin, vestido y asistencia mdica, (...) la educacin e instruccin del
alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando no hay
terminado su formacin por causa que no le sea imputable. El art. 648 3
cuando regula la revocacin por ingratitud dice que podr ser revocada la
donacin, a instancia del donante si le niega indebidamente los alimentos.
Naturalmente, supone que se ha realizado la donacin entre los parientes
cercanos del art. 143, teniendo en cuenta que los alimentos siempre tendr que
estar en proporcin al valor de la donacin.
e) Posibilidad de establecer la reversin de la donacin. El art. 641 establece que
podr establecerse vlidamente la reversin en favor de slo el donador para
cualquier caso y circunstancias, pero no en favor de otras personas sino en los
mismo casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las
sustituciones testamentarias. /La reversin estipulada por el donante en favor
de tercero contra lo dispuesto en el prrafo anterior, es nula; pero no producir
la nulidad de la donacin. Dejando a parte de las sustituciones testamentarias,
se puede establecer la condicin de que si se produce determinada
circunstancia se produce la reversin.
5. Revocacin de las donaciones (ver libro pgs. 314 a 319)
VER TEMA 24, ARRENDAMIENTO DE COSAS, LIBRO PGS. 328 a 344
LECCIN 28. EL MANDATO. LA MEDIACIN
EXPOSICIN GENERAL, VER LIBRO, PGINAS 420 A 427
1. Concepto y caracteres
Se regula el mandato en los arts. 1709 y siguientes. El art. 1709 nos dice que por
el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algn servicio o hacer
alguna cosa, por cuenta o encargo de otra. Se desprenden los siguientes
caracteres:
I-

Es un contrato consensual.

II-

Es, en principio, y por su naturaleza, un contrato gratuito, puesto que el

mandante no tiene que remunerar el servicio prestado por el mandatario.
Existen dos excepciones a la regla de gratuidad:
a) Cuando al celebrar el contrato se pacta una retribucin
b) Cuando el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de los servicios
a los que se refiere el mandato.
El art. 1711 establece que a falta de pacto en contrario, el mandato se
supone gratuito./ Esto no obstante, si el mandatario tiene por ocupacin el
desempeo de servicios de la especie a que se refiera el mandato, se
presume la obligacin de retribuirlo. Es decir, cuando el contrato es
gratuito, es un contrato unilateral; cuando es oneroso, es de carcter
bilateral.
95

III-

Se trata de un contrato fundado en la confianza mutua. De ah que sea un

contrato revocable, excepcin a la regla general de que los contratos no
pueden desistirse unilateralmente. El art. 1733 dispone que el mandante
puede revocar el mandato a su voluntad, y compeler al mandatario a la
devolucin del documento en que conste el mandato. Una cosa es la
revocacin y otra que no haya que indemnizar los daos y perjuicios que
pueda causar la revocacin.

Determinadas situaciones jurdicas se han configurado como similares al mandato,

aplicando su rgimen, por ejemplo, al hablar de la cesin de bienes para el pago el
deudor est confiriendo un mandato a los acreedores para que vendan sus bienes y
se cobren con ello. En ese caso, el mandato sera irrevocable porque no est basado
en la confianza. Hay tambin quien piensa que la cesin de bienes para el pago no
es un mandato.

2. Mandato y representacin
La representacin voluntaria es un poder en virtud del cual el poderdante atribuye
al apoderado una serie de poderes para actuar en su esfera jurdica, vinculando su
patrimonio, y tambin a efectos de la responsabilidad patrimonial universal. El
poder de representacin est pensando en la relacin representante/tercero, en la
que tiene lugar un contrato, pudiendo realizar los actos a los que est apoderado.
Tambin se dice que hay una relacin interna representante/representado. El
representado indica al representante lo que tiene que hacer. El mandato es el
contrato en virtud del cual una persona le encomienda a otra una gestin
determinada y es el contrato que regula esa relacin interna. Cuestin distinta es la
de la representacin, instrumento que permite al mandatario actuar de una forma o
de otra.
Hay que tener en cuenta que aunque el Cdigo no regula la representacin como
institucin separada, sino al regular el mandato, nos podemos encontrar casos de
mandato sin representacin, y otros a los que el mandato acompaa tambin el
negocio jurdico de apoderamiento. El mandatario puede ser representante o puede
no serlo. El mandatario sin representacin contrata en nombre propio y despus
transmite al mandante. La relacin interna suele regirse por el contrato de mandato
pero algunas pueden regirse por otros contratos o por otras relaciones jurdicas, por
ejemplo, un contrato de sociedad.
En cuanto a la diferencia entre el mandato y el arrendamiento de servicios o de
obra, el art. 1709 habla de prestar algn servicio. La esencia del mandato es que
al mandatario se le encomienda realizar un acto o negocio jurdico, normalmente un
contrato o una actuacin ante la Administracin Pblica. El contrato de
arrendamiento de servicios tiene por objeto realizar una actuacin material,
mientras que el de obra es un contrato de resultado, parecido al arrendamiento de
servicios, pero pagando el resultado del servicio.
Cuando hay un contrato de mandato siempre hay un tercero presente, pero eso no
significa que deba haber tambin representacin. Por ejemplo, le encargo a mi hijo
que me compre un libro. En el arrendamiento con un tercero la relacin es inter
partes (relacin arrendado/arrendatario).
En cuanto a la distincin entre el contrato de mediacin y el mandato, este ltimo
est regulado por el Cdigo, mientras que la mediacin no. La mediacin, segn la
definicin de Castn, es el contrato por el cual una de las partes (corredor o
mediador) se compromete a indicar a la otra (oferente o mediado y, ms
usualmente, comitente o mandante) la oportunidad de concluir un negocio jurdico
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con un tercero (mediatario) o a servirle de intermediario en esta conclusin, a

cambio de una retribucin (llamada premio, prima o comisin). De esta definicin se
desprende que es un mero mediador, que no participa en el contrato. Puede ocurrir
tambin que se estructure como un contrato en el que participa el mediador, pero
indicando que podr ser sustituido en el contrato por el interesado.
VER FIANZA, TEMA 34. LIBRO PGINAS 487 A 512

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