Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.051.065 - AM (2008/0088645-2)

RELATOR
:
MINISTRO RICARDO VILLAS BAS CUEVA
RECORRENTE
:
BMW DO BRASIL LTDA
ADVOGADOS
:
SIDARTA COSTA DE AZEREDO SOUZA E OUTRO(S)
ISABELA BRAGA POMPILIO E OUTRO(S)
JOS ALBERTO MACIEL DANTAS E OUTRO(S)
ADVOGADA
:
MARTA MITICO VALENTE E OUTRO(S)
RECORRIDO
:
COSFARMA PRODUTOS COSMETICOS E FARMACEUTICOS
LTDA
ADVOGADO
:
WELLINGTON DE AMORIM ALVES E OUTRO(S)

EMENTA
RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO
DO ARTIGO 535 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. AUSNCIA.
DECLARATRIOS
PROCRASTINATRIOS.
MULTA.
CABIMENTO. CONTRATO. FASE DE TRATATIVAS. VIOLAO
DO PRINCPIO DA BOA-F. DANOS MATERIAIS. SMULA N
7/STJ.
1. No h falar em negativa de prestao jurisdicional se o tribunal
de origem motiva adequadamente sua deciso, solucionando a
controvrsia com a aplicao do direito que entende cabvel
hiptese, apenas no no sentido pretendido pela parte.
2. "No caso, no se pode afastar a aplicao da multa do art. 538
do CPC, pois, considerando-se que a pretenso de rediscusso da
lide pela via dos embargos declaratrios, sem a demonstrao de
quaisquer dos vcios de sua norma de regncia, sabidamente
inadequada, o que os torna protelatrios, a merecerem a multa
prevista no artigo 538, pargrafo nico, do CPC' (EDcl no AgRg no
Ag 1.115.325/RS, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, DJe
4/11/2011).
3. A responsabilidade pr-contratual no decorre do fato de a
tratativa ter sido rompida e o contrato no ter sido concludo, mas
do fato de uma das partes ter gerado outra, alm da expectativa
legtima de que o contrato seria concludo, efetivo prejuzo material.
4. As instncias de origem, soberanas na anlise das circunstncias
fticas da causa, reconheceram que houve o consentimento prvio
mtuo, a afronta boa-f objetiva com o rompimento ilegtimo das
tratativas, o prejuzo e a relao de causalidade entre a ruptura das
tratativas e o dano sofrido. A desconstituio do acrdo, como
pretendido pela recorrente, ensejaria incurso no acervo ftico da
causa, o que, como consabido, vedado nesta instncia especial
(Smula n 7/STJ).
5. Recurso especial no provido.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima
indicadas, decide a Terceira Turma, por unanimidade, negar provimento ao
recurso especial, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a) Relator(a). Os Srs.
Ministros Nancy Andrighi, Sidnei Beneti e Paulo de Tarso Sanseverino votaram
com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 21 de fevereiro de 2013(Data do Julgamento)
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Ministro Ricardo Villas Bas Cueva, Relator

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RECURSO ESPECIAL N 1.051.065 - AM (2008/0088645-2)

RELATRIO
O EXMO. SR. MINISTRO RICARDO VILLAS BAS CUEVA (Relator): Trata-se de
recurso especial interposto pela BMW do Brasil Ltda., com fundamento nas alneas "a" e "c" do
permissivo constitucional, contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Amazonas assim
ementado:
"APELAO CVEL - DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL - AO DE
INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS - LEGITIMIDADE ATIVA
RESPONSABILIDADE
- DANO MATERIAL CONFIGURADO
- BOA-F
CONTRATUAL - CULPA IN CONTRAHENDO - DANO MORAL - PESSOA
JURDICA -HONRA SUBJETIVA - INEXISTNCIA -SENTENA MODIFICADA:
-No se pode atrelar a verificao de legitimidade para propositura da demanda
com a procedncia do pedido.
- Mesmo em fase de puntuao, pode se verificar dano material, aplicando-se a
boa-f objetiva contratual.
- A responsabilidade pr- contratual (culpa in contrahendo) surge ainda na fase
das negociaes preliminares.
- A pessoa jurdica responde pelos atos de seus representantes, aplicando-se
a teoria da aparncia.
- Somente cabvel indenizao por danos morais a pessoa jurdica caso haja
prejuzo sua honra objetiva, j que esta no possui honra subjetiva.
- Correo monetria a partir da ocorrncia do dano material e juros moratrios a
contar do trnsito em julgado da deciso.
- APELAO CONHECIDA E PARCIALMENTE PROVIDA.
DECISO MODIFICADA EM PARTE" (fls. 350/351).
Trata-se de ao indenizatria por danos morais e materiais proposta pela ora
recorrida, COSFARMA - Produtos Cosmticos e Farmacuticos Ltda., contra a recorrente em
decorrncia de injustificada ruptura de tratativas pr-contratuais.
Narra a autora na inicial que,
"(...)
1. 1 . Em meados de Julho/1997, foi publicado no Jornal 'A crtica' o
seguinte anncio:
'Se voc tambm confia no Brasil, mande um fax para o presidente.
Uma empresa demonstra realmente que acredita num pas quando investe nele.
o que o Grupo BMW est fazendo agora. Convocando novos parceiros para
ampliar sua Rede de Revendedores Autorizados BMW e Land Rover em todas as
regies e estados brasileiros. Se voc tambm confia no Brasil e quer crescer com
a BMW, mande um fax para nosso presidente: (011) 533-1771. Voc vai descobrir
que vender BMW e Land Rover um negcio to bom como comprar'.
1.2.
Em 30.07.1997, a Requerente motivada pela referida
publicao, bem como, otimista quanto a possibilidade de obter a concesso
ofertada e instalar uma concessionria BMW em Manaus, endereou
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correspondncia Requerida formalizando o seu interesse em candidatar-se
referida concesso.
Em 31.07.1997, em ato contnuo, a Requerida, na pessoa do seu
Diretor Presidente (Michael Turwitt), enviou correspondncia fazendo uma
explanao sobre os seus novos investimentos no Brasil, como tambm, a respeito
da Concessionria de Manaus, sobre a qual destacou o objetivo de vendas, o lucro,
o valor do investimento e demais particularidades.
1.3. Em 25.09.1997, a Requerente enviou Requerida o material
que lhe fora solicitado para fins de avaliao da sua candidatura.
Em 03.11.1997, a Requerida informou Requerente sua inteno
de oferecer-lhe a Concesso, anunciando na oportunidade, que o processo
de avaliao havia sido concludo com resultado positivo, o que lhe seria
informado oficialmente pela empresa de consultoria contratada por ela - a
Requerida - e responsvel pela dita anlise, pedindo ao final, o agendamento
de uma reunio para assinatura do respectivo Contrato de Concesso.
Em 11.11.1997, o Presidente da Requerida, aps sua estada em
Manaus para conhecer os scios e executivos da Requerente, como discutir
detalhes da negociao e avaliar o potencial da cidade, lhe enviou
correspondncia, agradecendo a hospitalidade e, confessando o seu otimismo e
expectativa na nova parceria.
Em 16.11.1997, a Requerente satisfeita com o resultado, se ps
disposio da Requerida quanto ao dia, hora e local para a realizao da reunio
que lhe fora sugerida.
1.4 Em 21.11.1997, mais uma vez a Requerida ratificou o
resultado de aprovao da candidatura da Requerente, convidando-a para
uma reunio em So Paulo, na qual seria estabelecido um plano de ao,
ocasio em que seria disponibilizado arquiteto para apia-la - a Requerente sobre o dimensionamento das futuras instalaes da Concessionria BMW
em Manaus, da ento passando a inform-la sobre todas as alteraes do
mercado financeiro e medidas econmicas no segmento automobilstico do
Brasil.
1.5. Em 03.12.1997, a Requerente foi comunicada oficialmente
pela empresa BCCI Business Conoections & Consulting, Inc., o resultado da
avaliao da sua candidatura de adeso rede BMW, pedindo ao final, a
remessa em seu favor da quantia de R$ 75.000,00, mediante depsito junto ao
Banco Sudameris, agncia 709, So Paulo, conta n' 19 1054200-8.
1.6. Surpreendentemente, apesar de ter mantido sigilo sobre o novo
empreendimento, a Requerente, na pessoa do seu scio e Diretor Presidente, foi
congratulada por suas parceiras comerciais, a exemplo da correspondncia datada
de 15.12.1997, cpia anexa.
1.7. Em 14.01.1998, a Requerente foi convidada pela Requerida
para participar da reunio geral dos revendedores BMW e Land Rover, a ser
realizada em So Paulo no dia 28.01.1998, de cujo evento, seguidamente, foi
excluda, mediante a correspondncia de 22.01.1998.
1.8. Em 17.02.1998, a Requerente foi comunicada sobre um
processo de reavaliao para perfeita adequao s novas metas e objetivos da
Requerida, que solicitou a presena do seu representante em reunio a ser
realizada em 04.03.1998, cujo comparecimento foi confirmado pela Requerente,
atravs da correspondncia de 17.02.1998.
1.9. Em 19,03.1998, a Requerida informou Requerente, o
cancelamento do Contrato de Concesso da Revenda BMW, agradecendo-lhe
pelo seu interesse na marca e o empenho na participao de todo o processo
de aprovao.
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1.10. Em Julho/ 1998, a Revista Exame - exemplar anexo publicou a ocorrncia de uma fraude promovida pelo Presidente da
Requerida, que em nome desta e no exerccio de suas atribuies de
executivo e representante da mesma, com a divulgao do lanamento de
uma campanha publicitria fraudulenta, convidando novos parceiros
comerciais para ampliar a sua rede de revendedores autorizados em todas as
regies e estados brasileiros, terceirizando o procedimento de avaliao de
viabilidade das concessionrias a uma empresa de consultoria, que cobrava
em mdia US$ 75.000 e, que aps a aprovao e pagamento do quantum,
comunicava-lhes o cancelamento do processo de concesso, sem a
devoluo da quantia paga.
Em 13.07.1998, a Requerida pediu Requerente, fosse realizada
uma reunio em Manaus/AM, no dia 24.07.98, s 09:00 horas, o que lhe foi
confirmado em ato in continenti, onde o seu novo Diretor Presidente se fez
presente formulando um pedido de desculpas, mas sem querer devolver os
valores despendidos pela Requerente no processo de viabilidade da sua
concesso.
(...)" (fls. 4/8 - grifou-se).
Em sua defesa, a BMW afirmou que
"(...) Nenhum vnculo obrigacional existiu entre as partes que
pudesse ensejar eventual pedido de indenizao.
Mesmo que verdadeira fosse a inteno de buscar ampliar a
rede de concessionrios da marca BMW, nenhum contrato chegou a ser
celebrado e a forma expressa obrigatria, como dispe a Lei 6729/79. A
aprovao de um candidato a concessionrio no implica, necessria e
obrigatoriamente na contratao. Quando muito gera uma expectativa de
direito, no um direito cujo cumprimento possa ser exigido de modo
compulsrio.
A despeito de no ser esse o objeto do pedido principal, por via
oblqua, busca a autora ser indenizada por danos morais, porque o contrato no foi
assinado.
(...)
Ao expor fundamento jurdico de seu pedido de indenizao por
danos morais e materiais a autora invoca a possibilidade jurdica da
responsabilidade pr-contratual, vislumbrando aspectos tpicos da responsabilidade
contratual.
(...)
A realidade dos fatos uma s. Os contratos no evoluram
para uma contratao e a comunicao de no contratar, longe de
caracterizar uma conduta condenvel, representou mero exerccio de direito
fundamentado na liberdade de contratar.
O que gera direito indenizao no o exerccio regular de um
direito, mas o descumprimento do direito. Essa acusao no pode ser
imputada requerida.
(...)" (fls. 97/104 - grifou-se).
Em primeiro grau, o pedido foi julgado procedente, nos seguintes termos:
"(...)
A instruo processual foi importante para a confirmao dos fatos,
colaborada com os documentos juntados no processo.
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A Requerida busca eximir-se da responsabilidade, alegando
inexistncia de nexo de causalidade, mas nenhuma razo lhe assiste, pois ao
contrario do que afirma em sua defesa, a descrio dos fatos encontra sim
nexo de causalidade na prova dos autos.
Conforme se depreende do processo, a Requerente contatou com a
Requerida a fim de entabularem a revenda de automveis da marca BMW.
As correspondncias de fls. 22/25, do Presidente da empresa
Requerida, poca, Sr. Michael Turwitt, cuidam da parceria com a Requerente
para a abertura de uma concessionria BMW/Langer Rover em Manaus, ocasio
em que foram solicitados os documentos necessrios candidatura da
Requerente.
Na data de 05 de novembro de 1997, foi enviada a correspondncia
Requerente, assinada pelo presidente e vice-presidente da Requerida,
informando sobre a negociao entre as partes. Transcrevo o seguinte trecho da
referida correspondncia que diz: 'o processo de avaliao da sua candidatura foi
concludo e obtivemos um resultado positivo. Dentro dos prximos dias, V. Sa
receber um comunicado oficial da empresa de consultoria que foi contratada pela
BMW do Brasil para esta anlise elaboraremos o respectivo contrato de concesso
e sugerimos, portanto, que seja agendada uma reunio para que possamos discutir
detalhadamente os procedimentos futuros. Estamos seguros de que se
desenvolver uma parceria longa e de muito sucesso entre V Sa. E o Grupo BMW'
(fls.39).
(...)
No dia 20 de novembro de 1997 nova correspondncia da
Requerida BMW do Brasil Ltda, confirmando a aprovao da candidatura da
Requerente e a preparao do contrato de concesso nos termos das
condies acordadas, lembrando que a informao oficial viria pela BCCI
(fls.41/43), demonstrando a existncia do vnculo entre a Requerida e a
empresa de Consultoria.
A Requerente recebeu outras correspondncias para reunio em
So Paulo com o fito de tratar de interesse da revenda da marca BMW e Lard
Rover (fis. 48/50).
A assertiva da Requerida de que a prova documental no
evidencia qualquer pagamento em favor da empresa BCCI Business
Connection e nem vnculo de nenhuma espcie com a Requerida, no merece
guarida.
Consoante se verifica nos autos, a empresa BBCI declarou em
uma de suas correspondncias, que a pedido da BMW do Brasil, analisou os
documentos referentes a candidatura da Requerente a Concessionrio da
marca BMW, e deu parecer positivo. Na ocasio solicitou a quantia de R$
75.000,00, fornecendo os dados para o depsito bancrio (fls. 46).
Pelo comprovante de depsito, o pagamento fora feito no
Banco, Agncia e Conta indicada pela BCCI Business Connections &
Consulting, Inc.(fls.52), o que mostra claramente um nexo de causalidade
com os fatos constantes dos autos. Se o favorecido foi um terceiro, a
Requerente nada tem com isso, pois agiu seguindo a orientao da empresa
indicada pela Requerida.
Conforme se colheu na audincia de instruo e julgamento, os Srs.
MICHAEL TURWITT e MARCELO PRADO, que ocupavam as funes de
presidente e vice-presidente da BMW, posteriormente foram destitudos da
empresa, por motivo de condutas irregulares (fls. 143).
(...)
No caso em exame, a Requerente busca uma indenizao, no
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porque o contrato escrito de concesso comercial no foi assinado, mas sim, pelos
danos morais e materiais sofridos com a decepo, o transtorno, aborrecimento e,
principalmente, o abalo moral em face de todo o procedimento adotado pela
Requerida, com quebra da credibilidade e boa-f que lhe depositou a Requerente.
(...)
A inexistncia de um contrato escrito no exime a Requerida da
indenizao
pelos
danos,
pois
caracterizoa responsabilidade
pr-contratual entre as partes. (...) Conforme destacado pela Requerente, no
se pode negar que as negociaes, por si prprias, constituem uma forma de
vinculao jurdica especial (fls. 112).
(...)
O dano material est caracterizado porque a Requerente
despendeu a importncia de R$ 75.000,00 (setenta e cinco mil reais), face
solicitao da empresa BCCI Business Connection acerca do depsito. Tal
empresa foi indicada pela prpria Requerida.
A publicao da matria na Revista Exame mostra que os fatos
ocorreram tal como relatado na inicial. No h duvida que houve conluio entre o
presidente da Requerida e a empresa BCCI, que agiram de forma fraudulenta.
Da mesma forma outras pessoas foram ludibriadas, conforme relatado na
referida reportagem.
(...)
Assim, com fundamento no artigo 186 do Cdigo Civil, JULGO
PROCEDENTE o pedido de indenizao por danos materiais e morais, para
condenar a Requerida a pagar a Requerente, a quantia de R$ 75.000,00 (setenta e
cinco mil reais), por danos materiais e R$ 350.000,00 (trezentos e cinquenta mil
reais) por danos morais.
(...)" (fls. 245/250 - grifou-se).
Por sua vez, o Tribunal local deu parcial provimento ao apelo da BMW para excluir
a condenao pelos danos morais e alterar o termo inicial dos juros e da correo monetria.
Ainda inconformada aps a rejeio dos declaratrios, a BMW, nas razes do
apelo especial, alm de afirmar que houve negativa de prestao jurisdicional (art. 535 do CPC),
aponta como violado o artigo 538 do Cdigo de Processo Civil, afirmando no caber a multa
aplicada, pois os embargos foram opostos com o intuito de prequestionamento de dispositivos
legais.
Quanto ao cerne do inconformismo, alega que foi violado o artigo 160, I, do Cdigo
Civil de 1916 (art. 188, I, do CC/2002), pois no houve nenhum ilcito em exigir o pagamento
preliminar de R$ 75.000,00 e no ter avanado nas negociaes.
Afirma que ao condenar a recorrente no pagamento de danos materiais, restou
malferido o artigo 159 do Cdigo Civil de 1916 (art. 186 do CC/2002), haja vista que no restaram
configurados os requisitos da responsabilidade civil extracontratual.
Assevera que houve enriquecimento sem causa da recorrida (art. 884 do CC),
porquanto as negociaes preliminares no possuem carter vinculativo.
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Por fim, aduz que foram violados os artigos 47 e 1.015 do Cdigo Civil, pois restou
ignorada pelas instncias ordinrias a teoria ultra vires dos atos societrios, devendo ser isenta a
sociedade de qualquer responsabilidade perante terceiros quando o seu mandatrio age com
excesso de mandato.
Recurso no respondido e admitido.
o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 1.051.065 - AM (2008/0088645-2)

VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO RICARDO VILLAS BAS CUEVA (Relator): Sem razo
a recorrente.
I) Da negativa de prestao jurisdicional e da multa.
De incio, quanto ao artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, registre-se que a
negativa de prestao jurisdicional nos embargos declaratrios somente se configura quando, na
apreciao do recurso, o tribunal de origem insiste em omitir pronunciamento sobre questo que
deveria ser decidida, e no foi.
No o caso dos autos.
Com efeito, as instncias ordinrias enfrentaram a matria posta em debate na
medida necessria para o deslinde da controvrsia, no havendo falar em negativa de prestao
jurisdicional.
Outrossim, impende asseverar que cabe ao julgador apreciar os fatos e as provas
da demanda segundo seu livre convencimento, declinando, ainda que de forma sucinta, os
fundamentos que o levaram a solucionar a lide.
Desse modo, no h falar em deficincia de fundamentao da deciso o no
acolhimento de teses ventiladas pela recorrente, mormente se o acrdo abordar todos os pontos
relevantes da controvrsia, como na espcie.
A propsito:
"PROCESSUAL
CIVIL.
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO. RECURSO ESPECIAL. ALEGAO DE OFENSA AOS ARTS.
165, 458 E 535 DO CPC. INEXISTNCIA. ARGUMENTOS DO RECURSO
ESPECIAL CUJA ANLISE DEPENDE DE REEXAME DE MATRIA
FTICO-PROBATRIA. INCIDNCIA DA SMULA 7 DO STJ.
1. No h ofensa aos arts. 165, 458, 515 e 535 do CPC se o tribunal de origem se
pronuncia fundamentadamente sobre as questes postas a exame, dando
suficiente soluo lide, sem incorrer em qualquer vcio capaz de macul-lo.
(...)
3. Agravo regimental a que se nega provimento" (AgRg no Ag 930.113/MG, Rel.
Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 6/10/2011, DJe
13/10/2011).
Alm disso, a via declaratria no se presta a obrigar o tribunal a reapreciar provas
sob o ponto de vista da parte recorrente.

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Nessa linha, por oportuno, o seguinte julgado:
"AGRAVO DE INSTRUMENTO - AGRAVO REGIMENTAL - RECONHECIMENTO
E DISSOLUO DE SOCIEDADE DE FATO - ART. 535, II, DO CPC - MATERIA
DE PROVA - DISSIDIO JURISPRUDENCIAL.
I- AS SUPOSTAS OMISSES DIZEM RESPEITO A PROVA, CUJO
DESTINATARIO PRECIPUO E O JUIZ. SOMENTE ELE CABE DIZER QUE
PROVAS SEJAM BASTANTE AO DESLINDE DA CONTROVERSIA. SE
EVENTUALMENTE DESCONSIDEROU ALGUMA NO CARACTERIZA OMISSO
DE SUA PARTE, CONQUANTO AS DEMAIS FOSSEM SUFICIENTES. REVER
TAL FUNDAMENTO INEVITAVELMENTE DEMANDARIA REEXAMINAR A CAUSA
SOB OS SEUS ASPECTOS FATICOS, DESIDERATO INCOMPATIVEL COM A
VIA ELEITA, A TEOR DA SUMULA 7/STJ.
(...)
III- AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO" (AgRg no Ag 117.463/RJ, Rel.
Ministro WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA TURMA, julgado em 3/6/1997, DJ
27/10/1997).
De tanto, resulta que no h falar, na espcie, em negativa de prestao
jurisdicional, haja vista a inexistncia de qualquer vcio a ser sanado em sede de embargos de
declarao.
Quanto ao artigo 538 do CPC, examinados a petio dos declaratrios e o acrdo
que os apreciou, verifica-se que o Tribunal estadual j havia analisado e decidido de modo claro e
objetivo as questes que delimitaram a controvrsia, no havendo a necessidade de oposio de
declaratrios para fins de prequestionamento, o que afasta a incidncia da Smula n 98/STJ.
Logo, deve ser mantida a multa aplicada.
Nesse sentido:
"AGRAVO
REGIMENTAL
- AGRAVO
EM RECURSO
ESPECIAL
RESPONSABILIDADE CIVIL - DANOS MORAIS - ACIDENTE DE VECULO AUSNCIA DE OMISSES NO ACRDO - REEXAME DO CONJUNTO
FTICO-PROBATRIO - QUANTUM INDENIZATRIO - RAZOABILIDADE REVISO - IMPOSSIBILIDADE - SMULA 7/STJ - RECURSO PROTELATRIO MANUTENO DA MULTA IMPOSTA NA ORIGEM - DECISO AGRAVADA
MANTIDA - IMPROVIMENTO.
(...)
2.- Deve subsistir a multa aplicada na origem aos Embargos de Declarao tidos
por protelatrios (CPC, art. 538, pargrafo nico). No caso, o Acrdo era
perfeitamente ajustado orientao pacfica deste Tribunal, de modo que, no
havendo, a rigor, nenhuma possibilidade de sucesso do recurso nesta Corte, no
havia como imaginar 'notrio propsito de prequestionamento1 (Smula STJ n. 98)
para recurso manifestamente invivel para esta Corte. Em verdade, o sistemtico
cancelamento da multa em casos como o presente, invocao da Smula STJ n.
98, frustra o elevado propsito de desincentivar a recorribilidade invivel, seja no
Tribunal de origem, seja neste Tribunal.
(...)
5.- Agravo Regimental improvido" (AgRg no AREsp 240.252/RJ, Rel. Ministro
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SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/11/2012, DJe 6/12/2012 grifou-se).

"AGRAVO
REGIMENTAL
EM
AGRAVO
EM
RECURSO
ESPECIAL.
PROCESSUAL CIVIL. INTEMPESTIVIDADE DA EXCEO DE INCOMPETNCIA
PROCLAMADA.
OPOSIO
DE EMBARGOS
DE DECLARAO
E
INTERPOSIO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO PERANTE O TRIBUNAL
CONTRA A DECISO INTERLOCUTRIA. AUSNCIA DE COMPROVAO DA
INTIMAO
DA
DECISO
QUE
APRECIOU
OS
RESPECTIVOS
ACLARATRIOS, POR OCASIO DA "RATIFICAO" DO AGRAVO DE
INSTRUMENTO PERANTE O TRIBUNAL. ANLISE DA POSSIBILIDADE DE
APLICAO ANALGICA DA SMULA 418/STJ PREJUDICADA. MULTA DO
PARGRAFO NICO DO ART. 538 DO CPC. AUSNCIA DE NECESSIDADE DE
PREQUESTIONAMENTO. NO INCIDNCIA DA SMULA 98/STJ.
(...)
3. O cotejo entre a petio dos embargos de declarao e o decisrio que os
apreciou revela que o Tribunal Estadual j havia analisado e decidido de modo
claro e objetivo as questes que delimitaram a controvrsia, no havendo a
necessidade de oposio de embargos de declarao para fins de
prequestionamento, o que afasta a incidncia da Smula 98 deste STJ, com a
consequente manuteno da multa imposta com base no pargrafo nico do artigo
538 do Cdigo de Processo Civil.
4. Agravo regimental a que se nega provimento" (AgRg no AREsp 160.361/PA, Rel.
Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 9/10/2012, DJe
16/10/2012).

II) Da violao dos artigos 47 e 1.015 do Cdigo Civil.

Quanto tese vinculada aos artigos 47 e 1.015 do Cdigo Civil, isto , a teoria ultra
vires dos atos societrios, devendo ser isenta a sociedade de qualquer responsabilidade perante
terceiros quando o seu mandatrio age com excesso de mandato, o recurso no merece
prosperar ante a ausncia do imprescindvel prequestionamento (Smula n 211/STJ).
de se registrar, outrossim, que no h impropriedade em afirmar a falta de
prequestionamento e afastar a indicao de afronta ao artigo 535 do CPC, haja vista que o
julgado pode estar devidamente fundamentado, sem, no entanto, ter decidido a causa luz dos
preceitos jurdicos suscitados pelo recorrente, pois, como consabido, no est o julgador a tal
obrigado.
Ademais, verifica-se que a recorrente deixou de infirmar o fundamento do acrdo
recorrido quanto aplicao da Teoria da Aparncia, o que atrai o bice contido na Smula n
283 do Supremo Tribunal Federal.

III) Da responsabilidade civil da recorrente.

Ao que se tem dos autos, a recorrida, instada pela BMW, afirmou sua inteno de
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vir a contratar, adiantando, nessa oportunidade, os documentos exigidos para a formalizao do
contrato definitivo, inclusive o depsito prvio. Concluiu-se, portanto, que a partir da surgiu a
responsabilidade pr-negocial, ou seja, da fase preliminar do contrato, tema oriundo da conhecida
culpa in contrahendo.
Acerca do assunto, observa Judith Martins-Costa que "a doutrina da culpa in
contrahendo foi formulada pioneiramente por Jhering, entendendo-se contemporaneamente,
mediante tal noo, que incorre em responsabilidade pr-negocial a parte que, tendo criado na
outra a convico, razovel, de que o contrato seria formado, rompe intempestivamente as
negociaes, ferindo os legtimos interesses da contraparte (A boa-f no direito privado, Revista
dos Tribunais, pg. 485).
Para Menezes Cordeiro (Tratado de Direito Civil Portugus, pgs. 397/398), a
teoria da culpa in contrahendo veio permitir, em um primeiro momento, o ressarcimento de danos
causados, na fase pr-contratual, a pessoas ou a bens e, em um segundo momento, exigir a
circulao entre as partes de todas as informaes necessrias para a contratao.
A propsito, ainda, de se lembrar que foi a teoria da culpa in contrahendo de
Jhering que influenciou o Cdigo Civil alemo (BGB, de 1896), o pioneiro em se tratando de
boa-f objetiva.
Com efeito, o pargrafo 242 do Cdigo Civil alemo (BGB) dispe que o devedor
est obrigado a executar a prestao como exige a boa-f, em ateno aos usos e costumes.
Na Itlia tambm predomina a opinio de que, para que haja responsabilidade
pr-contratual, necessrio que exista "confiana razovel entre as partes, o rompimento
injustificado das tratativas, bem como dano decorrente da interrupo" (artigo 1.337 do Cdigo
Civil italiano, de 1942).
Igualmente, merece destaque o art. 227 do Cdigo Civil lusitano, de 1967, que
assenta: "quem negocia com outrem para concluso de um contrato, deve tanto nas preliminares
como na formao dele, proceder segundo as regras da boa-f, sob pena de responder pelos
danos que culposamente causar outra parte".
No Brasil, nosso Cdigo Civil de 1916 no possua dispositivo expresso cuidando
da boa-f objetiva. Todavia, o novo Cdigo Civil prev que "os contratantes so obrigados a
guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e
boa-f" (art. 422).
Mas, mesmo antes da incorporao legislativa, Pontes de Miranda j ressaltava, no
mbito das tratativas, a importncia da tutela da confiana:
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"(...) o que em verdade se passa que todos os homens tm de
portar-se com honestidade e lealdade, conforme os usos do trfico, pois da
resultam relaes jurdicas de confiana, e no s relaes morais. O contrato no
se elabora a sbitas, de modo que s importe a concluso, e a concluso mesma
supe que cada figurante conhea o que se vai receber ou o que vai dar. Quem se
dirige a outrem, ou invita outrem a oferecer, expe ao pblico, capta a confiana
indispensvel aos tratos preliminares e concluso do contrato." (Responsabiliade
civil pr-negocial, pg. 259)
Para o Prof. Orlando Gomes, "se um dos interessados, por sua atitude, cria para o
outro a expectativa de contratar, obrigando-o, inclusive, a fazer despesas, sem qualquer motivo,
pe termo s negociaes, o outro ter o direito de ser ressarcido dos danos que sofreu"
(Repensando fundamentos do direito civil brasileiro contemporneo, pg. 131).
O renomado mestre, em parecer transcrito no voto proferido pelo ilustre Ministro
Antnio de Pdua Ribeiro, no julgamento do REsp n 49.564, ainda esclarece:
"(...)
"Como visto, o direito brasileiro encontra-se entre as legislaes que
no a consignaram explicitamente,
devendo, pois, acompanh-las
na
fundamentao da responsabilidade precontratual. Tal a razo do entendimento
de que entre ns a responsabilidade precontratual se rege pelas regras da
responsabilidade extracontratual . Apia-se, portanto, no art. 159 do Cdigo Civil
toda pretenso de quem seja prejudicado pela rutura de tratativas para a
concluso de um contrato. Inequivocamente. Romper sem justificativa as
negociaes preliminares que se esto desenvolvendo na formao de um
contrato uma ao que obriga o agente a reparar o dano. Entendem os
doutores, finalmente, no ser necessrio que a rutura seja intencional, bastando
ser injustificada, arbitrria, culposa.
Em face dessas observaes e ponderaes, pode-se afirmar
com segurana que, com fundamento no art. 159 do Cdigo Civil, faz jus a
uma reparao quem quer que sofra um dano em virtude da rutura desleal de
negociaes preliminares em curso, quebrando a confiana de que o contrato
in fieri se concluiria, no fora a sua injustificada desistncia " (fls. 2.981).
Para caracterizar
o fato constitutivo da responsabilidade
pr-contratual, argumenta o eminente Professor:
'Assim sendo, requer-se, em primeiro lugar, uma atividade dos
interessados em negociar, que se destine concluso de um contrato, cujo
projeto esteja em elaborao. Importa que cada qual 'conduza as
negociaes num plano de probidade, lealdade e seriedade de propsitos'.
No necessrio, todavia, como salienta SACCO, que se trate de 'uma
proposta contratual perfeita e acabada'; basta que os interessados estejam
em entendimentos a respeito do futuro contrato ou que se encontrem vis a
vis numa posio que induza um deles convico de que o outro celebrar
o contrato que lhe foi prometido. O importante que a confiana seja trada.
Quanto ilegitimidade da rutura, entende-se que ocorre quando um
dos participantes da negociao a interrompe ou abandona arbitrariamente, sem
justo motivo, comportando-se deslealmente. No ilcito precontratual, a falta de
boa f representa o mesmo papel de critrio de imputao que
desempenham, no ilcito tanto contratual quanto no ilcito extracontratual, o
dolo e a culpa.
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(...)
Sobre a questo da responsabilidade pr-contratual, salienta o
insigne Mestre:
'De resto, a responsabilidade precontratual no se configura apenas,
como foi visto, pela rutura de negociaes preparatrias conduzidas at o ponto de
j constiturem uma proposta na acepo tcnica do vocbulo. Repita-se: basta
que os partcipes das negociaes se encontrem numa situao que autorize
o lesado a supor razoavelmente que o outro concluiria os negcios jurdicos
idneos regncia dos interesses em jogo.
(...)" (grifou-se).
Outra no foi a posio j adotada nesta Corte Superior:
"DIREITO CIVIL. PACTUM DE CONTRAHENDO. CONFIGURAO. RETIRADA
ARBITRARIA. NECESSIDADE DE CONSTITUIO EM MORA DO DEVEDOR DA
PRESTAO. OBRIGAO DE INDENIZAR. INDENIZAO ABRANGENTE DE
TODAS AS PARCELAS DEVIDAS. RECURSO DESACOLHIDO.
I - MANIFESTADA EXPRESSAMENTE POR AMBAS AS PARTES A INTENO
DE FORMALIZAR CONTRATO DE LOCAO DE POSTO DE SERVIOS, A
DEPENDER
DE
CONDIO
SUSPENSIVA
A
CARGO
DO
PROPONENTE-LOCATARIO, SEM TERMO, FORMALIZOU-SE O CONTRATO
PRELIMINAR, NO SENDO LICITO A PREPONENTE-LOCADORA CONTRATAR
LOCAO DE POSTO COM TERCEIRO SEM CONSTITUIR EM MORA AQUELE,
QUANTO AO IMPLEMENTO DA CONDIO AVENADA.
II - A CONTRATAO, NESSES TERMOS, CONSTITUI RETIRADA ARBITRARIA,
HABIL A ENSEJAR A INDENIZAO POR PERDAS E DANOS A ELA
CONCERNENTES.
III - CASO CONCRETO EM QUE A INDENIZAO CONCEDIDA ABRANGEU
TODAS AS PARCELAS DEVIDA AO RECORRENTE" (REsp 32.942/RS, Rel. MIN.
SALVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 25/10/1993,
DJ 13/12/1993).
Na espcie, a responsabilidade pr-contratual discutida no decorre do fato de a
tratativa ter sido rompida e o contrato no ter sido concludo, mas do fato de uma das partes ter
gerado outra, alm da expectativa legtima de que o contrato seria concludo, efetivo prejuzo
material.
o que se extrai da letra do acrdo impugnado:
"(...)
fato que inexistiu, no caso, contrato devidamente formalizado,
mas inegvel, tambm, que essa fase de puntuao pode acarretar o
pagamento de indenizao em caso de danos dela decorrentes, considerando
que a se aplica o princpio da boa-f objetiva.
Demais, resta provado que foi gerada para a autora
a
expectativa de contratao, notadamente considerando a troca de
correspondncia entre os representantes das duas empresas e o depsito
efetuado na conta corrente bancria indicado pelo representante da ora
apelante.
(...)
Trata-se,
no
caso,
da
chamada responsabilidade
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pr-contratual, tambm conhecida como culpa in contrahendo , em que as
tratativas preliminares, ainda que no vinculem diretamente as partes, causam
expectativa do direito de contratar, aplicando-se ento, o princpio da boa-f
objetiva, sendo que qualquer ato injustificado de qualquer dos lados gera a
obrigao de indenizar em caso de danos.
(...)
Adiante, no se pode admitir a alegao de que a empresa
recorrente no teria responsabilidade em razo do fato decorrer de ato de seu
representante sem que essa soubesse das tratativas e que jamais tenha
recebido ou se beneficiado do pagamento feito pela empresa recorrida.
Trata-se, a priori, de aplicao explcita do j citado princpio da
boa-f objetiva que determina a observncia dos chamados deveres anexos
ou de proteo, tais como os de lealdade, confiana, assistncia etc.
Demais, tambm se encaixa presente situao a teoria da
aparncia, em que a ora recorrida acreditou estar lidando com o
representante da empresa, at mesmo porque se tratava do seu Presidente
no Brasil, no havendo, portanto, qualquer razo objetiva para no se
considerar tratar de agente devidamente autorizado.
Ora, alegar que a antes autora tinha o dever de saber estar o agente
da recorrente agindo com excesso de mandato tentar fugir, toa, da
responsabilidade decorrente de atos praticados por seus agentes.
(...)" (fls. 355/358 - grifou-se).
Ao que se tem, portanto, diante do quadro ftico soberanamente analisado pelas
instncias ordinrias, restaram comprovados: o consentimento prvio mtuo, a afronta boa-f
objetiva com o rompimento ilegtimo das tratativas, o prejuzo e a relao de causalidade entre a
ruptura das tratativas e o dano sofrido.
Nesse contexto, rever as concluses do acrdo impugnado quanto aos requisitos
que configuram a responsabilidade da recorrente pretenso vedada nesta seara recursal ante o
bice contido na Smula n 7 do Superior Tribunal de Justia.
A propsito:
"AGRAVO REGIMENTAL - AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL - AO DE
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS POR ATO ILCITO - (...) AUSNCIA DE PREJUZO - PRECEDENTES - ILICITUDE DE ATOS
PRATICADOS AFASTADA - REEXAME DO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO
- IMPOSSIBILIDADE - SMULA 7/STJ - DECISO AGRAVADA - MANUTENO
- AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.
(...)
2.- Ultrapassar os fundamentos do Acrdo e acolher a tese sustentada pelo
Agravante quanto ilicitude dos atos praticados pelos agravados, afastada pelo
Tribunal a quo, demandaria inevitavelmente, o reexame de provas, incidindo,
espcie, o bice da Smula 7 desta Corte.
(...)
4.- Agravo Regimental improvido" (AgRg no AREsp 96.428/PA, Rel. Ministro
SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 23/10/2012, DJe 6/11/2012).

"AGRAVO

REGIMENTAL.

RECURSO

ESPECIAL.

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CONTRATO

DE

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DISTRIBUIO. RESILIO UNILATERAL. VIOLAO BOA-F OBJETIVA.
ABUSO DE DIREITO. INDENIZAO.
1. As concluses do acrdo recorrido quanto violao ao princpio da boa-f
objetiva, constatao do abuso de direito, bem como ao critrio para aferio dos
lucros cessantes, no podem ser afastadas sem a reviso do contexto
ftico-probatrio da demanda ou a anlise precisa do contrato entabulado entre as
partes, o que vedado em sede de recurso especial, a teor dos enunciados 5 e 7
da Smula do STJ.
2. Agravo regimental a que se nega provimento" (AgRg no REsp 1.224.400/PR,
Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 4/9/2012,
DJe 13/9/2012).
"Processual civil e civil. Indenizao. Responsabilidade pr-contratual. Deciso
extra petita.
(...)
II - No mrito, concluiu o acrdo, por unanimidade, que no possvel reconhecer
a procedncia de ao de indenizao se o acrdo recorrido denegou o pedido
com base na prova dos autos ou na sua inexistncia. O reexame da matria
ftico-probatria vedado pela Smula 07 deste Tribunal.
III - Recursos especiais no conhecidos" (REsp 49.564/SP, Rel. Ministro ANTNIO
DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/2/2005, DJ 6/6/2005).
Em vista de todo o exposto, nego provimento ao recurso.
o voto.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
TERCEIRA TURMA

Nmero Registro: 2008/0088645-2

Nmeros Origem: 20070009456

PROCESSO ELETRNICO

20070009456000200

REsp 1051065 / AM

20070009456000300

PAUTA: 21/02/2013

JULGADO: 21/02/2013

Relator
Exmo. Sr. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. MAURCIO DE PAULA CARDOSO
Secretria
Bela. MARIA AUXILIADORA RAMALHO DA ROCHA
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADOS

ADVOGADA
RECORRIDO
ADVOGADO

: BMW DO BRASIL LTDA

: SIDARTA COSTA DE AZEREDO SOUZA E OUTRO(S)
ISABELA BRAGA POMPILIO E OUTRO(S)
JOS ALBERTO MACIEL DANTAS E OUTRO(S)
: MARTA MITICO VALENTE E OUTRO(S)
: COSFARMA PRODUTOS COSMETICOS E FARMACEUTICOS LTDA
: WELLINGTON DE AMORIM ALVES E OUTRO(S)

ASSUNTO: DIREITO CIVIL - Responsabilidade Civil

SUSTENTAO ORAL
Dr(a). JOO BATISTA DE ALMEIDA, pela parte RECORRIDA: COSFARMA PRODUTOS
COSMETICOS E FARMACEUTICOS LTDA
CERTIDO
Certifico que a egrgia TERCEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto
do(a) Sr(a). Ministro(a) Relator(a). Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Sidnei Beneti e Paulo de
Tarso Sanseverino votaram com o Sr. Ministro Relator.

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