LA REPRESENTACIN

ELABORADO POR:

XIOMARA VILLATE FONSECA

PAULA ANDREA RUIZ SNCHEZ

UNIVERSIDAD LIBRE
INSTITUTO DE POSGRADOS
ESPECIALIZACION EN DERECHO COMERCIAL
BOGOTA D.C., 2010

INDlCE

INTRODUCCiN ............................................... '" ........... ............

LA REPRESENTACION

1. CONCEPTO ....................................................................... 2
2. ORIGEN ............................................................................ 2
3. IMPORTANCiA..................................................................

4. NORMAS APLICABLES.. ...... ............ .............. ....................

4.1.

Cdigo Civil .................................................................. 3

4.2.

Cdigo Comercial.......................................................... 4

5. PARTES.. ........... ....... ........... .... ............ .............. ..............

5.1.

Representante....... ....... ........ ....... ......... .............. ........... 5

5.1.1. Quienes pueden ser representantes .................................. 5

5.2.

Representado ................................................................ 5

4.2.1. Quienes pueden ser representados .................................... 5

6. OBJETO ............................................................................ 6
7. FUENTES ............................................................................ 7
8. NATURALEZA JURIDICA ..................................................... 7
8.1.

Teora de la Ficcin ......................................................... 8

8.2.

Teora del nuntius ........................................................... 8

8.3.

Teora de la Sustitucin ....................................................8

8.4.

Teora Organicista ........................................................... 9

8.5.

Teora de la cooperacin de la voluntad ............................. 9

8.6.

Teora de la representacin como modalidad

del acto jurdico ............................................................ 9

9. REQUISITOS DE LA REPRESENTACiN ................................ 10

9.1.

Voluntad propia del representante....... ...... ......... .......... .... 10

9.2.

Actuacin del representante en nombre del interesado ......... 11

9.3.

Actuacin del representante con poder ............................. 11

9.4.

Que el representante no sea un incapaz absoluto

o interdicto........ ... .............................. ..................... ....

9.5.

12

Que el representante ejecute un acto jurdico

y no material. ................................................................. 12
10.EFECTOS ............................................................................ 12
10.1. Entre poderdante y apoderado .......................................... 12
10.2. Entre poderdante y terceros ............................................. 13
10.3. Entre el representante y los terceros .................................. 13
11. CLASiFiCACiN........ ............... .................. ..... ............ ......

13

11.1. Por la forma en que se radican los efectos en

el representado............................................................ 13
11.1.1.

Representacin directa ............................................... 13

11.1.2.

Representacin indirecta ............................................. 14

11.2. Por la extensin del los poderes del Representante ............. 14

11.2.1.

Representacin especial.. ............................................ 14

11.2.2.

Representacin general.. .............................................. 14

11.3. Por los orgenes o fuentes de la representacin .................. 14

11.3.1.

Representacin Legal.. ................................................ 14

11.3.2.

Representacin Voluntaria ........................................... 14

12. ANALlSIS JURESPRUDENCIA y CONCLUSiONES ................. 15

INTRODUCCION

Por regla general, las partes en un contrato concurren en forma directa o personal
a la realizacin del mismo, es decir, que quienes adquieren los derechos y
soportan las obligaciones que se generen son los mismos que consintieron en l,
sin embargo, ocurre que la ley permita que una o ambas partes pacten por
intermedio de otra persona que acta en nombre de ellas, de all surge la
representacin, lo que a veces implica la celebracin de un contrato previo, que
permita que se faculte a una persona para ejecutar un acto jurdico en nombre de
otra.

Durante largo tiempo se crey que la representacin y el mandato eran

inseparables, debido a que el cdigo francs no reglamento la representacin
como una institucin independiente y distinta del mandato.

No obstante lo

anterior, mandato y representacin son dos nociones que pueden presentarse

aisladamente, tan es as que hay representacin sin mandato, como hay

manaalo~

sin representacin.

A continuacin haremos un estudio general de la representacin que nos llevara a

ubicar y comprender ms a fondo la representacin voluntaria que ser el objeto
central de nuestro estudio probatorio.

REPRESENTACION

1. CONCEPTO

Hace referencia al hecho de que en un acto jurdico, una de las partes o ambas
pueda ser representada por una tercera persona que no contrata para si, sino para
la parte o partes que representa, quedando ligada contractualmente como si ella
misma hubiese comparecido al acto o contrato.

Representar, es entonces, "declarar la voluntad, creahdo una relacin jurdica

ajena, y los efectos no se radican en representante sino en el representado,,1

2. ORIGEN

La representacin nace en el derecho romano, sin embargo surgi con dificultad,

puesto que, segn el derecho civil, "nadie poda adquirir y quedar obligado por el
acto jurdico realizado por otra persona,,' lo que prcticamente constitua la
negacin de la representacin"

2.

Es posible que la razn por la cual la figura de la representacin no se desarrollo

en los albores del derecho romano sea que en la organizacin familiar, los hijos y
los esclavos eran concebidos como simples instrumentos de adquisicin del patero

J Jos IGNACIO NARV EZ GARCA, Derecho Mercantil Colombiano, Obligaciones y Contratos

Mercantiles,ob,cit.,pg.270
2 ABOUHAMAD HOBAICA,ob.cit.,pg.242

A pesar de ello a fines de la Repblica el pretor instituyo una serie de acciones a

favor de terceros, que constituan una especie de representacin, por ejemplo la
exercitoria. 3

Ya en la poca del derecho Justiniano "se conoci la figura en forma casi perfecta,
entendindose por ella, la sustitucin de una persona por otra producindose los
efectos del acto en la persona del representado, como si el acto hubiese sido
celebrado por representado'o'!.

3. IMPORTANCIA

La importancia de la representacin radica no solo en que permiten que las

personas incapaces puedan actuar en la vida jurdica cuando carecen de voluntad
o no pueden expresarla debidamente sino que facilita aderlls la celebracin de
actos jurdicos por personas capaces cuando no p)Jdan o quieran actuar
directamente.

4. NORMAS APLICABLES

4.1. Cdigo Civil

"ART. 1505.-Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada
por ella o por la ley para represenh~!,la, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiere contratado l m1smo."

La accin exercitoria tenia por objeto perseguir el pago contra el armador de una nave cuando sta era
conducida por el capitn quien durante el viaje celebraba contratos sin el consentimiento del armador ante la
imposibilidad de comunicrselo en caso de avera de la nave
4 ABOUHAMAD HOBAICA,ob.cit.,pg.244

4.2. Cdigo de Comercio

"ART. 832.-Habr representacin voluntaria cuando una persona faculte a otra

para celebrar en su nombre uno o varios negocios jurdicos. El acto por medio del
cual se otorga dicha facultad se llama apoderar y puede ir acompaado de otros
negocios jurdicos."

"ART. 833.-Los negocios jurdicos propuestos o concluidos por el representante

~

en nombre del representado, dentro del lmite de sus poderes, producirn

directamente efectos en relacin con ste.
La regla anterior no se aplicar a los negocios propuestos o celebrados por
intermediario que carezca de facultad para representar."

"ART. 839.-No podr el representante hacer de contraparte del representado o

contratar consigo mismo, en su propio nombre

q como

representante de un

tercero, salvo expresa autorzacin del representado.

En ningn caso podr el representante prevalerse, contra la voluntad del
representado, del acto concluido con violacin de la anterior prohibicin y quedar
obligado a indemnizar los perjuicios que le haya causado."

"ART. 840.-EI representante podr ejecutar los actos comprendidos dentro del
giro ordinario de los negocios cuya gestin se le haya encomendado, pero
necesitar un poder especial para aquellos respecto de los cuales la ley as lo
exija."
"ART. 841.-EI que contrate a nombre de otro sin poder o excediendo el lmite de
ste, ser responsable al tercero de buena fe exenta de culpa de la prestacin
prometida o de su valor cuando no sea posible su cumplimiento, y de los dems
perjuicios que a dicho tercero o al representado se deriven por tal causa."

"ART. 842.-Quien d motivo a que se crea, conforme a las costumbres

comerciales o por su culpa, que una persona est facultada para celebrar un
negocio jurdico, quedar obligado en los trminos pactados ante terceros de
buena fe exenta de culpa."

"ART. 843.-La modificacin y la revocacin del poder debern ser puestas en

conocimiento de terceros, por medios idneos. En su defecto, les sern
inoponibles, salvo que se pruebe que dichos terceros conocan la modificacin o la
revocacin en el momento de perfeccionarse el negocio.
Las dems causas de extincin del mandato no sern oponibles a los terceros de
buena fe."

"ART. 844.-La ratificacin del interesado, si se hace con las mismas formalidades
que la ley exige para el negocio jurdico ratificado, tendr efecto retroactivo, salvo
en cuanto lesione derechos de terceros."

5. PARTES
La figura de la representacin tiene dos partes a saber:

5.1.

Representante.

Es la persona que acta en nombre de otra.

5.1.1. Quienes pueden ser representantes.

El

representante

puede

ser

una

persona

natural,

siempre

que

tenga

discernimiento, es decir, que lo relativamente incapaces, ya que el acto ejecutado

por el representante no afecta su propio patrimonio.

Puede ser tambin una persona jurdica, por medio de sus agentes.

\
5.2. Representado.
El representado es la persona en nombre de la cual acta el representante, dicho
de otro modo "es la persona en cuyo beneficio se realiza o ejecuta el negocio
jurdico. Por lo tanto, los efectos del acto se radican en cabeza del representado
como si l mismo lo hubiese realizado .. 5

5.2.1. Quienes pueden ser repr;~~entado:.,/

/-

t.. . /'

Se pueden representar a persdnas na\u{ales como jurdicas, al ausente, al que

\

"

./

esta por nacer, y h~sta a una persn<i, indeterminada,

,.,.--/

",

cama
"

yacente.

en la herencia
/

6. OBJETO.

Es la gestin recomendada o acto jurdico que va a realizar el representante por

cuenta y en nombre del representado; puede existir en todos los contratos y, en

general, en todos los actos jurdicos, salvo en los relativos a los derechos
personalsimos, como en el otorgamiento y en la revocacin del testamento. 6

La representacin tiene alcance general hasta el punto que ha llegado a

controvertirse en aforismo jurdico aquello de que puede hacerse por medio de la
representacin todo lo que puede hacerse personalmente.

No obstante, en el

ordenamiento jurdico colombiano hay algunos pocos actos que la rechazan.

5
6

RAFAEL ENRIQUE FIERROMNDEZ, Teora General del Contrajo, pg. 59

RAFAEL ENRlQUE FIERRO-MNDEZ, TeoIia General del Contrato, pg. 59

En primer lugar, el testamento, por lo preceptuado en el artculo 1060 C.C.: La

faculta de testar es indelegable. En segundo termino, la confesin por apoderado

judicial slo es posible cuando halla recibido autorizacin del poderdante, dentro
del proceso (confesin judicial), puesto que no presta mrito ejecutivo; sta se
presume para la demanda, las excepciones y la contestacin de una y otras y para
la audiencia de que trata el artculo 101

7.

7. FUENTES

Son fuentes de la representacin en el derecho sustantiv0 8 , la ley y la autonoma

privada. La primera se denomina representacin legal y la segunda representacin
voluntaria. Se diferencian en el origen, pero sus efectos son los mismos. As pues,
las nicas fuentes reconocidas por el derecho colombiano son la ley y la voluntad.

Algunos doctrinantes como PLANIOL y RIPERT Y DEM,OGUE, coinciden en incluir

la representacin judicial, que tendra su origen en ,un
resolucin judicial, lo cierto
/
es que no hay tal representacin, en tanto el juez ~ limita a designar la persona
del representante, pero la representacin que esta enviste emana de la ley.

8. NATURALEZA JURIDlCA
I

Histricamente existen varias teoras que tratan ~explicar la naturaleza

8.1.

Teora de la ficcin.
I

Esta teora fue creada por LABB y seguida por UNGER, WINDSCHEID y
BUNCHKA, quienes consideraron que la represen{Jcin es una ficcin legal, por la

MARIO BAENA UPEGUI, De las Obligaciones en Derecho Civil y Comercial.Tercera

Edicin.Cap. VII.Pg.125
8 En el derecho adjetivo o procesal, la fuente sigue siendo la ley y se articula con el derecho judicial con el
nombramiento del curador ad litem
7

cual el acto realizado por el representante se reputa hecho directamente por la

persona representada. 9

La teora de la ficcin fue criticada por cuanto no explica el fenmeno, ni la causa,

es decir, no responde al por qu los actos de una persona producen efectos en el
patrimonio de otra, limitndose a decir que es una ficcin.

8.2.

Teora del nuntius.

Esta teora fue elaborada por SAVIGNY, quien trato de explicar el representante
equiparndolo a un nuncio, sin embargo la verdad es que el nuncio es un
mensajero, portador de la voluntad del representado, mientras que en la
representacin el representante acta con voluntad que le es propia.

El

mensajero no es mas que un instrumento del interesado, por manera que el acto
se celebra real y efectivamente entre ste y el tercero 10

8.3.

Teora de la sustitucin.

Se debe su origen a los canonistas 11. Segn esta teora la persona del
representado se sustituye por la del representante, y los efectos de ella estn en
cabeza de este y no en la de aqul.}

La teora de la sustitucin es criticada porque no tiene en cuenta que la verdadera

voluntad declarada es la del representdo y no la del representante, razn en
.~

virtud de la cual nada se sustituye.;>-'0/

RAFAEL ENRIQUE FIERRO-MNDEZ, Teora General del Contrato, pg. 61

A despecho de lo dicho, no ha faltado jurisprudencia de la Corte (I5 de oct /41 )que acepta la teora del

10

nuncio: En el mandato, el concentimiento del mandante se presta a traves del mandatario ... el mandatario
obra como instrumento del mandante. Esta concepcin de la corte es aceptable, naturalmente si est referida
slo al mandato no representativo. En relacin con el mandato representativo del Cdigo de Comercio, es

absurda. Cit MARIO BAENA UPEGU!.

11 Cfr. GUILLERMO OSPINA FERNANDEZ y EDUARDO OSPINA ACOSTA, ob.cit,pg. 339

8.4.

Teora organicista.

Surgi en Alemania en el derecho pblico y por extensin se aplic al derecho

privado. Esta teora hace referencia nicamente a la ejecuCin de la voluntad de
las sociedades por medio de sus rganos sociales Uunta directiva, asamblea, etc).
Entonces, la representacin no es una ficcin, ni una sustitucin, sino la
manifestacin de la voluntad de una persona por conducto de otra.

8.5.

Teora de la cooperacin de voluntades.

Desarrollada por el jurista MIITTEIS sobre la b;se de una supuesta colaboracin

de las voluntades del representante y

rep~entado,

concurriendo ambas a la

formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a este ltimo12.

Esta tesis

genera incapacidad de resolver posibles problemas sobre capacidad y vicios del

consentimiento, teniendo en cuenta que la representacin implica una actuacin
voluntaria e independiente del representante en la celebracin del acto.

8.6. Teora de la representacin como modalidad del acto jurdico.

Teora desarrollada por LEVY-ULLMAN, quien basndose en los estudios de

Piln, sostiene que la representacin es un modalidad del acto jurdico semejante
a la condicin, el modo, el plazo, es decir.

Ahora bien, las modalidades son

elementos accesorios del acto jurdico establecidos por las partes que buscan
modificar el nacimiento, el cumplimiento, la exigibilidad o la extincin de un
derecho o de una obligacin.

Si la concepcin anterior es aplicada a la representacin, hallaramos si bien lo

natural y corriente es que las consecuencias de un acto afecten a quien
personalmente lo celebra en virtud de la modalidad especial que es la

12 MARIO BAENA UPEGUI, De las Obligaciones en Derecho Civil y Comercial.Tercera

Edicin.Cap. VII.Pg.127

representacin, en razn del querer de las partes y por disposicin de la ley, los
efectos del acto jurdico se traban entre representado y terceros, y no entre
representante y terceros 13.

9. REQUISITOS DE LA REPRESENTACION

9.1. Voluntad propia del representante.

La voluntad del representante no es ni suplanta la del representado. Es la voluntad

del representante la que realmente se expresa, precedida de su conocimientos,
experiencia y aptitud especial para la realizacin de negocios jurdicos. Si es la
voluntad del interesado la que expresa a trav$s del instrumento humano del
/

intermediario, ste se convierte en un nuncio o mensajero. Si bien es cierto que

las voluntades son independiente, entre ellas existe relacin en tanto la voluntad
del interesado limita la voluntad del representante y la subordina en cuanto a
contenido y efectos de la misma.

Segn estudio realizado por MIGUEL BETANCOURT REY "La inteNencin de la

voluntad propia del representante tiene consecuencias practicas en el enfoque de
los vicios de la voluntad: dado que de ordinaDO'la voluntad del representado no
inteNiene en la conclusin del negocio celebrado por el representante (negocio
representativo), en principio slo afectan la validez de las manifestaciones los
vicios que padezca el representante, no los que sufra el representado.

Una

aplicacin legislativa de dicho criterio se hayan en el artculo 748 Cdigo Civil. Si,
por ejemplo el representante elige y compra una cosa determinada por el dolo del
vendedor, tanto aqul como el interesado pueden obtener la declaracin de
nulidad del contrato, aunque el dolo no se haya

ejercido contra el interesado.

Pero tambin son relevantes los vicios de voluntad del representado cuando ste
colabora en la conclusin del negocio. Por ejemplo, si el representado movido por

13 MARIO BAENA UPEGUI, De las Obligaciones en Derecho Civil y Comercial.Tercera

Edicin.Cap.VIl.Pg.127-l28.

el dolo del propietario de una casa, decide comprarla y da poder a un intermediario

que celebra el negocio puede obtenerse la declaracin de nulidad de la
compraventa aunque el dolo no se haya ejercido contra el representante,,14.

9.2.

Actuacin del representante en nombre del interesado.

Conocido por los romanos como la contemplatio domini, o manifestacin expresa

de estar obrando a nombre del interesado, es decir realizar un negocio ajeno. El
r

poder debe ser conocido o al menos notorio para el tercero con quien se tiene la
intencin de contratar, de tal suerte que el tercero tiene derecho a exigir del
representante la presentacin del poder y aun la entrega de copia autentica del
mismo (artculo 837 Cdigo de Comercio).

Esta actuacin a nombre de otro implica que los efectos se produzcan

directamente en el representado. DEMOGUE, citado por ALESSANDRI, dice: " ... el
empleado vende las mercaderas del comercio de su patrn en el establecimiento
de ste; el capitn que contrata para lasnecesidades de la nave del viaje; el
criado que compra para las necesidades diarias de las familia; el sndico de
quiebras que contina con autorizacin del comercio del fallido (persona declarada
en quiebra), se presuma que obran como representantes,,15.

9.3.

Actuacin del representante con poder.

Este es un requisito esencialsimo, ya que faculta al representante para obrar en

nombre del interesado, cabe sealar que si una persona acta por cuenta y riesgo
de otra, pero a su propio nombre, es decir sin poder, no hay representacin por lo
tanto los efectos del negocio se radican en la persona del representante.
14 Cit. MARIO BAENA UPEGUI, De las Obligaciones en Derecho Civil y Comercial.Tercera
Edicin.Cap. VII.Pg.135
15 DEMOGUE. Trait des obligaciones en general. Pars 1923, T. 1, No 99. Es claro que la cita contiene
impropiedades como la del criado que no es representante, sino nuncio o recadero. En este caso la voluntad
del interesado o patrn es excluyente. Lafigura de la quiebra, entre nosotros, ha sido reemplazada por la de
liquidacin. Cit. MARIO BAENA UPEGUI

El poder puede tener origen en la ley o en la voluntad del interesado. En el primer

caso, es el legislador quien atribuye la representacin y fija sus limites, en el
segundo quien lo hace es el interesado.

9.4.

Que el representante no sea un incapaz absoluto o interdicto.

En la representacin legal el representado es siempre un incapaz; en la voluntaria

debe ser siempre una persona capaz. El menor adulto, excepcionalmente puede
ser representante, esto es porque los efectos del acto jurdico no recaen sobre
este.

9.5.

Que el representante ejecute un acto jurdic6

y no material.
/

Esta caracterstica distingue al representante de otros intermediarios como el

nuncio, el mensajero, el interprete, etc.

La funcin del representante, como se ha explicado es la de actuar en nombre de

otro en un negocio jurdico, es as que si la persona ejecuta solo actos de carcter
material es solo un intermediario.

10. EFECTOS

10.1. Entre poderdante y apoderado

El poderdante es el dueo del negocio, y sobre este recaen los efectos jurdicos
del negocio realizado, as, que los vicios del consentimiento del apoderado pueden
ser invocados por el poderdante. El negocio celebrado por el representante liga
directamente al representado.

El dolo del representante se considera dolo del representado para la validez del
negocio, sin embargo, las sanciones que por ese dolo se acarreen, recaen sobre
quien lo cometi por el principio de intransmisibilidad del dolo ....

10.2. Entre poderdante y terceros

En el negocio jurdico realizado dentro de los lmites del poder, los efectos que se
generen recaen nicamente en el representado. El representante nada puede
exigir de terceros.

10.3. Entre el representante y los terceros.

Entre el representante y los terceros no queda ningn vnculo jurdico.

11. CLASIFICACiN

11.1

Por la forma en que se radican los efectos en el representado.

11.1.1 Representacin directa. duando el representante obra a nombre y por

represe~~~do, surtidos los requisitos legales los efectos

del negocio jurdico se radica~directamente en cabeza del ltimo.
cuenta y riesgo del

11.1.2 Representacin indirecta.

El representante obra en su propio nombre,

aunque lo haga por cuenta y riesgo del interesado, y los efectos jurdicos
del acto se radican en el mismo representante, tambin es llamada
representacin mediata o oculta.

11.2

Por la extensin de los poderes del representante.

11.2.1 Representacin especial. Cuando el poder se otorga para representar en

uno o varios actos jurdicos determinados.

11.2.2 Representacin general. Se faculta al representante para actuar en toda

en clase de actos susceptibles de representacin.

11.3

Por los orgenes o fuentes de la representacin.

11.3.1 Representacin Legal.

Emana de la ley.

Ella se deducen de normas

como los artculos 62, 288 Y 480 del cdigo civil, los cuales se encargan de
fijar las facultades del representante, las condiciones y los limites de su

--

ejercicio. Por este medio podemos decir entonces, que la representacin

legal es la conferida por la ley a favor de determinadas personas en los
casos previamente establecidos en la ley 16.
11.3.2 Representacin Voluntaria. En materia Civil, la representacin voluntaria
la encontramos asociada al mandato 17

En cambio, en el cdigo de

comercio encontramos una definicin de la figura en su articulo 832, en los

trminos siguientes "habr representacin voluntaria cuando una persona
faculte a otra para celebrar en su nombre uno o varios negocios
jurdicos ... ".

La representacin voluntaria se articula por conducto del

poder, el cual contiene expresamente la facultad conferida por el

representado al representante o apoderado para que celebre uno o ms
negocios en su nombre.

16

17

RAFAEL ENRIQUE FIERRO-MENDEZ. Teoria General del Contrato. Pg. 64.

Cdigo Civil, artculo 2156.

12. ANALlSIS JURISPRUDENCIAL y CONCLUSIONES.

A continuacin procederemos a analizar algunas sentencias recientes de las altas

cortes con referencia a nuestro tema de estudio.

SENTENCIA 1.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

Magistrado Ponente
JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR

Bogot, D. C., doce (12) de diciembre de dos mil siete (2007).

Referencia: C-OS00131030142000-00310-01

Se decide el recurso de casacin que interpuso BAVARIA S. A.,

respecto de la sentencia de 3 de agosto de 2006, proferida por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Medelln Sala Civil, en el proceso ordinario de la recurrente contra
GUILLERMO LEN LPEZ VALENCIA.

SINTESIS FACTICA

Bavaria S.A.

demanda a Guillermo Len Lpez Valencia aduciendo una

extralimitacin de las facultades adquiridas mediante contrato celebrado con el fin

de realizar en nombre de la compaa contratos de patrocinio publicitario con
equipos de futbol, para lo cual la condicin de Bavaria era que los contratos,
modificaciones y ampliaciones de los mismos deban contar de manera anticipada
con la autorizacin del presidente de la compaa.

Seala Bavaria que la

extralimitacin consisti en la suscripcin de otro si dentro de un contrato

previamente

celebrado, invocando la ausencia de autorizacin previa del

presidente de Bavaria, acusa tambin al demandado

de haber hecho uso

indebido del mandato al darle una destinacin a los fondos que se desvi segn
Bavaria de lo estipulado.

Las pruebas utilizadas por el demandado en el caso objeto de estudio para

desvirtuar las acusaciones de la demandada fueron principalmente testimoniales,
como se puede observar a continuacin.

( ... )

Con relacin a que el "otro sI" del contrato de que se trata se suscribi sin la previa
autorizacin de la presidencia de BAVARIA S. A., porque ese hecho qued desvirtuado
con lo manifestado por el propio presidente de entonces, seor AUGUSTO LPEZ
VALENCIA.

( ... )

Cuanto que no haba razones para alterar el contrato, con un valor exorbitante, proceder que
se considera como "abusivo", esto se desvanece con lo manifestado en forma coherente y
concordante por los testigos FRANCISCO JAVIER VELSQUEZ GONZLEZ,
presidente del Envigado Ftbol Club, EUGENIA SIERRA, empleada de la divisin de
ventas de Cervecera Unin, CECILIA ELVIRA A. CORREA GLEN, contralora de
Bavaria S. A., CARLOS EDUARDO QUINTERO ROCANIZ y GABRIEL JAIME
ARANGO, en su orden, vicepresidentes financiero y jurdico de la demandante,
AUGUSTO LPEZ VALENCIA, presidente de la misma, y WILLIAM JONES
CAMARGO, vicepresidente de ventas de Postobn, sobre que eso se debi a un momento
coyuntural, dada la entonces rivalidad con el otro grupo econmico, quien estaba
posicionando en el mercado el producto Cerveza Leona, mediante el patrocinio de equipos
de futbol.

Si bien la regla general es que la carga de la prueba le corresponda al actor en

esta sentencia se observa como la carga de la prueba se invierte, es decir, le
corresponde al demandado probar que acto dentro de las facultades sealadas
por mandato conferido, demostrando como se evidencia en al sentencia, que no
se extralimito ni cometi abuso alguno en el ejercicio del mandato. Es importante
resaltar que si bien la prueba por excelencia en materia procesal es la documental,
en este caso el demandado acudi a la prueba testimonial y con ella desvirtu los
hechos alegados por la demandante

SENTENCIA 2.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA - SALA DE CASACION CIVIL

Magistrado Ponente
Pedro Octavio Munar Cadena

Bogot, Distrito Capital, cuatro (4) de noviembre de dos mil nueve (2009).
Ref.: Expediente No.15001 3103 004200100127 01

Decide la Corte el recurso de casacin interpuesto por la parte demandante contra la

sentencia proferida el 4 de junio de 2008, por la Sala Civil-Familia del Tribunal Superior
del

Distrito

Judicial

de Tunja,

dentro

del

proceso

ordinario promovido

por

MANUFACTURAS ORNAMENTALES EMPRESA UNIPERSONAL Y PRODUCTORA

DE ALAMBRES LTDA. frente a PROMOTORA DE MICROEMPRESAS DE BOYAC
"PRODUCTIVIDAD" yel INSTITUTO FINANCIERO DE BOY AC "INFIBOY".

La parte aclara pidi declarar la nulidad de la decisin adoptada por la junta directiva de
"Productividad", en la reunin extraordinaria efectuada el 5 de marzo de 2001, con respecto
a las acciones de que era titular en Acerias Paz del Ro, esto es, la de donar dicho paquete
accionario al departamento de Boyac, por intermedio de "Infiboy", bajo la condicin de

que si el donatario las llegare a vender, el 50% del precio deba cancelarse al donante para
destinarlo a la capacitacin de lideres; as mismo, la nulidad del texto del convenio que
celebrara con las citadas entidades, aprobado en la susodicha reunin, en la que se autoriz
al director ejecutivo para otorgar la escritura pblica respectiva.

Subsecuentemente,

solicit ordenar a la Cmara de Comercio de Tunja inscribir el fallo, en los libros de

"Productividad" all registrados.
( ... )

SINTESIS FACTICA

Grupo Antioqueo dono unas acciones que tenia en Acerias Paz del Ro a la
Gobernacin de Boyac, las cuales deban ser destinadas a actividades
acadmicas solidarias o del desarrollo del ente terriotorial, sta designo a
productividad como beneficiaria de dicha donacin, y ellos autorizaron al Director
Ejecutivo para que legalizara la donacin e iniciara los tramites correspondientes a
la venta de las acciones en la bolsa de valores. En reunin extraordinaria de la
junta de productividad se decidi donar las acciones a Infiboy bajo ciertas
condiciones, dndole una destinacin diferente a la expresada al momento de la
donacin inicial.

( ... )

"Conclyese, subsecuentemente, que las reseadas reglas conciernen con la

certeza que debe tenerse respecto del autor de la prueba documental, por cuanto si se
entendiera que equiparan las copias informales a los originales habra que inferir que es
posible adelantar procesos ejecutivos con apoyo en reproducciones de esa naturaleza,
deduccin francamente inadmisible; igualmente habra que colegir que si todos los
documentos privados aportados por las partes, salvo los emanados de terceros, gozan de
mrito probatorio, incluyendo all las copias no autenticadas, tendra que cobijar, tambin,

esa presuncin, a los que no fueron suscritos, ni manuscritos por las partes (artculo 269
ejusdem), en la medida que no estn excluidos.

No puede argirse que la contraparte puede tachar de falso el documento y

que, por tanto, se le garantiza la posibilidad de controvertirlo, porque, por un lado, puede
suceder que sta hubiese sido emplazada y, por ende, acte por conducto de un curador ad
!item, a quien no es viable imponerle semejante carga; y, por el otro, porque el aludido
elemento probatorio habra adquirido autenticidad desde el momento en que fue
presentado; as se colige del texto original de la norma, motivo por el cual se llegara a la
absurda conclusin de que en todos los procesos en los que el demandado es emplazado las
fotocopias informales aportadas por el autor tendran el carcter de autnticas.

Por lo dems, se creara un odioso desequilibrio, habida cuenta que, mientras

a quien aporta el medio documental se le confiere credibilidad en lo relativo a su
autenticacin, a la parte contraria se le impone la carga ineludible de tacharlo de falso y
demostrar la falsedad, corriendo con el riesgo de las sanciones previstas en el artculo 290
de la codificacin en mencin, asimetra a la que habra que agregar que recaera sobre l
una carga excesiva, en la medida en que esas reproducciones fotostticas no permiten
efectuar los anlisis grafolgicos ni documento lgicos pertinentes, tornando casi imposible
la prueba de la falsedad.

En efecto, las reglas de la expenenCla muestran que en ese tipo de

documentos no es factible realizar esa especie de estudios relativos al manuscrito y a las
firmas, por cuanto en ellos se pierden elementos de la dinmica relacionados con los
movimientos generadores del grafismo, la presin ejercida sobre el papel, el calibre y el
contorno de los trazos, entre otros; tampoco permiten determinar si el escrito fue alterado,
ya que en ellos no es posible apreciar el soporte -papel-, ni las tintas confirmativas de los
escritos originales afectados; y mucho menos analizar las impresiones de sellos y escritos
elaborados mecanogrficamente u por otro sistema de impresin, pues ellas presentan un
margen de error que afecta la dimensin de los textos e impide visualizar las caractersticas
propias del mismo.

Inclusive, esas reproducciones fotostticas pueden ser fruto de la

manipulacin del original, por ejemplo, borrado y sustitucin, recorte y composicin,
montajes o transferencia de partes del cuerpo del documento como de las firmas,
impresiones de sellos e imprecisiones dactilares, etc., no siempre fcilmente detectables.

Por otra parte, tampoco puede decirse que la exigencia de la autenticacin de

las copias simples, a efecto de reconocerles mrito, quebrante el artculo 83 de la Carta
Poltica, segn el cual la buena fe de los particulares se presumir en todas las gestiones
que stos adelanten ante las autoridades pblicas, porque, como ya lo defini la
jurisprudencia constitucional, tal presuncin no es aplicable en los procesos en lo que
concierne con los requerimientos probatorios. Sobre el particular la Corte Constitucional
asent:

" 'el artculo 83 se refiere expresamente a las relaciones entre los

particulares y las autoridades pblicas, y que tales relaciones, en lo
que a la buena fe se refiere, estn gobernadas por dos principios: el
primero, la obligacin en que estn los particulares y las autoridades
pblicas de actuar con sujecin a los postulados de la buena fe; el
segundo, la presuncin, simplemente legal, de que todas las gestiones
de los particulares ante las autoridades publicas se adelantan de
buena fe' ( ..).

Lo anterior permite ver el error en que incurren quienes pretenden

aplicar el artculo 83 a la relacin procesal, para llegar a la
conclusin de que la exigencia de las pruebas es inconstitucional o
que lo son los requisitos de tales pruebas. No: en el proceso hay tres
sujetos: el juez y las partes. Entre estas ltimas se da una relacin
indirecta, por intermedio de juez ante quien ellas exponen sus
pretensiones y los correspondientes medios de defensa.

Pero en esa relacin indirecta entre el demandante y el demandado no

puede drsele una particular eficacia al artculo 83, porque,
sencillamente, el uno y el otro estn en un plano de igualdad en lo
relativo a la buena fe: sta se presume en ambos.

Pero, aun aceptando que el artculo 83 jUera aplicable a los procesos,

habra que concluir que la presuncin de buena fe de los particulares
nada nuevo le agregara, no slo porque tal presuncin siempre ha
existido, sino porque ella se predica tanto del actor como del
demando, y no libera de la carga de la prueba al primero en relacin
con sus pretensiones ni al segundo en lo que atae a las excepciones
que proponga.

En relacin con el tema de las obligaciones y de su prueba en el

proceso, no es aceptable afirmar que las normas correspondientes
contraran el artculo 83 de la Constitucin basndose en que la
presuncin general de la buena fe resultara incompatible con la
exigencia de las pruebas. Nada ms contrario a la realidad: en todos
los sistemas jurdicos, que sin excepcin reconocen el principio de la
buena fe, han existido las pruebas como una forma de conseguir la
seguridad en la vida de los negocios y, en general, en todas las
relaciones jurdicas. Librada solo a la buena fe la demostracin de
las obligaciones, pretendera el acreedor, basado en su buena fe, que
se aceptara la existencia de ellas, exclusivamente, por su dicho; y de
anloga manera, podra el deudor aspirar a que se admitiera su
propia versin, tambin basndose en su buena fe, para demostrar que
nunca existieron las obligaciones o que se extinguieron ". (sentencia
C-023 de 1998). "

De esta Sentencia observamos que la discusin se centro en la legitimacin en la

causa por activa de los demandantes, es decir en la demostracin de su calidad

de socios, la corporacin que tomo la decisin que se pretenda demandar, en aplicacin del
principio de la buena fe podramos decir que les asiste tal calidad, sin embargo por las
razones expuestas en la sentencia subexamine, la prueba de tal calidad no poda ser una copia
simple ya que carecen de valor probatorio como lo venido sosteniendo la Corte.

Dentro de la Sentencia, adems se pretendi sealar la violacin del principio de

Constitucional de buena fe por parte de los actores, ante la cual al corte adujo que la
jurisprudencia Constitucional ha reiterado que tal presuncin no es aplicable en lo
concerniente en los requerimientos probatorios en los procesos.