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ACADEMIA BRASILEIRA DE

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

MOUTINHO, Felipe M.Cordeiro - Felipe Moutinho Cordeiro


Membro Honorrio da Academia Brasileira de Direito Processual Civil, Membro da InterAmerican BAR Associacion, Membro da Union Internacionale de Advocats, Doutorando em
Direito Privado com nfase em direito Processual pela Universidad de Cincias Empresariales y
Sociales de Buenos Aires, Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade Federal
Fluminense, Especialista em Direito Processual Civil com nfase em direito Privado, pela
Universidade Federal Fluminense, Especialita em Direito Constitucional pela Universidade
Estcio de S, Scio Fundador do escritrio Moutinho & Mello Advogados e Consultores e da
primeira empresa do mundo voltada para auditoria jurdica especifica Fnix Law Consult, exprofessor do Instituto Brasileiro do Direito da Comunicao, Presidente do Instituto Instrumental
de Direito, Advogado, Perito Judicial e Professor.

SUMRIO :

1.

INTRODUO ....................................................................................................................... 2

2.

ABORDAGEM CONSTITUCIONAL.................................................................................... 3

3.

EVOLUO HISTRICA DOUTRINRIA ........................................................................ 5

4.

ESTUDO COMPARADO .................................................................................................... 11

5.

DESMISTIFICAO DA TEORIA CHIOVENDISTA DA INATIVIDADE ................... 22

6.

DA INDIVIDUALIZAO DOS EFEITOS PARA ENTENDIMENTO DA REVELIA

COMO EFEITO DA CONTUMACIA ......................................................................................... 29


7.

ANALISE DA REVELIA COMO EFEITO DA CONTUMCIA SOB A TEORIA

ESTRUTURANTE DE MLLER E PRINCPIOS DE ROBERT ALEXY ................................ 33


8.

CONSIDERAES FINAIS ............................................................................................... 35

9.

CONCLUSAO ...................................................................................................................... 37

10.

REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS ................................................................................. 38

1. INTRODUO

Inicialmente cumpre delinear a controvrsia existente entre Contumcia e


Revelia, existindo inmeros conceitos doutrinrios a respeito, o que nos conduz
inmeras concluses sobre a revelia, sendo esta, na realidade, propriamente um efeito
do instituto da Contumcia, conforme ser demonstrado.

Atualmente, possumos grande parte da doutrina que entende serem a revelia e


contumcia institutos e palavras sinnimas, como o caso do Jurista que dispensa
maiores apresentaes, Rogrio Lauria Tucci1.

Em outra esfera, temos parte de nossa doutrina, capitaneada por Chiovenda2, a


qual considera a Revelia pela ausncia de defesa e a contumica pela falta da parte em
audincia, sendo tratado cada instituto de forma individual e antagnica, conforme nos
ensino Pontes de Miranda3.

Diante disso, tais conceitos caminharam para o mais simples e inseguro


objetivo como queremos demonstrar, qual seja, a fundio4, o tratamento como

TUCCI, Rogrio Laurina, Da Ao e do Processo Civil na Teoria e na Prtica, Saraiva, 1ed., 1978, pgina 128.
Teoria da inatividade que ser explorada a seguir.
3
MIRANDA, Pontes, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro, 1947, v.1, p.218.
4
Nessa linha temos o posicionamento do jurista Rogrio Laurina Tucci, obra cit. nota 3, Francesco Carnelutti na
obra Sistema Del diritto processuale civile, Padova, 1939,v.3,p.97,n.644, entre outros.
2

3
sinnimos, como ocorre perante clssica5, raiz italiana, onde a contumcia vista como
instituto uno para com a revelia, sendo aplicada para ambas as partes.6

Contudo, em outro sentido divergente do conceito sinnimo dado para


Contumcia e Revelia, temos o tema abordado, o qual visa analisar e demonstrar ser a
Revelia um efeito da Contumcia, individualizando cada instituto em prol da
instrumentalidade processual, acesso a justia e segurana jurdica, ditando nova
tendncia acerca dos reais efeitos da Revelia7.

Corroborando com o tema, temos posicionamentos contemporneos e


clssicos, bem como o reflexo meta processual de um estudo conseqente (revelia como
efeito da contumcia) em contramo do estudo uno (Contumcia e Revelia como
sinnimos) e at mesmo, entendimento dplice onde afirmam ser a Contumcia Revelia
do Autor8 e a Revelia para o Ru.

2. ABORDAGEM CONSTITUCIONAL
O instituto da Contumcia tem como objetivo atravs da revelia, regular a
segurana existente no processo, para que os atos no sejam infinitos tendo apenas como

Resultado este percebido ao verificarmos o conceito fornecido por Plcido de Silva, em sua obra Vocabulrio
jurdico conciso. Rio de Janeiro, Forense, 2008, pela afirmao A contumcia tambm denominada revelia e o
contumaz, revel.
6
MATIROLLO, Luigi, Tratatto de diritto giudiziario civile italiano, Torino, 1903, v.3, p. 785, n.982.
7
Por ser esta um efeito em si da Contumcia, conceito este estudado e objeto da pesquisa a ser desenvolvida.
8
Trata-se de estudo controverso, tanto que para demonstrar a referencia informa se tratar ambos de efeitos mas ao
conceituar a contumcia, se confunde e trata a revelia como instituto sendo contumcia efeito para o Autor e Revelia

4
balizes a prescrio, existindo ainda institutos com a mesma natureza regulamentar, como
o caso da precluso, na esfera procedimental, bem como prescrio e decadncia na
esfera meta processual.

Convergindo com a efetividade, diante do principio da brevidade, pelo qual


segundo nos ensina, o jurista Moacyr Amaral dos Santos9 o processo deve desenvolverse e encerra-se no menor prazo possvel, a real concepo da contumcia se faz
importante, para que o Processo Civil.

Diante disso, recepcionando tal principio, em 2004 foi editada a emenda


constitucional nmero 45, pela qual foi preconizado regular durao do processo em
prol da tutela pretendida, seno vejamos:

Artigo 5: LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so


assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao.

Ntido, portanto, que a celeridade ou brevidade processual para existir como


instituto, depende de normas em conceitos limitadores como a contumcia, precluso,
prescrio e decadncia, obvio cada qual com suas distines tcnicas.

para Ru, um imbrglio doutrinrio incuo e prejudicial perante a instrumentalidade que o procedimento deve se
reger.
9
SANTOS, Moacyr Amaral, Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, Saraiva, So Paulo, 1998, 2 Tiragem,
Saraiva, pgina 298.

5
Diante disso, estrito senso, a contumcia se restringe a inexistncia de defesa
apresentada pela parte demandada, dentro do prazo para contestao de 15 dias10, sendo
este, fruto na analise quantitativa, do tempo, para permitir que o ato possa ser praticado de
forma convenente ao processo, conforme conceituao contempornea de nossa
doutrina.11

Portanto, analisar a Contumcia e seu efeito Revelia, ou mesmo ambos em


conceituao diversa, dar efetividade ao processo e preservar a segurana jurdica se
prestando a jurisdio na maior brevidade possvel, sob o plio de nossa constituio e por
comando desta.

3. EVOLUO HISTRICA DOUTRINRIA


Diversos elementos relevantes miscelanizaram-se na formao do direito
comum, no perodo compreendido entre o sculo XI e XIV, momento, em que, direito
cannico, romano e medieval, convergiam e divergiam em diversos aspectos, mas
exerciam suas propriedades em pocas distintas influenciaram de forma direta a
contumcia, a tornando multifacetria.12

Nesse sentido, a concepo do contumaz, era para o jurista romano um


rebelde, para Igreja um pecador, da o resultado legal e efeito restritivo de direito no

10

Art. 297. O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa,
contestao, exceo e reconveno.
11
Cit. 3, pgina 300.

6
direito cannico com a pena de excomunho alem de confisso ficta, como no direito
Romano e Medieval, da excluso do Contumaz da sociedade, bem como sua confisso
ficta e imisso do demandante na posse imediata de seus bens, como ser explorado mais
adiante13.

Contudo, desde sua concepo, o direito processual meio para regular


exerccio do direito material, ou nas palavras de Jos Roberto dos Santos Bedaque14, o
processo, em sntese, deve ser instrumento seguro e efetivo de justia e pacificao social.

Seguindo essa esteira, diante da ineficcia do processo, cabe aos


processualistas buscarem alternativas15.

Perante tais anseios, a doutrina sempre buscou de forma no muito clara trilhar
caminhos formais e solenes para o direito processual, conceitos e elementos estes, que no
podem ser exarados, sob pena de contrariar seus prprios fins16.

Dito isso, cronologicamente a conceituao da Contumcia, remonta conforme


conceituao de Filomusi Guelfi17, onde afirmar que o verdadeiro contumaz surgiu no
tempo do imprio quando o dever de comparecimento do demandado, diferentemente dos

12

RISPOLI,Arturo, Il Processo Civile Contumaciale, Milo, 1911, 139 141.


BUZAID, Alfredo, Do concurso de Credores no Processo de Execuo, So Paulo, 1952, pgina 103.
14
BEDAQUE, Jose Roberto dos Santos, Efetividade do Processo e Tcnica Processual, 3 Edio, Malheiros, So
Paulo, 2010, pgina 43.
15
Idem, pgina 91.
16
MONTESQUIE, Charles, Do Esprito das Leis, Livro Vigsimo-Nono, p.269.
17
GUELFI, Francesco Filomusi, Il Processo Civile Contumaciale nel Diritto, Roma, Napoli, 1873,p.59.
13

7
estgios anteriores, dizia com a prpria autoridade pblica, e seu descumprimento gerava
a contumcia.

No fim do perodo Romano Republicano, quando a falta de comparecimento


do ru produz a vitoria do Autor e a deste, a absolvio daquele.18

J no perodo formular, a atividade privada do autor substituda pela


autoridade do magistrado que, para obrigar o ru a comparecer, comina-lhe multa e at
imisso do demandante na posse de seus bens.19

Contudo em momento, da in ius vocatio instituda nova forma de


vadimonium, qual seja a promessa feita pelo demandado ao autor de comparecer pela
primeira vez antes do pretor, para cumprir os atos in iure.

Entretanto, aps a invaso dos Brbaros, j durante o perodo Medieval, a


ausncia em juzo assumiu carter de verdadeiro delito poltico, sendo cominada com
multa a cada citao descumprida, bem como, confisco de bens e at mesmo o desterro do
contumaz da sociedade.

Tinha-se ento, inequivocamente, um conceito penal da contumcia


prevalecendo sobre os do Direito Romano o principio de que o ru era obrigado a

18
19

COSTA, Sergio, Contumcia Civil, volume IV, 1959, pgina 771/772.


GRANATA, Letterio, Contumcia matria civil, in Enciclopdia Juridica Italiana, 1902, pgina 243.

8
comparecer; se no o fizesse, sofria a sano correspondente sua desobedincia, e
restava sucumbente no mrito do litgio.20

Posteriormente, nos processos carolngios, sculos seguintes ao perodo


Medieval, antecessor do Perodo Romano, a Contumcia, adotou flexibilidade em prol
da segurana jurdica, como se a luz do devido processo legal estivesse, garantido ao
contumaz, caso no comparecesse a primeira audincia medida cautelar, prottiva aos
seus bens e justificativa a sua ausncia, hiptese contudo no aplicada em caso de falta a
segunda audincia.

Devemos assim, referir a conceituao dada por Giannozzi21, ao procedimento


Cautelar no que se refere a justificativa de ausncia a primeira audincia por parte do
contumaz, in verbis:

Se ele apresentasse dentro de um ano, readquiria o direito de defenderse, e a posse de seus bens; e s aps decorrido esse prazo, os bens eram
confiscados definitivamente, satisfazendo-se com eles o credor.

Na contramo do perodo Carolngio, sobreveio o perodo cannico com


emprego exagerado da forma, ressaltando prevalncia da forma sob o prprio direito,
inclusive no que tange estritamente a contumcia, o direito cannico, apenava o contumaz

20
21

CORTESE, Ennio, Enciclopdia de Direito, Roma, 1962, p.447.


GIANNOZZI, Giancarlos, La Contumcia nel Processo Civile, Milano, 1963, p.31/32

9
com sua excomunho, ou seja, perdas de seus direitos religiosos alem da confisso tcita,
impossibilitando qualquer via de justificao ou proteo cautelar patrimonial.22

Portanto, a doutrina clssica, influenciando parte da doutrina contempornea,


traou conceitos multiformes, para Contumcia, sem, portanto especificar a Revelia como
tal, at porque o procedimento clssico detinha audincias preliminares obrigatrias e
comuns a todos os ritos processuais, sendo desnecessria uma conceituao analtica
acerca dos efeitos da Contumcia, conforme observamos atravs dos ensinamentos de
Rispoli23, in verbis:

O processo dividia-se em duas fases: na primeira audincia preparavase a outra instrutria, que se realizava, normalmente, depois de 40 noites.
Nesta o nus da prova incubia ao ru que negasse o direito do autor.

Historicamente, dentre os primeiros doutrinadores a conceituar e rediscutir o


tema temos, Teixeira de Freitas, que afirma ser a contumcia a causa freqente da
revelia (Revelia. in Vocabulrio Jurdico, Rio de Janeiro, 1883, p;348), contrariando o
posicionamento de Plcido da Silva (cf. nota 4) o qual iguala os institutos e os trata como
sinnimos.

Todavia, ao mesmo tempo em que a matria foi discutida e conceituada, por


conseqncia bvia, surgiram s divergncias doutrinrias atravs inclusive do

22
23

Idem.
RISPOLI, Arturo, Il Processo Civile Contumaciale, Itlia, Milano, 1911, p.86

10
entendimento do jurista que dispensa apresentaes, Morais Carvalho, ao afirma
corresponder a revelia pena da contumcia in non comparendo (Praxe. Forense, 3.
Ed.Rio de Janeiro, 1910, 208).

Nessa mesma linha, Jos Frederico Marques, ao afirmar ser no direito ptrio
revelia vocbulo sinnimo de contumcia(Manual de Direito Processual Civil, Saraiva,
So Paulo, Volume 2, 2 Edio 1976) ao inclusive referir-se a Calmon de Passos (
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Vol.III pg.343.), por sua vez, iguala os
institutos e os trata como sinnimos.

Existindo ainda como balize norteadora o conceito clssico de Chiovenda


relativo inatividade24, sendo a contumcia a inatividade do Autor, convergindo, assim,
com o posicionamento capitaneando por Plcido da Silva em 1883.

Entretanto, como pilar doutrinrio, considerando Revelia como efeito para


contumcia, temos a convergente doutrina dos juristas que dispensam apresentao, como
o caso de Jos Frederico Marques25, Moraes Carvalho26, Afonso Fraga27, Hertides da
Silva Lima28, Pereira Braga29, Moacyr Amaral dos Santos30, Texeira de Freitas31.
24

(...)Entende-se atravs de tal conceito ser a contumcia a expresso da livre disposio dos prprios direitos e
interesses (...) atravs da obra de Chiovenda, Principii di diritto processuale civile, Napoli, 1923, p. 754, 50.
Todavia esquece-se da possibilidade pratica de um equivoco por parte do advogado ou nulidade de intimao para
audincia por culpa cartorria ou no observncia do prazo para citao antes da Audincia por parte dos
magistrados e derradeiramente.
25
FREDERICO MARQUES, JOS, Manual de processo civil. So Paulo, 1974, v.2.
26
MORAES CARVALHO, Alberto Antonio de. Forense, praxe 3 ed. acomodada por Levindo Ferreira Lopes. Rio
de Janeiro 1970.
27
FRAGA, Afonso Instituies de processo Civil do Brasil. So Paulo, 1940.v.2.
28
LIMA, Silva, Cdigo de Processo Civil Brasileiro Comentado, So Paulo, 1940 v.1, pag.80.
29
BRAGA, Antonio Pereira. Exegese do Cdigo de Processo Civil. So Paulo, s.d.v 3.

11

Ainda sobre tal controvrsia, Lopes da Costa32 cogita somente a idia da


revelia, entendendo esta como instituto, sendo tanto para o autor, quanto para Ru,
posicionamento endossado por Jos Joo Calmom de Passos33, o qual inclusive trata
como Revelia do Autor e Revelia do Ru.

Convergente com presente, trabalho tivemos a refroma nmero 69 de 2009, no


Processo Civil Italiano, onde passou-se a tratar de forma direta e efetiva o resultado direto
da Contumcia ( como em nosso cdigo ao tratar da revelia), uma verdadeira unio e
convergncia entre conceito Contumcia ( conceituada no Cdigo de Processo Civil
Italiano) e seu resultado Revelia ( conceituada no Cdigo de Processo Civil Brasileiro).

Tal conceito possui rgidas razes doutrinrias que remontam o sculo XIX, as
quais se mantm vivas at os dias atuais, motivo pelo qual deve-se traar diante das
divergncias e convergncias o caminho mais eficaz para o processo, o qual deve ser
instrumento seguro e efetivo de justia e pacificao social.34

4. ESTUDO COMPARADO
4.1FRANA

30

AMARAL Santos, Moacyr. Primeiras linhas de direito processual civil. 3. Ed. So Paulo, 1977. v.2.
FREITAS, Teixeira, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro, 1947, v.1, p.218.
32
LOPES DA COSTA, Alfredo Araujo, Direito Processual Civil Brasileiro, So Paulo. Rio de Janeiro, 1953,
v.3.p.59.
33
CALMOM DE PASSOS, J.J., Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro, 1974, v.3 p.14.
34
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos, Efetividade do Processo e Tcnica Processual, 3 Edio, Malheiros, So
Paulo, 2010, pgina 40.
31

12
de se referenciar exordialmente, o antigo direito francs que culminou coma
clebre Ordenao de Luiz XVI, em 1667, pela qual distinguia a falta de comparecimento
da falta de apresentao de defesa, de forma magistral e evolutiva em relao ao processo
de criao e desenvolvimento da contumcia.

Vale ressaltar, que nem sempre foi assim, na Frana predominava, as normas
de direito romano cannico, at quando no Reinado de Felipe, foi regulada contumcia,
por ato do Parlamento de Paris, que aboliu as medidas coercitivas e restritivas impostas
por tais influencias normativas, correspondentes multa, seqestro, confisco de bens,
missio in possessionem, entre outras.35

A partir da, o Ru s perdia a ao caso no comparecesse a trs audincias


seguidas, conforme lei datada de 13 de Maro de 1922 (as leis eram apenas organizadas
por datas da a inexistncia de referencia numrica) conceito bem diferente da contumcia
imediata e da revelia imutvel e instncia, vivida inclusive na atualidade 5 sculos aos a
ordenao de Luiz XVI.

Em relao ao Autor, (mais uma vez tratando-se de forma igualitria Autor e


Ru ao conceito contumacial ), de sua vez, s poderia ser contumaz caso existisse
alguma falha de seu advogado, conforme estabelecido pelo artigo 154 do Cdigo
Processual Francs, de 1922, posteriormente revogado pelo Decreto datado de 30 de
Outubro de 1935.

35

MOREL, Ren, Tratit Elementaire de Procedure Civile, Paris, 1949, p.56

13
Igualmente, caso a contumcia ocorra em segunda instancia, conforme artigo
150 e 154 bis do Cdigo de Processo Civil Frances, as regras a serem aplicadas seriam as
mesmas referidas em sede de primeira instancia.

Analogamente, o Cdigo Processual Frances, prev, hipteses de justificao,


similar a querela nulitatis, ou seja caso o Ru demonstre nulidade de citao a ponto de
justificar sua ausncia nos termos do artigo 158, estaria o cumprimento de sentena
suspenso ate julgamento podendo processo retroagir at o status quo anterior,
analogamente ao previsto do Cdigo de Processo Civil, no que tange nulidades em seu
artigo 250.

4.2ITALIA
Em linhas gerais, na Itlia, contumaz quem no constitui procurador no curso
da lide, luz da conceituao de Carnelutti36, mantendo inclusive ausente na totalidade
dos atos processuais, at sentena, lembrando que como no procedimento Frances, o
procedimento Italiano preconiza de forma obrigatria a realizao de audincias.

Na realidade o direito italiano, possui uma conceituao deveras limitada,


posto que concebe a contumcia de forma imediata e apenas na fase preliminar do
processo, por fora do principio semel praesens semper praesens : depois que as partes
se fizerem constituir judicialmente e apresentam-se perante o juiz instrutor, s pode
ocorrer ausncia e no mais a contumcia.
36

CARNELUTTI, Sistema del Diritto Processuale Civile, Padova, 1939 vol. III,p.107

14
Dessa forma, durante a alterao do cdigo processual Italiano de 1865, para o
de 1940, diversas foram as alteraes no sentido de aprimorar a contumcia, como a
desnecessidade de renovao de renovao de citao do Ru, conforme o artigo 385 do
revogado diploma havia previsto.

Seguindo essa linha, a renovao s possvel, uma vez verificada a nulidade


da citao, portanto o que se buscou foi a efetividade objetividade do processo, mesmo
que para isso seja comprometida algumas garantias como a renovao de citao.

Recentemente em 2009 com a reforma processual ocorrida atravs da edio


da lei 69/2009, o Cdigo Processual Civil italiano em seu artigo 115, fez previso
expressa da contumcia parcial, fato que ser explorado no prximo capitulo, com maior
profundidade.

Diante disso, a cincia processual Italiana, possui uma conceituao concisa e


objetiva, pautada na efetividade, conceituando o denominado processo contumacial, mas
sem destrinchar os efeitos gerados pela contumcia, lacuna esta preenchida em parte pela
reforma de 2009.

Todavia, o direito Italiano, possui seu prisma garantista, permitindo


novamente a justificao em caso de no comparecimento em juzo mesmo que de forma
intercorrente, no caso de apelo, podendo justificar o motivo que seu direito precluso, ou
que faltou ao ato, contudo cabe comprovar, nulidade de citao, notificao impeditiva de

15
conhecimento do processo ou por se tratar de pessoa inimputvel, sendo conhecida tal
justificao de remissione in termine (Restituio Integral)37.

Em grau de apelo, garantido ao contumaz, participao em todos os atos,


uma garantia similar a Francesa conforme se verifica por sub-capitulo passado, bem como
pode ao revs de opor oposio como previsto no Cdigo de 1865, devendo apelar,
momento em que poder produzir prova e contestar matria de fato e de direito.

Uma alterao e caracterstica importante do procedimento Italiano, reside na


alterao do artigo 386 do Cdigo de Processo Civil Italiano, para o artigo 189 do
codificado em 1940, onde se manteve a possibilidade de assumir o processo na fase em
que se encontrar, contudo possibilitando a contestao de matria ftica, tratada como
documentos.38

latente, a incongruncia das alteraes realizadas que tornam sem efeito a


prpria contumcia como instituto, mas isso fruto da equalizao de garantias, bem
como prevalncia da dignidade e proteo a ampla defesa.

Igualmente, fica ntido que a codificao italiana, destrincha e delimita


inmeras alternativas e variantes procedimentais sem, contudo de forma efetiva dispor
acerca dos efeitos reais da contumcia, tal fato pode ser explicado, diante da proteo as
garantias e guarda da ampla defesa e devido processo legal, contudo, claro a lacuna

37

MATIROLLO, Luigi Tratatto di Diritto Giudiziario Civile Italiano, Torino, 1903, vol.3 p.810/811

16
existente a qual ser explorada e correlacionada no prximo capitulo com evento similar
presente no ordenamento ptrio.

4.3 ESPANHA
Na Espanha, sua legislao atual Ley de Enjuiciamento Civil39, denomina a
Contumcia, como sendo a rebeldia, mesma denominao dadas ordenaes espanholas
de 1855, resguardando e prevendo somente a rebeldia ou Contumcia do Autor40, diante
de seu procedimento, convergente com Italiano e Francs, realizando-se obrigatoriamente
audincias preliminares.

Vale, lembrar que a respeito da contumcia, as ordenaes espanholas de


1855, previam, que a ao poderia ser proposta de forma oral, onde o Juiz a reduziria a
termo, e de acordo com a distancia da moradia do Ru, determina um perodo pr fixado
para o seu comparecimento sob pena de infmia e ser considerado Contumaz.

Perante a isso, o ordenamento Espanhol, caminhou sem preocupar-se com a


Contumcia do Autor, posto que nesses moldes seria impossvel de acontecer,
completamente divergente do que ocorre na atualidade.

Todavia, cumpre recordar, que existiu juno entre o Reino Portugus e


Espanhol, momento em que seus ordenamentos jurdicos e produes se colidiram, ponto

38

CASTRO, Leonardo Prieto, Derecho Procesal Civil, Zaragoza, 1949, tomo 2, p.240, n.471
Ley 1/2000, possuindo como ltima alterao a ley 16 de 2011 alterando a vigncia dada ttulos executivos.
40
Idem nota 38, p.31
39

17
que o Direito Espanhol passou a observar e construir sistema jurisprudenciais e
doutrinrios a respeito da contumcia do Autor por volta do sculo XIX41.

Diante de tal carga histrico processual, a contumcia vista pela doutrina de


Jaime Guasp42, como a inobservncia de um nus de impulso43, fato que vem retirando a
denominao Espanhola de rebeldia, para caracterizao da contumcia, pois estaramos
diante de inatividade e no necessariamente rebeldia.

Tal fato inspira as conceituaes Chiovendistas de Inatividade, por um


apurado estudo na evoluo da contumcia no direito europeu, vizinho ao Italiano e
convergente na obrigatoriedade procedimental de comparecimento das partes em
audincia.

Contudo, a luz do garantis mo Frances que influenciou toda Europa, e no foi


diferente no direito Espanhol ao rebelde permitido comparecimento tardio, assumindo
o processo na fase em que se encontra se tratando de primeiro grau, j sendo em segundo
grau, poder o rebeldeapresentar novos documentos e portanto realizar contestao e
impugnao ftica, conforme atualmente estabelecido nos artigos 49944 e 50045 do Cdigo
Processual Espanhol.
41

LEITE, Gisele Pereira Jorge Leite, In: mbito Jurdico, Rio Grande, 74, 01/03/2010 [Internet].Disponvel em
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=7502. Acesso em
09/03/2012.
42
GUASP, Jaimep, notas s Instituies do novo Processo Civil Italiano, de Francesco Carnelutti, Barcelona,
1942, Barcelona, p.351
43
Idem nota 21, p.416
44
Artigo 499 : Qualquer que seja o estado do Processo em que o demandado rebelde comparea, se entendera como
revogao de direito no podendo retroceder em nenhum caso.

18

Portanto, o direito Espanhol, em sua origem no foi to garantista como


Francs, nem tecnicista como Italiano, contudo, garantiu em sentido convergente,
protegendo o acesso a justia, e punindo o Contumaz.

4.4ALEMANHA
No direito Alemo, o autor podia escolher se iria adjudicar os bens do
contumaz ou o julgamento do mrito, ao ru era facultado a absolvio de instancia,
partir de 1793, com advento da Ordenao Prussiana de 1793, admitiu-se a ficta
confessio, que prevalece at os dias de hoje, com a presuno de veracidade como
Revelia, ao Contumaz.46

Entretanto, algumas so as inovaes inseridas pelo Direito processual


Alemo, inicialmente, instituiu requisitos para constituio da Contumcia, o primeiro
que a audincia tenha sido fixada para debate oral obrigatrio, sobre a controvrsia,
perante o Tribunal competente. O segundo, que, caso a parte comparea no intervenha
no debate, e por terceiro e ltimo que a intimao tenha sido realizada de forma valida.47

No que tange, a previso pra contumcia, e conseqente aplicao da revelia,


para Autor e Ru, o direito Processual Alemo, prev que pode o Ru em caso de Revelia

45

Artigo 500: o demandado rebelde a quem j tenha sido notificado pessoalmente s poder utilizar contra ela o
recurso de apelao e extraordinrio.
46
GOLDSCHMIDT,James, Derecho Processal Civil, traduo de Niceto Alcal-Zamora y Castilho, Barcelona,
1942. p.347, 58.
47
Idem, 348.

19
do Autor, requerer a declarao de sua contumcia, importando na rejeio in limine do
pedido exordial, todavia em caso de se tratar de revelia do Ru, isso no importa em
procedncia in limine da ao, devendo ser analisado o direito invocado.48

Ainda, possvel e admissvel, que o parte opte pelo julgamento segundo


estado do processo ou uma sentena contumcia, a luz da confisso ficta, o que poderia
ser impugnado pelo contumaz uma vez demonstrado de forma direta e por fora maior o
impedimento que o fez quedar comtumaz, contudo essa escolha no cabvel existindo
alguma irregularidade de citao verificvel.

Sendo assim, o procedimento contumcia alemo, prev variantes garantistas a


fim da prevalncia do contraditrio e refutao da injustia, tratando com serenidade e
segurana o processo contumcia, concebendo a contumcia como gnero, sem, contudo
tratar da revelia, a qual seria sua espcie, como feito, no direito processual argentino e
Italiano, diante de suas recentes alteraes.

4.5SUIA
Sob, opinio de Rispoli49, a Codificao Processual Civil de Genebra, uma
das mais expressivas ordenaes modernas, considerao que reside em concretos
elementos processuais instrumentais, como o caso da validade de citao ou ausncia do

48

WACH, Adolph, Conferencias sobre la ordenanza processal civil alemana, traduo de Ernesto Krotochin,
Buenos Aires, 1958, p.198 e 206.
49
Idem nota 23, p.218

20
Ru, pode o Juiz, de forma independente, verificando um perodo no suficiente para
apresentao de defesa determinar renovao da citao de oficio, no teor do artigo 133 e
139.
Prev, de forma sistemtica a contumcia do Autor, onde se procedimento ser
julgado improcedente, bem como do Ru, o qual ter caso sejam justas, acolhidas as
afirmaes colocadas contra si.

Igualmente, prev, a possibilidade de oposio a deciso contumacial atravs


de seus artigos 136 e 140, no prazo de vinte dias, contatos da notificao da sentena,
possibilitando ainda justificao para perda desse prazo.

De forma objetiva e direta a legislao Suissa, resguarda o contraditria e


regula o procedimento contumcia de forma dinmica e objetiva em plena convergncia
com direito Europeu.

4.6ARGENTINA
Na Amrica do sul, sob influencia direta da Espanha, tentou-se moldar e
conceituar de forma direta tanto a Contumcia quanto a Revelia de formas distintas e
autnomas, ao passo de que a Revelia no implica em qualquer punio ao Contumaz.

21
Segundo Alsina50, o procedimento contumacial, funda-se na necessidade de
que o processo tramite at o final, possuindo como efeito a revelia.

Em seu direito positivo, a Argentina, estabelece as punies pos o tramite


processual ou procedimento contumacial, quando Ru no mais faz parte do
procedimento por ausncia ou desdia, conforme seus artigos 433 do Cdigo de
Procedimentos e na lei 11 de 1924, acrescenta essa ltima que o autor que a declarao
da revelia deve ser notificada ao contumaz.

Assim, o procedimento contamacial, tem seu inicio com a decretao da


revelia, tratada pelo Direito Argentino como Declarao de revelia, a qual deve ser
proferida no primeiro momento em que se verificar ausncia do Ru ou Autor, atravs da
declarao de revelia, feita mediante solicitao das partes.51

Todavia, a declarao de revelia, pode ser suspensa atravs da justificao da


parte prejudicada, dentro do processo contumcial, devendo assim, fundamentada em
fora maior expor os motivos de sua ausncia, conforme estabelecido pelo Artigo 188 e
191 do Cdigo Processual Argentino, cessando assim os efeitos da revelia e retomado o
processo em sua forma plena no mais contumcia.

Extramos portanto, a preocupao do legislador Argentino em conceituar


contumcia como procedimento de revogao ou declarao da Revelia, onde uma vez

50

JOFRE, Tomas, Manual de Procedimentos, Buenos Aires, 1941, vol.I, p.280

22
aplicada estaria instaurado o processo contumacial, onde intimaes seriam por edital e
caso fosse necessria seria nomeado curador, todavia uma vez revogada, estaria finalizado
o procedimento contumcial.

titulo de curiosidade, possui o processo civil argentino a possibilidade de


revelia a um dos Rus apenas, o que limita a abrangncia da defesa oposta pelos demais,
tal procedimento, colidi diretamente com principio da isonomia.

Verificamos portanto, que atravs do direito processual Argentimos vemos a


distino dada a contumcia como gnero e Revelia como espcie em seu sentido mais
amplo.

5. DESMISTIFICAO DA TEORIA CHIOVENDISTA DA


INATIVIDADE
Inicialmente, deve-se atentar para origem do termo Contumcia e sua
aplicao no direito processual Italiano para, aps, correlacionarmos com a Revelia e sua
aplicao em nosso direito para entendermos o porqu dos nomes e concluses de nossos
Doutrinadores e a teoria Italiana de Chiovenda relativa a inatividade52.

Ocorre que, o Processo Civil Italiano, no obstante sua simetria com o


Processo Civil Brasileiro, possui termologia prpria e nem sempre uma identidade formal

51

ALSINA,Hugo, Defesas y Excepciones, in Studi in onore di Enrico Redenti, Milano, 1951, vol III, p.370

23
e conceitual com o Cdigo Brasileiro, tanto que foi objeto de mutao e discusso em um
perodo conturbado53, compreendido entre os Cdigos 1865 e 194054 ora em referncia, se
alterando inclusive o Titulo, Processual ou Processo e inmeras discusses dogmticas.

A partir da os estudos de Chiovenda se pautaram nos artigos 18155 e 17156 do


Cdigo de Processo Civil Italiano, os quais, tratam da Contumcia especificamente e
conceitualmente sem referencia alguma a seus efeitos ou discriminao deles, dando
relevncia diante da falta em audincia instrutria pela prpria estrutura procedimental
italiana57, elemento no tratado desse modo, posto que possumos procedimentos como o
ordinrio, no qual a defesa, necessariamente, no se da em audincia existindo a
possibilidade de no ser realizada audincia alguma, caso inexista provas orais a produzir,
o procedimento por completo ser instaurado e findado sem realizao de Audincia.

Em convergncia de ambos os sistemas, a falta ou desdia pelo autor resulta


em extino conforme artigo 267, inciso III58 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro e

52

Idem nota 12
Aumento de populao de 23 para 45 milhes de habitantes, aperfeioamento dos meios de comunicao,
industrializao do pais expanso colonial entre outros fatores, reverenciados nas paginas 40 e 41 do Discurso de
Grandi ( Exposies de Motivos do Cdigo de Processo Civil Italiano).
54
Perodo tambm, em que a Advocacia Italiana, chegou a pretender a ab-rogao deste cdigo e a repristinao do
cdigo de 1865, somando reforma do processo Sumrio de 1901 o que no ocorreu (CIPRIANI, Franco, Piero
Calamandrei e la procedura civile. Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 2007.)
55
Art.181 Falta de comparecimento das partes, Se na primeira Audincia no comparecem as partes j constitudas
ou algumas delas, o magistrado instrutor comprovara se esta de acordo com a comunicao prescrita no ltimo
pargrafo do artigo 173, em caso de necessidade, ordenar sua revogao, designando nova audincia.
56
Art.171 Falta ou atraso na constituio Quando nenhuma das partes se constituem dentro dos prazos
estabelecidos o processo ser extinto, A parte que no comparecer tampouco na primeira audincia ser declarada
contumaz, por meio de ordenana do magistrado instrutor, salvo disposto no artigo 291.
57
Na estrutura processual Italiana a Audincia, faz parte dos procedimentos de forma direta, similar ao rito sumario,
da a importncia e criao da teoria da inatividade e sua amplitude dentro daquele ordenamento e limitao dentro
do nosso ordenamento.
58
269, III, quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de
30 (trinta) dias.
53

24
supra referidos do diploma Italiano, j no que tange ao Ru, acarretaria na aplicao da
Contumcia pelo Cdigo Italiano (medida mais branda e reversvel)59 e a Revelia pelo
Cdigo Brasileiro (medida que importa em restrio de direitos processuais, inclusive
com desentranhamento de defesa e presuno de veracidade de alegaes, art. 31960 o
Cdigo de Processo).

Entretanto, no Captulo VI do Cdigo de Processo Civil Italiano, temos o ttulo


Do Procedimento em Contumcia, j o Captulo VI, Seo I do Cdigo de Processo
Civil Brasileiro, possui como Ttulo Do Efeito da Revelia, ou seja, vejamos, que um
trata do procedimento ou conceito, j o diploma processual italiano trata do instituto
como efeito, tanto que nos artigos 29361 e 29462, fica ntida a irrelevncia da Contumcia,
uma vez que esta esteja constituda, sendo reversvel, efeito muito mais sereno63 se
comparado com a Revelia prevista nos artigos 31964 e 32465 do Cdigo de Processo Civil
Brasileiro que, conhecidamente, se preocupou em destrinchar seu efeito quando o Italiano

59

Fato presente no direito italiano at a edio de lei 69/2009 a qual alterou inmeros institutos processuais italianos,
dando maior ateno a elementos preclusivos com alterao do artigo 115 do Cdigo Processual Italiano, no que
concerne a revelia parcial do Ru.
60
Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.
61

Art.293 A parte que tiver sido declarada contumaz poder ser constituda em qualquer momento do
procedimento, at audincia em que o pleito seja remetido ao colegiado, conforme art.189.
62
Art.294 Reposio dentro do prazo O contumaz que se constituir poder pedir ao magistrado instrutor que seja
admitido a realizar atividades a ele estivessem j preclusas, se mostrar que a nulidade de citao ou de sua
notificao lhe impediu de tomar conhecimento do processo, ou que sua constituio tenha sido impedida por caso
fortuito ou fora maior.
63
Pelo Cdigo italiano a Contumcia, importa em precluso dos atos aps sua decretao realizados, artigos 292 e
293, ambos do Cdigo de Processo Civil Italiano, mas sem tratar de presuno de veracidade ftica ou
desentranhamento de pecas como artigos 319 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, da o termo utilizado.
64
Nota 31.
65

Art.324. Se o ru no contestar a ao, o juiz, verificando que no ocorreu o efeito da revelia, mandar que o autor
especifique as provas que pretenda produzir na audincia.

25
se preocupou em enfatizar e esmiuar seu conceito, da a referncia e correlao aos
captulos de cada Diploma.

Nessa linha, j verificamos a primeira dentro de inmeras assimetrias e


simetrias entre os dois sistemas elementos conjugados torna o conceito com todas as
vnias66 Chiovendista, magistral para o direito Italiano e, to somente para aquele
ordenamento, posto que o Brasileiro trata da Revelia como efeito, oriunda de um
conceito, qual seja, Contumcia, o qual tratado pelo Cdigo Italiano de forma
especifica, isolada e incompatvel com nosso ordenamento da forma colocada atualmente
pela doutrina, ou seja, aplicando de forma direta o conceito Italiano ao Direito Brasileiro.

Continuando, o Processo Civil Italiano trata da Contumcia e prev suas


incidncias, mas ao tratar de sua pena no a especifica, da evidente em relao ao Cdigo
Processual Civil Brasileiro, o qual a especifica a Revelia mas no a conceitua de forma
ampla, outro ponto de omisso na qual os Cdigos se encaixam, prevendo o Brasileiro,
somente o efeito, mas no conceituando o instituto, ao passo que o Italiano, prev o
instituto e variaes como falta em audincia, mas no conceitua a pena diretamente.

Em patente convergncia ao referido anteriormente especialmente omisso


concernente a falta de previso e conceituao dos efeitos da contumcia, com a reforma
processual ocorrida em 2009 atravs da edio da lei 69/2009, o Cdigo Processual Civil

66

Vnias, posto que contrariar ou criticar conceituao Chiovendista, para um processualista o mesmo que
impugnar uma palavra apostlica bblica, mas que deve ser realizara para uma real compreenso e evoluo

26
Italiano, passou a prever a hiptese da Revelia Parcial em seu artigo 11567, conforme j
previsto em nosso diploma processual pelo artigo 30268, ou seja em caso de no se
contestar parte da inicial teremos Revelia Parcial instituto ausente.

Tal alterao recebida pela Doutrina, como a retomada de um sistema


preclusivo mais rgido, a pouco e pouco reintroduzido pelas reformas italianas desde a
desastrada contrareforma de 1950, que teve por objeto principal abolir o sistema
preclusivo em atendimento aos reclamos da Advocacia Italiana.69

Em convergncia plena com a reforma experimentada pelo Direito Processual


Italiano e a omisso presente na necessidade de se dar efeito ao conceito da Contumcia,
temos a conceituao de Antonio Carrata70, jurista Italiano, o qual reconhece que mesmo
constado em vrios momentos e dispositivos processuais Italianos, no existia forma
genrica, ou seja faltava uma ampla conceituao dos efeitos da Contumcia, fator
abundante em nosso diploma ao verificamos a conceituao dada a Revelia.

Entretanto, se analisarmos isoladamente os diplomas processuais e suas


variaes doutrinrias em ambos os Pases, os frutos doutrinrios e conceituais sero

cientifica, a admirao no pode servir de barreira intransponvel para a produo cientifica, caso contrario
estaramos fadados a completa inrcia social.
67
Art. 115 Salvo os casos previstos pela lei, o julgador ter de pr como fundamentro da deciso as provas
propostas pelas partes ou pelo Ministrio Pblico, a no ser fato no especificamente contestado pela parte
constituda.
68
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se
verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
69

CIPRIANI, Franco, Piero Calamandrei e La Procedura Civile, Napoli, Itlia, Edizioni Scientifiche Italiane, 2007.
CARRATA, Antonio, Il Principio della non Contestazione nel Processo Civile, Pandova, Italia: Cedam, 2009
pgina 10.

70

27
divergentes, conforme dito no captulo anterior, porm, por outro lado, se isolarmos os
estudos de cada diploma processual, veremos dentro da assimetria existente entre eles,
duas lacunas que se encaixam, qual seja, um no tocante a falta de conceituao do efeito,
mas conceituao como instituto (Cdigo de Processo Civil Italiano, em seus artigos
29371, tratando da contumcia com efeito preclusivo e no presuno de veracidade
ftica), e outro conceituando o efeito ao invs do instituto por completo (Cdigo
Brasileiro nos artigos, tratando a Revelia como Pena artigo 32472).

Claro e preciso, portanto, a necessidade de uma anlise conjunta dos diplomas


para, aps, realizar relao doutrinria, contudo, alguns doutrinadores ptrios anteciparam
a correlao a doutrinaria deixando de lado a legal, aplicando de forma prematura
conceitos doutrinrios antagnicos com nossa legislao, mas que poderiam colaborar
para real compreenso do instituto, bastando para tanto anlise do direito positivo de
forma preliminar a anlise doutrinria.

Solucionando outra controvrsia doutrinria, a qual trata a Contumcia como


sendo a falta audincia ou desdia do Autor e Revelia tais atos do Ru, tanto o Cdigo
Italiano quanto o Brasileiro tratam-na sem tal distino e, inclusive, o Cdigo Italiano
especifico ao tratar da Contumcia do Demandado em seu artigo 29173 e da Contumcia

71

Art. 293 Constituio do Contumaz A parte que tiver sido declarada contumaz poder ser constituda em
qualquer momento do procedimento, at a audincia em que o pleito seja remetido ao colegiado, conforme artigo
189.
72
Nota 36.
73
Art.291 - Contumcia do demandado Quando o demandado no tiver se constitudo e o magistrado instrutor
observar vcio que implique nulidade na notificao da citao, fixar para o autor um prazo peremptrio para
renov-la . A renovao impedir qualquer decadncia.

28
do Autor no artigo 29074, ao mesmo tempo que o Cdigo Processual Brasileiro, a
conceitua como um efeito, tem sua previso especfica e somente em relao ao Ru,
conforme seus artigos, 31975 e 32476.

Contudo, o Cdigo de Processo Civil Brasileiro, prev tambm a Contumcia


para o autor, mas sendo norma inserida no contexto do artigo 267, inciso III77, tendo
efeito idntica a Contumcia italiana, mas sem descrever de forma direta tal instituto,
omisso esta que deu aso controvrsia.

Portanto, novamente verificamos que aps interpretao legal e conjunta de


ambas as legislaes, existe um conceito de inatividade mais amplo se analisado pelo
prisma do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, que ampara a desdia (sendo este conceito
a Contumcia) e seu efeito (Revelia).

Perante a essa gradao ocorrendo a Contumcia tanto para autor quanto para
Ru, teramos como seu efeito Revelia efeito mais amplo e abarcando a desdia, se
operando tanto para Autor como para o Ru, a qual acarreta em perda de direito a ampla
defesa e contraditrio em relao a matria ftica78, bem como extingue o processo no

74

Art.290 Contumcia do autor Quando, conforme o ltimo pargrafo do artigo 171, o magistrado instrutor
declarar a contumcia do autor, ordenara, se o demandado o solicitar, que se prossiga o juzo e adotara as disposies
previstas no artigo 187, em caso contrario, dispor que o pleito seja cancelado do rol e o processo seja extinto.
75
Nota 31.
76
Nota 36.
77
Nota 29.
78
Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.

29
caso de ausncia audincia79, condenando aos nus sucumbncias80, resultando em uma
pena processual ao desidiosos81, como ser demonstrado no captulo seguinte.

6. DA INDIVIDUALIZAO DOS EFEITOS PARA ENTENDIMENTO


DA REVELIA COMO EFEITO DA CONTUMACIA
Temos a contumcia, tanto na ausncia de apresentao de defesa ou no no
comparecimento do Autor, sendo o seu efeito a revelia, conforme previsto nos artigos
31982 e 32483 do CPC, tanto que o tipo processual taxativo ao tratar a Revelia como um
efeito e no instituto.

Qual seria a conceituao da Contumcia, at porque se a revelia um efeito,


conforme o ttulo Do Efeito da Revelia, presente na Seo I do Capitulo IV do Cdigo
de Processo Civil, deve, por conseqncia lgica, ser originrio de algum instituto.

importante pontuar a contumcia pelo prisma da revelia, como conseqncia


desta, posto que se a individualizarmos, estaramos abrindo precedente para
individualizao de seus efeitos e, portanto, afirmando que, para o ru supostamente
revel, o efeito seria a confisso (uma pena), e para o Autor supostamente contumaz, o
efeito seria a renncia de direito (uma alternativa diante da suposta vontade ou desdia),

79

Nota 23.
267. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto
ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28).
80
81
82

Nota 24.
Art. 324. Se o ru no contestar a ao, o juiz, verificando que no ocorreu o efeito da revelia, mandar que o autor
especifique as provas que pretenda produzir na audincia.
83

30
posto que iniciou o processo e aps se quedou inerte, no comparecendo em audincia ou
se quedando inerte para prtica de um ato processual, dando ensejo a extino, conforme
previsto pelo artigo 267, inciso III84 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro.

Portanto, fundado no prprio texto legal que conceitua a revelia como efeito,
temos a contumcia como instituto relativo inrcia das partes na falta de apresentao de
defesa ou desdia que resulte na extino de seu direito, respondendo por este ato atravs
das penas determinadas nos artigos 31985 e 32486 do diploma processual civil.

Ntido tratar-se de pena imposta pelo legislador87. Em primeiro lugar, pelo


prprio trato legal colocado em relao ao fato do que a falta ou inrcia acarreta, ou seja,
a extino do processo e, indo alm, em segundo lugar, por apenas permitir a causa por
trs vezes, no podendo intentar a mesma ao contra o Ru aps isto, todavia, podendo
alegar em defesa a matria, conforme extramos do artigo 268, pargrafo nico88, do
Cdigo de Processo Civil.

Nessa estreita linha, verificamos, portanto, que mais uma vez o legislador vem
punir o desidioso, o que nos afasta do conceito de que a falta ou inrcia importa em

84

Nota 23
Nota 9
86
Nota 10
87
Ao passo que limita o direito de ao e acesso ao judicirio e restringe direitos e garantias individuais previstas no
artigo 5 inciso XXXV de nossa Magna Carta.
88
Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no no III do
artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a
possibilidade de alegar em defesa o seu direito.
85

31
renncia tcita, posto que tal renncia deve ser escrita e direta em respeito ao comando
legal imposto pelo artigo 269, inciso V89 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro.

Outro ponto que, o acesso a justia, a ampla defesa e direito de ao, so


garantias constitucionais do cidado e, uma vez cerceados, estamos diante de uma
exceo legal que estipula essa mitigao como pena restritiva de direitos em
determinadas hipteses, igualmente como ocorre com a liberdade em caso de ilcito penal,
conforme estabelecido pelo artigo 5 XLVI90 de nossa Magna Carta91.

Sobre o tema temos o posicionamento de Giancarlo Giannozzi92, onde


considera tratar o efeito da contumcia como pena e esta compreender qualquer ato de
inrcia ou desdia da parte, seja da parte autora, seja da parte r.93

Todavia, tal raciocnio colide de forma direta ao conceito Chiovendista da


Inatividade94, que considera a contumcia como simples no comparecimento do Autor a
realizao de um ato processual95, todavia, fruto da preliminar concepo de
individualizar os institutos e a contumcia ser direcionada ao autor, da o nome
inatividade, e a revelia ao Ru, diante de sua previso legal especfica.
89

269.V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.


Artigo 5 XLVI, e - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:e) suspenso ou
interdio de direitos.
91
Diante disso, as garantias constitucionais no devem nem podem ser plenamente imutveis, caso contrario o
proveito da prpria torpeza seria utilizado como manto para impunidade.
92
La contumcia nel processo Civile, 1963, Milano, Doot A. Giuffr Editore, pg.153.
93
(...)La contumcia mera inativit solo uma definizione di quest ultimo concetto puo confermarlo.(...)Vale,
infine, la pena di porre uma distinzione ( giacch l inaltivit dal punto di vista soggettivo, si configura sempre come
l inosservanza dum onere (...)
94
Nota 12
95
Como previsto pelo artigo 267 III citado na nota 11.
90

32

D.m.v, de nossa humilde plancie, no querendo discordar com saudoso jurista,


um dos genitores de nosso direito processual.

Todavia, o autor poder dar causa no s atravs de sua inatividade, prevista no


artigo 267, inciso III96, mas tambm atravs da renncia, prevista no artigo 269, inciso
V97, a primeira no pode ser confundida com a segunda, posto que o fato originrio da
inatividade pode ser equvoco de seu patrono98 ou mesmo caso de fora maior, que
posteriormente poder ser alegado, nos dando com resultado e concluso lgica que,
renncia renuncia, e inatividade como lgico, inatividade, devendo ambas serem
expressas escritas, na inatividade a renuncia escrita para pratica de uma ato e a renuncia
escrita e no tcita.

Individualizados, portanto, os efeitos originrios a partir da concepo de


termos, a revelia, como efeito da contumcia, tratando sua aplicao como pena
processual imposta parte Contumaz, conforme norma processual artigo 319 do Cdigo
de Processo Civil Brasileiro, a luz de fundamento constitucional artigo 5 XLVI99.

Vale ainda, destacar a origem cannica da contumcia, onde a pena acessria


era a excomunho, conforme informado na evoluo histrica.

96

Nota 11
Nota 16
98
Fato previsto no Direito Frances, como hiptese para revogao da declarao de contumcia, mesma hiptese
prevista no Direito Medieval, e Alemo, o que demonstra no se tratar de inatividade podendo existir erro
justificvel.
99
Nota 17.
97

33

Ainda, j no sculo XIX, era entendida a Contumcia, como rebelio ao poder


do juiz, onde o poder jurisdicionado poderia se utilizar da fora para fazer a parte
comparecer em juzo sem distino entre cvel e penal, sendo sua ausncia considerada
como ato ilcito, uma reao mesmo que inerte que a parte contumaz adotava contra o
juiz, que por sua vez diante disso deixava de exercer sua funo, da a criao da teoria da
doutrina pena da contumacia100.

Convergindo com conceito de pena, temos a teoria da doutrina penal da


contumcia, capitaneada por Eduardo J. Couture101, referindo-se a concepo do processo
como quase contrato e, por conseguinte, ser a contumcia uma pena pelo
inadimplemento da parte, considerado pela sua ausncia ou desdia.

Sendo assim, a melhor tcnica processual aponta a parte desidiosa, sendo ela
Autor ou Ru, como contumaz, requerendo a aplicao de seu efeito, a Revelia, esta que
trata-se de uma pena processual102 que restringe e encerra o exerccio do direito de ao
e defesa respectivamente, conforme dispositivo legal processual brasileiro.

7. ANALISE DA REVELIA COMO EFEITO DA CONTUMCIA SOB A


TEORIA ESTRUTURANTE DE MLLER E PRINCPIOS DE
ROBERT ALEXY

100
101

Idem, nota 18, p.773.


COUTURE, Eduardo, J., Fundamentos del Derecho Processual Civil, Buenos Aires, 1942, p.65, n.43.

34
Cumpre ressaltar, que a norma jurdica processual brasileira, conceitua apenas
a Revelia, delineado seus efeitos, fato como dito, que denota a necessidade de um
conceito com maior amplitude e natureza que de origem a tal efeito.

Vale, portanto, conforme nos ensina Jos Joaquim Gomes Canotilho, em sua
Obra Direito constitucional e teoria da constituio (Coimbra, Almedina, 7. ed. 4. cap.
Parte IV,P.1202) conceituar norma como sendo parte de um texto interpretado .

A normatividade no se relaciona com o texto da norma, pois o resultado da


interpretao que se apresenta como norma jurdica. O que, diferentemente caracteriza o
texto da norma a sua validade que consiste, de um lado na obrigao dirigida aos
destinatrios da norma de conformarem a esta o seu comportamento e, do outro, na
obrigao dirigida ao juiz de utilizar, na sua integralidade, os textos das normas jurdicas
adequados ao caso particular e de trabalhar corretamente de um ponto de vista metdico.

A teoria da norma, repousa nas palavras de Cristiana Queiroz em sua obra


Interpretao constitucional e poder judicial, de que a norma, objeto da interpretao, no
se identifica com o texto, antes se apresenta como o resultado de um trabalho de
construo, designado de concretizao.

102

Conforme, ocorria no Perodo Romano e Medieval, fato reiterado pelo Perodo Cannico, onde alem da confisso
tcita, o contumaz era apenado com a excomunho.

35
Dentre esse conceito, Friedrich Mller103, em sua teoria estruturante da norma,
dispe que a prescrio positiva apenas o ponto de partida na estruturao da norma,
visto que a prescrio literal serve, em regra, para elaborao do programa da norma.

Sendo assim convergindo com as palavras de Robert Alexy os princpios so


normas que ordenam que algo seja realizado na medida do possvel, dentro das
possibilidades jurdicas e reais existentes.104

Portanto, a estruturao da norma e seus princpios norteadores, seriam a


Contumcia e a norma em seu sentido positivo e especifico, a Revelia, da a disparidade
conceitual e historia entre os institutos e a conseqncia do ltimo como sendo efeito e
resultado normativo do primeiro.

8. CONSIDERAES FINAIS
In fine, evidente que o objetivo processual contemporneo dar efetividade
em prol da desburocratizao e informalidade dos atos processuais, sem que para isso
sejam desvirtuados certos institutos, mas que tambm no os transporte para esferas
formalmente complexas, que dificultam ou at mesmo impossibilitam sua aplicao.

Tanto que em marco referencial acerca da instrumentalidade processual, na


obra, Instrumentalidade do Processo, o nobre jurista Candido Rangel Dinamarco105,

103
104

Friedrich Mller, Mtodos de trabalho no direito constitucional, Rio de Janeiro, Renovar, 2005, 3.ed., , p.38
Robert Alexy.Theorie der Grunderchte. Baden-Baden:Nomos, 1994, p.86.

36
apresenta, a contumcia como sendo de ambas as partes, a qual possui como seu efeito a
revelia, referenciando como contemporneo nosso ordenamento jurdico seno vejamos:

(...)A contumcia das partes pode levar desde a simples paralisao do


processo at sua extino sem julgamento do mrito (absolutio ab
instantia), e antecipao desse julgamento, com aceitao dos pontos
de fato colocados pelo autor. O efeito da revelia, associado antecipao
do julgamento constitui um dos pontos de mais significativa inovao
introduzidos na legislao processual civil pelo Cdigo Vigente, onde o
escopo jurdico de atuao da lei passa a plano secundrio e mais se
atende preocupao de pacificar, tratando o litgio segundo o grau de
conflituosidade revelado pelo comportamento dos sujeitos.(...)

Sob o prisma instrumental de Dinamarco106, podemos observar a contumcia e


revelia, como elementos conjuntos tratando-se de gnero e grau.

Os quais, caso sejam estudados de forma autnoma, estariam avalizando uma


forma incua e desvirtuada de seus reais efeitos, ficando sem um conceito especifico ou
apcrifo, sentido este encontrado, se colocarmos a revelia como efeito da contumcia,
como demonstrado, desvirtuando e desestabilizando os valores processuais da segurana,
efetividade, justia e paz social.107

105

DINAMARCO, Candido Rangel, Instrumentalidade do Processo, RT, So Paulo, 2000, ed.8, p.167.
Idem, nota 105.
107
Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, em sua obra Do formalismo, 2 Edio, pgina, 65 73, esclarece que os fins
do processo podem ser reunidos nesses valores em funo dos quais se d sua organizao.
106

37

9. CONCLUSAO
Podemos, portanto, admitir ser a contumcia, gnero possuindo como grau
efeito a revelia esta tambm entendida como norma, oriunda da normatizao da
contumcia, possuindo como natureza jurdica um efeito punitivo processual com
natureza penal108, o qual resulta em hiptese de restries das garantias fundamentais de
ampla defesa e contraditrio amplo e irrestrito.

108

Sob a luz da doutrina penal da contumcia.

38

10. REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS

AMARAL Santos, Moacyr. Primeiras linhas de direito processual civil. 3. Ed. So Paulo, 1977.
ALEXY, Robert .Theorie der Grunderchte. Baden-Baden:Nomos, 1994.
ALSINA,Hugo, Defesas y Excepciones, in Studi in onore di Enrico Redenti, Milano, 1951.
BUZAID, Alfredo, Do concurso de Credores no Processo de Execuo, So Paulo, 1952.
BEDAQUE, Jose Roberto dos Santos, Efetividade do Processo e Tcnica Processual, 3 Edio,
Malheiros, So Paulo, 2010.
BRAGA, Antonio Pereira. Exegese do Cdigo de Processo Civil. So Paulo, s.d.v 3.
COSTA, Sergio, Contumcia Civil, volume IV, 1959.
CALMOM DE PASSOS, J.J., Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro, 1974.
CARNELUTTI, Francesco Carnelutti na obra Sistema Del diritto processuale civile, Padova,
1939.
CORTESE, Ennio, Enciclopdia de Direito, Roma, 1962.
CASTRO, Leonardo Prieto, Derecho Procesal Civil, Zaragoza, 1949.
CARRATA, Antonio, Il Principio della non Contestazione nel Processo Civile, Pandova, Italia:
Cedam, 2009.
COUTURE, Eduardo, J., Fundamentos del Derecho Processual Civil, Buenos Aires, 1942.
CIPRIANI, Franco, Piero Calamandrei e La Procedura Civile, Napoli, Itlia, Edizioni
Scientifiche Italiane.
DINAMARCO, Candido Rangel, Instrumentalidade do Processo, RT, So Paulo, 2000.
FREITAS, Teixeira, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro, 1947.
FREDERICO MARQUES, JOS, Manual de processo civil. So Paulo, 1974.

39
FRAGA, Afonso Instituies de processo Civil do Brasil. So Paulo, 1940.
GUELFI, Francesco Filomusi, Il Processo Civile Contumaciale nel Diritto, Roma, Napoli, 1873.
GRANATA, Letterio, Contumcia matria civil, in Enciclopdia Juridica Italiana, 1902.
GIANNOZZI, Giancarlos, La Contumcia nel Processo Civile, Milano, 1963.
GUASP, Jaimep, notas s Instituies do novo Processo Civil Italiano, de Francesco Carnelutti,
Barcelona, 1942.
GOLDSCHMIDT,James, Derecho Processal Civil, traduo de Niceto Alcal-Zamora y Castilho,
Barcelona, 1942.
JOFRE, Tomas, Manual de Procedimentos, Buenos Aires, 1941.
LIMA, Silva, Cdigo de Processo Civil Brasileiro Comentado, So Paulo, 1940 v.1, pag.80.
LEITE, Gisele Pereira Jorge Leite, In: mbito Jurdico, Rio Grande, 74, 01/03/2010 [Internet]. ,
disponvel em http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link= revista_artigos_
leitura&artigo_ id=7502. Acesso em 09/03/2012.
LOPES DA COSTA, Alfredo Araujo, Direito Processual Civil Brasileiro, So Paulo. Rio de
Janeiro, 1953.
MORAES CARVALHO, Alberto Antonio de. Forense, praxe 3 ed. acomodada por Levindo
Ferreira Lopes. Rio de Janeiro 1970.
MOREL, Ren, Tratit Elementaire de Procedure Civile, Paris, 1949.
MATIROLLO, Luigi Tratatto di Diritto Giudiziario Civile Italiano, Torino, 1903.
MIRANDA, Pontes, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro, 1947.
MONTESQUIE, Charles, Do Esprito das Leis, Livro Vigsimo-Nono.
MATIROLLO, Luigi, Tratatto de diritto giudiziario civile italiano, Torino, 1903.
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, em sua obra Do formalismo, 2 Edio.
RISPOLI, Arturo, Il Processo Civile Contumaciale, Milo, 1911.
SILVA,Plcido de, em sua obra Vocabulrio jurdico conciso. Rio de Janeiro, Forense, 2008.
SANTOS, Moacyr Amaral, Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, Saraiva, So Paulo,
1998, 2 Tiragem, Saraiva.

40
TUCCI, Rogrio Laurina, Da Ao e do Processo Civil na Teoria e na Prtica, Saraiva, ed.1.,
1978.
WACH, Adolph, Conferencias sobre la ordenanza processal civil alemana, traduo de Ernesto
Krotochin, Buenos Aires, 1958.