LA UNION DE HECHO

1. Nociones
Existe diversas formas de denominarla, as tenemos que se suele
llamar convivencia more uxorio, pareja de hecho, matrimonio de
hecho, unin libre, concubinato, pareja no casada, unin
extramatrimonial, etc.
Concubinato o unin de hecho, es una situacin de hecho derivada de
la convivencia de un hombre y una mujer no unidas por matrimonio,
pero si para cumplir finalidades semejantes al matrimonio y que
comparten un proyecto de vida comn basada en relaciones afectivas
de carcter singular y dotadas de estabilidad y permanencia. Empero,
de esta definicin, falta algunas notas distintivas para caracterizarla
de otras uniones de las que goza de proteccin jurdica.
El matrimonio y las uniones de hecho, tienen una regulacin jurdica
distinta, y la eleccin entre una de ellas recae en las personas, y
dicha eleccin por ser libre y voluntaria obedece a las opciones y
perspectivas personales, las que requieren el respeto a la diferencia
tanto en las diversas esferas de la vida en sociedad.
El derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio o formar
una Unin de Hecho, y a fundar una familia est inmerso en el
derecho a la libertad personal y de desarrollar sus proyectos de vida.
En la sentencia del Tribunal Constitucional, Expediente N2868-2004AA/TC) en el Dcimo Cuarto Considerando, se precis El Tribunal
considera que el derecho de contraer libremente matrimonio, si bien
no tiene la autonoma propia de un derecho constitucional especfico,
como lo tienen la libertad contractual, de empresa, trnsito, religin o
cualquier otra que se reconozca en la Norma Fundamental, s se
encuentra en el mbito de proteccin del derecho al libre desarrollo
de la persona, reconocido en el artculo 2, inciso 1), de la
Constitucin.
2. Reconocimiento Jurdico de la Unin de Hecho
Actualmente, la Unin de hecho no cuenta con una regulacin
sistemtica e integral, nicamente es recogido por el artculo 5 de la
Constitucin del estado, y concordante con el principio de amparo de
la unin de hecho, es regulado en el artculo 326 del Cdigo Civil.
La tesis de la apariencia al estado matrimonial, que sigue nuestro
ordenamiento jurdico, est admitida tambin en el artculo 326 del
Cdigo Civil cuando seala que con la unin de hecho se persigue
alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio. Se comprueba, por tanto, que no hemos adoptado en el
Per la teora de la equiparacin al estado matrimonial, segn la cual
la unin de hecho produce los mismos efectos que el matrimonio.
La tesis de la apariencia al estado matrimonial no trata de amparar
directamente a la unin de hecho, sino de elevarla a la categora
matrimonial cuando asume similares condiciones exteriores, esto es,

cuando puede hablarse de un estado aparente de matrimonio, por su

estabilidad y singularidad.
Surgiendo de la unin de hecho una familia, sta merece la
proteccin que confiere el ordenamiento jurdico a la institucin; sin
desconocer que debe promoverse al matrimonio como su base de
constitucin.
La familia tiene reconocimiento a nivel constitucional e internacional,
que como valor, dotado de significativa importancia para la vida
humana en sociedad, y en esa dimensin lo hace digno de ser
tutelado; as, en el artculo 4 de la Constitucin, seala: La familia y
el matrimonio como institutos naturales y fundamentales de la
sociedad.
En los Tratados Internacionales sobre derechos humanos, en los
cuales el Per es suscriptor, se reconoce a la Familia como elemento
natural y fundamental de la sociedad, por lo que debe ser protegida
por la Sociedad y el Estado (Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, Convencin Americana sobre Derechos humanos y pactos
Internacionales de Derecho Civil y Polticos y de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales).
El artculo 5 de la Constitucin del Estado establece La unin estable
de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes
sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea
aplicable.
Concordante a esta previsin legal, el artculo 326 del Cdigo Civil
prescribe La unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida
por un hombre y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para
alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen
de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que
dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos
La unin de hecho conlleva una serie de relaciones en su interior, al
igual que sucede en la familia originada en el matrimonio, desde las
mas naturales como el afecto a los hijos, las relaciones de pareja, las
obligaciones naturales para la conservacin de dicha unin, hasta las
que tienen que ver con terceros ajenos a dicha relacin; como familia,
la unin de hecho tambin se proyecta a la sociedad donde se
encuentra inmersa, porque conlleva relaciones y situaciones con
relevancia jurdica que el derecho no puede estar al margen de esa
realidad, de ah que se hace necesario una regulacin adecuada, que
precise en cuanto a los efectos personales y patrimoniales que se
derivan de la institucin indicada.

De esta relacin concubinaria se puede precisar que derivan los

efectos personales y los efectos patrimoniales, teniendo en cuenta lo
siguientes temas peculiares en esta materia:
a) Nuestra legislacin no hace distingo en cuanto a la proteccin que
confiere a la familia, la originada en el matrimonio o en una unin
de hecho, por tanto, la familia que se protege es una sola con
independencia de su fuente.
b) Nuestra Legislacin ampara la unin de hecho propia, la que
pretende alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los
del matrimonio; sin embargo, no confiere exigencia legal a uno de
los concubinos a exigir el cumplimiento de los deberes legales que
se derivan del matrimonio, como son los deberes de asistencia,
fidelidad, o de cohabitacin, los que en la convivencia son
obligaciones naturales que subyacen de la misma relacin
concubinaria.
c) Nuestra legislacin otorga derecho sucesorio a los concubinos
luego de fallecido uno de ellos.
d) No existe posibilidad jurdica en la unin de hecho propia que los
concubinos puedan sustituir el rgimen patrimonial por el de
separacin de bienes, por ser el rgimen patrimonial de la unin
de hecho nico.
e) No existe un tratamiento equiparable del matrimonio y la unin de
hecho, al haber acogido nuestro cdigo civil el Sistema de
Regulacin Parcial de la unin de hecho, pero con cierta tendencia
al sistema de la Regulacin Integral producto de su exigencia
social.
f) En nuestra legislacin, contiene la exigencia de una prueba escrita
de la unin de Hecho para su acreditacin, lo cual conlleva a que
sea de difcil probanza dicha unin cuando no exista esa prueba,
teniendo en cuenta que las relaciones en la unin de hecho se
caracterizan por su naturalidad y sin exigencias formales o
escriturarias.
3. EFECTOS DE LA UNION DE HECHO
La convivencia genera relaciones diversas de carcter intersubjetivo,
muchas de las cuales recaen en las esferas personal y patrimonial.

3.1. EFECTOS PERSONALES

Efectos en cuanto a los hijos.- Filiacin y Prestacin alimentaria
Durante la unin de hecho se establecern relaciones personales y
sexuales entre la pareja, lo que dar origen a la procreacin de los hijos,
producto de ese affectio familiaris, y con ellos se originar un nuevo
vnculo, el de parentesco, la filiacin extramatrimonial, y con ello, por
ende, la obligacin alimentaria y la educacin de la prole.
Cuando nace un hijo en la unin de hecho no es aplicable la presuncin
de paternidad la que se aplica en el vnculo matrimonial (artculo 361 y

362 del Cdigo Civil). Pero, en caso que un hijo

reconocido por su progenitor, la situacin fctica
sexuales en la poca de la concepcin deber
establecer judicialmente la prestacin alimentaria
Cdigo Civil).

no se encuentre
de las relaciones
acreditarse para
(artculo 415 del

En cuanto a la prestacin alimentaria a favor de los hijos, existe distinto

tratamiento legislativo sean los nacidos dentro o fuera del matrimonio,
teniendo especial relevancia tratndose de hijos extramatrimoniales no
reconocidos.

Indemnizacin de Daos en caso de falta de Reconocimiento

voluntario
Cuando falta el reconocimiento de un hijo extramatrimonial fruto de una
convivencia, no existe un marco legal preciso que pueda conferir un
derecho a pedir indemnizacin por dao moral sobre todo cuando no
exista reconocimiento voluntario. En el Per, se encuentra vigente la ley
28457 de Filiacin Judicial de Paternidad Extramatrimonial, en la que se
regula el procedimiento a seguir establecindose la relevancia de la
prueba del ADN para fines de establecer judicialmente la filiacin, y
como pretensin accesoria, la fijacin de una pensin alimentaria.
Empero no se ha previsto el caso en la cual cuando no hay
reconocimiento voluntario por su progenitor conlleve algn tipo de
indemnizacin, que en realidad, en esos casos se est afectando
adems del derecho a la identidad del hijo y con ello el goce de sus
derechos a plenitud, un dao adicional, cual es, el dao moral que
subyace de dicha negativa.

Equiparacin jurdica de los hijos

La equiparacin jurdica del hijo matrimonial con el extramatrimonial,
que es la tendencia que propugna la igualdad de derechos de los hijos
con independencia de su filiacin sea matrimonial no extramatrimonial.
En la Constitucin del Estado, se establece el derecho a la igualdad ante
la ley (art. 2 inc. 2), la que guarda concordancia con el art. 6 tercer
prrafo Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes; y lo
dispuesto en el artculo 235 del Cdigo Civil establece que Todos los
hijos tienen iguales derechos.

Ejercicio de la Patria potestad

En el rgimen matrimonial la patria potestad se ejerce conjuntamente
por ambos conyugues (art. 418 del Cdigo civil).
La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el
padre o por la madre que los ha reconocido. Si ambos padres han
reconocido al hijo, el juez de menores determina a quien corresponda la
patria potestad, atendiendo a la edad y sexo del hijo, a la circunstancia

de vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a los intereses del
menor (art. 421 del Cdigo Civil).
la patria potestad de acuerdo a nuestro cdigo civil en el caso del hijo
matrimonial reconocido por ambos padres, corresponde al juez de
familia la determinacin a quien debe ejercerlo, atendiendo a
determinadas circunstancias.
Sin embargo, la patria potestad en la realidad social, se observa que se
ejerce conjuntamente por ambos padres concubinos sobre todo cuando
se trata de hijo reconocido por ambos y estn en convivencia.

3.2. EFECTOS ENTRE LOS CONCUBINOS

Deberes que nacen de la convivencia
Nuestro Cdigo Civil, al no regular con mayor claridad se a la unin de
hecho, se encuentra limitada hacia el tratamiento de los deberes que
nacen naturalmente de la unin de hecho, pues, {esta tambin debe
cumplir las finalidades semejantes al matrimonio, tales como los
deberes de ayuda mutua y auxilio entre los concubinos, de la
cohabitacin, fidelidad, de las prestaciones alimentarias, entre otras.
En la convivencia, ms bien estos, son deberes naturales que subyacen
de la misma naturaleza humana para la conservacin de la convivencia
y sus relaciones armoniosas, porque la pareja comparte su proyecto de
vida en comn, caso contrario de incumplirse esos deberes naturales
podra originar el trmino de la convivencia al no haber posibilidad legal
de reclamar por ejemplo, la cohabitacin del concubino que abandone el
hogar convivencial; sin embargo, puede apreciarse que por expresa
disposicin del artculo 326 del Cdigo Civil, la convivencia que se
ampara, adems de las condiciones previstas, es la unin formada para
alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio;
pero no existe obligacin legal de exigencia en ese concubinato de
cumplimiento de esos deberes, por ejemplo, el alimentario entre
convivientes, el de fidelidad, de cohabitacin, quedando as debilitada
legalmente {esta institucin por conllevar nicamente obligaciones
naturales.

Prestacin alimentaria
Nuestro ordenamiento legal confiere la posibilidad de la obligacin
alimentaria entre los convivientes, slo en el caso de la ruptura
unilateral de la unin de hecho, cuya obligacin recaer en el
abandonante, estipulado en el artculo 326 del Cdigo Civil, y esta
obligacin es alternativa a la indemnizacin que se pueda conferir a
peticin del abandonado(a).
Sin embargo, no existe obligacin legal de prestar alimentos durante la
convivencia entre los concubinos en el eventual caso de su
incumplimiento, que puede darse en la realidad que de hecho se
presenta, pues nicamente se prestara a favor de la prole.

La doctrina tiende a rechazar la posibilidad de que l o la concubina

puedan gozar de un derecho legal de alimentos similar al que se
atribuye a los cnyuges.

Derecho Sucesorio
Nuestra legislacin actualmente confiere derecho sucesorio entre los
convivientes, al integrante sobreviviente de la unin de hecho, segn la
modificacin de la Ley 30007 al Cdigo Civil. De tal manera que ante la
muerte de uno de los concubinos, el patrimonio del fallecido ira a parar
en manos de su concubina o concubina, siempre que la unin de hecho
rena las condiciones sealadas en el artculo 326 del Cdigo Civil,
situacin justificada en la medida que esta persona pas muchos aos
de su vida haciendo vida en comn y conviviendo con el concubino o
concubina fallecido (a), con el esfuerzo que se hizo, lograron constituir
un patrimonio, accediendo a l mediante la regulacin de nuestra
legislacin sobre los derechos sucesorios entre los miembros de uniones
de hecho.
La ley es clara al sealar que la legitima corresponde a los herederos
forzosos, vale decir, los descendientes, ascendientes, el conyugue o, en
su caso, el integrante sobreviviente de la unin de hecho, es decir, se
incluye al concubino suprstite.
Existen argumentos en contra de esta posicin, asi conferir a estas
uniones de hecho, la posibilidad de generarderechos hereditarios y
alimentarios puede conducir a la idea errnea de que existen dos
formas de contraer matrimonio, una plena, el matrimonio civil; y otra,
menos plena, la unin de hecha.
Se trata, de un texto problemtico al establecerse las mismas
consecuencias en el matrimonio y en la unin de hecho que
prcticamente iguala estas dos formas de vnculo entre el hombre y la
mujer. De ello se seguira, de otro lado, que las actuales uniones de
hecho, que podran terminar en matrimonio, sean disueltas ms
rpidamente antes de que se configuren como tales para impedir que se
generen derechos hereditarios. Ello promovera una cada vez mayor
inestabilidad en las relaciones entre el hombre y la mujer, sobre todo en
la mujer.

4. LIQUIDACION DE BIENES

En cuanto a los bienes de la unin de hecho

La convivencia que rena los requisitos de ley, origina una comunidad
de bienes siendo de aplicacin las reglas de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable. Pero en caso de que la
convivencia no rena los requisitos, la parte perjudicada tiene

expedito el derecho de reclamar la pretensin de enriquecimiento

indebido. Esto significa que en caso de fenecimiento de la
convivencia de hecho propia, se procede a su liquidacin, que de
acuerdo a la misma normativa del artculo 326 puede terminar la
convivencia por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin
unilateral.
Cuando la unin de hecho haya alcanzado los requisitos exigidos, a la
comunidad de bienes entre los convivientes se aplica las normas de
la sociedad de gananciales en lo que resulte aplicable. Significando
que alcanzado dicho requisito los bienes del concubinato se
presumen comunes, y que en caso de discusin de los mismos se
deber probar la calidad de bien propio.

Posibilidad de sustitucin de rgimen patrimonial en la unin

de hecho
En nuestra legislacin no existe posibilidad de pretender por los
concubinos un cambio o sustitucin de rgimen, por cuanto el
rgimen en la convivencia es nico, el de comunidad de bienes sujeta
a las reglas de la sociedad de gananciales, previsto en el mencionado
artculo 326 del Cdigo civil. En consecuencia, no resultan aplicables
los artculos 296, que faculta a los cnyuges la variacin de rgimen
patrimonial, o el artculo 297 que confiere la posibilidad de recurrir al
juez pidiendo la sustitucin del rgimen por el de separacin de
patrimonios, en los supuestos p0recisados en el artculo 329.