Antonio Pedro Pinto Monteiro - Da Ordem Publica No Processo Arbitral

DA ORDEM PBLICA NO PROCESSO ARBITRAL
ANTNIO PEDRO PINTO MONTEIRO
1. INTRODUO -
<*>
OBJECTO DO PRESENTE ESTUDO
I - O tema que vamos tratar diz respeito questo de saber qual

a influncia c papel da ordem pblica na arbitragem voluntria. Na
verdade, repousando a arbitragem voluntria na autonomia das partes,
cumpre saber at que ponto pode ir a liberdade destas num processo
arbitral.
Desde logo, constituindo a ordem pblica um limite autonomia
das panes, devidamente fiscalizada pelo tribunal judicial, ser que tal
limite poder ser derrogado, contornado e/ou atenuado atravs do
recurso ao tribunal arbitral? Ou seja, podero as partes fugir aplicao dos princpios c normas de ordem pblica atravs do recurso
arbitragem?
<l Este estudo dedicado ao Professor Doutor Jos Lebre de Prcitas, uma das
pessoas que mais nos incutiu o gosto pelo Direito Processual e em relao a quem
tivemos a honra de sermos seu aluno na parte escolar do programa de doutoramento
da Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa. O trabalho que agora
publicamos foi inicialmente apresentado na cadeira de doutoramento de 1coria de
Direito do Professor Doutor Jos de Sousa Brito (que nos alertou para a importncia
do problema que aqui tratamos), tendo sido depois desenvolvido e actualizado cm
conformidade com a nova Lei de Arbitragem Voluntria, no mbito do Curso de
Atualizao cm Arbitragem, coordenado pela Professora Doutora Mariana Frana
Gouveia (a quem agradecemos as observaes c crticas que nos foram feitas).
Coimbra EditoraX'
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Ant6nio Pedro Pinto Monteiro
Por outro lado, sero diferentes os limites, efeitos c contedo da

ordem pblica na arbitragem c nos tribunais estaduais? E como lidar
com o conceito de ordem pblica (por si s indefinvel) e com as suas
respectivas acepes num processo arbitral?
O presente trabalho pretende, assim, apurar qual o limite, qual a
fronteira, at onde pode ir a autonomia das partes num processo arbitral
c como funciona (c se funciona) o travo imposto pela ordem pblica.
II - sabido que a ordem pblica um conceito muito controverso, atenta a sua indeterminao c impreciso, sendo muitas vezes
considerado um tema tabu na arbitragem voluntria. O presente artigo
pretende abordar, frontalmente, os principais problemas que na arbitragem se colocam c que, de facto, no so poucos.
O nosso ponto de partida ser a natureza contratual privada da
arbitragem voluntria. De seguida, iremos tentar definir a ordem pblica,
delimitar cm traos gerais o seu contedo c efeitos c, claro, diferenciar
as acepes de ordem pblica interna e internacional - diferena que
se revelar fulcral no ltimo captulo do presente trabalho.
Trs questes essenciais sero depois analisadas; f.'llamos da influncia c papel da ordem pblica: (i) ao nvel da conveno de arbitragem,
(ii) no decurso do processo arbitral c (iii) a respeito do contct'tdo da
sentena arbitral; estes so os trs momentos cm que, no nosso entendimento, mais vezes se poder colocar a questo de uma ofensa ordem
pblica. Particular nfase ser dada ao t'dtimo ponto, aquele que,
segundo a Associao Portuguesa de Arbitragem, "foi possivelmente o
ponto mais polmico do projecto que originou a presente LAV" O>.
Para o efeito, teremos sempre presente o disposto na nova Lei de
Arbitragem Voluntria (Lei 63/2011, de 14 de Dezembro) e o que o
legislador af consagrou a este respeito.
O> Cfr. ARMINDO RIBEIRO MENDES I DARIO MOURA VICENTE I ]OSI~ MIGUEL
jDICE I jos~ ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METEU.O DE NPOLES I PEDRO SIZA
VIEIRA, Lei da Arbitragem Voluntria Anotada, Associao Portuguesa de Arbitragem,
Almcdina, Coimbra, 2012, p. 91.
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Editora~
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Da ordem ptblica no processo arbitral
591
2. DA NATUREZA CONTRATUAL DA ARBITRAGEM E DA

AUTONOMIA DAS PARTES
O ponto de partida do nosso tema centrar-se-, justamente, na
natureza contratual privada da arbitragem voluntdria. Como se sabe, este
meio de resoluo alternativa de litgios geralmente definido como o
"modo de resoluo jurisdicional de controvrsias em que, com base na
vontade das partes, a deciso confiada a terceiro" (Zl. Resumidamente,
podemos apontar, como o f.<z Prancisco Cortez, quatro caractersticas
arbitragem voluntria: "contratual na sua origem, privada na sua natureza,
jurisdicional na sua funo c pblica no seu resultado" <3>.
A arbitragem voluntria contratual na sua origem, na medida cm
que tem como fundamento a vontade das partes, ou seja, fruto da
autonomia privada. Por outro lado, a arbitragem privada na sua natureza, sendo o tribunal arbitral criado e constitudo por particulares c
desprovido de poderes de autoridade. Acresce que jurisdicional na sua
funo, na medida cm que o tribunal arbitral exerce a funo jurisdicional, julgando litgios- o que aproxima a arbitragem do padro judicial
tradicional. Por fim, a arbitragem ptblica no seu resultado, sendo esta,
alis, a grande diferena entre a arbitragem e os outros meios de resoluo alternativa de litgios- falamos da equiparao pblica da deciso
arbitral sentena de um tribunal estadual, tendo a mesma fora executiva que a sentena de um tribunal estadual (artigo 42. 0 , n. 0 7, da Lei
de Arbitragem Volundria).
De entre estas caractersticas que assinalmos, interessar-nos-, particularmente, a natureza contratual c privada da arbitragem voluntria.
A este respeito, cumpre salientar que enquanto a jurisdio dos tribunais
2
<l
Cfr. Lu!s DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem Transnacional- a Determinao

do Estatuto da Arbitragem, Almcdina, Coimbra, 2005, p. 26.
Ol Cfr. FRANCISCO CORTEZ, ''A arbitragem voluntria cm Portugal: dos ricos
homens aos tribunais privados (concluso)", in O Direito, Ano 124. 0 , Lisboa, 1992,
IV (Outubro-Dezembro), p. 555. Seguindo este entendimento de Francisco Cortez,
veja-se, por exemplo, o Acrdo do Supremo "Iribunal de Justia de 18/01/2000 (Relator Arago Seia, processo n. 0 99A1015), in http://www.dgsi.pt/.
Coimbra
Edilora~
Antnio Pedro Pinto Montro
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estaduais se baseia na lei, a jurisdio dos tribunais arbitrais baseia-se na

conveno de arbitragem, na vontade das partes expressa na conveno
de arbitragem - e da que, conforme salienta o Professor Jos Lebre de
Freitas, se diga que estes tribunais tm um fundamento semelhante ao
do negcio jurdico (4l. Isto , a nature-La de uma conveno de arbitragem a de um negcio jurdico bilateral, de um contrato (Sl.
Ora, os tribunais arbitrais so, justamente, criados cm conformidade
com a conveno de arbitragem, conveno que constitui a fonte dos
seus poderes c delimita o mbito da respectiva competncia, aproximando
os interessados das solues (Gl. E, na verdade, a liberdade deixada s
partes na conveno de arbitragem muito ampla. As partes, no fundo,
tm o processo arbitral que quiserem (dentro dos limites da lei c da
ordem pblica, como veremos). Atravs da conveno de arbitragem
podem escolher os rbitros, as regras processuais, a lei aplicvel, a sede
do tribunal arbitral, a lngua dos autos, o prazo para a deciso arbitral,
etc. No fundo, as partes definem as regras do jogo. Isto particularmente evidente numa arbitragem "ad hoc", mas tambm numa arbitragem institucionalizada.
Face a toda esta ampla liberdade deixada s partes, uma pergunta
se impe: qual o papel que desempenhar aqui a ordem pblica? Por
Cfr. )os~ LEBRE DE fRErii\S, Introduo ao Processo Civil, 2.a edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2006, pp. 70 c 71.
(~> Cfr. CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, "Conveno de arbitragem: contedo
c efeitos", in I Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de Comireio e Indtistria
Portuguesa, Almcdina, Coimbra, 2008, p. 83. A este respeito, podemos dizer, com o
Professor Lebre de Freitas, que a conveno de arbitragem deve ser qualificada como
"negcio jurldico procesmat'- ]os~ LEBRE DE FREITAS, ''Algumas implicaes da natureza da conveno de arbitragem", in Estudos sobre Direito Civil e Processo Civil,
volume II, 2,a edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, pp. 551 c 552 c "O Princpio
do Contraditrio na Nomeao de Arbitro pelo Presidente do Tribunal da Relao",
in Revista Themis, ano X, n. 0 18 (2010), Almedina, Coimbr:1, 2011, p. 33.
<G>
Vide CARLOS l;EIUtEIRA DE ALMEIDA, op. cit., p. 82, c J. 0. CARDONA
FERREIRA, "Arbitragem: Caminho da Justia? Perspectiva de um magistrado judicial.
Breves referncias ao recurso anulao c execuo da sentena arbitral", in O Direito,
ano 141. 0 , II, Almcdina, Coimbra, 2009, p. 275.
4
<>
Coimbra Editora"
Da ordem pblica no processo arbitral
593
outras palavras, constituir a ordem pblica um limite autonomia

privada, tambm no domnio da arbitragem? Se sim, como? E em que
termos?
3. DA ORDEM PBLICA: NOO, CONTEDO, DIFERENTES

ACEPES E PRINCIPAIS CARACTERSTICAS
A) A ordem pblica como clusula geral indeterminado
o seu carcter
Face s perguntadas enunciadas, a nossa anlise ter sempre de

comear por uma tentativa de definir a ordem pblica c delimitar, em
traos gerais, o seu contedo e efeitos.
O primeiro grande problema que aqui surge prende-se, indubitavelmente, com o carcter indeterminado da ordem pblica. A este
respeito, c conforme bem observa o Professor Baptista Machado,
sabido que o legislador recorre muitas vezes a conceitos indeterminados
'
Ias gcrats
- caso d a "b oa rc
r" , "a b uso d e d'trctto
" , "b ons
ou a c Iausu
costumes", etc. Sendo que, ao faz-lo, o legislador permite assim, por
um lado, que se tenham cm conta as circunstncias concretas do caso
(assim contribuindo para uma justia individualizante, na qual caber
ao juiz a tarefa de concretizar a disposio legal cm causa no momento
da sua aplicao), c, por outro, permite adaptar o direito evoluo
histrico-social, bem como ter cm conta regras c valores cxtrajurdicos.
E da que se diga que os sectores do direito onde vigoram tais clusulas gerais so sectores "abertos", isto , "abertos considerao das
particularidades do caso, abertos considerao de valores c mximas
cxtrajurfdicos, abertos evoluo das concepes sociais c da tcnica'' (?).
~
~
I
"'
""
(?)
]OO BAPTISTA MACHADO, Lies de Direito Internacional Pril'ttdo, 3.a edio
(reimpresso), Almedina, Coimbra, 2002, p. 253. Salientando, igualmente, o carcter
indeterminado da clusula geral de ordem pblica, veja-se, por exemplo, MARIA ]OO
MIMOSO, Arbitragem do Comrcio Internacional- Medidas provisrias e cautelares, Quid
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Antnio Pedro Pimo Monteiro
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---------------------------------------
Ora, a ordem pblica , antes de mais, uma clusula geral, no sendo

susceptvel de definio. Com efeito, "a ordem pblica indefinvel conceitualmente, como indefinvel o estilo ou a alma de uma ordem
jurdic' <8l. Assim, muito embora a ordem pblica seja em Portugal um
conceito normativo legal -estando consagrada, desde logo, no Cdigo
Civil - , a lei no define a ordem pblica, nem o poderia f.1.zcr, acrescentamos. Na verdade, estamos perante um "conceito necessariamente cm
branco" <9l, no sendo possvel (nem desejvel) proceder sua dcfini.1:o (IOl.
No fundo, a ordem pblica escapa aos maiores refinamentos da
anlise, uma vez que acaba sempre por transcender as coordenadas analticas como que a tentamos apreender (li). E da que se afirme, e bem,
que a vaguidadc c impreciso da noo de ordem pblica (interna c
internacional- distino a que faremos referncia mais freme) sejam
um "mal sem remdio" 0 2) 0 3l.
Juris, Lisboa, 2009, pp. 88 c 89, MANUEL CARNEIRO DA I;RADA, "A ordem pblica no
domnio dos contratos", in Ars Ivdicandi, Estudos cm I Iomenagem ao Prof Doutor
Amnio Castanheira Neves, volume II: Direito Privado, Coimbra Editora, Coimbra,
2008, p. 25G, c ]ORGE MORAIS CARVALHO, Os Contratos de Consumo- Reflexo sobre
r1 Autonomia Privada no Direito do Consumo, Dissertao de doutoramento cm direito
privado na Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa, volume II, verso
acadmica, Lisboa, 2011, p. G5G (do mesmo Autor, veja-se tambm, "A ordem pblica
como limite autonomia privada", cm curso de publicao nos Estudos cm Homenagem ao Professor Doutor Alberto Xavier).
(Hl
JOAO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 259.
('Jl
ANTONIO PINTO MONTEIRO, Clwulas !.imitativas e de Excluso de Responsabilidade Cillil, Almedina, Coimbra, 1985 (2.a reimpresso, 2011 ), p. '9, nota de
rodap n." 80.
10
' l
Cfr. PIRES DE LIMA I ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, volume I,
4. edio, Coimbra Editora, Coimbra, 1987, pp. 251 c 69, c JoRGE MORAIS CARVALl 10, op. cit., p. G5G.
0 1l
Vide JOO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 259.
0 2l A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, Almcdina,
Coimbra, 2000, p. ' 1O. Neste sentido, tentando perceber qual o contedo da ordem
pblica internacional, tambm o Professor Alberto dos Reis no deixa de observar que
"exigir nesta matria preciso c certeza absoluta exigir o impossvel"- ALBERTO DOS
REIS, Processos Especiais, volume II (reimpresso, obra pstuma), Coimbra Editora,
Coimbra, 1982, p. 178. Esta indeterminao conceituai no tem, de resto, de nos
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Da ordem prblica no processo arbitral
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Por outro lado, importa no esquecer que, alm de estarmos sempre

perante um conceito sensvel ao sistema jurdico cm que se encontra
inserido, estamos tambm perante um conceito voltil, que se vai modificando em funo dos contextos histrico, poltico, social, geogrfico c
econmico <t 4l - o que, s por si, contribui para que a indeterminao
da ordem pblica seja ainda maior.
Em todo o caso, e ainda. que no seja possvel uma definio,
impem-se mais algumas consideraes sobre a ordem pblica, consideraes estas que nos ajudaro a compreender os principais problemas
que aqui se colocam.
B) A evoluo histrica da ordem pblica

Historicamente, o problema da ordem pblica no novo, podendo
mesmo defender-se que j os estatutrios medievais (particularmente,
Bnolo de Sassofcrrato) -ao distinguirem os estatutos cm "odiosos" c
"favorveis", no podendo os primeiros produzir qualquer efeito fora da
surpreender, pois a verdade que o direito "no pode renunciar a tais conceitos lbcis,
porque um sistema vivo que se modifica com a mutao das circunstncias"--- JoAo
BAPTIS1i\ MACHADO, op. cit., p. 260, nota de rodap n. 0 2.
<13>
A este respeito, no domnio da arbitragem internacional, costuma muitas
vezes recorrer-se a uma analogia feliz de um juiz ingls, numa sentena proferida cm
1824, segundo o qual "a ordem pblica um cavalo selvagem ["unruly horsc"] que,
quando montado, no sabemos onde nos id levar" - Richardson v Mcllish,
02107/1824, Coun of Common Picas, Ali England Law Rcports 258, at 252.
A doutrina internacional recorre, frequentemente, a esta clebre figura do "unruly
horsc" para demonstrar a imprevisibilidade c impreciso do conceito de ordem pblica
- cfr. NIGEL BLACKABY I CONS"Ii\NTINE PARTASIDES I AL\N REDFERN I MARTIN
HUNTER, Redfern and !!unter 011 lntemational Arbitmtion, 5.a cdi.o, Oxford, 2009,
p. 616, GARY B. BORN, lntemational Commercial Arbitration, volume II, \X'oltcrs
Kluwer, Alphcn aan dcn Rijn, 2009, pp. 2173, 2632, 2833 c 2841, c AUDI.EY SIIEPPARD, "Intcrirn ILA Rcport on Public Policy as a Bar to Enforcement of Intcrnational
Arbitral Awards", in Arbitration lntemational, Kluwer L1w International, volume 19,
n. 0 2, 2003, p. 247.
4
(J J
Cfr. ]ORGE MORAIS URVAI.IIO, op. cit., pp. 661 c 662.

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..
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Antnio Pedro Pinto Monteiro
cidade que os promulgara, isto , no tendo aplicao extra-territorial

-haviam considerado o problema da ordem pblica ' 15>.
Em todo o caso, verdadeiramente no artigo 6. 0 do Cdigo Civil
francs de 1804 (Cdigo de Napoleo) que o conceito de ordem pblica
surge pela primeira vez consagrado (tG). Nos termos deste preceito, "on
ne peut droger, par des conventions particulicrcs, aux lois qui intrcssent
1' ordrc public ct lcs bonnes moeurs", ou seja, as leis que interessam
ordem pblica c aos bons costumes no podem ser derrogadas por convenes particulares.
Com a doutrina moderna, por sua vez, comeam-se ento a esboar
vrias teorias de ordem pblica. Destacam-se aqui Joseph Story, Friedrich
Carl von Savigny, Pasqualc Mancini c Antoine Pillct, tendo o aproveitamento do conceito de ordem pblica no Direito Internacional Privado
ficado a dever-se, particularmente, a Savigny 0 7>.
Segundo este ltimo Autor, embora o direito imperativo no possa
ser alterado por convenes particulares, possvel, porm, distinguir
nesse conjunto de preceitos imperativos: (i) os que visam a defesa de
interesses individuais dos titulares de direitos (e que no reclamam uma
aplicao incondicional dentro do Estado local) c (ii) aqueles que so
0 5>
Neste sentido, veja-se, por exemplo, ISABEL DE MAGALHES COU.AO,

Direito Internacional Privado, vol. II, Associao Acadmica da Paculdadc de Direito
de Lisboa, Lisboa, 1959, p. 114, c CARLOS FERNANDES, Lies de Direito Internacional
Privado, !, Teoria Geral do D!P com incidncia no sistema portttgus, Coimbra Editora,
Coimbra, 1994, p. 291.
0 6> Cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "Decises arbitrais internacionais c
sua reviso", in IV Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e Indtstria Portuguesa, Almedina, Coimbra, 2011, p. 268, JORGE MORAIS CARVALHO, op. cit.,
p. 645, c Jost:. ANTONIO MORENO RODRfGUEZ, "Ordcn pblico y arbitrajc: Algunos
llamativos pronunciamicntos rccicntcs cn Europa y cl MERCOSUR", in Lima Arbitrarion, Crculo Peruano de Arbitraje, n. 0 2 - 2007, p. 69.
(l'll
Vide ISABEL DE MAGAUIAF.S COUAO, op. cit., pp. 415 a 418, c ANTNIO
MENEZES CoRDEIRO, "Decises arbitrais internacionais c sua reviso", op. cit., p. 269.
No que se refere evoluo histrica da referida doutrina moderna do sculo XIX,
veja-se, por exemplo, A. FERRER CORREIA, Lies tje Direito Internacional Privado, op.
cit., pp. 114 a 128.
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impostos pela defesa de interesses superiores da moralidade ou utilidade

pblica (tais preceitos imperativos no cedem nunca na sua aplicao,
ainda que estejamos perante uma questo que a norma de conflitos
submeta a uma legislao estrangeira) os>.
Esta distino de Savigny posteriormente desenvolvida por Charles Brochcr, comeando ento a fidar-se, na doutrina latina, de regras
imperativas de ordem prblica interna e de ordem prblica internaciona/0 9>.
A prpria necessidade de se proceder a esta diferenciao dos conceitos
de ordem pblica provinha, desde logo, do citado artigo 6. 0 do Cdigo
Civil francs <20>.
Ordem pblica , deste modo, um conceito polissmico <2 1l, sendo
essencial distinguir, no mbito do nosso trabalho, ordem pblica interna
de ordem pblica internacional.
C) A ordem pblica interna

A ordem prblica interna constituda por "normas c princpios
jurdicos absolutamente imperativos qucformam os quadros fundamentais do sistema, sobre eles se alicerando a ordem econmico-social" <22 >.
Normas c princpios estes inderrogvcis pela vontade dos indivduos
(restringindo assim a liberdade individual, a autonomia privada), tais
como, conforme exemplifica Baptista Machado, as normas que "estabelecem as regras fundamentais da organizao econmica, as que visam
Vide ISABEL DE MAGALIIES COLLAO, op. cit., pp. 415 c 416.

Cfr. ISABEL DE MAGALIIES COI.I.AO, op. cit., p. 416, G. PARRA-ARANGUREN, General Corme ofPrivate Intemational I.aw: Selected Problems, Academie de Droit
International de la Hayc, Kluwer Academic Publishers, Alphen aan den Rijn, [sem
data), p. 90, c }os!! ANTONIO MORENO RODR(GUEZ, "Orden pblico y arbitraje:
Algunos llamativos pronunciamiemos recientes cn Europa y cl MERCOSUR", op. cit.,
(IBl
09 >
p. 75.
c2ol ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "Decises arbitrais internacionais c sua
reviso", op. cit., p. 271.
121
>
Cfr. ]osl! DE OLIVEIRA A'iCENSO, Direito Civil 1l:oria Geral, volume II,
2.a edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2003, p. 319.
122> }OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 254.
Coimbra Editora x
------------~----
----~~-=-~------
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garantir a segurana do comrcio jurdico c proteger terceiros, as que

tutelam a integridade dos indivduos e a independncia da pessoa
humana e protegem os fracos c incapazes, as que respeitam organizao
da famlia c ao estado das pessoas, visando satisfazer um interesse geral
da colectividade, etc." <23>.
No nosso direito interno, esta acepo de ordem pblica que se
encontra consagrada, desde logo, no artigo 280. 0 , n. 0 2, do Cdigo Civil.
Procurando concretizar a acepo de ordem pblica prevista no citado
artigo, a nossa doutrina civilista costuma salientar, a este respeito, que a
ordem pblica o "conjunto dos princpios fundamentais, subjacentes
ao sistema jurdico, que o Estado c a sociedade esto substancialmente
interessados cm que prevaleam e que tem uma acuidade to forte que
devem prevalecer sobre as convenes privadas" ' 24>. Ou seja, " a traduo duma certa forma de sociedade, a reunio daquilo que considerado fundamental, num dado momento c lugar, para que se torne
obrigatrio, mesmo que se v contra a vontade dos sujeitos jurdicos" '25>.
A ordem pblica constitui, deste modo, "um factor sistemtico de
limitao da autonomia privad'. Pelo que a autonomia privada , assim,
limitada no s por normas jurdicas imperativas (artigo 405. 0 do Cdigo
Civil), mas tambm por princpios a construir pela Cincia jurdica
(correspondentes a vectores no expressamente legislados, mas de funcionamento importante, podendo ser injuntivos) ' 26>.
------<H> ]OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 251. Procurando, igualmente,

fornecer alguns exemplos de normas de ordem pblica (interna), veja-se ADRIANO VAZ
SERRA, "Objecto da obrigao. A prestao - suas espcies, contedo c requisitos",
in Boletim do Ministrio dajwtia, n. 0 74 (separata), Lisboa, 1958, pp. 130 a 151.
(24 > CARLOS MOTA PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, 4.a edio por ANTNIO
PINTO MONTEIRO c PAULO MOTA PINTO, Coimbra Editora, Coimbra, 2005, pp. 557
e 558.
(25 > ANTNIO PINTO MONTEIRO, op. cit., pp. 49 c 50, nota de rodap n. 0 80.
(26> Vide ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, I,
Parte Geral, 1omo I, 3.a Edio, Almcdina, Coimbra, 2005, p. 710. Salientando,
igualmente, o facto de as normas de interesse c ordem pblica serem inderrogvcis por
conveno das partes, veja-se ainda, por exemplo, ANA PRATA, Diciondrio jurldico,
Coimbra Editora
Da ordem pt1blica no processo arbitral
599
Saber quais so esses "princpios fundamentais" do nosso ordenamento jurdico, esses "princpios a construir pela Cincia jurdica", que
verdadeiramente a questo ... Ora, esta uma matria cm que apenas
podemos exemplificar (como faz Baptista Machado) c no catalogar.
Sem dvida que, muitas vezes, tais princpios se encontram expressa ou
implicitamente consagrados, desde logo, na Constituio. Em todo o
caso, a nossa Lei Fundamental no constitui um limite no que determinao dos princpios relevantes de ordem pblica diz respeito <27l.
Acrescente-se, alis, que a ordem pblica (interna) actua independentemente da existncia de uma norma jurdica expressa, sendo assim susceptvel de actuar para alm de disposies legais especficas <28l.
Chegados a este ponto, e seguindo aqui de perto a posio dos
Professores Oliveira Ascenso, Manuel Carneiro da Frada c Jorge Morais
Carvalho <29l, importa deixar um alerta: a ordem pblica (interna) no
se pode identificar com a totalidade das normas legais imperativas.
O prprio Cdigo Civil, desde logo, distingue violao da lei de ofensa
da ordem pblica. Isso mesmo resulta de forma muito clara dos nmeros 1 c 2 do artigo 280. 0 , bem como do artigo 281. 0 <30l. Deste modo,
volume I, 5.a edio, com a colaborao de JORGE MORAIS CARVALHO, Almcdina,

Coimbra, 2008, p. 1016.
' 27> Cfr. JORGE MOIV\IS CARVALHO, op. cit., pp. 661, c MANUEL CARNEIRO DA
FRADA, op. cit., p. 257. Mas isso no significa que os prindpios c regras constitucionais
no ocupem um papel relevante na dcnsificao do conceito de ordem pblica, desde
logo a propsito do problema da aplicao das normas constitucionais s relaes entre
particulares (o tradicional problema da "Drittwirkung"): cfr. C\RLOS MOTA PINTO,
op. cit., pp. 71 c ss.
28
' >
Cfr. JORGE MORAIS CARVALHO, op. cit., pp. 666, c MANUEL CARNEIRO DA
FRADA, op. cit., p. 259.
29
' > Cfr. JosC:. DE 0UVEIIV\ AsCENSO, op. cit., pp. 319 c 320, MANUEL CARNEIRO DA FRADA, op. cit., pp. 256, 257, 259, 262 c 263, c JORGE MORAIS CARVAUIO,
op. cit., pp. 655, 666 c 667.
00> Cfr. Josl1 DE OLIVEIRA AsCENSO, op. cit., p. 320. Por outro lado, conforme
observa ainda o Professor Oliveira Ascenso, quando no artigo 81. 0 , n. 0 1, do Cdigo
Civil se dispe que "toda a limitao voluntria ao exerccio dos direitos de personalidade nula, se for contrria aos princpios da ordem pblica", no se est a falar de
contrariedade lei (que dispensaria tal preceito).
Coimbra EdiloraJ.
GOO
no se justifica uma compreenso to vasta c ampla da ordem pblica

que a identificasse com o conjunto das normas imperativas do ordenamento - caso em que a individualidade prpria da ordem pblica
ficaria posta cm causa face a uma simples contrariedade lei, o que, de
resto, nem se coadunaria com a referida distino legal que se verifica
entre ns <31 l <32l.
Por outro lado, c muito embora, um negcio, por exemplo, possa ser
ilcito por contrariar a lei e ao mesmo tempo violar princpios fundamentais
do ordenamento jurdico, a verdade que a contrariedade lei, em si mesma,
pode no envolver qualquer ofensa a um princpio de ordem pblica <33>.
Diga-se, por fim, que, alm de no se confundir com a contrariedade
lei, a noo de ordem pblica no se confunde tambm com a de bons
costumes - noo esta mais ligada a uma ideia de moral social, entendendo-se geralmente que o negcio ofensivo dos bons costumes aquele
que tem por objecto actos imorais <34 >. Embora haja, sem dvida, vrios
(Jll
Cfr. MANUEL CARNEIRO DA PI~DA, op. cit., p. 257. Neste sentido, tambm as
Professoras Assuno Cristas c Mariana Frana Gouveia salientam que "a ordem pblica
!.interna] no inootpora todas as normas imperativas do ordenamento jurdioo ponugus"
-- Ac;SUNO CRISTAS/MARIANA PAANA GOUVEIA, "A violao de ordem pblica como
fundamento de anulao de sentenas arbitrais", anotao ao Acrdo do SIJ de 10/07/2008,
in Cadernos de Direito Privado, n. 0 29, Janeiro/Maro 2010, p. 53, e MARIANA FRANA
GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litfgios, 2.a edio, Almedina, Coimbra, 2012,
p. 254. No mesmo sentido, veja-se, ainda, DARIO MOURA VICENTE, "Impugna.'io da
Sctcna Aritral c Ordem Pblica", in Estudos em Homenagem a Miguel Gaivo 1e/es, volume II,
Almcdina, Coimbra, 2012, p. 334, c Lufs BAR!~E1D XAVIER, Sobre ordem ptblica internado. na! e reconhecimento de sentenas estrangeiras, Dissertao de mestrado em direito (cincias
jurdicas) na Universidade Catlica, verso acadmica, Lisboa, 1991, pp. 72 a 75.
32
< )
Com o devido respeito, no concordamos, deste modo, com a definio
de ordem pblica interna do Professor Pcrrcr Co~reia, segundo a qual esta " o conjunto
de todas as normas que, num si$tcma jurdico dado, revestem natureza imperativa
(normas inderrogveis, ius cogcns)" -A. PERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit., p. 405.
<33 l
Vide JORGE MORAIS CARVALHO, op. cit., pp. 666, c MANUEL CARNEIRO
DA FI~DA, op. cit., p. 259.
34
< )
Vide ANTNIO PINTO MONTEIRO, op. cit., p. 50, e PIRES DE LIMA / ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, volume I, op. cit., pp. 258 e 259.
Coimbra Editora"
Da ordem ptblca no processo arbitral
601
pontos em comum, ordem pblica e bons costumes distinguem-se,

essencialmente, pela natureza dos princpios afectados. Assim, a ordem
pblica opera "num plano estritamente jurdico, dizendo rc~peito a
princpios fundamentais do ordenamento jurdico, enquanto 'os bons
costumes remetem para princpios extra-jurdicos, de natureza tica ou
moral" <35>.
D) A excepo de ordem pblica internacional

I - Diferente o meio ou expediente designado por excepo
de ordem pblica internacional. Vimos que a ordem pblica interna
constituda por normas c princpios jurdicos que formam os quadros fundamentais do sistema, no podendo ser derrogados pela
vontade dos indivduos. A verdade, porm, que, no obstante esses
princpios serem as traves mestras c as coordenadas bsicas da ordem
jurdica interna, cm numerosas situaes esses princpios deixam de
operar (ou operam de uma forma mais limitada). Referimo-nos s
situaes cm que o direito internacional privado local manda aplicar
lei estrangeira. Ou seja, "certas relaes que, enquanto relaes de
ordem interna, estariam subordinadas a disposies de o. p. da lei
portuguesa, so por fora do nosso DIP submetidas a leis estrangeiras, porventura dominadas por princpios diferentes ou at opostos" <36>.
Ora, quando est cm causa a aplicao de lei estrangeira {ou, como
veremos, o reconhecimento de uma deciso estrangeira ou dos efeitos
de um acto pblico estrangeiro) tem de haver uma maior tolerncia para
C.3Sl
Cfr. jORGE MORAIS CARVAUIO, op. cit., p. 688. No que respeita distino entre ordem pblica e bons costumes, veja-se ainda, por exemplo, CARLOS MOll\
PINTO, op. cit., pp. 558 c 559, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Da Boa FI no Direito
Civil, coleco teses, Almcdina, Coimbra, 2007 (3.a reimpresso), pp. 1208 a 1224 c
Tratado de Direito Civil Portugus, I, Parte Geral, Tomo I, pp. 707 a 710, e MANUEL
CARNEIRO DA FRADA, uoria da Confiana e Responsabilidade Civil, coleco teses,
Almedina, Coimbra, 2001, pp. 814 e 845.
CJG)
JOO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 254.
Coimbra Editora"'
602
)
)
com as regras do sistema jurdico estrangeiro <37>. Na verdade, conforme

salienta a Professora Isabel de Magalhes Collao, o Direito Internacional Privado assenta, justamente, no princpio do respeito pela diversidade
de regulamentaes c no reconhecimento da diferena entre as vrias
ordens jurdicas. Assim, "se a intolerncia local pretender impor nas
relaes privadas internacionais todas as coordenadas vigentes na ordem
interna, ter com isso decretado o desaparecimento do Direito Internacional Privado" <38 >. No podemos, em suma, pretender que todas
aquelas normas c princpios jurdicos que formam os quadros fundamentais do sistema - integrando a nossa ordem pblica interna valham quando est cm causa a aplicao da lei estrangeira, sob pena de
matarmos o Direito Internacional Privado.
Em todo o caso, esta maior tolerncia para com a lei estrangeira
no sinnimo, evidentemente, de subservincia total. Com efeito,
no est aqui cm causa um "cheque cm branco" que o legislador nacional passa lei estrangeira aplicvel. Assim, c porque a remisso para
uma lei estrangeira, lei esta de contedo vrio c desconhecido, sempre - na expresso feliz de Leo Raape - um "Sprung ins Dunkcl",
isto , um salto no escuro, um salto no desconhecido <39>, torna-se
necessrio dotar o jui:~. de um meio ou expediente que lhe permita
afastar a aplicao de uma norma de direito estrangeiro, quando o
resultado dessa aplicao for inadmissvel no sistema da "lex for i",
nomeadamente quando representar uma intolervel ofensa da harmonia jurdico-material interna ou uma contradio flagrante com os
(37l
Cfr. RUI MouRA RAMOS, 'Tordrc public intcrnational cn droit portugais",

in Estudos de Direito Internacional Privado e de Direito Procesmal Civil Internacional,
Coimbra Editora, Coimbra, 2002, pp. 2-18 c 249.
(JH>
IsABEL DE MAGALHES Cou.AO, op. cit., p. 422.
(J~l Referindo c desenvolvendo esta ideia de Lco Raapc, veja-se, por exemplo,
A. FERRER CORREIA, I.ies de Direito Internacional PritJado, op. cit., p. 406, joAo
BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 255, ISABEL DE MAGALHES COLI.AO, op. cit., p. 419,
CARLOS hRNANDES, op. cit., p. 292, e ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "Decises
arbitrais internacionais c sua reviso", op. cit., p. 261.
Coimbra Editora
Da ordem ptblica no procmo arbitral
603
princpios fundamentais da sua ordem jurdica <40 >. Esse meio ou

expediente , precisamente, a ressalva, reserva ou excepo de ordem
ptblica internacional <41 >.
<40 >
<4 1l
Cfr. JOO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 256.

A terminologia "ordem pblica imemacionat' , muitas vezes, criticada por
vrios autores. Com efeito, a expresso "internacional" pode dar a ideia (errada) de
que a ordem pblica internacional, no sentido de ser a mesma em todo o mundo.
Ora, isto no verdade, uma vez que os princpios fundamentais que esto aqui em
causa so aqueles respeitantes a uma determinada ordem jurdica, princpios estes que
podero, com grande probabilidade, ser diferentes entre os vrios pases - cfr.
G. PARRA-ARIINGUREN, op. cit., p. 91. Neste sentido, tambm Isabel de Magalhes
Collao considera infeliz tal terminologia, uma vez que a designada ordem pblica
internacional " tudo quanto pode conceber-se de mais nacional: o domnio da
irredutibilidade da ordem local a uma regulamentao estrangeira divergente" (ISABEL
DE MAGALHES COLLAO, op. cit., p. 416). Em suma, esta ordem pblica "internacional" por ser especfica do Direito Internacional Privado e no por ser uma ordem
pblica de Direito Internacional- cfr. Lufs DE LIMA PINHEIRO, Direito Internacional
Privado, volume I, 2.a edio (reimpresso), Almcdina, Coimbra, 2009, p. 585. A este
propsito, veja-se tambm WtNNIE (Jo-MEI) MA, Public Policy in tbe judicial enforcement ofarbitral azvards: lessons for andfrom Australia, Bond Univcrsity, Austrlia, 2005,
pp. 34 e 81.
Diferente da ordem pblica internacional a chamada ordem ptblica tranmacional (ou verdadeiramente internacional, segundo alguns autores) - conceito que tem
vindo a ser usado, particularmente, na arbitragem internacional. A este respeito,
enquanto que a ordem pblica interna c internacional so ambas nacionais de um
determinado Estado, a ordem pblica transnacional "respeita comunidade jurdica
internacional c atincntc a um conjunto de povos e de naes pertencente a uma
determinada famlia jurdico-cultural ou comunidade global dos povos". A ordem
pblica transnacional no respeita, assim, a um Estado especfico, mas sim comunidade jurdica internacional ou transnacional (MANUEL PEREIRA BARROCAS, Manual de
Arbitragem, Almcdina, Coimbra, 20 I O, pp. 434, 521 e 674 a 683). Esta acepo de
ordem pblica , deste modo, utilizada "para designar o conjunto de princpios universais estabelecidos em vrios domnios do direito e das relaes internacionais, para
servir os interesses superiores da comunidade mundial c os interesses comuns da
humanidade, situados acima c por vezes contra os interesses das naes individualmente
consideradas" (ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria", in Revista lntanacional de Arbitmgmz e Conciliaio, Associao Portuguesa de
Arbitragem, ano II {2009), Almedina, Coimbra, 2009, p. 43, c "Anulao de sentena
arbitral contrria ordem pblica", in Revista do Ministfrio Prblico, Ano 32, n. 0 126
Coimbra Editora
604
-----------------------------------No fundo, a excepo de ordem pblica internacional mais no

do que um direito de veto, uma forma de o legislador local se precaver
contra a aplicao de preceitos estrangeiros (ou contra o reconhecimento
de uma deciso estrangeira ou dos efeitos de um acto pblico estrangeiro)
que se possam vir a revelar gravemente lesivos das coordenadas fundamentais da sua ordem jurdica. O que est aqui cm causa, assim, uma
excepo ao normal funcionamento da regra de conflitos que remeteria
a soluo para o direito estrangeiro (42> <43>.
-Abril-Junho 2011, p. 163, nota de rodap n. 0 23). Sobre esta matria, veja-se ainda,
por exemplo, Lufs DE LiMA PINHEIRO, Arbitragem 1ranmacional- a Determinao do
Estatuto da Arbitragem, op. cit., pp. 283 a 285, DARIO MouRA VICENTE, Da Arbitragem
Comercial Internacional -- direito aplicvel ao mrito da causa, Coimbra Editora,
Coimbra, 1990, pp. 283 a 285 (fazendo referncia a um direito transnacional), NUNO
ANDRADE PISSARA I SUSANA C! IABERT, Normas de Aplicao Imediata, Ordem Prblica
Internacional e Direito Comunitrio, Almcdina, Coimbra, 2004, pp. 261 a 267, NIGEL
BI.ACKABY I CONSTANTINE PARTASIDES I AI.AN REDFERN I MARTIN HUNTER, op. cit.,
p. 616, PIERRE LALIVE, "Transnational (or Truly Intcrnational) Public Policy and
Intcrnational Arbitration", in Comparative Arbitration Practice and Public Policy in
Arbitration, ICCA Congrcss Scrics, 1986, volume 3, pp. 284 c ss., c "Ordrc public
transnational (ou rcllcmenl international) ct arbitragc intcrnational", in Revue de
l'Arbitrage, 1986, n. 0 3, pp. 329 c ss., l;ERNANDO MANTIU.A-SERRANO, "Towards a
Transnational Procedural Public Policy", in Arbitration International, Volume 20 (2004),
n.o -, Kluwcr Law International, pp. 333 a 353, c AUDLEY SIIEI'l'ARD, op. cit., pp. 220
c 221. Referindo-se, igualmente, a uma ordem ptblica comunitria, veja-se RAr.
VENTURA, "Conveniio de Arbitragem", in Revista da Ordem dos Advogados, ano -16,
volume II, Setembro de 1986, pp. 326 a 329, NUNO ANDRADE PISSARA I SUSANA
C!-!ABERT, op. cit., pp. 215 a 271, c }OS~ ANTONIO MORENO RODRGUEZ, "Ordcn
pblico y arbitrajc: Algunos llamativos pronunciamicntos rccicntcs cn Europa y cl
MERCOSUR", op. cit., pp. 89 a 91.
42
( >
Vide IsABEL DE MAGALIIAES CoLI.AO, op. cit., pp. -119 c 120. Conforme
bem observa ainda a Professora Isabel de Magalhes Collao, a reserva ou excepo de
ordem pblica internacional um mal necessrio do Direito Internacional Privado,
"uma deformidade congnita que no parece sanvel enquanto nao desaparecerem as
diversidades de civilizao no mundo c este no se vir submetido a uma orientao
poltica e social uniforme" (op. cit., p. 122). Neste mesmo sentido, veja-se tambm,
por exemplo, }OAO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 257.
(43>
Tal como afirma a este respeito Ferrer Correia, muito embora o direito
internacional privado tenha os seus visas prprios, isto , a sua prpria justia inconCoimbra Edil ora"
----~='="~~~---------------~------------
Da ordem pzblica no promso arbitral
605
Vemos, deste modo, que o voto de confiana que o direito de conflitos concede ao legislador estrangeiro dado no pressuposto de que
esse mesmo legislador no ditar normas ofensivas dos mais elementares
princpios de justia <44l. Saber que princpios so estes tarefa que cabe
ao intrprete, ou seja, ter de ser este a tentar circunscrever os efeitos c
a delimitar a esfera de aplicao da excepo de ordem pblica internacional, de forma a que esta necessria vlvula de escape no se transforme
numa brecha susceptvel de pr cm perigo a disciplina das relaes privadas internacionais <45 l.
Conclumos, assim, com o Professor Fcrrcr Correia, que, se a ordem
pblica interna restringe a liberdade individual, a ordem pblica internacional ou externa limita a aplicabilidade das leis estrangeiras; da o
reduto inviolvel do sistema jurdico nacional. Na verdade, "cada Estado
tem naturalmente os seus valores jurdicos fundamentais, de que entende
no dever abdicar, c interesses de toda a ordem, que reputa essenciais c
que cm qualquer caso lhe incumbe proteger. A preservao desses valores c a tutela desses interesses exigem que a todo o acto de atribuio de
competncia a um ordenamento jurdico estrangeiro v anexa uma ressalva: a lei definida por competente no ser aplicada na medida cm que
essa aplicao venha lesar algum princpio ou valor bsico do ordenamento nacional, tido por indcrrogvcl, ou algum interesse de precpua
grandeza da comunidade local" <46l.
I I - A excep~ de ordem pblic..'l internacional representa, como

vimos, uma excepo aplicao da ordem jurdica designada como
fundfvcl com a do direito material, assistimos nestes casos a uma cena (mas necessria)
intromisso da justia material, nos termos da qual a marcha da justia conflitual
travada - cfr. A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit.,
pp. 42 c 43, c Direito Internacional Privado - Alguns problemas, Coimbra, 1995
(3.a reimpresso), pp. 126 c 127.
CH)
Cfr. )OO BAPTISTA MACI lADO, op. cit., p. 256.
()
Vide ISABEL DE MAGALHES COLLAO, op. cit., p. 422.
46
' )
Vide A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Pritado, op. cit.,
pp. 405 c 406.
Coimbra Editora
606
competente. A sua funo consiste, resumidamente, cm afastar a aplicao do direito estrangeiro, quando seja expectvel que o resultado dessa
aplicao ao caso concreto resulte numa leso grave para a harmonia c
equilbrio da nossa ordem jurdica, ofendendo o sentimento jurdico
dominante e os seus pressupostos essenciais. Dito isto constatamos,
ento, que se encontra consagrada entre ns a designada concepo aposteriorstica da ordem pblica, concepo que descende de Savigny c que
unnime entre os Autores portugueses <47>.
Diferente desta a concepo apriorfstica (outrora defendida, nomeadamente, por Mancini c Pillet), nos termos da qual a ordem pblica
internacional implicaria uma qualidade inerente a determinadas normas
materiais do foro, que imporia a "extenso do domnio de aplicao
destas mesmo a hipteses ligadas por certos elementos de conexo a
ordenamentos estrangeiros, cm derrogao [das] normas de conflitos
.
.
.
,,
gerais porventura existentes no sistema -normas estas que eram cntao
chamadas de leis ou regras de ordem pblica internacional. Tais normas
seriam normas de garantia da paz social, de competncia territorial mas
de valor extra-territorial, no fundo leis gerais para todas as pessoas c
situaes jurdicas <18>.
Em todo o caso, c conforme bem observa o Professor Rui Moura
Ramos, isto no quer dizer que o sistema de direito internacional privado
47
Cfr. ]OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., pp. 257 a 259, A. FERRER CORREIA,
Lies de Direito Internacional Privado, op. cit., p. 407, c RUI MOURA RAMOS, 'Tordrc
public intcrnational cn droit portugais", op. cit., pp. 2-19 a 253. A concepo apostc< l
riorstica est consagrada no artigo 22. 0 do Cdigo Civil- cfr. Lufs DE LIMA PINHEIRO,
Direito Internacional Privado, volume I, p. 589.

4
< Rl
Cfr. JOO BAPTISTA MACHADO, op. cit., pp. 257 c 258, c CARLOS FERNANDES, op. cit., pp. 297 c 298. 1l como salienta Rui Moura Ramos, a rejeio desta
concepo apriorstica de ordem pblica est, desde logo, bem patente no n. 0 2 do
artigo 22. 0 do Cdigo Civil. Com efeito, nos termos desta disposio, caso no sejam
aplicveis os preceitos da lei estrangeira indicados pela norma de conflitos (por ofenderem os princpios fundamentais da nossa ordem pblica internacional), sero, em
primeiro lugar, aplicveis "as normas mais apropriadas da legislao estrangeira competente"- cfr. RUI MOURA RAMOS, 'Tordre public international en droit portugais",
op. cit., p. 250, nota de rodap n. 0 12.
Coimbra Editora ll
--------------------------------
607
portugus desconhea mecanismos que tendam a promover a aplicao

da lei do foro ou de certos valores fundamentais. Apenas no o mecanismo da ordem pblica que desempenha essa funo, mas sim as chamadas regras de aplicao necessria ou imediata, isto , aquelas regras
materiais que, face importncia dos interesses que visam proteger (c
cuja tutela no se compadece com a aplicao de uma lei que no seja
a lcx fori), delimitam o seu prprio campo de aplicao, escapando assim
ao controlo do direito de conflitos geral do sistema jurdico <49>.
Diga-se ainda que, embora o efeito directo da ordem pblica internacional seja sempre negativo ou impeditivo (afastando a aplicao do
preceito estrangeiro que, cm princpio, seria aplicvel), esta pode desempenhar duas funes: (i) uma fimo proibitiva ou negativa, nos termos
da qual a ordem pblica intervm de forma a evitar a constituio ou o
reconhecimento cm Portugal de uma determinada relao jurdica sujeita
a um direito estrangeiro; (ii) uma fimo permissiva ou positiva, permitindo a constituio no pas de uma situao jurdica que a lei estrangeira
aplicvel por si no iria autorizar <50>.
No que se refere s caractersticas da ordem pblica internacional,
costuma geralmente apontar-se-lhe a excepcionalidade, a impreciso c a
actualidade, bem como o seu carcter nacional ou relativo a um sistema
jurdico determinado <51 >. Todas estas caractersticas j foram por ns,
<~ 9 )
Cfr. RUI MOURA RAMOS, 'Tordrc public intcrnational cn droit portugais",

op. cit., p. 250, c A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Priz,ado, op. cit.,
pp. 161 a 165 c '09. Sobre esta matria, veja-se ainda, por exemplo, ANTNIO MARQUES DOS SANTOS, "Lcs rcglcs d'application immdiatc dans lc droit intcrnational priv
portugais", in Estudos de Direito !ntanacional Privado e de Direito Processual Civil
Internacional, Almcdina, Coimbra, 1998, pp. 129 a 157. Sublinhando a separao
entre a ordem pblica internacional c a tcndtica das normas de aplicao necessria,
veja-se Lufs DE LIMA PINIIEIRO, Direito Internacional Privado, volume I, op. cit., pp. 590
c 591.
5
< o>
Vide A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit.,
pp. ' 17 c ' 18, ] OAO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 269, c ALBERTO DOS REIS, Processos Especiais, volume II, op. cit., p. 179.
51
< >
No que se refere s caractcrfsticas da ordem pblica internacional, veja-se,
nomeadamente, A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit.,
Coimbra
Editora~
608
de forma implcita, anteriormente aludidas. Gostaramos apenas de

sublinhar a caracterstica da excepcionalidade, caracterstica esta que ,
desde logo, uma consequncia da mencionada concepo aposteriorstica;
a ordem pblica tem, assim, um carcter de excepo ( aplicao da lei
que seria normalmente aplicvel), intervindo a posteriori, como um
elemento perturbador do sistema, um mal necessrio que, como evidente, se dever reduzir ao mnimo.
Em todo o caso, importa ainda salientar que a ordem pblica internacional manifesta-se em concreto, isto , "perante o resultado a que
conduza a aplicao do Direito ou de sentena estrangeiras" (SZJ. Deste
modo, em rigor, no poderemos dizer logo se certo instituto ou no
contrrio ordem pblica internacional - teremos de simular a sua
aplicao. Por exemplo, no se poder dizer, a priori, que uma lei estrangeira viola a nossa ordem pblica internacional pelo facto de conter
elementos discriminatrios cm funo da raa, religio, etc. O que se
pode dizer, desde logo, que no ser aceite uma soluo discriminatria a que esta lei eventualmente conduza no caso concreto, por exemplo
na hiptese de atribuir menos direitos ou impor mais deveres a uma
pessoa em funo da sua religio <53 l. esta, de resto, a concluso a
que nos conduz o prprio n. 0 1 do artigo 22. 0 do Cdigo Civil, nos
termos do qual no sero aplicveis os preceitos da lei estrangeira competente "quando essa aplicao envolva ofensa" dos princpios fundamentais da nossa ordem pblica internacional <54 l.
pp. 409 a 412, )oAo BAPTISTA MACHADO, op. cit., pp. 265 a 268, c RUI MOURA
RAMOS, 'Tordre public international en droit portugais", op. cit., pp. 257 c 258.
(S 2l
ANTONIO MENEZES CORDEIRO, "Decises arbitrais internacionais c sua
reviso", op. cit., pp. 271 c 272. O mesmo se poder dizer, alis, a respeito da ordem
pblica interna, isto , tambm a ordem pblica interna funciona cm concreto - cfr.
)OS DE OLIVEIRA AsCENSAO, op. cit., p. 321, c JORGE MORAIS CARVALIIO, op. cit.,
p. 662.
(53 > Cfr. Lufs DE LIMA PINHEIRO, Direito Internacional Privado, volume I, op.
cit., p. 589.
(SIl
Neste sentido, veja-se )OAO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 265. Tambm
Isabel de Magalhes Collao, ao caracterizar a excepo de ordem pblica internacional,
destaca que esta excepo se manifesta "na sua aplicao ao caso concreto" (ISABEL DE
Coimbra Editora"'
-------
609
III - No seio do nosso ordenamento jurdico, a ordem pblica

internacional encontra-se consagrada, desde logo, no artigo 22. 0 do
Cdigo Civil (artigo j por ns anteriormente referenciado), funcionando
como um limite aplicao do direito estrangeiro. Com efeito, nos termos
desta disposio legal, os preceitos da lei estrangeira, indicados pela
norma de conflitos, no sero aplicveis quando essa aplicao envolva
ofensa dos princpios fundamentais da nossa ordem pzblica internacional
(n. 0 I ) - caso em que sero ento aplicveis as normas mais apropriadas da legislao estrangeira competente ou, subsidiariamente, as regras
do direito interno portugus (n. 0 2).
A verdade, porm, que, conforme fomos j anteriormente referindo, a excepo de ordem pblica internacional no funciona apenas
como um limite aplicao do direito estrangeiro, podendo tambm
funcionar como um limite ao reconhecimento de uma deciso estrangeira
ou dos efeitos de um acto pblico estrangeiro (55 l. Assim se compreende
o disposto na alnea./) do artigo 1096. 0 do Cdigo de Processo Civil
(reviso de sentenas estrangeiras), nos termos do qual para que a sentena estrangeira seja confirmada ser necessrio que a mesma "no
contenha deciso cujo reconhecimento conduza a um resultado manifestamente incompatvel com os princpios da ordem prblica internacional do Estado Portugus" (5Gl.
:l;:
2..
E
MAGALHES COLIAO, op. cit., p. -1 19). Salientando isto mesmo, veja-se tambm, por
exemplo, PIRES DE Lit-.IA I ANTUNES VARElA, Crl~r;o Civil Anotado, volume I, p. 69,
ANTNIO MARQUES DOS SANTOS, "Breves considcraocs sobre a adaptao cm Direito
Internacional Privado" c "Reviso c confirmao de sentenas estrangeiras no novo
Cdigo de Processo Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior)", ambos in Estudos
de Direito Internacional Privado e de Direito Procesmal Civil Internacional, Almcdina,
Coimbra, 1998, pp. 110-111 c 3!J7, respectivamente, c, na cena internacional, PIERRE
LALIVE, "Transnational (or Truly Intcrnational) Public Policy and lntcrnational
Arbitration",op. cit., p. 262.
<ss> Cfr. Lufs DE LIMA PINHEIRO, Direito Internacional Prhado, volume I, op.
cit., p. 588 c Direito Internacional Privado, volume I (l.a edio), Almcdina, Coimbra,
2003, p. -165.
<SG> Anteriormente reforma do Cdigo de Processo Civil operada pelo
Decreto-Lei n. 0 329-A/95, de 12 de Dezembro, apenas se fazia referncia "ordem
Coimbra Edi1ora
610
Neste sentido, e tal como bem salienta a este respeito o Professor

Antnio Menezes Cordeiro, importa observar que, muito embora na
sentena estrangeira no exista propriamente um problema de determinao da lei aplicvel, ainda assim nos deparamos aqui, de forma clara,
com uma questo/preocupao de direito internacional privado: a questo de saber at que ponto a sentena de um tribunal estrangeiro pode
ter, em Portugal, a fora soberana que assumem as sentenas dos tribunais nacionais <57). Ou seja, a inspirao desta alnea fJ do artigo 1096. 0
do Cdigo de Processo Civil, no fundo, idntica do artigo 22. 0 , n. 0 1,
do Cdigo Civil <58 ). O mesmo se diga, alis, a respeito dos artigos 1651. 0 , n. 0 2, do Cdigo Civil (casamentos sujeitos a registo), e 6. 0 ,
n. 0 1, do Cdigo de Registo Civil (actos lavrados pelas autoridades
estrangeiras) - outros preceitos legais onde a ordem pblica internacional se encontra igualmente consagrada <59 l.
pblica". O Decreto-Lei n." 329-N95 - seguindo a proposta de fcrrcr Correia c

Ferreira Pinto --- veio aperfeioar o teor desta alfnca /), esclarecendo, assim, que a
ordem pblica aqui cm causa a ordem pblica internacional. Sobre a mencionada
alnea J) do artigo 1096. 0 do Cdigo de Processo Civil, veja-se, particularmente,
ANTNIO MARQUES DOS SANTOS, "Reviso c confirmao de sentenas estrangeiras no
novo Cdigo de Processo Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior)", op. cit., pp. 344
a 319, A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit., pp. 482 c
183, RUI MOURA RAMOS, A Reforma do Direito Processual Civil Internacional, Coimbra
Editora, Coimbra, 1998, p. 45 c 'Tordrc public intcrnational cn droit portugais", op.
cit., pp. 255 c 256, c CARLOS FRANCISCO DE OLIVEIRA LOPES DO REGO, Comenttirios
ao Cdigo de Processo Civil, volume II, 2.a edio, Almcdina, Coimbra, 2004,
pp. 223-221 c 103.
57
< l
.Cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "Decises arbitrais internacionais c
sua reviso", op. cit., p. 260.
<5Hl
Vide A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit.,
pp. 483.
59
< l
Nos termos do n.O 1 do artigo 1651. 0 do Cdigo Civil, obrigatrio o
registo: dos casamentos celebrados cm Portugal por qualquer das formas previstas na
lei portuguesa, dos casamentos de portugus ou portugueses celebrados no estrangeiro,
bem como dos casamentos dos estrangeiros que, depois de o celebrarem, adquiram a
nacionalidade portuguesa. Em todo o caso, nos termos do n." 2 da citada disposio
legal, "so admitidos a registo, a requerimento de quem mostre legtimo interesse no
assento, quaisquer outros casamentos que no contrariem os princpios fundamentais
Coimbra Editora
6II
Por fim, importa ainda termos presente o regime de convenes

internacionais de que Portugal seja parte. Uma dessas convenes, que
merece aqui particular destaque, a famosa Conveno de Nova Iorque
(Conveno sobre o Reconhecimento e Execuo de Sentenas Arbitrais
Estrangeiras, celebrada em Nova Iorque em 10 de Junho de 1958) <Go>.
Com efeito, nos termos do artigo V, n. 0 2, alnea b), o reconhecimento
da ordem ptblica internacional do Estado portugus". Pires de Lima c Antunes Varela

salientavam, a este respeito, que o caso mais vulgar de interesse legtimo no registo era
o do estrangeiro, residente cm Portugal, que pretendia obter um meio f..1cil de fazer a
prova do seu estado (PIRES DE LIMA I ANTUNES VARElA, Cdigo Civil Anotado, volume
N, 2_a edio, Coimbra Editora, Coimbra, I987, p. 215).
O n. 0 1 do artigo 6. 0 do Cdigo de Registo Civil, por sua vez, estabelece que "os
actos de registo lavrados no estrangeiro pelas entidades estrangeiras competentes podem
ingressar no registo civil nacional, cm face dos documentos que os comprovem, de
acordo com a respectiva lei c mediante a prova de que no contrariam os princpios
fundamentais da ordem ptblica internacional do Estado Portugus".
Quer num caso, quer no outro, parece-nos, existe a mesma preocupao de direito
internacional privado que encontrmos na alfnca./) do artigo I0%. 0 do Cdigo de
Processo Civil, c a mesma inspirao do artigo 22. 0 , n. 0 I, do Cdigo Civil. Alis, no
que concretamente se refere ao artigo 1651. 0 , n. 0 2, do Cdigo Civil, importa salientar, com Carlos Fernandes, que no sector dos direitos de famli3 que 3 excepo de
ordem pblie:t intcrn3cional "mais invodvcl c invocad3, d3d3s 3S 3ind3 subst3nci3is
divcrgnci3s entre os diversos sistcm3s jurfdicos quanto a estes direitos, incluindo
e:tsamcnto c divrcio, mesmo cm p3scs de civiliza;io muito scmelh:tntc" (CARLOS
FERNANDES, op. cit., p. 290).
<W> A Convcn.'io de Nov3 Iorque tem como 3ntcccdcntc histrico o Protocolo
de Genebra de 2-1 de Setembro de I923 (clusulas de 3rbitragcm) c 3 Conveno de
Genebra de 26 de Setembro de 1927 (cxccuio das scnten3s 3rbitrais cstr3ngeiras)
- instrumentos cm relao aos quais Portugal esteve vinculado at I 6 de Janeiro de
1995, data cm que a Conveno de Nova Iorque entrou cm vigor no nosso p3s c
substituiu os mcncion3dos Protocolo c Conveno de Genebra (artigo VII, n.O 2, d3
Conveno de Nova Iorque). Sobre a Conveno de Genebra de I927 c a evoluo
histrica da Conveno de Nova Iorque, veja-se, particularmente, MARIA CRISTINA
PIMEN1i\ COELHO, "A Conveno de Nova Iorque de I O de Junho de 1958 rcbtiva ao
Reconhecimento c Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangcir3s", in Re11Sttt jurdica,
n.o 20 (1996), AAFDL, Lisbo3, pp. 37 a 39, c MARIA NGElA BENTO SoARES I RUI
MANUEL MOURA RAMOS, Contratos imernacionais: compra e vmda, cldumlas penais,
arbitragem, Almcdina, Coimbr3, I986, pp. -137 a 139.
Coimbra Editora
612
--------------------
e execuo de uma sentena arbitral estrangeira pode - entre outros

motivos - ser recusado pelo Estado do foro, caso tal reconhecimento
c execuo sejam contrrios sua "ordem pblica". Muito embora a
Conveno de Nova Iorque se refira apenas "ordem pt'1blic' c no
ordem pblica internacional, a doutrina vem entendendo, unanimemente, que o que est aqui em causa a ordem ptblica internacional (GI)
- o que se compreende bem, alis, uma vez que estamos aqui diante
de uma questo/preocupao de direito internacional privado (respeitante
ao reconhecimento c execuo, em Portugal, de uma sentena arbitral
estrangeira), cm tudo semelhante que vimos surgir a propsito da
alnea j) do artigo 1096. 0 do Cdigo de Processo Civil. Em todo o caso,
(Gil
Cfr. ]OS LEBRE DE PREITAS, Introduo ao Processo Civil, op. cit., p. 74,
PAULA CosIi\ E SllYA, ''A cxccuao cm Portugal de dcciscs arbitrais nacionais c estrangeiras", in Revista da Ordem dos Advogados, ano 67, volume II, Setembro de 2007, Lisboa,
p. 653 c in I Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e Indrstria Portuguesa, Almcdina, Coimbra, 2008, p. 151, Lufs DE LIMA PINHEIRO, Arbitragem Tramnaciona! -- a Determinaio do Estatuto da Arbitragem, op. cit., p. 277 c "Recurso c
anulao da deciso arbitral: admissibilidade, fundamentos c consequncia", in I Congresso
do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e Indrstria Portuguesa, Almcdina, Coimbra, 2008, p. 187, DARIO MOURA VICENTE, "Portugal c a arbitragem internacional" c
"Meios cxtrajudiciais de composio de litfgios emergentes do comrcio electrnico",
ambos in Direito Internacional Privado -- l:iJSaios, vol. II, Almcdina, Coimbra, 2005,
pp. 288 c 311, c MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., p. 522. Neste sentido, c agora
na jurisprudncia, veja-se, por exemplo, os Acrdos do Supremo Tribunal de Justia de
0911012003 (Relator Pires da Rosa, processo 03B 1601) c de 0210212006 (Relator Oliveira
Barros, processo 05133766), ambos in http://www.dgsi.ptl. No plano internacional,
muitos so os Autores que sustentam, igualmente, que a accp:io de ordem pblica
prevista no artigo V, n.O 2, alnea b), da Conveno de Nova Iorque, a de ordem pt'tblica
internacional; veja-se, por exemplo, PIIII.IPPE POUCIIARD I EMMANUEL GAIU.ARD I BERTIIOLD GOLDMAN, Fouchard Gaillard Go!dman On International Commercial Arbitration,
Kluwer Law lmernational, Thc Hague, 1999, p. 996, HERBERT KRONKE I PATRICIA
NACIMIENTO I DIRK lTO I NICOI.A C!IRISTINE PORT, Recognition and Enforcemmt of
Foreign Arbitral Azvards: A Global Commentary on tbe Nezv Y::rk Convention, Kluwcr Law
Intcrnational, 2010, pp. 17, 18 c 365 a 367, hRNANDO MAN.lli.!A-SERRANO, op. cit.,
p. 337 (nota de rodap n. 0 21), NIGEL Bl.ACKABY I CoNS"ii\NTINE PARTi\SIDES I ALAN
RED!'ERN I MARTIN HUNTER, op. cit., pp. 658 c 659, c GARY B. BORN, Intmuztional
C'ommercial Arbitration, volume II, op. cit., p. 2836.
Coimbra Editorall
613
-------~----------------
e com vista a que no restassem quaisquer dvidas quanto a este ponto,

a Lei de Arbitragem Voluntria veio, no artigo 56. 0 , n. 0 1, alnea b), ii),
consagrar expressamente a ofensa "ordem prblica internacional" como
fundamento de recusa de reconhecimento c execuo de uma sentena
arbitral proferida numa arbitragem localizada no estrangeiro CGZJ.
E) Concluso - distino entre ordem pblica interna c excepo de ordem pblica internacional
Analisadas, brevemente, as acepes de ordem pblica interna c
internacional, vemos que as mesmas se distinguem, essencialmente, pela
sua fimo <63l, respondendo a excepo de ordem pblica internacional,
no fundo, a uma preocupao do Direito Internacional Privado.
A este respeito, constatmos que, no obstante a ordem pblica
interna ser constituda por normas c princpios jurdicos que formam os
quadros fundamentais do sistema, no podendo ser derrogados pela
vontade dos indivduos, a verdade, porm, que, em numerosas situaes
em que est cm causa a aplicao de lei estrangeira, esses mesmos princpios deixam de operar (ou operam de uma forma mais limitada).
Vimos que, por um lado, quando est cm causa a aplicao de lei
estrangeira (ou o reconhecimento de uma deciso estrangeira dos efeitos
de um acto pblico estrangeiro) tem de existir uma maior tolerncia para
com as regras do sistema jurdico estrangeiro, assentando o Direito
Internacional Privado, justamente, no princpio do respeito pela diver-
(f>l)
No obstante o artigo 5G.o da Lei de Arbitragem Voluntria -- artigo que
elcnca os fundamentos de recusa de reconhecimento c cxccu;io de uma sentena
arbitral estrangeira -- ter tido, claramente, como fome inspiradora o artigo V da
Conveno de Nova Iorque, bem como o artigo 36. 0 da Lei-Modelo UNCITRJ\L, a
verdade que o mesmo foi mais longe do que as referidas Conven.'io c Lei-Modelo,
tendo assim deixado claro que a acepo de ordem pblica aqui cm causa a de ordem
prblica internacional.
cr.J) Cfr. INoci:Ncio GALVAO TEI.LES, Introduio ao l!swdo do Direito, volume I,
II. a edio, Coimbra Editora, Coimbra, 1999, p. 31 O, c Carlos FERNANDES, op. cit.,
p. 296.
Coimbra Editora
614
sidade de regulamentaes e no reconhecimento da diferena entre as

vrias ordens jurdicas. Mas, por outro lado, esta maior tolerncia para
com a lei estrangeira no sinnimo de subservincia total, no passando
o legislador nacional lei estrangeira um "cheque cm branco". Assim,
e porque a remisso para uma lei estrangeira pode traduzir-se numa
perturbao inadmissvel ao nosso sistema jurdico (podendo representar
uma intolervel ofensa da harmonia jurdico-material interna), torna-se
necessrio dotar o juiz de um meio ou expediente que lhe permita af-astar a aplicao de uma norma de direito estrangeiro nesse tipo de situaes: a ressalva, reserva ou excepo de ordem pblica internacional.
A funo desta , assim, a de afastar a aplicao do direito estrangeiro
quando seja expectvel que o resultado dessa aplicao ao caso concreto
resulte numa leso grave para a harmonia e equilbrio da nossa ordem
jurdica (concepo aposteriorstica). Ou seja, no fundo, a excepo de
ordem pblica internacional funciona como um direito de veto ao dispor
do juiz.
Dito isto, estamos j em condies de compreender que ordem
pblica interna c internacional se distinguem, tambm (pelo menos em
teoria, como concluiremos no final), pelo seu contet'tdo, apresentando
esta ltima um contedo mais restrito do que a ordem pblica interna.
Com efeito, a ordem pblica internacional "abrange apenas alguns dos
princpios ou normas jurdicas que integram a [ordem pblica interna],
mais precisamente, aquelas de cuja defesa um ordenamento jurdico no
abdica ou cuja violao no pode tolerar, mesmo quando se trate de uma
soluo plurilocalizada (i.c., conexa com vrios ordenamentos jurdicos)
c, por isso, possa ser estrangeiro o direito chamado a reg-la" <64 l.
ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, ''A reforma da lei da arbitragem voluntria",

op. cit., p. 43. Salientando, igualmente, o contedo mais restrito da excepo de ordem
pblica internacional, veja-se, por exemplo, Josl.! DE OLIVEIRA ASCENSAO, op. cit.,
p. 319, MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios, op. cit.,
pp. 276 c 277, AssuNAO CRISTAS / MARIANA FRANA GoUVEIA, op. cit., p. 53, LU{S
DE LIMA PINHEIRO, Direito Internacional Privado, volume I, op. cit., p. 465, c ANTONIO
SAMPAIO CARAMELO, ''Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica", op.
cit., p. 162.
<64 >
Coimbra Editoralt>
615
E da que seja habitual afirmar, c bem, que a ordem pblica internacional est no corao da ordem pblica interna '65>. Neste sentido,
comum tambm afirmar que as normas c princpios de ordem pblica
internacional so normas c princpios de ordem pblica interna, mas o
inverso no verdadeiro, ou seja, nem todas as normas e princpios de
ordem pblica interna so de ordem pblica internacional <66>. Se
quisermos recorrer a uma expresso figurativa e representar estas duas
acepes de ordem pblica atravs de dois crculos concntricos, poderemos dizer que o crculo exterior (mais amplo e de maior dimetro)
corresponde ordem pblica interna c o crculo interior (mais restrito
e de menor dimetro) corresponde excepo de ordem pblica internacional. Ora, tudo o que se compreende no crculo menor est compreendido no crculo maior, mas o contrrio j no se verifica (G?l.
4. DA ORDEM PBLICA NA ARBITRAGEM VOLUNTRIA

Analisados, sumariamente, a noo, contedo e efeitos da ordem
pblica, bem como as suas diferentes acepes (interna c internacional),
importa agora vermos- cm resposta s questes que formulmos inicialmente - qual o papel que a ordem pblica desempenhar na arbitragem voluntria e, particularmente, o que acontece ao processo arbitral
sempre que ofenda a ordem pblica.
CG 5l
Cfr. PHILIPPE FOUCIIARD I EMMANUEL GAILIARD I BERTIIOW GOLDMAN, op.

cit., p. 951, MARIANA FIU\NA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios, op.
cit., p. 276, c AsSUNO CRIS1i\S I MARIANA FRANA GOUVEIA, op. cit., pp. 52 c 53.
C6Gl
Vide ]OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., pp. 256 c 261, c MANUEL CARNEIRO DA FRADA, op. cit., p. 260. Neste sentido, podemos tambm concluir que uma
regra que no pertena ordem pblica interna no pode ser considerada como uma
regra da ordem pblica internacional - cfr. PHILIPPE FOUCIIARD I EMMANUEL
GAILLARD I BERTIIOI.D GOLDMAN, op. cit., p. 951, MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso
de Resoluo Alternativa de Litlgios, op. cit., p. 276, c AsSUNO CRISTAS I MARIANA
FRANA GOUVEIA, op. cit., p. 53.
CG?l
Cfr. MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., p. 112, ANTONIO SAMPAIO
CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria", op. cit., p.13, c Lufs BARRETO
XAVIER, op. cit., p. 71.
Coimbra Editora>-
616
Na vigncia da anterior lei de arbitragem voluntria (Lei n. 0 31/86),

pura e simplesmente no existia qualquer referncia ordem pblica;
omisso esta que era particularmente sentida no artigo 27. 0 , artigo que
elcncava, de forma taxativa, os fundamentos de anulao da deciso
arbitral. E da que a nossa doutrina cedo tivesse questionado se se
poderia ou no admitir a validade de um processo ou de uma deciso
arbitral que contrariassem a clusula geral de ordem pblica (leia-se,
ordem pblica interna) (Gsl. Levantando a questo, a Professora Paula
Costa e Silva de imediato deu tambm a resposta (totalmente correcta,
a nosso ver): "funcionando a ordem pblica como limite aplicao do
Direito pelo tribunal judicial, tal limite no pode ser derrogado atravs
do recurso ao processo arbitral. A~sim, sempre que se verifique a violao de uma regra de ordem pblica, concluir-sc-, necessariamente, pela
nulidade directa ou derivada da sentena arbitral" - nulidade esta que
dever ser invocada na aco de anulao, ou cm sede de recurso (caso
haja, claro, possibilidade de recurso) ou, se for o caso, na oposio
execuo (G 9l.
Mais recentemente (mas ainda na vigncia da Lei n. 0 31/86), tambm Manuel Pereira Barrocas no hesitava cm afirmar a "importncia
central" da ordem pblica na arbitragem, entendendo que a mesma se
manifesta perante as partes (na definio do que elas podem ou no
acordar na conveno de arbitragem), perante os rbitros (na fixao dos
(r,s)
Vide PAUlA COSTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", in
Revista da Ordem dos Advogados, ano 52, vol. III, 1992, Lisboa, p. 941.
<6'J)
PAULA COS'Ii\ E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral",
op.
cit., pp. 944 c 947 (nota de rodap n. 0 137). Ao contdrio do que sucede cm
Portugal, cm algumas leis de arbitragem estrangeiras seria possvel - no caso de
nulidade da deciso arbitral por ofensa a princpios de ordem pt'tblica - deduzir
um pedido autnomo de declarao de nulidade; o que acontece, por exemplo,
com a Lei de Arbitragem Voluntria interna de Macau (artigo 37. 0 , n. 0 1, alnea d)
c n." 3 do Decreto-Lei n." 29/96/M, de 11 de Junho). Sobre este ponto, veja-se
CNDIDA DA SILVA ANTUNES PIRES I LVARO ANTONIO MANGAS ABREU DANTAS,
.fustirt arbitral em Mttcau. A arbitragem voluntria interna. Anotaes ao Decreto-Lei

r1. o 29196/M, de 11 de Junho, Centro de Formao Jurdica c Judiciria, Macau,
2010, pp. 200 a 204.
Coimbra Editora"
~I . -
------~----~--------~-------------------------
617
termos da sua actuao) c perante os juzes (no controlo da sentena

arbitral) <70>.
A jurisprudncia, embora escassa quanto a este ponto, tambm
parece perfilhar o entendimento de que uma deciso arbitral que viole
directamente a ordem pblica no poder vingar. Assim (bem) decidiu
o Tribunal da Relao de Lisboa por Acrdo de 29/11/2007, deciso
que viria a ser confirmada pelo Acrdo do Supremo Tribunal de Justia
de 10/07/2008 <70 --ambos os Acrdos, de resto, seguem de muito
perto a posio de Paula Costa c Silva.
A actual Lei de Arbitragem Volundria, ao contrrio do que vimos
suceder na anterior lei, passou a referir-se directamente ordem pblica
em vrios momentos:
(i) a respeito da transaco a que as partes possam chegar no
decurso do processo, transaco cujo contedo no poder
infringir "algum princpio de ordem ptb!ica" (sob pena, desde
logo, de a transaco das partes no ser homologada), nos
termos da parte final do n. 0 1 do artigo 41. 0 ;
(ii) na impugnao da sentena arbitral, podendo a referida sentena ser anulada caso o tribunal constate que "o contedo
da sentena ofende os princpios da ordem ptblica internacional do Estado portugus", nos termos do controverso
ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo 46. 0 - o ponto mais
polmico do projecto que originou a presente lei de arbi-
<70l
Cfr. MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., p. -150.

Cfr. Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 29/11/2007 (Rela tora
Maria Jos Mouro, processo 5159/2007-2) c subsequente Acrdo do Supremo
Tribunal de Justia de 10/07/2008 (Relator Joo Camilo, processo n. 0 08A1698),
ambos disponveis cm http://www.dgsi.pt/. O mencionado Acrdo do Supremo
Tribunal de Justia (que confirmou a tambm j referida deciso da Relao de
Lisboa) foi objecto de uma anotao pelas Professoras Assuno Cristas c Mariana
Frana Gouveia - cfr. ASSUNO CRISTAS I MARIANA FRANA GoUVEIA, op. cit.,
pp. -18 a 56.
<71 l
Coimbra Edilora
618
--------------------------------tragcm (?2) c que ser merecedor da nossa particular ateno

mais frente;
(iii) na arbitragem internacional, podendo ser anulada a sentena
que conduza "a um resultado manifestamente incompatvel
com os princpios da ordem pblica internacional', segundo o
artigo 51.<>;
(iv) a respeito do reconhecimento e execuo de sentenas arbitrais
estrangeiras; podendo tal reconhecimento c execuo ser recusado caso o mesmo conduza "a um resultado manifestamente
incompatvel com a ordem ptblica internacional do Estado
portugus" (artigo 56. 0 , n. 0 1, alnea b), ii), ponto a que, alis,
j anteriormente nos havamos referido);
(v) por fim, podemos ainda considerar uma referncia indirecta
no artigo 18.<> (fundamentos de oposio execuo), na medida
em que o mesmo remete para o mencionado ponto ii), alnea
b), n. 0 3, do artigo 16. 0 , isto , para a anulao da sentena
arbitral por ofensa aos princpios da ordem pblica internacional do Estado portugus.
Em todo o caso, no obstante as referncias expressas ordem
pblica, agora presentes na nova lei, ainda assim, c como no podia
deixar de ser, os problemas atincntcs noo, contedo, efeitos c acepes da ordem pblica- conjugados com a natureza contratual privada
da arbitragem- mantm bem vivo o tema. Neste sentido, c cm consonncia com o entendimento da Professora Paula Costa c Silva na
vigncia da anterior lei (73l, a questo da ofensa ordem pblica continua sobretudo a colocar-se, parece-nos, cm trs momentos: ao nvel da
conveno de arbitragem, no decurso do processo arbitral c a respeito do
contetdo da sentena arbitral.
Cfr. ARMINDO RIBEIRO MENDES I DARIO MouRA VICENTE I )osl1 MIGUEL

I )OS ROiliN DE ANDRAOE I PEDRO METELLO OE NAPOLES I PEORO SIZA
VIEIRA, op. cit., p. 91.
m>
)DICE
(73)
Vide PAUlA CosTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op.
cit., p. 945.
Coimbra Editora"
-------------
F~=~-
---------- -- -- ---
-----~-~-=-=====
619
Ser em relao a cada um destes momentos que iremos, de seguida,

prosseguir na nossa anlise.
4.1. A ordem pblica na conveno de arbitragem
I - sabido que nem todos os litgios podem ser submetidos
arbitragem <74 >. Na verdade, tambm na arbitragem voluntria a autonomia da vontade encontra limites - desde logo, adiantamos j, os que
resultam da ordem pblica. Interessa, assim, apurar o que que pode
ou no ser submetido arbitragem voluntria e como se manifesta aqui
a ordem pblica. Entramos, deste modo, no campo da arbitrabilidade.
A questo da arbitrabilidade surge-nos em dois tipos de situaes:
falamos da arbitrabilidadc subjectiva ou "ratione personae" c da arbitrabilidadc objectiva ou "ratione materiae" os>.
A primeira diz respeito qualidade das partes c questo de saber
se todas as partes de uma conveno de arbitragem tm ou no capacidade para se vincularem ao litgio arbitral. O problema rem-se levantado,
sobretudo, relativamente s controvrsias cm que sejam partes Estados
c outras entidades pblicas - questo que est resolvida no n.o 5 do
artigo 1. 0 da Lei de Arbitragem Voluntria segundo o qual "o Estado e
outras pessoas colectivas de direito pblico podem celebrar convenes
de arbitragem, na medida cm que para tanto estejam autorizados por lei
ou se tais convenes tiverem por objecto litgios de direito privado" <76'.
74
< >
Cfr. RAL VENTURA, op. cit., p. 317.

Cfr. PHILIPPE f-OUCIIARD I EMMANUEL GAILLARD I BERTHOLD GoLDI\IAN,
op. cit., pp. 312 c 313.
176
>
Sobre esta matria, veja-se, por exemplo, Lufs DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem
Tramnacional- a Determinao do Estatwo da Arbitragem, op. cit., pp. 103, 101 c
116 a 119, MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., pp. 215, 219 c 220, MARIANA FRANA
GOUVEIA, Curso de Resoluiio Alumativa de Litgios, op. cit., pp. 117 c 118, ]OSI'
MANUEL Sl!RVULO CORREIA, "A arbitragem voluntria no domnio dos contratos
administrativos", in Estudos em memria do Proftssor Doutor Joo de Castro 111endes,
Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, Lcx, Lisboa, 1995, pp. 229 e ss., c
ANA PERESTRELO DE OLIVEIRA, Arbitragem de Litgios com Entes Pblicos, Almcdina,
Coimbra, 2007, pp. 29 a 31. Alm da citada disposio da Lei de Arbitragem Volun175 >
Coimbra Editora
620
A arbitrabilidadc objectiva, por sua vez, diz respeito natureza do

objecto do litgio c circunstncia de, como dissemos, nem todos os
litgios poderem ser objecto de uma conveno de arbitragem c, como
tal, poderem ser resolvidos por arbitragem.
aqui que se revestir de capital importncia o papel da ordem
pblica c o travo que impe autonomia da vontade das partes, na
conveno de arbitragem. Ser, assim, a arbitrabilidade objectiva que
iremos analisar de seguida.
II - Conforme salientam Philippe Fouchard, Emmanucl Gaillard
c Bcrthold Goldman cm, perfeitamente compreensvel que, em qualquer sociedade, o legislador determine que a resoluo de certo tipo de
litgios no possa ser entregue a um mecanismo privado de resoluo de
litgios, como sucede com a arbitragem voluntria. Isso acontece desde
logo, c por exemplo, com as questes de estado (?Bl, bem como com o
direito criminal.
A questo que se coloca sempre a de saber como determinar o que
ou no arbitrvcl. Essencialmente, tal depende do grau de confiana
que o legislador tenha no sistema arbitral como modo de resoluo de
conflitos <79 l.
Ora, a este respeito, comearemos por diferenciar dois critrios: o
critrio da disponibilidade do direito em causa (consagrado no artigo 1. 0 ,
tria, merecem tambm destaque os artigos 180.0, 182. 0 c 187. 0 do Cdigo de Processo
nos Tribunais Administrativos, bem como a Rcsolu~io do Conselho de Ministros
n.'" 17512001 de 2811212001 (cfr. DR I Srie B, n. 0 299) que promove, determina c
recomenda a rcsoluao de litgios por meios alternativos, como a mediao c a arbitragem, nas rclacs entre o Estado, ou outras entidades pblicas, c os particulares.
177l
Vide PHII.IPPE FoUCIIARD I EMMANUEL GAII.IARD I BERT!IOLD GOLDMAN,
op. cit., p. 331.

C/Hl )OO CAlYO DA SIIYA, "Conveno de Arbitragem- algumas notas", in
1/omenagem da Faw!dade de Direito de l.isboa ao Professor Doutor Galviio 1e/!es, Almc-
dina, Coimbra, 2007, p. 535.

I?'Jl
Cfr. PHILIPPE FOUCHARD / EMMANUEL GAIUARD I BEIUHOLD GOLDMAN,
op. cit., p. 331.

Coimbra Editora
621
------
n. o 1, da Lei n. o 31186 <80l) c o critrio da natureza patrimonial da pretenso, conjugado com o da transigibilidade do direito controvertido
(presente nos n. 05 1 c 2 do artigo 1. 0 da nova Lei de Arbitragem Voluntria).
Ambos os critrios ressalvam, claro, os litgios que, por lei especial,
estejam submetidos exclusivamente aos tribunais do Estado <8 Il ou a
arbitragem necessria <82l - tais litgios no podero, assim, ser cometidos pelas partes, mediante conveno de arbitragem,- deciso de
rbitros.
Feita a ressalva, segundo o critrio da disponibilidade qualquer
litgio poder ser submetido a arbitragem, desde que no respeite a
"direitos indisponveis". Ora, a grande questo que aqui sempre se
colocava era a de saber o que entender por "direitos indisponveis". A este
respeito, entendia-se que sero indisponveis os direitos que as panes no
podem constituir ou extinguir por acto de vontade c os que no so
renunciveis. Assim, a ttulo exemplificativo, seriam, primeira vista,
indisponveis os direitos f.'1miliarcs pessoais, os direitos de personalidade
c o direito de alimentos (S3l.
Este critrio encontra-se, igualmente, consagrado no direito francs (embora

com uma particularidade a que f.ucmos referncia mais frente), no direito italiano,
no direito holands c no direito espanhol, entre outros- cfr. MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., p. 100.
(BIJ
Por exemplo, os casos de f.1lncia c de crime - tJide CARLOS FERREIRA DE
ALMEIDA, op. cit., p. 85.
82
< > o caso, por exemplo, da arbitragem para fixao do montante da indcmni7A1o devida por cxpropriaiio, nos termos dos artigos 38. 0 c ti2. 0 c ss. do Cdigo
das Expropriaes (Lufs DE LIMA PINIIEIRO, Arbitmgem Tranmacional- a Determinao do Estatuto da Arbitmgem, op. cit., p. 26) c do regime institudo pela recente Lei
n. 0 62/2011, de 12 de Dezembro, que sujeita a arbitragem necessria os litgios emergentes da invocao de direitos de propriedade industrial relacionados com medicamentos de referncia c medicamentos genricos.
<83 > Cfr. Lurs DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem Tmnmacional- a Determinao
do Estatuto da Arbitmgem, op. cit., p. 105, MARIANA FRANA GOUVEIA, Cimo de Resoluo Alternativa de Litlgios, op. cit., p. 119, MANUEL PEREIRA BARROG\5, op. cit., pp. 99
c ss., c MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA, A competncia declamtiva dos tribunais comum,
Lcx, Lisboa, 199ti, pp. 117 c 118.
(HOJ
Coimbra Edil ora
622
-----------
" primeira vist' dissemos, pois conforme bem observou o Professor Carlos Ferreira de Almeida, a verdade que a disponibilidade ou
indisponibilidade do direito deve-se aferir caso a caso c no instituto a
instituto; c da que, por exemplo, se afirmasse que "a excluso global da
arbitrabilidade de litgios relativos a direitos de personalidade, de famlia, sucessrias ou ao contrato de arrendamento no tem fundamento
legal nem poltico, porque, cm relao a todos estes institutos, h matrias susceptveis e matrias insusceptveis de deciso arbitral" (S-1). este
tambm o entendimento sufragado pelo Supremo Tribunal de Justia
em Acrdo de 03/05/2007, nos termos do qual se reconheceu que,
muito embora os direitos de personalidade sejam indisponveis, isso no
significa que a indemnizao decorrente da sua violao o seja <85>. Por
sua vez, dentro da disponibilidade de direitos, a doutrina diferenciava
ainda os casos de indisponibilidade absoluta dos casos de indisponibilidade relativa (SG).
<H~> Cfr. CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, op. cit., pp. 86 c 87. Salientando, igualmente, que o critrio de arbitrabilidadc deve ser concrcti1.ado de forma casustica, veja-se
PAULA COSTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op. cit., p. 922.
<HSl
Cfr. Acrdo do Supremo 'Iribunal de Justia de 03/05/2007 (Relator Pires
da Rosa, processo 06B3359), in http://www.dgsi.pt/. Assim, segundo o referido Acrdo, "se se pode considerar que os direitos de personalidade so direitos indisponveis
(c, portanto, inarbitrvcis as questes respeitantes ao seu conhecimento por fora do
que dispicm a al. e) do n. 0 1 do art. 27. 0 c o art. 1.0 da LAV), j no indisponvel
o direito de aco tendente indemnizao por responsabilidade civil com fundamento
na violao de qualquer desses direitos c muito menos indisponvel a quantificao da
eventual indemni1.ao por danos causados por essa violao".
(HG)
Vide ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "Critrios de arbitrabilidade dos
litgios. Revisitando o tema", in IV Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de
Comrcio e Indtstria Portuguesa, Almcdina, Coimbra, 2011, pp. 24 a 34, MARIANA
I; RANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios, op. cit., pp. 120 e 121, c
JOANA GALVAO TELES, "A arbitrabilidadc dos litgios cm sede de invocao de cxcep.'i.o
de preterio do tribunal arbitral voluntrio", in Andlise de Jurisprudncia sobre Arbitragem, coordenao de MARIANA FRANA GOUVEIA, Almcdina, Coimbra, 2011, pp. 65
e 130 a 132. Na jurisprudncia, veja-se o relevante Acrdo do 'lribunal da Relao
de Lisboa de 11/01/2011 (Relator Abrantes Geraldes, processo 3539/08.6'IVLSB.
Ll-7), in http://www.dgsi.pt/.
Coimbra Editora'
623
O critrio da disponibilidade no tardou, porm, a ser criticado,

considerando-se que o mesmo era difcil e discutvel, sendo a sua aplicao prtica geradora de bastantes dvidas <87l. Da que tenha sido
outro o critrio de arbitrabilidadc consagrado na actual Lei de Arbitragem
Voluntria: referimo-nos ao critrio da natureza patrimonial da pretenso,
conjugado com o da transigibilidade do direito controvertido.
Este critrio faz depender a arbitrabilidade do litgio da sua natureza
patrimonial, e no j do seu carcter disponvel (artigo 1. 0 , n. 0 1, da
Lei de Arbitragem Voluntria), entendendo-se que a pretenso tem
natureza patrimonial quando for susceptvel de uma avaliao pecuniria, isto , sempre que estiver cm causa um interesse pecunirio ou
econmico <88'. Em todo o caso, uma conveno de arbitragem relativa
a litgios que no envolvam interesses de natureza patrimonial ser
tambm vlida, desde que as partes possam celebrar transaco sobre o
<87l
Criticando, directamente, este critrio de arbitrabilidadc assente na disponibilidade de direitos, veja-se, por exemplo, ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, ''A disponibilidade do direito como critrio de arbitrabilidadc do litgio", in Revista da Ordem
dos Advogados, Ano 66, II (Dezembro de 2006), pp. 1262 c 1263 c "Critrios de
arbitrabilidade dos litgios. Revisitando o tema", op. cit., pp. 21 a 31, RAL VENTURA,
op. cit., p. 321, PAUlA CosTA E Sn.VA, A Nova Face da jwtia- os Meios Extrajudiciais
de Resoluo de Controvrsias, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, pp. 87 c 88, c DARIO
MOURA VICENTE, "Portugal c as convenes internacionais cm matria de arbitragem",
in I Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e Indzstria Porwguesa,

Almcdina, Coimbra, 2008, p. 79. Neste sentido, tambm o citado Acrdo Tribunal
da Relao de Lisboa de 11/01/2011 no deixa, justamente, de salientar que o referido
critrio "diffcil c discutvel", gerando a sua aplicao prtica "bastantes dvidas". Em
contrapartida, defendendo o critrio da disponibilidade, veja-se Lufs DE LIMA PINHEIRO,
Arbitragem Transnacional-a Determinao do Estatuto da Arbitragem, op. cit., p. 105,
c JOANA GALVAO TELES, op. cit., pp. 131 a 133.
88
< l
Cfr. Lufs DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem Tramnacional- a Determinao do
Estatuto da Arbitragem, op. cit., p. 105, c MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo
Alternativa de Litgios, op. cit., p. 118. O critrio da patrimonialidadc , para Antnio
Sampaio Caramelo, o critrio de aplicao mais simples c seguro, permitindo uma mais
fcil idcntifica.o de matrias susceptveis de submisso arbitragem c possibilitando o
seu alargamento mximo, at ao limite do que for razovel luz dos valores fundamentais da nossa ordem jurdica (cfr. ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "A disponibilidade do
direito como critrio de arbitrabilidadc do litfgio", op. cit., p. 1212).
Coimbra Editorax
624
direito controvertido (artigo 1. 0 , n. 0 2, da Lei de Arbitragem Voluntria). Neste sentido, emende-se que so insusccptveis de transaco,
nos termos do artigo 1249. 0 do Cdigo Civil, os direitos de que os respectivos titulares no podem dispor c as questes respeitantes a negcios
jurdicos ilcitos <89 >. Ou seja, no fundo, e conforme bem observa a
Professora Mariana Prana Gouveia, o subcritrio da transaco acaba
por ser o critrio da disponibilidade, podendo assim afirmar-se que o
critrio da disponibilidade continua a ser utilizado enquanto segundo
critrio de arbitrabilidadc <90>.
Influenciada neste ponto pelas leis alem c sua, conclumos, assim,
que a Lei de Arbitragem voluntria consagrou aquele que , possivelmente, o critrio de arbitrabilidade mais amplo no plano internacional <91) <92 >. Pacto que justifica depois um adequado c proporcional
controlo estadual, conforme referiremos adiante <93>.
9
<H l
Vide ARMINDO RIBEIRO MENDES I DARIO MOURA VICENTE I ]OS MIGUEL
]lDICE I ]OS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELLO DE NPOLES I PEDRO SiZA

VIEIRA, op. cit., p. 16. O mesmo resulta, alis, do artigo 299. 0 do Cdigo de Processo
Civil, nos termos do qual no permitida a transaco que importe a afirmao da
vontade das panes relativamente a direitos indisponveis.
190
l
Vide MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios,
op. cit., p. 119.
9
< 1l
O critrio da natureza patrimonial da pretenso encontra-se consagrado
na lei alem (artigo 1030. 0 , n. 0 1, ZPO) c, no que se refere apenas arbitragem internacional, na lei sua (artigo 177. 0 , n. 0 1, da Lei federal de Direito Internacional
Privado). Tal como a nossa nova lei, a lei alem combina o critrio da natureza patrimonial da pretenso com o da disponibilidade do direito, admitindo serem arbitrveis
pretenses no patrimoniais quando as partes possam acordar uma transaco sobre o
objecto do litgio - cfr. Lus DE LIMA PINHEIRO, Arbitragem Tranmacional -- a
Determinao do Estatuto da Arbitragem, op. cit., p. 105, c ARMINDO RIBEIRO MENDES
I DARIO MOURA VICENTE I JOS MIGUEL jDICE I ]OS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO
METEL!.O DE NAJ>OLES I PEDRO SIZA VIEIRA, op. cit., p. 16.
tnl
Os critrios da disponibilidade do direito cm causa c o da natureza patrimonial da pretenso so os principais critrios gerais de arbitrabilidadc que encontramos a nvel de direito comparado. De todo o modo, existem alguns casos particulares:
por exemplo, o dos direitos ingls c dos EUA que no desenvolveram um critrio geral
de arbitrabilidadc (cfr. Lufs DE LIMA PINHEIRO, Arbitragem 1ranmacional- a DeterCoimbra Editora k
Da ordem ptbfica no processo arbitral
625
minao do Estatuto da Arbitragem, op. cit., p. 106, c MARIANA FRANA GouVEIA, Curso
de Resoluo Alternativa de Litgios, op. cit., p. 123).
Um caso particular, ainda, que merece aqui referncia, o da Frana, cuja lei
combina o critrio da disponibilidade com o da ordem pblica - cfr. Lufs DE LiMA
PINHEIRO, Arbitragem Tmmnacionaf- a Determinao do Estatuto da Arbitragem, op.
cit., pp. 101 c 105, ANTONIO SAMPAIO C\RAMELO, "A disponibilidade do direito como
critrio de arbitrabilidadc do litgio", op. cit., pp. 1236 a 1241 c "Critrios de arbitrabilidadc dos litgios. Revisitando o tema", op. cit., pp. 17 a 23, RAL VENTURA, op.
cit., pp. 322 a 324, JOANA GALVO TELES, op. cit., pp. 62 c 63, ISABEL GONALVES,
op. cit., pp. 139, 144 a 146, FoUCIIARDIGAILLARD/GoLDMAN, op. cit., pp. 330 c 331,
c GARY B. BORN, lnternational Commercial Arbitmtion, volume I, \Xfoltcrs Kluwcr,
Alphen aan dcn Rijn, 2009, pp. 779 a 781. A este respeito, estabelece o artigo 2059. 0
do Cdigo Civil francs que "toutes pcrsonncs pcuvcnt compromcttrc sur lcs droits
dont ellcs ont la librc disposition". Por sua vez, nos termos do artigo 2060. 0 do referido diploma legal, "on nc pcttt compromcttrc sur lcs qucstions d'tat ct de capacit
dcs pcrsonncs, sur ccllcs rclativcs au divorcc ct la sparation de corps ou sur lcs
contcstations imrcssant lcs collcctivits publiques ct lcs tablisscmcnts publics ct plw
gnrafement dans toutes fes matieres qui intressent l'ordre pub!ic". Conforme constatamos da parte final da citada disposio legal, o direito francs parte de uma concepo
muito restritiva. Deste modo, numa fase inicial, as relaes entre a arbitragem c a
ordem pblica foram marcadas, pura e simplesmente, pela rejeio da primeira pela
segunda. Ou seja, cm presena de uma norma de ordem pblica, qualquer possibilidade
de arbitragem era logo excluda. Bastava, assim, a invocao por uma das partes de
uma norma de ordem pblica para excluir a sujeio do litgio arbitragem (cfr.
ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "A disponibilidade do direito como critrio de arbitrabilidadc do litgio", op. cit., p. 1236 c "Critrios de arbitrabilidadc dos litgios. Revisitando o tema", op. cit., p. 18; esta tese extrema categoricamente rejeitada por H.AL
VENTURA, uma vez que "a impossibilidade de um tribunal arbitral interprttar e aplicar
qualquer disposio ltgal impaatilla levaria a remltrldos muito inconllmientes" -
r
E
op. cit.,
p. 321). Como no poderia deixar de ser perante um:~ concepo to restritiva, :1

jurisprudncia fr:~nccsa evoluiu no sentido d:~ llcxibiliz:~o deste critrio. Assim,
actualmente, a rcscrv:~ de ordem pblica s constitui um limite cxccpcion:~l arbitrabilidadc. Com excepo daqucbs matri:~s rcbtiv:~mcntc s qu:~is :1 ordem pblic:~
impede que sejam :lfHCci:~d:~s por um juiz priv:~do, cm si mesmo "o c:~dctcr de ordem
pblica d:~s normas aplicveis no poder ser c:~usa de in:~rbitrabilid:~dc do litgio" (l!idt
ANTONIO SAMPAIO C\RAMEI.O, "A disponibilid:~dc do direito como critrio de arbitr:lbilidade do litgio", op. cit., pp. 1239 c 12'O, c "Critrios de :~rbitr:~bilid:~de dos litgios.
Revisitando o tem:~", op. cit., p. 21' Lufs DE LIMA PINHEIRO, Arbitragem Tmmnaciona!
- a Determinao do Estatllto da Arbitragem, op. cit., p. 104, c FOUCHARDIGAILLARDI
I
Coimbra Editora
626
III -Analisado o novo c amplo critrio de arbitrabilidadc consagrado na Lei de Arbitragem Voluntria, uma pergunta se impe: quid
juris se a conveno de arbitragem violar uma regra de ordem pblica?
Consideremos o caso de uma conveno que atribua poderes ao
tribunal arbitral' para se pronunciar sobre uma matria subtrada ao
domnio da autonomia da vontade (91 l. Neste sentido, imaginemos, por
exemplo, um contrato de compra e venda de um corao. A e B celebram um contrato, nos termos do qual A vende o seu corao a B, tendo
as partes acordado submeter um eventual litgio a um tribunal arbitral.
Ou imaginemos, ainda, o caso de uma conveno que atribua competncia criminal aos rbitros. Ser tal conveno de arbitragem vlida?
Na vigncia da anterior lei de arbitragem, Paula Costa c Silva entendia que, se tal acontecesse, estaramos perante uma situao de no
arbitrabilidadc do litgio ou perante um caso de incompetncia do tribunal - cm qualquer dos casos, haveria sempre fundamento para a
anulao da sentena arbitral que viesse a ser proferida, nos termos do
artigo 27.0, n. 0 1, alneas a) c b), da Lei n. 0 31/86 (95 l.
GOLDMAN, op. cit., p. 331). Conforme salienta Antnio Sampaio Caramelo ("Adisponibilidade do direito como critrio de arbitrabilidade do litfgio", op. cit., p. 1210),
isto no significa, porm, dar ao rbitro carta branca quanto s matrias de ordem
pblica. O rbitro deve aplicar as regras inerentes ordem pblica c essa aplicao
ser, sempre, objecto de um controlo ao nvel da sentena arbitral, a efectuar pela
jurisdio estadual.
93
< l
Cfr. AssuNO CRISTAs/MARIANA PIV\NA GoUVEIA, op. cit., p. 52, c
ISABEL GONALVES, "A no arbitrabilidadc como fundamento de anulao da sentena
arbitral na Lei de Arbitragem Volundria", in A111lise de Jurisprudncia sobre Arbitragem, coordenao de MARIANA FRANA GOUVEIA, Almedina, Coimbra, 2011, pp. 117
e 1'8.
91
< l
Vide PAULA COSTA E SILVA, ''Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op.
cit., p. 9'5 (nota de rodap n." 127).
95
< l
Vide PAULA COS'li\ E SILVA, "Anulao e Recursos da Deciso Arbitral", op.
cit., p. 9'5. Repare-se que, conforme observa Ral Ventura, a regra da autonomia da
conveno de arbitragem (na nova lei de arbitragem presente no artigo 18. 0 , n.'" 2 c 3,
referindo-se clusula compromissria) poder no responder completamente questo - H.AOL VENTURA, op. cit., p. 325.
Coimbra Editora"
Da ordem pzb!ica no processo arbitral
627
Com efeito, neste sentido podia desde logo invocar-se que os direitos subjacentes a tal conveno de arbitragem seriam indisponveis c,
como tal, no poderiam ser submetidos a arbitragem <96>. E o mesmo
se poder dizer, alis, em relao ao actual subcritrio da rransigibilidade
do direito controvertido, na medida em que as panes no podero celebrar uma transaco se estiverem em causa direitos de que no possam
dispor ou questes respeitantes a negcios jurdicos ilcitos (artigo 1249. 0
do Cdigo Civil) <97>.
Face actual Lei de Arbitragem Voluntria, a sentena arbitral que
viesse a ser proferida neste litgio seria anulvel, uma vez que estaramos
-de forma clara, parece-nos- perante um caso em que o objecto do
litgio "no susceptvel de ser decidido por arbitragem nos termos do
direito portugus" (artigo 46. 0 , n. o 3, alnea b), i)). Com efeito, no h
qualquer dvida de que o exemplo que formulmos ofendia a ordem
pblica, nos termos do artigo 280. 0 , n. 0 2, do Cdigo Civil, bem como
os princpios constitucionais do direito integridade fsica e do direito
vida {no caso do primeiro exemplo), princpios estes que densificam
o conceito de ordem pblica no Cdigo Civil.
Em segundo lugar, tal sentena arbitral poderia ainda, eventualmente, ser anulada, se se demonstrasse que a conveno de arbitragem
cm causa "no vlida nos termos da lei a que as panes a sujeitaram"
{artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea tt), i)).
Por fim, a anulao desta sentena poderia ainda ocorrer se o
tribunal estadual constatasse que "o contcdo da sentena ofende os
princpios da ordem pblica internacional do Estado portugus", nos
termos do controverso ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo 46. 0 da
nova lei.
Conclumos, deste modo, que, muito embora no citado artigo 1. 0
da Lei de Arbitragem Voluntria no se f.1;1 referncia ordem pblica
{tal como sucedia, de resto, com a anterior lei), isso no significa, cvi-
Cfr. RAl. VENTURA, op. cit., pp. 325 c 326.

Neste sentido, veja-se ainda o artigo 11. 0 , n. 0 I, parte final, da Lei de
Arbitragem Voluntria.
(9GJ
97
< >
Coimbra Editora
628
dentemente, que uma conveno de arbitragem possa ofender uma regra

de ordem pblica (9Sl.
4.2. A ordem pblica no decurso do processo arbitral
Vimos que a conveno de arbitragem no pode ofender uma regra

de ordem pblica. No s, porm, na fase gentica do processo arbitral que o problema da ofensa ordem pblica se coloca. O mesmo
poder suceder no decurso do processo arbitral.
Segundo Paula Costa c Silva, na vigncia da anterior lei de arbitragem, caso se verificasse a violao de uma regra de ordem pblica,
no decurso do processo arbitral, existiria "uma nulidade derivada da
sentena, resultante do desrespeito de princpios fundamentais no
decorrer do processo arbitral"; a sentena seria anulvel nos termos da
alnea c) do n.O 1 do artigo 27. 0 , conjugado com o artigo 16. 0 , da Lei
n.O 31186 (991 Seria esse o caso, por exemplo, de o tribunal arbitral
proferir a sua deciso sem que tivesse assegurado os direitos de defesa
parte vencida 000 1.
Existem, na verdade, determinados princpios fundamentais que tm
de ser sempre assegurados c respeitados no decorrer do processo arbitral.
Algo que poder nem sempre se verificar. Basta termos cm conta a
situao apreciada pelo Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de
16/09/2008 para concluirmos que assim oon.
<nl Afirmando o papel da ordem pblica ao nvel da conveno de arbitragem,

na vigncia da anterior Lei n. 0 31/86, veja-se, RAL VENTURA, op. cit., p. 325, MANUEL
PEREIRA BARROCAS, op. cit., pp. I 00 a 103, 107, 108, ASSUNO CRISTAS/MARIANA
FRANA GOUVEIA, op. cit., pp. 49 c 52, MARIANA FIV\NA GouVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litfgios, op. cit., p. 251, c MARIA ]OO MIMOSO, op. cit., pp. 97
c 98.
(99 l
PAULA CosTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op. cit.,
p. 945.
(loo)
PAULA CosTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op. cit.,
p. 945 (nota de rodap n. 0 128).
<101 l
Cfr. Acrdo do Tribunal da Rcla;io de Lisboa de 16/09/2008 (Relator
Joo Aveiro Pereira, processo 4213/2008-1 ), in http://www.dgsi.pt/.
Coimbra Editora
629
Com efeito, neste caso estava cm causa um litgio cm que, em sede

de primeira instncia (centro de arbitragem institucionalizada (!Oll),
haviam sido violados os princpios fundamentais do acesso ao direito e
aos tribunais, da igualdade e do contraditrio. Concretamente, estvamos perante uma situao na qual o julgamento teve lugar sem a interveno do mandatrio do autor e sem a possibilidade de este, portanto,
contraditar a prova produzida c de ser ouvido antes da deciso tomada,
no obstante o mesmo ter atcmpadamcntc comunicado e justificado a
sua impossibilidade cm estar presente na data marcada para audincia.
Na verdade, o tribunal arbitral havia-se mostrado insensvel face referida comunicao, salientando que o seu regulamento de arbitragem no
estabelecia nada a este respeito. O julgamento acabou, assim, por se
realizar na ausncia do advogado do autor, tendo a parte contrria obtido
ganho de causa. O autor recorreu para o Tribunal da Relao de Lisboa.
A Relao de Lisboa julgou naturalmente procedente o recurso,
tendo considerado que a audincia de julgamento deveria ter sido adiada
e que o despacho do tribunal arbitral, que no atendeu o pedido de
alterao da data de audincia, estava ferido de nulidade, pois uma
deciso tomada com base num regulamento de arbitragem "no pode
contrariar princpios fundamentais como o do acesso ao direito c aos
tribunais e o do contraditrio, nos termos dos arts. 16. 0 , ais. c) e d), da
Lei n. 0 31/86, de 29 de Agosto". Segundo a Relao de Lisboa, estvamos perante uma situao algo kafkiana, que revelava uma falta de
sensibilidade e um excesso de formalismo do tribunal arbitral (I0 3l.
002
O centro de arbitragem institucionalizada cm questo era o CIMASA

- Centro de Informa.'io, Mediao c Arbitragem de Seguros Automveis.
(IOJ)
O Tribunal da Relao de Lisboa considerou, resumidamente, que a sentena proferida pelo tribunal arbitral era nula: {i) por no ter sido respeitado o princpio do acesso ao direito c tutela judicial efectiva -sendo que "o direito ao patrocnio judicirio no se satisf.1z com a mera formalidade de constituio de mandatrio
no processo, tm de ser proporcionadas, cm concreto, condies processuais para que
este possa exercer efectivamente esse patrodnio"; c (ii) por inobservncia do princpio
do contraditrio, uma vez que a presena do mandatrio " indispensvel ao equilbrio
dos pratos da balana c consecuo de uma justia no apenas formal".
>
Coimbra Editora
630
Conforme salientou Antnio Menezes Cordeiro em anotao a este

acrdo, o Tribunal da Relao de Lisboa veio assim, cm devido tempo,
repor a ordem e justia num processo delas arredado, ressalvando o
prestgio das arbitragens (I0 4l. Repare-se que, atendendo natureza
contratual privada da arbitragem voluntria, sem dvida que as partes
podem definir as respectivas regras processuais aplicveis ao caso e/ou
escolher o regulamento de arbitragem que quiserem (dentro dos limites
da lei c da ordem pblica, claro). o princpio da autonomia privada
a funcionar. Mas h determinados princpios fundamentais que tm
de ser sempre respeitados. o caso, por exemplo, dos princpios da
igl:laldadc c do contraditrio, princpios que poderemos considerar
"verdadeiras regras bblicas, cm qualquer arbitragem", devendo os rbitros, ao longo de todo o processo arbitral, tratar rigorosamente as
partes por igual, nunca decidindo nada sem que ambas as partes tenham
tido a oportunidade de se pronunciarem - o que aqui no aconteceu 0 os).
Refira-se por fim que, embora o autor tenha recorrido, a deciso
arbitral em causa seria sempre anulvel, com base na alnea c) do n. 0 1
do artigo 27. 0 , conjugado com o artigo 16. 0 , alneas c) c d), da Lei
n. 0 31/86.
O mesmo se diga a propsito da actual Lei de Arbitragem Voluntria. Tambm aqui esta sentena arbitral seria anulvel nos termos do
artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea a), ii) (conjugado com as alneas b) c c) do n. 0 1
do artigo 30. 0 ) -disposio que, ali~s, consagra idntico regime ao do
(I0 4l
Cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "Tribunal arbitral- fi1lta de advogado

-princpio do contraditrio", anota:io ao Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa
de 1610912008, in RetJsta da Ordem dos Advogados, Ano 69, I-II, 2009, p. 375
(IOSl
ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "Tribunal arbitral -- falta de advogado
- princpio do contraditrio", op. cit., p. 375. Sobre este acrdo da Relao de
Lisboa, veja-se ainda ARMINDO RIBEIRO MENDES I SOFIA RIBEIRO MENDES, "Crnica
de Jurisprudncia Portuguesa cm 2008", in Revista lntemacionaf de Arbitragem e Conciliao, Associao Portuguesa de Arbitragem, ano II (2009), Almcdina, Coimbra,
2009, pp. 261 a 263, c JOS MIGUEL JOICE I ANTNIO PEDRO PINTO MONTEIRO,
"Tribunais must consider adversaria! principie and acccss to justice"", in lnternationaf
Law OJ]ice, Maio de 2009.
Coimbra Edilora'-
631
------~------~-------------------------------------------
artigo 27. 0 , n. 0 I, c), da Lei n. 0 31186 (IOG>. Conforme salienta Mariana

Frana Gouveia, essencialmente o que est aqui em causa o respeito
pelo due process, pelo processo equitativo conforme previsto na Constituio da Repblica Portuguesa- garantia que "parte da ordem pzb!ica
do Estado Portugus, na sua vertente processual' <107>.
Vemos assim, cm suma, que tambm no decurso do processo arbitral a violao de uma regra de ordem pblica poder acarretar a nulidade
da sentena arbitral e, portanto, levar sua anulao, nos termos do
artigo ti6. 0 , n. 0 3, alnea a), ii), conjugado com o n. 0 I do artigo 30. 0 oos>.
<IDGJ
Cfr. ARMINDO RIBEIRO MENDES I DRIO MouRA VICENTE I ]ost:. MIGUEL
]DICE I ]OS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELLO DE NAPOLES I PEDRO SIZA
VIEIRA, op. cit., p. 93, c MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de
Litgios, op. cit., p. 269.
(tD?l
MARIANA FRANA GoUVEIA, Curso de Resoluo Alternativtz de Litgios, op.
cit., pp. 269 c 253. esta mesma, se lhe quisermos chamar, "ordem ptblica procesmal',
que vemos, por exemplo, presente na alnea e) do artigo 1096. 0 do Cdigo de Processo
Civil (requisitos necessrios para a confirmao de sentenas estrangeiras), nos termos
da qual se exige "que o ru tenha sido regularmente citado para a aco, nos termos
da lei do pas do tribunal de origem, c que no processo hajam sido observados os
princpios do contraditrio c da igualdade das partes". Neste sentido, veja-se ANTNIO
MARQUES DOS SANTOS, "Reviso c confirmao de sentenas estrangeiras no novo
Cdigo de Processo Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior)", op. cit., pp. 310 a
311, A. FERRER CORREIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit., p. 182, Rui
MouRA RAMOS, A Reforma do Direito Procesmal Ci11il Internacional, op. cit., pp. 11 c
15 c ''L'ordrc public intcrnational cn droit portugais", op. cit., p. 256 (nota de rodap
n.o 27), CARLOS FRANCISCO DE LIVEIRA LOPES DO REGO, op. cit., p. 103, Lufs BARRETO XAVIER, op. cit., p. 36 c, na jurisprudncia, o Acrdo do Tribunal da Relao
de Guimares de 2710 l/20 11 (Relatora Isabel Rocha, processo 111109.9YRGMR), in
http:llwww.dgsi.pt/. O prprio prembulo do Decreto-Lei n. 0 329-A/95, de 12 de
Dezembro se refere, alis, a esta noo de "ordem pblica processual" a propsito da
referida alnea e} do artigo 1096. o Referindo-se tambm "ordem pblica processual",
no desenrolar do processo arbitral c por referncia aos referidos princpios fundamentais do artigo 30. 0 , veja-se ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "Anulao de sentena
arbitral contrria ordem ptblica", op. cit., p. 181 c "A reforma da lei da arbitragem
voluntria", op. cit., p. 17.
(I DR)
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no ponto iv) da mencionada alnea a), n. 3, do artigo 16. , caso o processo arbitral
Coimbra Editora
632
Isto alm de, claro, a anulao da sentena poder ainda ocorrer se

o tribunal estadual constatar que o contedo da sentena arbitral "ofende
os princpios da ordem pblica internacional do Estado portugus", nos
termos do ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo t16. 0 da Lei de Arbitragem Voluntria.
4.3. A ordem pblica na sentena arbitral
Em sede de introduo do nosso trabalho, planemos analisar qual
o papel que a ordem pblica desempenha na arbitragem voluntria e,
particularmente, qual a consequncia que uma ofensa ordem pblica
acarreta para o processo arbitral. Neste sentido, debrumo-nos sobre
trs casos em que mais vezes se poder, eventualmente, assistir a uma
ofensa da ordem pblica na arbitragem. Analisados os primeiros dois
desses casos (ofensa da ordem pblica na conveno de arbitragem e no
decurso do processo arbitral), resta apenas um: a violao de uma regra
de ordem pblica na sentena arbitral (I09l.
O problema com que aqui agora nos deparamos aquele cm que a
contrariedade com a ordem pblica est contida na prpria sentena, ou
seja, no contetdo desta. o caso, por exemplo, de uma sentena proferida com fundamento em discriminao pela raa, religio, gnero ou
pela convico poltica de determinada pessoa- ou que admita qualquer
um destes motivos como causa legtima de cessao de um contrato de
prestao de servios - , que reconhea negcios manifestamente usurrios, que tenha sido obtida por corrupo ou suborno dos rbitros ou
das testemunhas, que seja baseada cm f:1lsas declaraes ou que viole
regras do direito europeu da concorrncia (!lO) (III).
no seja conforme com a nova Lei de Arbitragem Volundria (por exemplo, com o
referido artigo 30. 0 , n. 0 1).
oo~)
O problema ser aqui tratado por referncia a uma sentena arbitral proferida numa arbitragem interna (que ser, indubitavelmente, o caso mais frequente) c
no internacional (artigo 54. o da nova lei).
(I lO)
Cfr. MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios,
op. cit., p. 252, PAULA COSTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op.
Coimbra Editorax'
Da ordem ptiblica no processo arbitral
633
Estamos assim perante casos diferentes daqueles que vimos surgir a

respeito da ofensa ordem pblica na conveno de arbitragem c no
cit., p. 945 (nota de rodap n. 0 129), c MARIA NGELA BENTO SoARES I RUI MANUEL
MOURA RAMOS, op. cit., p. 423. Referindo vrios exemplos de sentenas arbitrais
contrrias ordem pblica, veja-se, particularmente, ANTONIO SAJ-.1PAIO C\RAMELO,
"Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica", op. cit., pp. 167 a 176.
(III)
No que se refere possibilidade de sentenas arbitrais proferidas cm violay.1o
de regras do direito europeu da concorrncia, merece particular destaque o famoso Acrdo Eco Swiss vs. Bcnctton (Eco Swiss China Iime Ltd vs. Bcnctton International NY.
de 01/06/1999, processo C-126197, in http://cur-lex.curopa.culptlindcx.htm), nos termos
do qual o lribunal de Justia da Unio Europeia decidiu que a norma do artigo 81. 0
(actual artigo 1O1. 0 ) do lratado da UE f.1z parte das normas de ordem pblica dos
Estados-Membros. Neste sentido, c conforme relata Antnio Sampaio Caramelo,
"segundo o T.]., o direito comunitrio impe que a contrariedade da sentena arbitral a
tais prindpios c regras [do referido artigo 81. 0 ] possa ser examinada pelo tribunal nacional que conhea do pedido de anulao de uma deciso arbitral com fundamento na
violao da ordem pblica, pelo que deve aquele tribunal anular essa deciso, se entender
que ela efectivamente contrria ao artigo 81. 0 do li-atado da EU (ou a outras normas
de direito comunitrio dotadas de idntica impcratividadc)". Podemos assim concluir
que "se as normas c prindpios pertencentes ao direito comunitrio da concorrncia
integram a ordem pblica (interna c internacional) dos ordenamentos jurdicos dos
Estados membros da Unio c se isento de dvida que questes relativas aplica..1o de
tais normas podem suscitar-se cm arbitragens internas (i.c., que no ponh:tm cm jogo
interesses do comrcio internacional), nio pode excluir-se que os tribunais portugueses
possam controlar o conterdo das smtcnas proferidas nessas arbitragens e anu!tf-las, se verificarem que essas normas nio foram devidamente aplicadas pelos rbitros, fazendo com que
o resultado dessas sentenas ofenda aquelas normas ou prindpios"- ANTONIO SAMPAIO
URAMELO, '1\nula..'lo de scntcn..1 arbitral contrria ordem pblica", op. cit., pp. 173
c 174. Sobre este Acrdo, veja-se, ainda, ANTONIO SAMPAIO C'..ARAMELO, "A reforma
da lei da arbitragem voluntria", op. cit., pp. 50 c 51, MARIANA FHANA GOUVEIA, Curso
de Resoluo Alternativa de Litlgios, op. cit., pp. 126 c 127, AssuN,\o CRIS'Ii\S I MARIANA
FRANA GouvEIA, op. cit., pp. 51 c 52, Cl.AUDIA TIV\BUCO I MARIANA FRAN,\ GouvEIA,
'1\ arbitrabilidadc das questes de concorrncia do direito portugus: thc mccting of two
black arts", in Estudos em 1/omcnagem ao Professor Doutor Carlos Ferreira de /1/meidll,
volume I, Almcdina, Coimbra, 2011, pp. 454 a 456, 485 e 486, MARIO MARQUES
MENDES, '1\rbitrabilidadc de litgios cm sede de Direito da Concorrncia", in IV Congresso
do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e !ndrstria Portuguesa, Almcdina, Coimbra, 2011, pp. 52 a 55, 59 c ss., c NUNO ANDRADE PISSARA I SUSANA CIIABERT, op. cit.,
pp. 216 a 221.
Coimbra Editora
634
decurso do processo arbitral, isto , perante casos em que o que est em

causa no uma conveno de arbitragem violadora da ordem pblica,
no se tendo igualmente verificado qualquer infraco ordem pblica
ao longo do processo. O que se passou aqui foi que o rbitro, ao decidir sobre o mrito, violou princpios c normas de ordem pblica.
Sendo assim, quid juris se a sentena arbitral violar a ordem pblica?
Ser tal sentena vlida? Ficar impune uma deciso arbitral proferida
nestes termos?
A Lei n. 0 31186 nada referia quanto a este ponto. Como vimos,
cm momento algum esta Lei se referia ordem pblica, fosse na anulao da sentena arbitral, fosse cm qualquer outro momento. Em todo
o caso, embora a lei nada dissesse, c conforme infin melhor veremos, a
doutrina (c alguma jurisprudncia) salientavam em regra o papel central
da ordem pblica na arbitragem voluntria, no sentido de o processo
arbitral no passar ao lado da ordem pblica c de, consequentemente, a
sentena arbitral poder ser anulada caso ofendesse a ordem pblica.
Na Lei de Arbitragem Voluntria a resposta parece estar consagrada
no controverso ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo 46. 0 -aquele
cm relao ao qual j anteriormente nos referimos, como sendo "o ponto
mais polmico" do projecto que originou a actual lei de arbitragem OI 2l.
A mencionada sentena arbitral seria, assim, anulvel caso o tribunal
estadual verificasse (ex officio, indcpcndcmcmcntc, portanto, de alegao
e prova das partes) que "o contedo da sentena ofende os princpios da
ordem pziblica internacional do Estado portugus".
Porm, c atendendo a tudo o que anteriormente dissemos sobre a
excepo ou reserva de ordem pblica internacional- nomeadamente,
o facto de esta ter surgido no mbito do Direito Internacional Privado
como um limite aplicao da lei estrangeira (ou ao reconhecimento de
uma deciso estrangeira ou dos efeitos de um acto pblico estrangeiro),
sendo esse o sentido cm que est consagrada no nosso ordenamento
o12 l Clr. ARMINDO

I ]OS RoBIN OE
]DlCE
RmEIRO MENDES
ANDRADE
DARIO MouRA VICENTE
PEDRO METELLO DE NAPOLES
Coimbra Editora
]os~ MIGUEL
I
I
PEDRO StZA
635
jurdico (designadamente no artigo 22. o do Cdigo Civil e na alnea./)

do artigo 1096. 0 do Cdigo de Processo Civil)- far sentido falar aqui
em "ordem pblica internacional"? Por outro lado, significar isto que
o legislador excluiu a ordem pblica interna como fundamento de anulao da sentena arbitral? E ser tal possvel? Neste sentido, ficar
impune uma sentena arbitral que ofenda a nossa ordem pblica interna?
Sero, particularmente, estas as questes a que procuraremos dar
resposta neste captulo. A complexidade das mesmas leva-nos, porm,
a que prossigamos na nossa anlise dividindo a problemtica em vrios
pontos. Assim, comearemos por atentar na importncia da aco de
anulao, seguindo-se a anlise da evoluo legal que esta questo
-ordem pblica como fundamento de anulao da sentena arbitralconheceu entre ns c uma breve anlise de direito comparado. Terminaremos com a crtica ao citado ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do
artigo 16. 0 da nova lei.
A) A importncia c a funo da aco de anulao no processo
arbitral
sabido que os tribunais arbitrais so verdadeiros c prprios tribunais, estando expressa c constitucionalmente previstos como tais no
artigo 209. 0 , n. 0 2, da Constituio da Repblica Portuguesa (II3l.
sabido, igualmente, que os mesmos exercem a funo jurisdicional,
julgando litgios, sendo a sentena arbitral equiparada sentena de um
tribunal estadual (artigo '2. 0 , n. 0 7, da Lei de Arbitragem Voluntria) 014 l.
(IUJ
Sobre a natureza dos tribunais arbitrais dentro da organizao judici~ria
portuguesa, veja-se ANTONIO PEDRO PINTO MONTEIRO, "Do recurso de decises
arbitrais para o lribunal Constitucional", in Revista 7/mnis, ano IX, n. 0 16 (2009),
Almedina, Coimbra, 2009, pp. 191 a 20 I.
4
Cll l
Quanto ao exerdcio da funo jurisdicional pelos tribunais arbitrais, veja-se,
por exemplo, o nosso "Do recurso de decises arbitrais para o Tribunal Constitucional",
op. cit., pp. 199 a 20 I. Conforme bem observa a Professora Mariana frana Gouveia,
esta equipara.o da sentena arbitral estadual no significa, porm, que as mesmas
sejam iguais. Na verdade, elas "so realidades desiguais, com distintas fontes de legi-
Coimbra Edilora
636
Em todo o caso, importa descermos terra c no esquecer que a

arbitragem est ancorada numa ordem jurdica, ou seja, a mesma no se
desenvolve num vazio jurdico, nem se desenvolve na estratosfera OlS).
Neste sentido, e conforme salienta a Professora Maria Jos Capelo,
importa no esquecer que a lei de arbitragem voluntria (quer a actual,
quer a anterior) no criou uma forma de julgar totalmente independente,
no podendo ns negar c ignorar o cordo umbilical que existe entre a
justia arbitral c estadual - cordo umbilical este que leva a que a
actuao dos rbitros se faa sempre sob o manto tutelar dos tribunais
judiciais 0 16>.
Na cena internacional, Nigcl Blackaby, Constantinc Partasides, Alan
Rcdfcrn c Martin I-Iuntcr salientam, justamente, que muito embora a
relao entre os tribunais estaduais e arbitrais seja uma relao de parceria, de cooperao, no uma parceria entre iguais. Desde logo, "os
tribunais estaduais podem existir sem a arbitragem, mas a arbitragem
no pode existir sem os tribunais estaduais" (117).
neste contexto que assume particular relevncia a aco de anulao enquanto meio de impugnao da sentena arbitral <118>. Com efeito,
timao, percursos processuais diversos c caractersticas variadas". Pelo que seria absurdo
uma equiparao absoluta entre estes dois tipos de sentenas. Acresce que as sentenas
estaduais "so proferidas por rgos de soberania, enquanto as decises arbitrais emanam de privados, temporariamente incumbidos do cxerdcio de poderes jurisdicionais
de fonte privada" --- MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de
Litfgios, op. cit., p. 253.

(IJS)
Cfr. ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica", op. cit., pp. !55 a 159.
0 JCl
Cfr. MARIA ]os~ CAPELO, "A lei de arbitragem voluntria c os centros de
arbitragem de conflitos de consumo (breves consideraes)", in tswdos de Direito do
Consumidor, n. 0 I --- 1999, Centro de Direito do Consumo, Faculdade de Direito da
Universidade de Coimbra, p. 1 O'.
017
>
NIGEL BtACKAilY I CoNSTANTINE PARli\SIDES I ALAN REDFERN I MARTIN
I lUNTER, op. cit., p. t10.
!JIHl
A Lei de Arbitragem Voluntria, semelhana da anterior, consagra trs
meios de impugnao da sentena arbitral: aco de anulao, remrso c oposio exemio (MARIANA FRANA GouvEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litgios, op. cit.,
p. 2''). De entre estes trs meios, a aco de anulao , sem dvida, "o modo priCoimbra Editora -
Da ordem p:blica no processo arbitral
637
"a impugnao da deciso arbitral a condio necessria da sua equiparao ptblica sentena judicial O .Estado s reconhece decises vinculativas de privados se puder controlar a sua validade, designadamente se
puder verificar que foram respeitadas as regras mnimas do processo
justo" 0 19l. esta a razo de ser que leva a que o direito de requerer a
anulao da deciso arbitral seja irrenuncivel (artigo 46. 0 , n. 0 5, da Lei
de Arbitragem Voluntria), sendo o mesmo, no fundo, "condio de
atribuio de fora jurisdicional sentena arbitral" <120l.
O direito aco de anulao , cm suma, um direito irrenuncivel
e inegocivel, porque "provm de normas de interesse e ordem pblica",
no podendo o Estado demitir-se do controlo ltimo da legalidade dos
actos do procedimento arbitral 021 l. A natureza contratual privada tem,
assim, como ~cccssria contrapartida esta possibilidade de controlo pelos
tribunais estaduais.
mordia! de controlo da arbitragem" (PATRfCIA DA GUIA PEREIRA, "Fundamentos de

anulao da sentena arbitral: perspectivas de iurc condito c de iurc condcndo", in
O Direito, ano 142, V (2010), Almcdina, Coimbra, 2010, p. 1058). Basta termos cm
ateno, conforme mais adiante ser referido, que, cm regra, na actual lei a sentena
arbitral no recorrvel, sendo que a oposio execuo s ser, evidentemente,
relevante caso estejamos perante a execuo de uma sentena arbitral.
<119> Cfr. MARIANA FRANA GouvEIA, Curso de Resoluriio Alternativa de Litgios,
op. cit., p. 24'. Neste sentido, salienta a Professora Paula Costa c Silva que "o sistema
de vias de impugnao de decises arbitrais concebido pelo legislador ordin;rio o
teste tltimo a que o intrprete deve mjeitar o imtiwto da arbitragem voluntria, de modo
a aperceber-se da autonomia efectivamente atribuda a esta forma de resoluo de
conflitos"- PAUlA Cos'li\ E SILVA, "Os meios de impugnao de decises proferidas
cm arbitragem voluntria no direito interno portugus", in Revista da Ordem dos
Advogados, ano 56 (1996), volume I, p. 180.
ozo> MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluriio Alternativa rle Litgios, op.
cit., p. 252.
(!21)
ANTNIO QUIRINO DUARTE SOARES, "Impugnao de decises arbitrais.
A aco anulatria", in Cademos de Direito Privado, n. 0 27, Julho/Setembro 2009,
p. 14. Sobre a irrcnunciabilidadc ao direito de requerer a anulao da sentena arbitral,
veja-se PAULA COSTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op. cit.,
pp. 968 c 969.
Coimbra Editora1
-.....,_~
- . c __-
638
--------------------------'-----'
A aco de anulao to mais importante na nova Lei de Arbitragem Voluntria se atendermos, desde logo, ao simples facto de agora em
regra a sentena arbitral no ser recorrvel (salvo disposio cm contrrio
das partes). Com efeito, inverteu-se (e bem) o regime supletivo previsto
no artigo 29. 0 da anterior Lei n. 0 31/86, segundo o qual, caso as partes
no tivessem renunciado aos recursos ou autorizado os rbitros a julgarem segundo a equidade, da deciso arbitral caberiam "para o tribunal
da Relao os mesmos recursos que caberiam da sentena proferida pelo
tribunal de comarca". Na actual Lei, o recurso passa, assim, a ser excepo na arbitragem. Deste modo, apenas se as partes tiverem "expressamente previsto tal possibilidade na conveno de arbitragem e desde que
a causa no haja sido decidida segundo a equidade ou mediante composio amigvel" que ser possvel recorrer-se (artigo 39. 0 , n. 0 1, da
Lei de Arbitragem Voluntria) on>. Verificamos assim que, na prtica,
ser possvel, c alis muito provvel, depararmo-nos com situaes cm
que a aco de anulao seja a nica forma de reagir violao de ordem
pblica (interna) pela sentena arbitral.
A isto acresce o j referido amplo critrio de arbitrabilidade presente
na nova Lei de Arbitragem Voluntria, que refora, uma vez mais, o
papel fulcral que a aco de anulao pode desempenhar. Entende-se,
a este respeito, que deve existir uma correlao "entre o alargamento do
campo da arbitrabilidadc dos litgios c o reforo da necessidade de um
1127.)
Cfr. ARMINDO RIBEIRO MENDES I DARIO MouRA VICENTE I )os~ MIGUEL
)DICE / )OS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELI.O DE NPOLES I PEDRO S!ZA
VIEIRA, op. cit., pp. 78 c 79, MARIANA PRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litfgios, op. cit., p. 2'', c ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, ''A reforma da lei da
arbitragem volunt<ria", op. cit., p. 'O. Esta alterao foi, a nosso ver, inteiramente
correcta, pois a verdade que o recurso da deciso arbitral pode pr cm causa algumas
das principais vantagens da arbitragem: desde logo, a celeridade c a confidencialidade
do processo- cfr. PAUlA COSTA E SILVA, "Os meios de impugnao de decises proferidas cm arbitragem voluntria no direito interno portugus", op. cit., p. 180. De
resto, a ideia de a sentena arbitral no ser cm regra recorrvel um princpio so, que
j vem, alis, do Direito Romano-- vide A. SANTOS jUSTO, ''A arbitragem no Direito
Romano--- breve referncia ao Direito Portugus", trabalho includo nos presentes
Estudos cm Homenagem ao Professor Doutor Jos Lebre de Preitas, ponto 2.'.2.
Coimbra Editora
639
------~------~-------------------------------------------
controlo estadual sobre o contedo da sentena final proferida pelos

rbitros" <123>. Neste sentido, tal como sustentam Assuno Cristas c
Mariana Frana Gouveia, ao permitir-se uma abertura das fronteiras da
arbitrabilidade tem de se permitir tambm a possibilidade de encerrar
essas fronteiras em caso de necessidade (desde logo, cm caso de violao
da ordem pblica pela sentena) 0 24 >. E da, uma vez mais, a importncia que a aco de anulao pode desempenhar num processo arbitral.
B) A ordem pblica como fundamento de anulao da sentena
arbitral - evoluo legal
J anteriormente referimos que a Lei n. 0 31/86 cm momento algum
se referia ordem pblica. Essa ausncia era particularmente sentida no
artigo 27. 0 , n. 0 1 -artigo que clcncava, de forma taxativa, os fundamentos de anulao da deciso arbitral.
A omisso era desde logo estranha, uma vez que no Decreto-Lei
0
n. 243/84, de 17 de Julho (lei de arbitragem voluntria anterior Lei
n. 0 31/86), estava expressamente consagrada a contrariedade "ordem
pblica" como fundamento de anulao da deciso arbitral 025 > 026 >
0 23 l
ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitrJgem voluntriJ",
op. cit., p. 19 c "Anulao de sciltcnJ Jrbitral contrria ordem pblica", op. cit.,
p. I 58. Esta correlao compreende-se pcrfcitJmcntc, pois, conforme salienta Gary
Born, as questes de ordem pblica tm-se levantado com bastante frequncia na
arbitragem internacional, cm grande parte devido a critrios de arbitrabilidadc mais
amplos - vide GARY B. BORN, lntanational Commercial Arbitmtion, volume II, op.
cit., p. 2 I 77.
24
'' l
Cfr. ASSUNO CRISTAS I MARIANA PRANA GOUVEIA, op. cit., p. 52, c
MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternatiz;a de Litgios, op. cit., pp. I 27
a 129 e 252. Veja-se, ainda, lSAilEL GONALVES, op. cit., pp. 147 c 118.
025 l Artigo 31. 0 , n. 0 1, do mencionado Decreto-Lei n. 0 213/84: "A deciso
arbitral s pode ser anulada, perante o tribunal judicial, com os seguintes fundamentos:
a) Ser contrria ordem prblica; b) No ser o litfgio susceptvel de julgamento pela via
arbitral; c) Ter sido proferida por instncia arbitral irregularmente constituda; c/) Ser
nula ou ter caducado a conveno de arbitragem; e) Haver excesso de poderes do tribunal ou omisso de pronncia da deciso sobre questes de que o tribunal arbitral
devesse conhecer; j) Conter disposies contraditrias; g) 'ler sido obtida por fraude;
Coimbra Edil ora"
640
Ordem pblica esta que o Professor Antnio Marques dos Santos interpretava ento como sendo a ordem pblica interna 0 27> (que , alis, esse
o seu sentido normal c no o de excepo ou reserva de ordem pblica
internacional). Por razes que se desconhecem, porm, o referido preceito no chegou a transitar para a Lei n. 0 31/86, e com ele o fundamento
de anulao da violao de ordem pblica <128l.
h) Violar o disposto no artigo 27. 0 , n."' 3, 5 e 6; i) Carecer de fundamentao; j) Ter

sido baseada cm prova reconhecidamente f.'llsa ou declarao falsa por deciso judicial
transitada cm julgado; k) Ter sido descoberto, depois de proferida a deciso, documento
ou outro meio de prova, retido pela parte contrria, capaz de nela influir decisivamente;
l) Violar os princpios da contraditoricdadc ou da igualdade das partes ou as regras
imperativas do processo arbitral, com influncia decisiva na deciso". Como vemos,
a violao da ordem pblica surge logo cm primeiro lugar, cm lugar de destaque, na
referida lista de fundamentos.
(IZG)
O Decreto-Lei n." 243184 no teve uma vida feliz, tendo sido declarada a
sua inconstitucionalidade orgnica, com fora obrigatria geral, pouco mais de um ano
depois de ter entrado cm vigor. Sobre este Decreto-Lei, veja-se ARMINDO RIBEIRO
MENDES, "Balano dos Vinte Anos de Vigncia da Lei de Arbitragem Voluntria (Lei
n. 0 31186, de 29 de Agosto): sua importncia no desenvolvimento da arbitragem c
necessidade de alteraes", in I Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e Indstria Portuguesa, Almcdina, Coimbra, 2008, pp. 20 a 22, ANTONIO MARQUES
DOS SANTOS, "Nota sobre a nova lei portuguesa relativa arbitragem voluntria. Lei
n. 0 31186, de 29 de Agosto", in Estudos de Direito Interna~ional Privado e de Direito
Processual Civil internacional, Almcdina, Coimbra, 1998, pp. 256 a 258, ARMINDO
RIBEIRO MENDES I DARIO MOURA VICENTE I jOS MIGUEL jDICE I ]OS ROBIN DE
ANDRADE I PEDRO METEI.I.O DE NPOLES I PEDRO SIZA VIEIRA, op. cit., pp. 7 e 8, c
MIGUEL GALVAO TELES, "Processo equitativo c imposio constitucional da independncia c imparcialidade dos rbitros cm Portugal", in Revista de Arbitragem c Mediao, Ano 7, n. 0 24 (Janeiro-Maro de 2010), coordenao: Arnoldo Wald, Editora
Revista dos Tribunais, So Paulo - Brasil, p. 130.
127
( )
Vide ANTONIO MARQUES DOS SANTOS, "Nota sobre a nova lei portuguesa
relativa arbitragem voluntria. Lei n.O 31186, de 29 de Agosto", op. cit., p. 265 (nota
de rodap n." 18).
(I2H)
Comparando o citado artigo 31. 0 , n." 1, do Decreto-Lei n. 0 243184 com
o artigo 27. 0 , n. 0 1, da Lei n. 0 31186, verificamos, facilmente, que este t'!ltimo artigo
muito mais parco cm fundamentos de anulao. A razo de ser disto pode residir
no facto de no Decreto-Lei n. 0 243184 cm regra no ser admissvel recurso (artigo 25. 0
- semelhana do que sucede na nova Lei de Arbitragem), ao contrrio da Lei
Coimbra Editora x
---
---------~~---~-~----~-~----
-----
641
De todo o modo, no obstante o artigo 27. 0 , n. 0 1, da Lei n. 0 31186

no referir - no seu elenco taxativo - a violao da ordem pblica
como fundamento de anulao da sentena arbitral, a verdade que a
doutrina cedo questionou se isto seria mesmo assim, ou seja, se a ordem
pblica no poderia constituir causa de anulao, atendendo desde logo
importncia central desta clusula geral. Embora com algumas diferenas entre si, a doutrina entendia, em geral, que a ofensa ordem
pblica era efectivamente fundamento de anulao da sentena arbitral
- caso cm que estaramos, assim, perante um fundamento adicional ao
aparente catlogo taxativo do n. 0 1 do artigo 27. 0 E a jurisprudncia,
embora .escassa quanto a este ponto, tambm parecia ir nesse sentido,
entendendo no poder vingar uma deciso arbitral que violasse a ordem
pblica 029l.
~
~
-".
E
1f
n. 0 31186 onde a regra a da rccorribilidadc da deciso arbitral (artigo 29. 0 ). A ausncia, na Lei n. 0 31186, do fundamento de anulao da contrariedade ordem pblica
pode residir justamente aqui: uma vez que a regra passou a ser a da rccorribilidadc, o
legislador de 1986 entendeu que no se justificava o extenso cadlogo de fundamentos
de anulao do Decreto-Lei n. 0 2-13/8-1, pois esses mesmos fundamentos de anulao
(entre os quais a contrariedade ordem pblica) poderiam ser arguidos cm sede de
recurso. Neste sentido, tambm o Professor Drio Moura Vicente, na vigncia da Lei
n. 0 31/86 (artigo 27. 0 , n. 0 1), observa que, no que se refere s causas possveis de
anulao da sentena arbitral, "o legislador portugus foi manifestamente mais parcimonioso do que os seus congneres estrangeiros", justificando-se tal pelo "f.1cto de se
ter previsto, ao invs do que tendncia generalizada nas legislaes de outros pases,
que cm regra (excepto na arbitragem internacional) a deciso arbitral susceptvel de
recurso"- DARIO MOURA VICENTE, Da Arbitmgem Comercial Jwemacional- direito
aplicvel ao mrito da cawrt, op. cit., p. 27-1.
02
~> Assim entenderem, de forma clara (c a nosso ver correcta), os j referidos
(cjr. ponto -1 do nosso trabalho, nota de rodap n. 0 71) Acrdos do Tribunal da
Relao de Lisbo:I de 29/11/2007 (Relatora Maria Jos Mouro) c do Supremo
Tribunal de Justia de 10/07/2008 (Relator Joo Camilo), acrdos que seguiram
de perto a posio de Paula Costa c Silva. J:l cm sentido contdrio parece ir o
Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 02/10/2006 (Relator Tibrio Silva,
processo 1465/2006-2, in http://www.dgsi.pt/.); embora este acrdo no se tenha
pronunciado de forma explfcita sobre a questo, o mesmo parece implicitamente
entender que o vfcio da violao da ordem pblica no pode ser objecto de aco
de anulao.
:;
Coimbra Editora
__
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--~_..:.
642
O que dividia, cm concreto, a doutrina era a questo de saber qual

a acepo de ordem pblica que estaria aqui cm causa: se a ordem pblica
interna 0 30l, se a excepo de ordem pblica internacional 03ll.
J a Associao Portuguesa de Arbitragem, diversamente, entendia
que a violao de ordem pblica no deveria ser invocada como fundamento de anulao da sentena arbitral 0 32l. E da que, semelhana
130
< l
Neste sentido, veja-se ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da
arbitragem voluntria", op. cit., pp. 42 a 53 c "Anulao de sentena arbitral contrria
ordem ptblica", op. cit., pp. 155 a 198, PAUlA COSTA E SILVA, "Anulao c Recursos
da Deciso Arbitral", op. cit., pp. 944 c 945, MARIANA l;RANA GOUVEIA, Curso de
Resoluo Alternativa de Litfgios, op. cit., pp. 249 a 253, ASSUNO CRISTAS I MARIANA
FRANA GouvEIA, op. cit., pp. 48 a 52, ClUDIA TRAtmco I MARIANA l;RANA GouVEIA, op. cit., pp. 482 a 487, MARIO MARQUES MENDES, op. cit., pp. 55 a 59, c MARIO
RAPOSO, "Sobre o projecto de uma nova lei de arbitragem", pp. 31 a 33 c "Uma nova
lei de arbitragem? A propsito do anteprojecto APA", pp. 53 a 58, ambos os artigos
disponveis cm http://arbitragem.ptlprojcctoslindcx.php. Tambm os referidos Acrdos do Tribunal da Relao de Lisboa de 2911112007 {Relatara Maria Jos Mouro) c
do Supremo Tribunal de Justia de 10/07/2008 (Relator Joo Camilo), ao seguirem
de perto a posio de Paula Costa c Silva, parecem perfilhar o entendimento de que a
ordem ptblica que deve ser considerada como fundamento de anulao da sentena
arbitral a ordem ptblica interna.
0 31l
Cfr. Lufs DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem Tranmacional- a Determinao
do Estatuto da Arbitragem, op. cit., pp. 274 a 281 c "Recurso c anulao da deciso
arbitral: admissibilidade, fundamentos c consequncia", op. cit., pp. 187 a 190, ]os!?.
LEBRE DE f-REITAS, Introduo ao Processo Civil, op. cit., p. 74 (nota de rodap n. 0 27),
MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., pp. 519 a 522, ANTNIO QUIRINO DUARTE
SOARES, op. cit., pp. 15 c 16, c PATRfCIA DA GUIA PEREIRA, op. cit., pp. 1083 a 1088.
03 2l
Cfr. ARMINDO RIBEIRO MENDES I DARIO MOURA VICENTE I ]OS1~ MIGUEL
jDICE I JOS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELLO DE NAPOl.ES I PEDRO SlZ.A
VIEIRA, op. cit., p. 94. A~ razoes para tal omisso eram trs: o facto de a Lei n. 0 31186
no prever a violao da ordem ptblica como fundamento de anulao, o risco de
rcexamc de mrito c a tese de no haver um regime idntico para as sentenas judiciais,
na hiptese de as partes renunciarem ao recurso - cfr. Revista Imemacional de Arbitragem e Conciliao, Associao Portuguesa de Arbitragem, ano III (2010), Almcdina,
Coimbra, 2009, pg 212 {nota de rodap n. 0 156). Rebatendo de forma categrica c
exmia esta argumentao, veja-se ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "Anulao de sentena
arbitral contrria ordem ptblica", op. cit., pp. 177 a 188, c MARIANA FRANA GouVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litgios, op. cit., pp. 250 a 253.
Coimbra Editora
643
da Lei n. 0 31/86, a mesma continuasse a omitir a ofensa ordem pblica

no elenco dos fundamentos de anulao nos trs anteprojectos apresentados 0 33l - no obstante, portanto, a posio maioritria da doutrina
c jurisprudncia que, como vimos, defendia o contrrio. 'f.1.l entendimento no era, porm, unnime no seio da Associao Portuguesa de
Arbitragem. Com efeito, o Dr. Antnio Sampaio Caramelo (autor do
texto inicial do primeiro anteprojecto c do texto base da actual lei) desde
cedo se insurgiu contra esta posio 0 34l.
A Proposta de Lei n. 0 48/XI (aprovada pelo Conselho de Ministros
em 06/01/201 I) ignorou a posio da Associao Portuguesa de Arbitragem quanto a este ponto, tendo consagrado assim, expressamente,
que a sentena arbitral poderia ser anulada caso "o contedo da sentena
contrarie os princpios da ordem ptblica" (artigo 44. 0 , n. 0 4, alnea b)).
Era esta, tambm, a soluo preconizada no Projecto de Lei n. 0 264/XI,
apresentado pelo Grupo Parlamentar do CDS - projecto que pretendia
apenas alterar algumas normas da Lei n. 0 31/86, entre as quais o
<133>
Os referidos anteprojectos encontram-se publicados na Revista lntemaciona!

de Arbitragem e Conciliao, o primeiro no ano II (2009), pp. 205 a 211 c o segundo
no ano III (20 1O), pp. 167 a 230, tambm disponveis onlinc cm http:/ /arbitragem.
pt/projcctos/indcx.php (o terceiro anteprojecto apenas est disponvel onlinc). Sobre
a gnese da actual Lei de Arbitragem Voluntria c o relevante papel desempenhado
pela Associao Portuguesa de Arbitragem, veja-se JOS MIGUEL ]DlCE, "Thc New
Portugucsc Arbitration Law", in ASA Bul!etin, volume 30, n. 0 I (20I2), Kluwer Law
International, 20 I 2, pp. 7 c ss. c "Thc ncw Portugucse Arbitration is on rhc rigln
track", ponto I, indito, cm curso de publicao na Spttin Arbitration Review I RetJista
de! C!ub Espaiol de! Arbitraje, Wolters Kluwer Espana, Madrid, c ARMINDO RIBEIRO
MENDES/ DARIO MOURA VICENTE/ }OSl~ M!GUEL}D!CE / }OS ROBIN DE ANDRADE
I PEDRO METELLO DE NPOLES / PEDRO SrZA VrEIHA, op. cit., p. 5.
034
>
Vide ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria'', op. cit., pp. 42 a 53 c "Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica",
op. cit., PP I 55 a I 98. A este respeito, esclarea-se ainda que o texto inicial, c as
sucessivas verses que o mesmo conheceu at a verso final do primeiro anteprojecto,
inclua a "ordem pblica" como fundamento de anulao da sentena arbitral, ordem
pblica que Antnio Sampaio Caramelo interpretava como sendo a ordem prblica
interna (ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria",
op. cit., pp. 42 c 13).
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644
artigo 27. 0 , acrescentando como fundamento de anulao da sentena

arbitral a contrariedade " ordem pblica" (l3Sl. Estas propostas, como
veremos infra, estavam assim cm conformidade com a Lei-Modelo
UNCITRAL e com o que sucede na maioria dos diferentes pases.
A nova Lei de Arbitragem Voluntria, aparentemente, veio resolver
o problema e debate doutrinal, tendo consagrado no ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo 46. 0 que a sentena arbitral ser anulvel caso o
tribunal estadual verifique (ex officio) que "o contedo da sentena ofende
os princpios da ordem ptblica internacional do Estado portugus". Ao
mesmo tempo, c pelo menos implicitamente, a actual Lei parece tambm
excluir a possibilidade de a ordem pblica interna ser invocada como
fundamento de anulao. A esta concluso conduz, desde logo, o elemento literal do artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii) 0 36l, bem como
o elemento histrico 0 37l.
C) A soluo prevista na Lei-Modelo UNITRAL c no direito

comparado
Acabmos de ver a evoluo histrica que ocorreu, entre ns, a
propsito da questo da ofensa ordem pblica como fundamento de
anulao de uma sentena arbitral. Sabendo que a nova Lei de Arbitragem Voluntria foi fortemente influenciada pela Lei-Modelo UNCITRAL 0 38 l, qual ser a soluo que esta lei preconiza para o problema
(l35l
Vide ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "Anulao de sentena arbitral contdria ordem pblica", op. cit., pp. 166 c 167.
(I%)
Alm, claro, do prprio n. 0 3 do artigo 46. 0 que estabelece a taxatividade
dos fundamentos de anulao da sentena arbitral.
137 >
<
Com efeito, vimos que na vigncia da Lei 11. 0 31186 era muito controvertida
na doutrina a questo de saber qual das acepes de ordem pt'tblica seria fundamento
de anulao: se a ordem pblica interna, se internacional. Ora, poder-sc- aqui eventualmente entender que a nova lei resolveu pr um ponto final a este debate, uma vez
que se refere apenas ordem pblica internacional c no ordem pblica interna.
<138 >
Cfr. ARMINDO RlllEIRO MENDES I DARIO MouRA VICENTE I ]OS MIGUEL
JD!CE I JOS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELLO DE NPOLES I PEDRO S!ZA
VIEIRA, op. cit., pp. 6 c 8.
Coimbra Editora'-
645
cm anlise? Por outro lado, c apesar de a noo c a distino entre ordem

pblica interna c internacional no serem comuns generalidade dos
pases, qual ser a soluo no direito comparado? Ser que os inmeros
pases, que tambm seguiram a Lei-Modelo, se referem aqui ordem
pblica internacional? Ou, pelo contrrio, ser a solu.~o consagrada em
Portugal indita?
Comeando pela Lei-modelo da Comisso das Naes Unidas para
o Direito do Comrcio Internacional (CNUDCI ou UNCITRAL) <139J
- a grande fonte inspiradora da nova lei - , constatamos que o legislador portugus se af.1stou da soluo consagrada no artigo 34. 0 , n. 0 2,
alnea b), ii), da Lei-Modelo, que prev, expressamente, a anulao da
deciso arbitral se se verificar que "a sentena contraria a ordem pzblica
do presente Estado". A Lei-Modelo refere-se, assim, apenas c s ordem
pzblica, o que foi, alis, intencional. Com efeito, tal como nos relata
Cl3~l
Com o objectivo de promover a harmonizao entre as diversas leis de

arbitragem cm todo o mundo, c assim f.1cilitar o comrcio internacional, a CNUDCI
I UNCITRAL elaborou cm 1985 (alterada pontualmente cm 2006) uma "Lei-Modelo"
que se destina a ser adoptada, ou adaptada, pelos diversos pases que entenderem
conveniente- foi o caso da Lei de Arbitragem Voluntria que seguiu de muito perto
a Lei-Modelo, semelhana do que muitos outros pases j haviam feito. Sobre esta
matria veja-se MARIA NGELA BENTO SOARES I RUI MANUEL MOURA RAMOS, op. cit.,
pp. 315 a 440, A. FERRER CORREIA, 7i:mas de Direito Comercial e Direito Internacional
Privado, Almcdina, Coimbra, 1989, pp. 176 c 177, ARMINDO RlllEIRO MENDES,
''A uniformizao do direito da arbitragem atravs da adopo da Lei-Modelo da
CNUDCI sobre a arbitragem comercial internacional", in V Congresso do Centro de
Arbitragem Comercial, Almedina, Coimbra, 2012, pp. 232 a 250, c GARY B. BORN,
International Commercial Arbitration, volume I, op. cit., pp. 115 c ss. Sobre o Regulamento de Arbitragem da CNUDCI I UNCITRAL c a sua influncia na Lei-Modelo,
veja-se ARMINDO RIBEIRO MENDES, "Nota sobre a reviso do Regulamento de Arbitragem da Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial Internacional cm
20 10", in Revista Internacional de Arbitragem e Conciliaro, Associa.'io Portuguesa de
Arbitragem, ano IV (2011), Almcdina, Coimbra, 2011, pp. 251 a 256. Apesar de,
certamente, no se poder dizer que a Lei n. 0 31186 fosse uma "Lei UNCITRAL",
importa ressalvar que o legislador de 1986 no permaneceu totalmente alheio a esta
lei (DRIO MOURA VICENTE, "Voluntary Arbitration in Portugal", in Direito Internacional Privado -Ensaios, vol. III, Almcdina, Coimbra, 2010, pp. 332), embora, claro,
pudesse ter ido mais longe e seguido mais de perto a Lei-Modelo j nessa altura.
Coimbra Edirora
646
Aron Broches, aquando dos trabalhos preparatrios desta lei houve uma
discusso (inconclusiva) sobre se se deveria restringir o conceito de ordem
pblica ao de ordem pblica internacional ( semelhana da interpretao que se faz do artigo V, n. 0 2, alnea b), da Conveno de Nova
Iorque) (140l. Aps discusso entre as delegaes de vrios pases, a soluo final que veio a prevalecer foi a de no restringir o conceito ao de
ordem pblica internacional, fazendo-se assim referncia, apenas,
"ordem pzblica"
041 l 0 42 l.
010
l
A este respeito, c tal como oportunamente salientmos no ponto 3., D),
III, do presente trabalho (aquando da nossa breve anlise sobre a consagrao da
excepo de ordem pblica internacional no ordenamento jurdico portugus), nos
termos do artigo V, n. 0 2, alnea b), da Conveno de Nova Iorque, o reconhecimento
c execuo de uma sentena arbitral estrangeira pode ser recusado pelo Estado do foro,
caso tal reconhecimento c execuo sejam contrrios sua "ordem prblica". A doutrina
nacional c internacional tm sido unnimes no entendimento de que o que est aqui
cm causa a ordem pblica internacional, algo que, tal como j referimos, se compreende bem, uma vez que estamos diante de uma questo/preocupao de direito internacional privado (n:spcitantc ao reconhecimento c execuo, cm Ponugal, de uma
sentena arbitral estrangeira), cm tudo semelhante que vimos surgir a propsito da
alnea./) do artigo 1096. 0 do Cdigo de Processo Civil.
Os artigos 34. 0 (aco de anulao) c, particularmente, 36. 0 (fundamentos de
recusa do reconhecimento e execuo de sentenas arbitrais estrangeiras) da
Lei-Modelo inspiraram-se no artigo V, n."' 1 c 2, da Conveno de Nova Iorque,
isto , nos fundamentos de recusa de reconhecimento c execuo previstos nesta
conveno, procurando reflectir tais fundamentos - cfr. MARIA NGELA BENTO
SOARES / RUI MANUEL MoURA RAMOS, op. cit., pp. 416 c 41 7, KARL- HEJNZ BOCKSTIEGEL, "Public policy and Arbitrability", in Comparative Arbitration Practice mul
Pttblic Policy in Arbitration (ICCA Congress Series, n. o 3), Kluwcr Law Intcrnational,
1987, pp. 188 c 189, GARY B. BORN, lntemational Commercial Arbitration, volume
li, op. cit., pp. 2568, 2620 c 2621, c AMOKUiv\ KAWI!ARU, "Articlcs 34 :md 36 of
thc UNCITRAL Modcl Law on intcrnational comercial Arbitration: the coun's
discrction", indito, in http:l/www.ssrn.com/. Da que, cm sede dos trabalhos preparatrios da Lei-Modelo UNCITRAL, se tenha levantado a questo de saber se a
ordem pblica do artigo 31. 0 , n. 0 2, alnea b), ii), da Lei-Modelo, se deveria entender como ordem pblica internacional.
0 11 l
Vide ARON BROCHES, "UNCITRAL- Commcntary On Thc Modcl Law
(1990)", in jan Paulsson (ed), !nternational Handbook 011 Commercial Arbitration,
Kluwer Law Intcrnational, 1981 (t'tltima actualizao 1990), suplemento 11. 0 11,
Coimbra Edi!oral<i
Da ordem ptblica no processo arbitml
647
Em todo o caso, no foi s, porm, da Lei-Modelo que o legislador

se afastou; o mesmo sucede a respeito do direito comparado. Com efeito,
a violao da ordem pblica (sem restrio ordem pblica internacional 0 43l) expressamente prevista como causa de invalidade de uma
sentena arbitral na grande maioria dos pases; caso, por exemplo - e
por referncia apenas aos pases geograficamente mais prximos de
pp. 164 c 172 c ss. Tambm outros autores, salientam, justamente, que a no utilizao do conceito "ordem pblica internacional" na Lei-Modelo foi uma opo
deliberada c intencional dos redactores da referida lei - cfr. WINNIE Oo-MEI) lvL\,
op. cit., pp. 78 c 117.
0 42 >
Note-se que, contrariamente ao que vimos suceder com o conceito de
ordem pblica da Conveno de Nova Iorque (artigo V, n. 0 2, alnea b)), tanto
quanto temos conhecimento a doutrina no interpreta a ordem pblica do artigo 34. 0 ,
n. 0 2, alnea b), ii), da Lei-Modelo, como "ordem pblica internacional". Discordamos, assim, com o devido respeito, da posio de Patrcia da Guia Pereira, segundo
a qual a doutrina pende para o entendimento de que, no artigo 34. 0 , n. 0 2, alnea b),
ii), da Lei-Modelo, "se trata da ordem pblica internacional do Estado do lugar da
arbitragem" (PATRCIA DA GUIA PEREIRA, op. cit., p. I 097). Com efeito, a doutrina
que a Autora a cita refere-se, apenas c to s, ao artigo artigo V, n. 0 2, alnea b), da
Conveno de Nova Iorque (c no ao artigo 34. 0 , n. 0 2, alnea b), ii), da Lei-Modelo).
De resto, parece-nos que os Professores Maria ngela Bento Soares c Rui Moura
Ramos, ao analisarem o artigo 3'. 0 , n." 2, alnea b), ii), da Lei-Modelo, interpretam
justamente (pelo menos de forma implcita) o conceito de ordem pblica na sua
acepo de ordem prblica imerna (MARIA NGELA BENTO SOARES I Rur MANUEL
MOURA RAMOS, op. cit., pp. 422 c 423) -quando se f.1la, alis, de ordem pblica,
o sentido normal o de ordem pblica interna c no o de excepo ou reserva de
ordem pblica internacional, que vimos surgir no ;1mbito do direito internacional
privado quando est cm causa a aplicao de lei estrangeira ou o reconhecimento de
uma deciso estrangeira ou dos efeitos de um acto pblico estrangeiro (caso do
reconhecimento de uma sentena arbitral estrangeira). J o mesmo no se poder
dizer, porm, a respeito do artigo 36. o da Lei-Modelo, artigo este referente aos fundamentos de recusa do reconhecimento c execuo de sentenas arbitrais estrangeiras.
Aqui sim, estamos perante um caso tpico de ordem pblica internacional, semelhana do seu preceito (gmeo) da Conveno de Nova Iorque (artigo V, n." 2,
alnea b)).
0 43 > Sendo que, conforme referimos, a noo de ordem pblica no comum
generalidade dos pases, no o sendo igualmente a distino entre ordem pblica
interna c internacional (alis, cm muitos casos essa distino nem existe).
Coimbra Editora
_: ____
648
ns - , da Espanha, Frana, Inglaterra, Alemanha, Sua, Blgica e

Holanda 0 44 l. Isto mesmo salientado, de resto, por vrios Autores <14 5>.
Ora, nenhum destes pases, particularmente os que seguiram de perto a
Lei-Modelo, restringiram o conceito ao de ordem pblica internacional,
como fez o nosso legislador.
Muito embora a consagrao - no artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b),
ponto ii), da nova lei - da ofensa aos princpios da "ordem pblica
internacional" (c no apenas "ordem pblica") destoe da Lei-Modelo
e do que sucede a nvel de direito comparado, a verdade que a soluo da lei portuguesa no , porm, totalmente indita. Com efeito,
tambm o Paraguai se afastou, neste ponto, da Lei-Modelo, estabelecendo no artigo 40. 0 , alnea b), 2.a parte, da sua Lei n. 0 1879/02 de
Arbitragem c Mediao, que a sentena arbitral ser anulvel caso o
tribunal constate que, segundo a lei paraguaia, "cl laudo cs contrario
al ordcn pblico internacional o dcl Estado paraguayo" (1-!Gl. Tanto
quanto temos conhecimento, Portugal c o Paraguai parecem ser mesmo
caso nico no que a esta referncia ordem pblica internacional diz
respeito.
l
Veja-se, respectivamente, os artigos: 41. 0 , n. 0 1, fJ, da lei de arbitragem
espanhola; 1486. 0 , n. 0 6, do Cdigo de Processo Civil francs; 68. 0 , n. 0 2, alnea g)
do Arbitration Act ingls de 1996; 1059. 0 , (2) 2b, do ZPO alemo; 190. 0 , n. 0 2,
alnea e) do captulo 12 da Lei de Direito Internacional Privado Sufa, referente
arbitragem internacional; 1701. 0 , n. 0 2, alnea a), do Codc Judiciairc Belga; c 1065. 0 ,
n. 0 1, alnea e), do Cdigo de Processo Civil Holands.
1
( " 5l
Cfr. ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria", op. cit., p. 18 c "Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica", op.
cit., p. 179, c GARY B. BORN, lnternational Commercial Arbitration, volume II, op. cit.,
pp. 2552 c 2553, 2620 c 2621 (nota de rodap n. 0 351).
046
l
Sobre a citada alnea b) do artigo 10. 0 da lei paraguaia, veja-se )OS!! ANTONIO MORENO RoDRfGUEZ, "Arbitrajc comercial internacional cn cl Paraguay: marco
legal y jurisprudcncial", in El arbitraje comercial internacional en Iberoamrica. Marco
legal y jurisprudencial, coordenadores CRISTIAN CONEJERO Roos I ANTONIO H I ERRO
HERNNDEZ-MORA I VALERIA MACCHIA I CARLOS SoTO COAGU!lA, Cuatrccasas,
Gonalves Pereira, Lcgis, Colmbia, 2009, pp. 590 a 593.
(
141
Coimbra Editora k'
-::::t...;.::
__:._~
649
D) A opo feita no artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b}, ponto ii)

-
apreciao crtica
I - Suscitmos o problema de saber o que acontece quando a

prpria sentena arbitral 047>, o seu contedo, que viola a ordem pblica.
Para o efeito, concentrmo-nos sobre a polmica questo da violao da
ordem pblica como fundamento de anulao da sentena arbitral. Neste
sentido, vimos a importncia que a aco de anulao assume na arbitragem voluntria, a evoluo legal que esta questo teve entre ns (com
sucessivos avanos e recuos), bem como a soluo prevista na Lei-Modelo
UNCITRAL e no direito comparado.
Chegados aqui, cumpre perguntar: o que dizer do ponto ii) da
alnea b), n. 0 3, do artigo 46. 0 da Lei de Arbitragem Voluntria?
Nos termos desta disposio, a sentena arbitral ser anulvel caso
o tribunal estadual verifique (ex officio) que "o contedo da sentena
ofende os princpios da ordem pzblica internacional do Estado portugus".
Ora, o citado preceito deixa-nos, antes de mais, algo estupefactos pela
utilizao, neste domnio, da acepo de ordem pblica internacional.
Com efeito, vimos que a reserva ou excepo de ordem pblica internacional surgiu no mbito do Direito Internacional Privado como um limite
aplicao da lei estrangeira ou ao reconhecimento dos efeitos de um acto
pblico estrangeiro (caso do reconhecimento de uma deciso estrangeira) 0 48>. E, na verdade, com este sentido que est consagrada no nosso
ordenamento jurdico- artigos 22.0 do Cdigo Civil, 1096. 0 , alnea./),
do Cdigo de Processo Civil, 1651. 0 , n. 0 2, do Cdigo Civil e 6. 0 , n. 0 1,
do Cdigo de Registo Civil, alm do j referido artigo V, n. 0 2, alnea b),
da Conveno de Nova Iorque, de que Portugal parte.
Vimos a este propsito que, quando est cm causa a aplicao de lei
estrangeira (ou o reconhecimento dos efeitos de um acto pblico estrangeiro),
<147>
Proferida numa arbitragem interna (c no internacional), tal como anteriormente rcssalv.mos (nota de rodap n. 0 I 09).
0 48 > Neste sentido, pode afirmar-se que a ordem pt'tblica internacional consubstancia um mecanismo prprio de Direito Internacional Privado- cfr. NUNO ANDRADE
PISSARA /SUSANA CIIAfiERT, op. cit., p. 155.
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650
--------------------------------------
tem de existir uma maior tolerncia para com as regras do sistema jurdico
estrangeiro, por fora do princpio do respeito pela diversidade de regulamentaes e no reconhecimento da diferena entre as vrias ordens jurdicas,
cm que assenta o Direito Internacional Privado; tolerncia esta que no ,
cm todo o caso, sinnimo de subservincia total. Na verdade, porque a
remisso para uma lei estrangeira pode-se traduzir numa perturbao inadmissvel ao nosso sistema jurdico (na conhecida expresso de Leo Raape,
um "Sprung ins Dunkd", isto , um salto no escuro, um salto no desconhecido), o juz tem de ter ao seu dispor um meio ou expediente que lhe
permita afastar a aplicao de uma norma de direito estrangeiro, quando
seja expectvel que o resultado dessa aplicao ao caso concreto resulte numa
leso grave para a harmonia e equilbrio da nossa ordem jurdica. Esse meio
ou expediente (no fundo, um direito de veto do juz) , justamente, a ressalva,
reserva ou excepo de ordem pblica internacional. esta a funo, e a
razo de ser, da excepo de ordem ptblica internacional.
Dito isto, c uma vez que estamos agora a falar da consagrao legal
da acepo de ordem pblica internacional no mbito da anulao de
uma sentena arbitral proferida numa arbitragem interna (onde ser
quase sempre aplicvel o direito portugus), porqu ordem pblica
internacional? Onde est aqui aquele "Sprung ins Dunkel" que justifica
a existncia desta acepo de ordem pblica?
Antnio Sampaio Caramelo oportunamente alertou para isto mesmo,
salientando que "no esta a acepo de ordem pblica [ordem pblica
internacional] que releva quando se trata de decidir sobre a anulao de uma
sentena arbitral proferida no territrio do Estado a que pertence o juiz
competente para o efeito" <119l. Neste sentido, tambm Mariana Frana
Gouveia, aps definir a fun<~O da ordem pblica internacional como um
limite aplicao de regras de outros ordenamentos jurdicos, observa justamente que "no isto que acontece com a ordem pblica enquanto
fundamento de anulao, na medida cm que f.'llamos de arbitragem interna
onde ter sido na larga maioria dos casos aplicado direito portugus. No
ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "Anula:io de sentena arbitral contdria

ordem pblica", op. cit., p. 162.
(lto9l
Coimbra Editora"
651
se trata, portanto, de aferir da inadmissvel aplicao de preceitos de direito

estrangeiro, mas de ajuizar se a sentena arbitral decidiu conforme as regras
que tm natureza de ordem pblica internacional do Estado Portugus" 050>.
A soluo compreender-se-ia, por exemplo, se estivssemos no mbito
de uma arbitragem internacional, nos termos do artigo 54.0 da Lei de
Arbitragem Voluntria (sentena arbitral proferida no nosso pas, caso cm
que no tem aplicao o artigo 55. 0 ), onde, alis, se dispe que uma sentena possa ser anulada se conduzir "a um resultado manifestamente
incompatvel com os princpios da ordem prblica internacional' 051 >.
Porm, no esse o caso previsto no ponto ii) da alnea b), n. 0 3,
do artigo 46. 0 da Lei de Arbitragem Voluntria, tornando assim, com o
devido respeito, muito estranha tal soluo.
II - A acepo de ordem pblica internacional prevista no citado
ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo 46. 0 , parece ainda revelar-se algo
incongruente com outras disposies da Lei de Arbitragem Voluntria:
referimo-nos aos artigos 41. 0 , n. 0 1, c 54. 0
Segundo o artigo 41. 0 , n. 0 1, a transaco a que as partes, eventualmente, cheguem no decurso do processo arbitral no poder infringir "algum princpio de ordem prblica". Vemos, deste modo, que o
legislador refere-se apenas ordem prblica, ordem pblica esta que interpretamos como sendo a interna - se fosse a internacional, o legislador
t-lo-ia dito, tal como o fez no polmico artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b),
ponto ii), bem como nos artigos 54. 0 c 56. 0 , n. 0 1, alnea b), ponto ii).
Mas se assim , ou seja, se a ordem pblica do artigo 41. 0 , n. 0 1, a
interna, como entendemos que deve ser, ento no f..1.z sentido a restrio
ordem pblica internacional prevista no artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b), pomo
ii). Com efeito, isso implicaria que, caso o contcdo da transaco a que
as partes cheguem ofenda a ordem pblic..'l interna (c no internacional),
050 >
MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios, op.
cit., p. 277.
Cfr. ARMINDO RlllEIRO MENDES I DARIO MOURA VICENTE I JOS MIGUEL
]DICE I Jos RoBIN DE ANDRADE I PEDRO METELLO DE NAPOLES I PEDRO SrZA
(I SI)
Coimbra Edilora
------------ ..---------
652
a respectiva sentena homologatria (a existir) no poder ser anulada, uma

vez que o mencionado artigo 46. 0 restringiu este fundamento de anulao
apenas ordem pblica internacional. E uma vez que na nova lei a regra
a da no recorribilidadc da sentena arbitral, isto significaria, portanto, que
tal sentena homologatria ofensiva da nossa ordem pblica interna ficaria
impune, formando caso julgado c constituindo ttulo executivo.
Igualmente de interpretao difcil a 2.a parte do artigo 54. 0 ,
referente arbitragem internacional. Nos termos deste artigo, "a sentena
proferida cm Portugal, numa arbitragem internacional em que haja sido
aplicado direito no portugus ao fundo da causa pode ser anulada com
os fundamentos previstos no artigo 46. 0 e ainda, caso deva ser executada
ou produzir outros efeitos cm territrio nacional, se tal conduzir a um
resultado manifestamente incompatvel com os princpios da ordem
pblica internacional". Uma vez que a }.a parte deste artigo 54. 0 remete
para os fundamentos de anulao do artigo 46. 0 - onde se destaca o
n. 0 3, alnea b), ponto ii), isto , a possibilidade de a sentena arbitral
pode ser anulada caso o seu contedo ofenda "os princpios da ordem
pblica internacional do Estado portugus" - , porque que o legislador
vem, na 2.a parte do artigo 54. 0 , dizer que a sentena pode "ainda" ser
anulada se conduzir a um resultado "manifestamente incompatvel com
os princpios da ordem pblica internacional"? A 2.a parte deste artigo
parece no ter sentido, no se compreendendo, igualmente, a locuo
"c ainda". Mas c ainda o qu? O legislador, no fundo, parece estar a
repetir duas vezes a mesma coisa 0 52 l.
152
l
Estranhando, igualmente, o contcdo desta disposio, veja-se MARIA
HELENA BRITO, "As novas vozes sobre a arbitragem internacional. Primeiras reflexes",
c ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "A sentena arbitral contrria ordem pblica perante
a nova LAV", ambos os artigos publicados nos Estudos cm Homenagem a Miguel
Galv;io Teles, volume II, Almcdina, Coimbra, 2012, pp. tiS c '19 c pp. 52 c 72, respectivamente, bem como Lufs DE LIMA PINHEIRO, "Ordem pblica internacional,
ordem pblica transnacional c normas imperativas que reclamam aplicao ao mrito
da causa", in Direito lternacional de Arbitragem e Conciliaio, Associao Portuguesa de
Arbitragem, ano V (20 12), A! medi na, Coimbra, 2012, p. 126. Em sentido diferente,
procurando uma interpretao para este artigo, veja-se, particularmente, DARIO MOURA
VICENTE, "Impugnaao da Sentena Arbitral c Ordem Pblica", op. cit., pp. 335 a 338.
(
Coimbra Editora
~-~
Da ordem ptb!ica no processo arbitral
653
Os referidos artigos 41. 0 c 54. 0 confirmam, deste modo, ser de fcto

algo estranha a redaco do ponto ii) da alnea b), n. 0 3, do artigo lt6. 0
Com efeito, a ideia que parece transparecer de tais artigos a de que o
que estava inicialmente previsto no ponto ii) da alnea b) do n. 0 3 do artigo
46. 0 era apenas a "ordem pblica" e no a "ordem pblica internacional"
- semelhana, alis, da Lei-Modelo UNCITRAL c da anterior Proposta
de Lei n. 0 48/XI, que se referem apenas, neste ponto, "ordem pblica".
A nova Lei de Arbitragem Voluntria parece estar construda neste sentido.
III -
Mais grave, porm, do que a estranha referncia "ordem

pblica internacional" c do que a falta de coerncia intra-sistemtica,
o facto de, aparentemente, o legislador excluir a possibilidade de a violao de ordem pzblica interna pela sentena arbitral ser invocada como
fimdamento de anulao -pelo menos de forma implcita. A esta concluso conduz, tal como j referimos antes, o elemento literal do
artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii), bem como o elemento histrico.
Desde logo, o catlogo dos fundamentos de anulao elencados no n. 0
3 do artigo 46. 0 taxativo- a sentena arbitral "s pode ser anulada pelo
tribunal estadual competente" se se verificar algum dos fundamentos a
elencados. Sendo que o ponto ii) da alnea b) do n. 0 3 refere-se apenas
ordem pblica internacional e no ordem pblica interna (elemento literal).
Por outro lado, dissemos j que, na vigncia da anterior lei de arbitragem voluntria (Lei n. 0 31/86) - c muito embora o n. 0 1 do
artigo 27. 0 no referisse, no seu elenco tambm taxativo, a violao da
ordem pblica como fundamento de anulao da sentena arbitral - ,
a esmagadora maioria da doutrina entendia que a ofensa ordem pblica
constitua, efectivamente, fundamento de anulao da sentena arbitral
(sendo que a escassa jurisprudncia, que se pronunciou directamente a
este respeito, parecia ir no mesmo sentido). Como vimos, a questo
que, na altura, era muito controvertida na doutrina, era a de saber qual
das acepes de ordem pblica seria fundamento de anulao: se a ordem
pblica interna, se internacional. Ora, poder eventualmente ser aqui
entendido que a nova Lei resolveu pr um ponto final a este debate,
uma vez que se refere apenas ordem pblica internacional c no
ordem pblica interna, que estaria assim excluda (elemento histrico).
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654
Alm de termos muitas dvidas sobre se o legislador poderia ter

excludo a ordem pblica interna, como implicitamente parece ter
excludo, repare-se que a situao torna-se particularmente mais grave
se recordarmos que, nos termos do artigo 39. 0 , n. 0 4, da Lei de Arbitragem Voluntria, em regra a sentena arbitral no recorrvel (salvo disposio cm contrrio das partes). Deste modo, na prtica, ser possvel, c
alis muito provvel, que nos deparemos com situaes em que a aco
de anulao seja a nica forma de reagir contra uma eventual violao de
ordem pblica (interna) pela sentena arbitral 053) 05 4l.
153
< >
Claro que, partida, poder ser possvel recurso para o Tribunal Constitucional -sobre a possibilidade de recurso de decises arbitrais para o Tribunal Constitucional, pode ver-se ANTONIO PEDRO PINTO MONTEIRO, "Do recurso de decises
arbitrais para o Tribunal Constitucional", op. cit., pp. 185 a 223, MIGUEL GALVO
TELES, "Recurso para o Tribunal Constitucional das decises dos tribunais arbitrais",
in III Congresso do Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio e Indzstria Portuguesa,
Almcdina, Coimbra, 2010, pp. 199 a 220, PAULA COSli\ E SILVA, A Nova Face da
justia---- os Meios Extrajudiciais de Resoluo de Controvrsias, op. cit., pp. 105 c 106,
JORGE MIRANDA/ Rui MEDEIROS, Constitrtio Portuguesa Anotada, tomo III, Coimbra
Editora, Coimbra, 2007, pp. 117 c 118, J. ]. GOMES CANOTILHO /VITAL MOREIRA,
Constituiiio da Repblica Porwguesa Anotada, volume II, 4.a edio, Coimbra Editora,
Coimbra, 201 O, p. 521, FERNANDA DA SILVA PEREIRA, Arbitragem voluntria nacional
--- Impugnaio ele sentenas arbitrais: o tortuoso e longo caminho a percorrer, Livraria
Petrony, Lisboa, p. 100, c ARMINDO RIREIRO MENDES I DARIO MOURA VICENTE I
/ jOS MIGUEL jDICE /JOS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELLO DE NPOLES I
I PEDRO SIZA VIEIRA, op. cit., p. 79. Com efeito, muitas das normas c princpios
jurdicos (mas no todos, como evidente) que integram a ordem pblica interna
encontram consagrao expressa na Constituio, pelo que, caso estejamos diante de
uma norma que viole a nossa ordem pblica interna, cm princpio (verificados os
requisitos legais) poder estar aberta a possibilidade de recurso para o Tribunal Constitucional. Em todo o caso, importa, porm, no esquecer que o Tribunal Constitucional concebido fundamentalmente como um rgo jurisdicional de controlo normativo (controlo este de constitucionalidade c de legalidade). Ou seja, s os actos que
tenham valor norm:Hivo que podem ser objecto de apreciao c eventual declarao
de inconstitucionalidade pelo Tribunal Constitucional, pelo que o objecto de fiscalizao judicial so apenas as normas. Deste modo, na questo suscitada perante o juiz
da causa "tem de colocar-se o problema da conformidade ou desconformidade de uma
norma com a Constituio" a.]. GOMES CANOTIU!O, Direito Constitucional e Teoria
ela Constituio, ?.a edio, Almedina, Coimbra, 2003, p. 985; neste sentido veja-se
Coimbra Editora
655
Sabendo que a ordem pblica internacional tem um contedo mais

restrito do que a ordem pblica interna, poderemos depararmo-nos com
situaes em que a sentena arbitm! viola a nossa ordem ptblica int.enur, sem que
possamos atacar tal vcio 055>. Com efeito, nos termos da nova Lei (artigo 46. 0 ,
n. 0 3, alnea b), ponto ii)), apenas a violao dos princpios da ordem pblica
internacional (c no interna) poder servir de fundamento para anular a
sentena arbitral. Assim, e uma vc:z que a regra a da no rccorribilidadc da
sentena arbitral, tal sentena poder escapar impune, formando caso julgado
e constituindo tulo executivo - algo que ser inaceitvel.
Voltamos, ento, questo que formulmos no incio do nosso
trabalho: constituindo a ordem pblica um limite autonomia das
partes, devidamente fiscalizada pelo tribunal judicial, poder tal limite
ser derrogado, contornado e/ou atenuado atravs do recurso ao tribunal
arbitral? Aparentemente parece que sim... Tal limite poder ser, pelo
menos, atenuado, uma vez que a sentena de um tribunal arbitral apenas
poder ser anulada caso o seu contedo ofenda os princpios da ordem
pblica internacional. Este facto, conjugado com a regra da no rccor-
tambm, por exemplo, jost, MANUEL C'..ARDOSO DA COSTA, A jurisdio comtitucional em

Portugal, 3.a edio revista c actuali:t~1da, Almcdina, Coimbra, 2007, pp. 79 a 82). Nesta
medida, o recurso para o "Tribunal Constitucional poder no ser aqui suficiente. Acrescente-se, tal como j anteriormente referimos, que a nossa Lei Fundamental no constitui
um limite no que determinao dos princfpios relevantes de ordem pblica diz respeito.
Alis, a ordem pblica (interna) actua independentemente da existncia de uma norma
jurdica expressa, sendo assim susceptvel de actuar par~ alm de disposies legais especficas.
51
0 l
Como j foi tambm anteriormente referido, a tudo isto acresce o amplo
critrio de arbitmbilidade presente na nova Lei de rbitragcm Voluntria, que justificava,
s por si, um reforo do controlo estadual sobre o contedo da sentena final proferida
pelos rbitros- cfr. ASSUN.AO CRISli\S I MARIANA FRANA GoUVEIA, op. cit., p. 52,
c MAIUANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Altematirltl de Litgios, op. cit., pp. 127
a 129 c 252. Ao invs, porm, alm de se ter limitado a violao da ordem pblica
pela sentena arbitral sua acepo mais restrita de ordem pblica internacional (aparentemente excluindo a ordem pblica interna), inverteu-se a regra da rccorribilidadc,
passando a sentena arbitral, cm regra, a no ser recorrvel.
055
)
Veja-se os vrios exemplos, mpm referidos, de sentenas arbitrais t1uc ofendem a ordem pblica c, particularmente, ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, ''Anulao
de sentena arbitral contrria ordem pblica", op. cit., pp. 167 a 176.
Coimbra Editora
656
ribilidade, representa um perigo para a credibilidade da arbitragem

voluntria. Com efeito, esta poderia at ser vista como um expediente
que permitiria s partes fugirem aplicao dos princpios c normas de
ordem pblica (interna).
Como evidente, temos muitas dificuldades cm entender que assim
pudesse ser. Pelo que dever ser rejeitada a interpretao que se faa no
sentido de a violao de ordem pblica interna estar excluda do elenco
de fundamentos de anulao da sentena arbitral <156>. No limite, admitimos mesmo que se possa pr em causa a constitucionalidade do
artigo 16. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii), ou melhor, a interpretao que se
faa desta norma no sentido supra referido 0 57>.
No podemos fechar os olhos ordem pblica interna, no podemos
ignorar uma sentena arbitral que ofenda a nossa ordem pblica interna,
permitir que a mesma se torne inatacvel c, consequentemente, que
adquira fora de caso julgado c fora executiva.
Uma interpretao literal do artigo 16. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii),
da Lei de Arbitragem Voluntria, pode ser perigosa, uma vez que pode
justamente permitir que, atravs de um tribunal arbitral, se "legalizem"
actuaes nocivas para normas c princpios que integrem a nossa ordem
pblica interna. Claro que num mundo ideal seria legtimo pensar que
No fundo, semelhana da doutrina e jurisprudncia que defendia j, na

vigncia da Lei n." 31/86, que a ofensa ordem pblica interna era fundamento de
anulao da sentena arbitral, no obstante o artigo 27. 0 , n." 1, ser totalmente omisso
a este respeito (cfr. ponto -1.3, B), nota de rodap n. 0 130, do nosso trabalho).
Recorde-se, ainda, que ao contrrio do que sucede na actual lei (artigo 39. 0 , n." 4), na
anterior lei de arbitragem a regra era a da recorribilidade (artigo 29.").
<157> A este respeito, saliente-se que o Tribunal Constitucional admite que a questo de inconstitucionalidade possa respeitar, no apenas a uma norma, mas tambm "
(I5Gl
interpretao ou sentido com que ela foi tomada no caso concreto e aplicada na deciso recorrida" - cfr. JOS MANUEL CARDOSO DA COSTA, op. cit., pp. 80 c 81. Neste sentido,
veja-se tambm, por exemplo, GUll.HERME DA FONSECA I INt,s DOMINGOS, Brevirio de
direito processttal constitucional, 2.a edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2002, p. 30.
O artigo -16. 0 , n." 3, alnea b), ponto ii), ou a interpretao que se faa desta norma no
sentido que referimos, poder, desde logo, ser considerado contrrio ao artigo 20. 0 da
Constituio da Repblica Portuguesa (acesso ao direito c tutela jurisdicional efectiva).
Coimbra Editora
657
os rbitros nunca perderiam de vista tais normas c princpios essenciais

da ordem pblica interna. Mas na prtica impossvel garantir que isso
acontea sempre. (158l
Em suma, tal como de forma exmia observam as Professoras
Mariana Frana Gouveia, Assuno Cristas c Cludia Trabuco (na vigncia da Lei n. 0 31/86), "tambm na ordem jurdica interna, na arbitragem
domstica, tem de se reconhecer como fundamento de anulao a violao de ordem pblica interna, na medida cm que impossvel admitir
a inexistncia total de controlo estadual da aplicao do seu direito.
Nenhum Estado (porque de Direito) pode tolerar a existncia de tribunais
privados que no apliquem as regras que esse Estado (esse povo) entendeu
essenciais. A mera possibilidade de existncia deste controlo essencial para
a coerncia do ordenamento jurdico. Falamos de ordem ptblica nacional
c no internacional, seguindo a posio do acrdo em anotao e de
Paula Costa e Silva" 0 59l.
Pela mesma razo entendemos, igualmente, que as partes no podem
impedir (desde logo na conveno de arbitragem) os rbitros de recorrerem ordem pblica e/ou de considerarem as limitaes que esta
clusula geral impe. Com efeito, importa no esquecer que "as normas
de interesse c ordem pblica so inderrogveis por conveno das partes" (IGOJ.
.
E, neste sentido, entendemos ainda que o comportamento omissivo
das partes (caso, por exemplo, de as partes no invocarem a violao da
ordem pblica durante o processo arbitral) no significa, necessariamente,
que estas fiquem impedidas de invocar a violao da ordem pblica como
fundamento de anulao da sentena arbitral. A este respeito, importa
,f
(tSRl
Cfr. ANTONIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem
voluntria", op. cit., pp. 52 c 53.
059 l AssuNAo CRISTAS I MARIANA FRANA GouvEIA, op. cit., p. 52, c CL...\UDIA TRABUCO I MARIANA FRANA GOUVEIA, op. cit., p. -186.
060l ANA PRA'Ii\, op. cit., p. 1 O16. Sobre este ponto, veja-se, ainda, ANT()NIO
SAMPAIO CARAMELO, "Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica", op.
cit., p. 191, c GARY B. BORN, lnternational Commercial Arbitration, volume II, op. cit.,
pp. 2181 c 2182.
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658
salientar que a regra preclusiva do n. 0 4 do artigo 46.0 da Lei de Arbitragem Voluntria - nos termos da qual se a parte que tem conhecimento do vcio cm causa no o invocar de imediato, prosseguindo na
arbitragem, considera-se que renunciou ao direito de impugnar a sentena
arbitral com tal fundamento- "est limitada aos vcios decorrentes de
normas que dependem da vontade das partes, isto , normas legais
supletivas e normas convencionais da conveno de arbitragem. Os
outros fundamentos, em especial os de conhecimento oficioso, no
prccludem, podendo ser ainda invocveis como fundamento de anulao,
mesmo se no alegados em tempo no processo arbitral" 0 6 1). Ora, sendo
a ofensa ordem pblica um fundamento de anulao de conhecimento
oficioso ("o tribunal verificar que ... " - artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b))
temos assim que, cm princpio, o mesmo ainda poder ser causa de
anulao da sentena arbitral. Dissemos "cm princpio", uma vez que a
invocao deste fundamento de anulao poder, evidentemente, atendendo s circunstncias do caso, ser considerada abusiva, nos termos da
clusula geral do abuso de direito <162>.
O mesmo se diga, por fim, a propsito do recurso equidade. Na
verdade, e conforme salienta Amnio Menezes Cordeiro, a equidade no
arbtrio. No esto aqui cm causa "conjunes nas quais, de todo cm
todo, o. julgador possa decidir como entender, sem observar bitolas prefixadas de deciso" 0 63>. Assim, quando as partes remetem para a equidade, no se pretende obter uma soluo causal ou arbitrria, mas sim
uma soluo justa- soluo esta que se vai sujeitar a certas regras, onde
(lr 1l
MARIANA PIZANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litlgios, op.
cit., pp. 268 c 269.

Cfr. MARIANA PIV\NA GOUVEIA, Curso de Resoluiio Alternativa de Litlgios,
op. cit., p. 269. Sobre as consequncias deste comportamento omissivo das partes,
veja-se, ainda, ANTNIO SAMPAIO CAIZAMELO, "Anulao de sentena arbitral conwria
ordem pblica", op. cit., p. 191, c GARY B. BORN, lntemational Commercial Arbitration, volume II, op. cit., pp. 2632 c 2633.
OGJl
ANTNIO MENEZES CoRDEIRO, "A deciso segundo a equidade", in
O Direito, ano 122. 0 , 1990, vol. II (Abril-Junho), p. 270. Sobre esta temtica, veja-se
ainda MANUEL PERElll.A BARROC'..AS, op. cit., pp. 463 a 492.
(IG 2l
Coimbra
Editora~
---=---
''-------------~~-~
-=== ------------------------------
---
Da ordem pzblica no processo arbitrttl
659
se acaba por encontrar sempre o Direito. Da que se possa afirmar que

a deciso (arbitral) segundo a equidade "uma deciso tomada luz do
Direito e de acordo com as directrizes jurdicas dimanadas pelas normas
positivas estritas. Apenas ser dispensada a aplicao de regras formais,
cuja existncia se torna necessria apenas em servios pblicos ou em
tribunais do Estado" 0 64 >. Ou seja, a deciso que julgue segundo a equidade "ter sempre de respeitar os princpios gerais de Direito e de atender aos valores fundamentais da ordem jurdica" <165>, entre os quais,
acrescentamos ns, se incluem evidentemente os princpios e normas de
ordem pblica. 066>
0 64 l
ANTNIO MENEZES CORDEIRO, "A deciso segundo a equidade", op. cit.,
pp. 271 e 272.

0 65 l
Lufs DE LIMA PINHEIRO, Arbitragem Tramnacional- a Determinao do
Estatuto da Arbitragem, op. cit., p. 160.

166
Neste sentido, referindo expressamente que a deciso arbitral que julgue

l
segundo a equidade deve "respeitar os princpios de ordem pblica", veja-se MRIO
RAPOSO, "Sobre o projecto de uma nova lei de arbitragem", op. cit., p. 1O e "Uma
nova lei de arbitragem? A propsito do anteprojecto APA", op. cit, p. 14. O mesmo
entendemos valer a propsito da chamada composio amigvel- artigo 39. 0 ,
n. 0 3, da Lei de Arbitragem Voluntria (anterior artigo 35. 0 da Lei n. 0 31/86).
Sobre a difcil distino entre equidade c composio amigvel, veja-se, por exemplo, MRIO RAPOSO, "Equidade, composio amig;vel. Lcx mcrcatoria", in Estudos
sobre Arbitragem Comercial e Direito lvfarftimo, Almcdina, Coimbra, 2006, pp. 51
a 67 (artigo tambm publicado na Revista da Ordem dos Adz,ogados, ano 66, volume I,
Janeiro de 2006), "Sobre o projecto de uma nova lei de arbitragem", op. cit., pp. 6
a 1O c "Uma nova lei de arbitragem? A propsito do anteprojecto APA", op. cit.,
pp. 7 a 17, PAULA CosTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op.
cit., pp. 939 c 940, Lufs DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem 7imwzacional-- a Determinao do Estatllto da Arbitragem, op. cit., pp. 157 a 166, ANTNIO SAMPAIO
CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria", op. cit., pp. 33 c 34 c
"Arbitration in Equity and Amiablc Composition undcr Portugucsc Law", in }ournal of fnternational Arbitration, vol. 25, n. 0 5, Kluwcr Law !nternational, pp. 569
a 581, MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., pp. 489 c 490, DRIO MOURA VICENTE,
"Portugal c a arbitragem internacional", in Direito Internacional Privatlo- Emaio),
vol. II, op. cit., p. 285 c, na vigncia j da actual Lei de Arbitragem Voluntria,
MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Lit!gios, op. cit.,
pp. 227 a 237.
<
Coimbra Edilora
660
IV- Em consonncia com o que anteriormente dissemos, julgamos

que nesta matria da violao da ordem pblica (interna) pela sentena
arbitral, e da sua incluso ou no no catlogo taxativo de fundamentos
de anulao, a opo do legislador no foi particularmente feliz ...
A nosso ver, a melhor soluo teria sido incluir, simplesmente,
"ordem pblica" no referido catlogo de fundamentos, semelhana, de
resto, da Lei-Modelo UNCITRAL e do que, cm geral, se verifica em
sede de direito comparado c da anterior Proposta de Lei n. 0 48/XI (l67>.
No tendo sido esta a opo tomada, ainda assim teria sido prefervel,
f:'lce soluo actual, a posio oficial da Direco da Associao Portuguesa de Arbitragem c aquela que, como dissemos anteriormente, ficou
plasmada nos trs anteprojectos apresentados: omitir a referncia ordem
pblica, tal como sucedia na Lei n. 0 31/86 (!Gs>. Esta omisso, como
vimos acontecer, no iria inibir a doutrina c a jurisprudncia de continuarem a salientar, embora com algumas divergncias entre si, que a
ofensa ordem pblica seria fundamento de anulao da sentena arbitral- havendo assim espao para aqueles que, a nosso ver com inteira
razo, defendiam ser a acepo de ordem pt'tblica interna que deveria
valer nesta matria.
A posio final do legislador, no sentido de que a sentena arbitral
ser anulvel caso ofenda os "princpios da ordem pblica internacional
do Estado portugus" (artigo 16. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii), da Lei de
Arbitragem Voluntria), no foi a melhor opo. Com efeito, tal posio
poder conduzir interpretao de que a violao de ordem pblica
interna est excluda do elenco de fundamentos de anulao da sentena
arbitral, o que, na prtica, pode gerar situaes perturbadoras c de dif-
(tf>?)
Conforme nos d;i conta Antnio Sampaio Caramelo, c tal como j antcrimmcnte referido, era esta tambm a soluo do texto inicial da actual lei de arbitragem c das sucessivas verses que o mesmo conheceu at verso final do primeiro
anteprojecto da Associao Portuguesa de Arbitragem (cfr. ANTNIO SAMPAIO CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria", op. cit., pp. -12 c 53).
oc,x> Cfr. ARMINDO RIBEIRO MENDES I DARIO MouRA VICENTE I ]os~ MIGUEL
jDICE I JOS ROBIN DE ANDRADE I PEDRO METELI.O DE NPOLES I PEDRO S!ZA
ViEIRA,
op. cit.,
p. 91.
Coimbra Editora"
661
cil compreenso- como ser o caso de uma sentena arbitral que viole
a nossa ordem pblica interna, sem que possamos atacar tal vcio,
podendo tal sentena vir a adquirir fora de caso julgado e fora executiva.
Ao contrrio do entendimento de outros ilustres Autores, no cremos
que a nossa posio conduza ineficcia da arbitragem, atenta a indeterminao do conceito de ordem pblica (169l. A este respeito, conforme
salienta o Professor Baptista Machado, verdade que a indeterminao
da ordem pblica pode potenciar um uso ou aproveitamento excessivo (170l. Mas repare-se, esse um problema que no especfico da
arbitragem (c, mais importante, no especfico da ordem pblica
interna, sendo o conceito de ordem pblica internacional igualmente
indeterminado). As incertezas a que a interveno de ordem pblica d
lugar so comuns tanto aos tribunais estaduais como aos tribunais arbitrais. Alis, estas incertezas c indeterminao verificam-se a respeito de
outras clusulas gerais (boa f, abuso de direito, bons costumes, etc.),
no podendo ns pretender expurgar tais conceitos do nosso ordenamento jurdico, apenas porque so muito indeterminados e, porventura,
podem comprometer a eficcia de determinado processo judicial ou
arbitral.
De resto, qualquer outro fundamento de anulao poder tambm
ser abusivamente utilizado pela pane vencida, podendo haver um aproveitamento excessivo. E note-se que, se compararmos a lista de fundamentos de anulao da sentena arbitral presentes no arrigo 46. 0 , n. 0 3,
da Lei de Arbitragem Volundria, com a do artigo 27. 0 , n. 0 1, da anterior
Lei n. 0 31/86, facilmente constatamos que os fundamentos da actual lei
at so em maior nmero c mais detalhados (171).
Cfr. MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., p. 522, c A1U\IINDO RIBEIRO
(IW)
MENDES
DARIO MOURA VICENTE
PEDRO METELLO DE NAPOI.ES
I )os~
I )OSL~ ROBIN
op. cit., p. 94.
MIGUEL)DICE
PEDRO SI7.A VIEIRA,
170
(
>
071
)
DE ANDRADE
Vide )OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 259.

Cfr. MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo A!tematilltl de Litlgios,
op. ct., p. 268. Acrescente-se, alis, que, mesmo cm arbitragens internacionais, apenas
em casos limitados c muito excepcionais que as sentenas arbitrais tm sido anuladas
Coimbra Editora>
662
------------------------------------------------------------
Por fim, cumpre observar que uma jurisprudncia "amig' da arbitragem no apenas uma jurisprudncia que proteja sempre as decises
arbitrais, que diga "men" a tudo c que assine de cruz, mas sim uma
jurisprudncia que saiba estar atenta c que anule sentenas arbitrais
quando tal se justificar, designadamente quando se tenha verificado uma
ofensa aos princpios de ordem pblica (interna c no s internacional).
No vemos, assim, a actuao dos tribunais estaduais ao nvel da anulao
da sentena arbitral como uma intromisso inaceitvel, que pode comprometer a autonomia c eficcia da arbitragem voluntria, mas sim como
uma intromisso que, cm certos casos, ser necessria e positiva (l?2l.
com base no fundamento da ofensa ordem pblica -- cfr. GARY B. BORN, lnternational Commercial Arbitration, volume II, op. cit., p. 2625.
tl72> A soluo adoptada pela Lei de Arbitragem Voluntria a respeito da tramitao da aco de anulao, parece-nos, de resto, que reduz (ou atenua) esse risco da ineficcia da arbitragem que muitos entendem estar associado aco de anulao. A este
respeito, recordamos que, na vigncia da Lei n. 0 31186- c no obstante o princpio da
equiparao da deciso arbitral sentena judicial (artigo 26. 0 ) - , a aco de anula.'i.o
era intentada num tribunal de 1.a instncia, facto que, aliado ao regime dos recursos,
significava que a mesma acabava por ser controlada pelos tribunais estaduais cm trs
instncias (cfr. PAULA COSTA E SILVA, "Anulao c Recursos da Deciso Arbitral", op. cit.,
pp. 956 a 958, ANTONIO QUIR!NO DUARTE SOARES, op. cit., p. 13, c BERNARDO REIS,
"O estatuto dos rbitros- alguns aspectos", in Revista Themis, ano IX, n. 0 16 (2009),
Almedina, Coimbra, 2009, p. 13). Esta soluo, muitas vezes, matava completamente
aquela que uma das principais vantagens da arbitragem voluntria: a celeridade. Ora,
na actual lei, a aco de anulao passa agora a ser tratada como um recurso de anula.'i.o,
entrando directamente na 2.a instncia, nos termos dos artigos 16. 0 , n. 0 2, alnea e) e
59. 0 , n. 0 I, alncag), da Lei de Arbitragem Voluntria- cfr. MARIANA PRANA GOUVEIA,
Curso de Resolu-o Alternativa de Litgios, op. cit., p. 266, ANTONIO SAMPAIO CARAMELO,
"A reforma da lei da arbitragem voluntria", op. cit., pp. til c 12, c ARMINDO RIBEIRO
MENDES I DARIO MouRA VICENTE I ]os(' MIGUEL JoiCE I ]OS!' RomN DE ANDRADE
I PEDRO METELLO DE NAPOLES I PEDRO SI7.A VIEIRA, op. cit., p. 111. Ou seja, eliminou-se
uma instncia. Ora, independentemente de quantos fundamentos de anulao se consagra, c se o respectivo catlogo taxativo ou no, julgamos que por aqui que sobretudo
se combate a ineficcia que a impugnao da sentena arbitral pode implicar para a
arbitragem. O importante sempre assegurar uma tramitao processual dpida c clara
da aco de anulao - o que, cm parte, est consagrada na actual Lei de Arbitragem
Voluntria c que francamente de aplaudir.
Coimbra Editora
Da ordem pzblica no processo arbitral
663
V - Mais controversa, porm, se afigura a questo de saber se o

tribunal estadual, cm ordem a averiguar se a sentena arbitral violou a
ordem pblica (interna ou internacional), ter ou no de proceder a uma
anlise do mrito da deciso.
Como se sabe, a aco de anulao da sentena arbitral limita-se,
em princpio, a apreciar fundamentos formais de validade da sentena
arbitral (I73J. Ngo que se compreende bem, uma vez que, a priori, "um
sistema de vias de impugnao que permita o controlo da legalidade,
no apenas formal mas tambm substancial, das decises proferidas cm
arbitragem voluntria potenciar a substituio do julgamento arbitral
pelo julgamento judicial cm sede de recurso"; pelo que a autonomia do '
tribunal arbitral seria "apagada em sede de controlo da deciso proferida
pelos rbitros" 074 l.
No obstante, quando estamos perante uma ofensa ordem pblica,
alguns Autores tm observado que no se vislumbra como que um tribunal estadual poder decidir se a sentena arbitral ofende ou no a ordem
pzblica sem analisar o mrito da deciso 0 75 l. Neste sentido, entende-se
geralmente que, se a violao da ordem pblica estiver contida na parte
substantiva da sentena arbitral, o tribunal estadual ter de analisar o
mrito da deciso, pois s perante a deciso c os seus fundamentos poder
<173 >
Cfr. AsSUNO CRISTAS I MARIANA FRANA GOUVEIA, op. cit., p. 56, c

RUI FERREIRA, "Anulao da Deciso Arbitral. Taxatividadc dos fundamentos de
anulao", in Anlise de jurisprudncia sobre Arbitragem, coordcna5o de MARIANA
FRANA GOUVEIA, Almcdina, Coimbra, 2011, pp. 203 c 222.
074
>
PAUtA COSTA E SILVA, "Os meios de impugnao de decises proferidas
cm arbitragem voluntria no direito interno portugus", op. cit., p. 180.
075
>
Vide ASSUNO CRISTAS I MARIANA FRAN.A GOUVEIA, op. cit., p. 56,
MARIANA FRANA GOUVEIA, Curso de Resoluo Alternativa de Litgios, op. cit., p. 279,
ISABEL GONALVES, op. cit., pp. 151 c 152, PATRfClA DA GUIA PEREIRA, op. cit.,
pp. 1086 a 1088, c P!ETER SANDERS, "Unity and Divcrsity in thc Adoption of thc
Mo dei Law", in Arbitration fntemationa!, volume 11 (1995), n. 0 1, Kluwcr Law
lntcrnational, 1995, p. 21. No que se refere ao mbito da anlise que o tribunal
estadual competente dever efectuar, veja-se, particularmente, ANTNIO SAMPAIO
CARAMELO, "Anulao de sentena arbitral contrria ordem pblica", op. cit.,
pp. 188 a 19-1.
Coimbra Edilora
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664
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apurar se houve aplicao ou violao de normas e princpios fundamentais de ordem pblica 0 76l.
Muito embora a Lei-Modelo UNCITRAL no disponha nada sobre
esta matria, isto , se a ofensa ordem pblica implica ou no uma anlise
. de mrito da sentena arbitral no mbito da aco de anulao 077l, o legislador portugus resolveu tratar esta questo na Lei de Arbitragem Volumria, excluindo a possibilidade de reviso de mrito. Assim, nos termos do
n.O 9 do artigo 46. 0 , "o tribunal estadual que anule a sentena arbitral no
pode conhecer do mrito da questo ou questes por aquela decididas, devendo
tais questes, se alguma das partes o pretender, ser submetidas a outro tribunal arbitral para serem por este decididas". Deste modo, a apreciao do
tn'bunal estadual deve apenas resumir-se 'a uma avaliao prima focie da sentena e do processo, e de se limitar a casos de aparente ou manifesta contradio
com os princpios dessa ordem ptblica internacional do Estado Portugus" O?s).
(l?f>)
Cfr. ASSUNO CRISTAS I MARIANA FRANA GOUVEIA, op. cit., p. 56, e
PATRICIA DA GUIA PEREIRA, op. cit., p. 1087. Em todo o caso, segundo Assuno
Cristas c Mariana Frana Gouveia, muito embora a anlise do fundamento da ofensa
ordem pblica implique a anlise do mrito da deciso arbitral, esta anlise ser
"apenas e to s, para aferir se foram postergadas as mais importantes regras do nosso

ordenamento jurdico. Aquelas regras que o Estado de Direito portugus no pode
prescindir de controlar, aquelas regras que a sociedade considera as estruturantes da

sua regulamentao c que democraticamente erige como fundamentos slidos da nossa
comunidade" -AssuNO CRISTAS I MARIANA FRANA GOUVEIA, op. cit., p. 56.
(!77)
Segundo alguns Autores, a Lei-Modelo no excluiu a possibilidade de
controlo/anlise do mrito da sentena arbitral; o fundamento da violao da ordem
pblica permite ao tribunal estadual exercer um controlo de mrito (controlo este que
"inerente natureza de uma anlise de violao de ordem pblica") - vide PIETER
SANDERS, op. cit., p. 21. Para outros Autores, no direito comparado pacfico que a
ordem pblica no fundamento que permita, numa aco de anulao, a reviso de
fundo da sentena arbitral- cfr. GARY B. BORN, !ntemational Commercial Arbitration,
volume II, op. cit., p. 2628. Neste sentido, c por referncia lei espanhola de arbitragem, veja-se ]ESS REMON, "La anulacin de! laudo: c! marco general, e! pacto de
exclusin y c! ordcn pblico", in Spain Arbitmtion Review I Revista de! Club Espaiiol
de! Arbitraje, n." 1 - 2008, Woltcrs Kluwer Espana, Madrid, pp. 119 e 129.
(IIHJ
ARMINDO RIBEIRO MENDES / DARIO MOURA VICENTE I ]os~ MIGUEL
]DICE I JOS ROliiN DE ANDRADE I PEDRO METE!.l.O DE NAPOLES I PEDRO SIZA
VIEIRA, op. cit., p. 94. Neste sentido, e conforme bem observa o Professor Drio Moura
Coimbra Edilora
665
Julgamos correcta esta posio de princpio 079>, que de resto j est

consagrada entre ns a respeito da reviso de sentenas estrangeiras. Na
verdade, como se sabe, para que a sentena estrangeira seja confirmada
necessrio, entre outros requisitos, que a mesma "no contenha deciso
cujo reconhecimento conduza a um resultado manifestamente incompatvel com os princpios da ordem pblica internacional do Estado
Portugus" (artigo 1096. 0 , alnea./), do Cdigo de Processo Civil). Ora,
tambm nestes casos, a Doutrina c Jurisprudncia entendem no haver
lugar a reviso de mrito, pois o sistema de reconhecimento de sentenas estrangeiras adoptado cm Portugal o de reviso formal ou delibao
- embora com certos desvios a favor da reviso de mrito, desvios estes
consagrados nos artigos 1100. o, n. 0 2 (anterior alnea g) do artigo 1096. 0 )
c 771. 0 , alnea c), ex vi artigo 1100. 0 , n. 0 I, todos do Cdigo de Processo
Civil (180> 0 8 0 Por outro lado, saliente-se que, mesmo cm relao aos
Vicente, a ideia fundamental, no fundo, a de que "o rccxamc da sentena arbitral

que a cusula da ordem pblica perante os tribunais estaduais deve cingir-se aos casos
cm que for manifesto que a sentena fere a um princpio fundamental do Direito
portugus - portanto, aos casos cm que, para se chegar a tal concluso, no seja
necessrio um novo julgamento das questes de facto ou de Direito convertidos entre
as partes" (DARIO MOURA VICENTE, "Impugna;io da Sentena Arbitral c Ordem
Pblica", op. cit., p. 335). A segunda parte deste n. 0 9 parece referir-se j a um novo
processo arbitral, processo este que podcd ser iniciado aps a anulao da sentena
arbitral nos termos do n." 10 do artigo '6. 0
(l?'ll
Com excepo da restrio "ordem pblica internacional" que, como
vimos, no caso da anulao de uma sentena arbitral proferida numa arbitragem interna
(onde ser quase sempre aplicvel o direito portugus), emendemos no f:tzcr sentido.
(IRO)
Na doutrina veja-se, por exemplo, A l;EIUtER CORREIA, l.ices ele Dirto Internacional Privado, op. cit., pp. 'G' a '76 c 'Ji:mtZS de Direito Comercial e Direito lmemaciona!
Privado, op. cit., pp. 28' a 293, 0,\IUO MOURA VICENTE, "Compctencia intcrnacion:tl y
rcconocimicnto de sentencias cxtranjcras cn cl derecho autnomo portugus", in Direito
Internacional Privado- ti1saios, vol. III, Almcdina, Coimbra, 201 O, pp. 292 a 297, Lufs
DE LIMA PINIIEIRO, Direito Internacional Privado, volume III, 2. edio, Almedina, Coimbra, 2012, pp. 521, 523, 529 c 530, JoAo BAI'riSTA MACHADO, op. cit., p. 267, .ANTUNES
VARE!.A I). MIGUEL BEZERRA I 5M1PAIO E NORA, Manual de Processo Civil, 2. cdi.'lo,
Coimbra Editora, Coimbra, 1985, p. 81, c Lufs BARRETO XAVIER, op. cit., p. I 02. Na
jurisprudncia so muitos os acrdos que sustentam, igualmente, que o nosso sistema
de reviso formal ou dcliba.'io c no de reviso de mrito (salvo as indicadas excepes dos
Coimbra Edi1ora
666
artigos 1100. 0 , n. 0 2, c 771. 0 , alnea c), ex vi artigo 1100. 0 , n. 0 1). Apenas a ttulo de
exemplo, vejam-se: (i) os acrdos do Supremo 7ribunal de justia de 12/07/2011 (Relator
Paulo S, processo 987/10.5YRLSB.Sl), de 26/05/2009 (Relator Paulo S, processo
13/09.9YFLSB), de 19/02/2008 (Relator Paulo S, processo 07A4790), de 06/07/2011
(Relator Marques Pereira, processo 999/09.1 YRLSB.S 1), de 29/03/2011 (Relator Fonseca
Ramos, processo 214/09.8YlU~RVR.Sl), de 11/1112008 (Relator Fonseca Ramos, processo
08A3252), de 03/07/2008 (Relator Oliveira Rocha, processo 0881733), de 21/02/2006
(Relator Oliveira Barros, processo 05B41 68), de 27/04/2005 (Relator Salvador da Costa,
processo 05B 1067), de 30/01/2002 (Relator Pinto Monteiro, processo 01A824), de
23/05/1991 (Relator Ricardo da Velha, processo 080612) c de 28/05/1986 (Relator Frederico Baptista, processo 073703); (ii) os acrdos do Tribunal da Relao de Lisboa de
23/1112011 (Relator Srgio Almeida, processo 250/11 AYlU.SB-2), de 10/09/2009 (Relatora Ana Paula Boularot, processo 872/09.3YRLSB-2), de 30/06/2009 (Relatara Cristina
Coelho, processo 31t'!/09.6YRLSB-7), 04/06/2009 (Relator Silva Santos, processo
6873/2008-8), de 31101/2008 (Relatara Manuela Gomes, processo 9264/2006-6), de
15/01/2008 (Relator Granja da Fonseca, processo 8350/2007-6), de 14/11/2007 (Relator
Arnaldo Silva, processo 4398/2007-7), de 03/10/2006 (Relator Arnaldo Silva, processo
151/2006-7), de 11/11/2006 (Relatara Rosa Maria Ribeiro Coelho, processo 3329/2006-7)
c de 08/06/2001 (Relatara Maria Amlia Ribeiro, processo 1136/2001-7); (iii) os acrdos
do 1ribunal da Relao do Porto de 25/11/2010 (Relator Maria Amlia Santos, processo
108/10AYRPRTP1), de 07/05/2009 (Relator Carlos Portela, processo 0835948) c de
24/1112003 (Relator Santos Carvalho, processo 0251 017); (iv) os acrdos do Tribunal dd
Relao de Coimbra de 06/09/2011 (Relator Antnio Bea Pereira, processo 15/11.3YRCBR),
de 30/11/2010 (Relator Manuel Capelo, processo 50/10.9YRCBR), de 03/03/3009 (Relator Jorge Arcanjo, processo 237/07.1 YRCBR) c de 03/10/2006 (Relator Teles Pereira,
processo 11/06.2YRCBR); (v) o acrdo do Tribunal da Relao de Guimares de
27/01/2011 (Relatora Isabel Rocha, processo 141/09.9YRGMR)- todos os acrdos
citados encontram-se disponveis cm http://www.dgsi.pt/.
Os nicos acrdos que parecem destoar da posio (quase) unnime da Jurisprudncia, so os acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 08/05/2003 (Relator Ferreira de
Almeida, processo 03B 1123) c do Tribunal da Rcla.'io de Guimares de I 0/12/2003 (Relator Amlcar Andrade, processo 619/03-1), ambos in cm http://www.dgsi.pt/. Este ltimo
acrdo chega mesmo a afirmar, a certa altura, que "s excepcionalmente que existe reviso
de mrito, nos casos cm que a deciso n:vidcnda contrarie os prindpios da ordem pblica
internacional portuguesa". Mais frente, porm, a Relao de Guimares parece entrar cm
contradio, afirmando que na alnea./) do artigo I 096 do Cdigo de Processo Civil "est
apenas cm causa o controlo da deciso cm si, no os seus fundamentos no plano do direito
ou do tlCto" c que "apenas no artigo li 00 do CPC. passaram a estar consagrados dois casos
de reviso de mrito". Quanto ao mencionado acrdo do Supremo Tribunal de Justia,
Coimbra Editora"
667
referidos desvios, se entende que no h reviso da matria de facto, no

procedendo o tribunal portugus a um novo julgamento, a uma nova
apreciao da prova produzida, pelo que a reviso se cinge sempre "a
meras questes de direito" (Isz>.
Embora se possa afirmar que a citada alnea j) do artigo 1096. 0
encerra cm si ou traduz preocupaes de justia material os 3>, a verdade
que, para a Doutrina c Jurisprudncia, parece ser claro que a mesma
no implica um controlo de mrito da sentena estrangeira os 4l ossJ. Se
aqui dito que "o sistema geral do direito portugus o da reviso meramente formal ou
da simples dclibao, com excep.'o da hiptese substantiva prevista na ai. j) do art. 1096. 0
do CP C. dirigida ao mrito intrnseco", embora tambm mais frente nos parea haver uma
confuso com a anterior a!fnea g) do artigo 1096. o do Cdigo de Processo Civil.
0 8 1) A diferen.1 entre os dois sistemas est em que "na reviso formal o tribunal
limita-se a verificar se a sentena estrangeira satisfaz a certos requisitos de forma, a cerras
condies de regularidade (se transitou em julgado, se foi proferida por tribunal competente, se as partes foram citadas, etc.); na reviso de mrito o tribunal vai mais longe:
conhece do fundo ou mrito da causa, procede a novo julgamento tanto da questo de
facto como da questo de direito"; no fundo, este sistema da reviso de mrito inspira-se
num princpio de desconfiana para com as jurisdies de outros Estados - ALBERTO
DOS REIS, Processos Especiais, volume II, op. cit., pp. 141 e 142. Sobre os drios sistemas
de reconhecimento de sentenas estrangeiras, veja-se, por exemplo, A. FERRER CoRREIA,
Lies de Direito Internacional Privado, op. cit., pp. 462 a 476, ANTONIO MARQUES DOS
SANTOS, "Reviso c confirmao de scntcn.1s estrangeiras no novo Cdigo de Processo
Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior)", op. cit., pp. 31 O a 313, Lufs DE LII\1A
PINHEIRO, Direito Internacional Privado, volume III. op. cit., pp. 371 a 376, c ALBERTO
DOS REIS, Processos Especiais, volume II, op. cit., pp. 139 a 142.
182
< > ANTUNES VARElA I). MIGUEL BEZERRA I SAMPAIO E NoRA, op. cit., p. 81,
nota de rodap n. 0 2. Veja-se, ainda, Lufs DE LIMA PINHEIRO, Direito Internacional
Privado, volume III, op. cit., p. 526.
183
< l
Vide ANTONIO MARQUES DOS SANTOS, "Reviso c confirmao de sentenas
estrangeiras no novo Cdigo de Processo Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior)".
op. cit., p. 309, c acrdos do Tribunal da Relao de Lisboa de 1411112007 c de
0311012006 (Relator Arnaldo Silva), op. cit. A propsito deste artigo I 096. 0 do Cdigo
de Processo Civil, tambm o Professor Menezes Cordeiro fi1la aqui cm requisitos formais
c em requisitos materiais (caso das alneas e) ej) do artigo 1096. 0 ) -ANTONIO MENEZES CORDEIRO, "Decises arbitrais internacionais c sua reviso", op. cit., pp. 261 c 262.
184
< >
Neste sentido, c de forma muito clara, veja-se DARIO MOURA VICENTE,
"Competencia internacional y rcconocimiento de sentencias extranjcras en el dcrecho
Coimbra Editora x
--~---------~~-
668
autnomo ponugus", op. cit., p. 294, e Lufs DE LIMA PINHEIRO, Direito Internacional
Privado, volume III, op. cit., p. 521. r.,mbm os Professores Fcrrcr Correia, Baptista
Machado, Marques dos Santos c Isabel de Magalhes Collao parecem ir no mesmo
sentido, pelo menos implicitamente -- cfr. A. fERRER Coru~EIA, Lies de Direito Internacional Privado, op. cit., pp. 466 c 467, ]OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 267,
ANTNIO MARQUES DOS SANTOS, "Reviso c confirmao de sentenas estrangeiras no
novo Cdigo de Processo Civil de 1997 (alteraes ao regime anterior)", op. cit., p. 309,
nota de rodap n. 0 7, c ISABEL DE MAGAUW'S COUAO, Reviso de sentenas estrangeiras,
Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, Lisboa, 1963, pp. 37 c 38.
Na vigncia do n. 0 6 do artigo 1102. 0 do Cdigo de Processo Civil de 1939 (correspondente alnea./) do artigo 1096. 0 , na verso anterior ao Decreto-Lei n. 0 329-N95,
de 12 de Dezembro), o Professor Alberto dos Reis aparentava ir cm sentido contrrio.
Na verdade, o ilustre Autor salientava ento, embora com muitas cautelas, que o exame
exigido pelo n. 0 6 do artigo 1102. 0 podia, "at certo ponto" c "cm certa medida'' envolver reviso de mrito (ALBERTO DOS REIS, Processos Especiais, volume II, op. cit., pp. 142
c 143). Mais frente, porm, Alberto dos Reis entendia que "o que o n. 0 6 exige que
a sentena no contenha decises contrrias aos princpios de ordem pblica portuguesa.
H que atender, portanto, deciso cm si, situao que a decis;io cria c estabelece, c
no aos fundamentos cm que assenta" (ALBERTO DOS REIS, Processos Especiais, volume II,
op. cit., p. 180). J o Professor Antunes Varela, f.v.endo referncia ao entendimento de
Alberto dos Reis, entendia a este respeito que a tese da alegada reviso de mrito das
alneas g) c j) do artigo 1096. 0 tinha de ser entendida com prudncia, isto , tinha "de
ser entendida cum grano salis, com muita gua no vinho"- ANTUNES VA~LA. anota~o aos acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 1 de Julho c de 28 de Outubro de
1986, in Revista de Legislao e de jurisprudncia, ano 126 (1993-1991), Coimbra Editora,
Coimbra, 1991, p. 95. Em posio posterior, Antunes Varela defende que "mesmo
quando, excepcionalmente, a confirmao da sentena pressuponha uma rcvis;io de mrito,
como sucede quando a sentena estrangeira proferida contra cidado portugus
(art. 1096. 0 ,g)), no h reviso da matria de facto, no procedendo o tribunal portugus
a uma nova apreciao da prova produzida perante a justia estrangeira. A reviso cinge-se
sempre a meras questes de direito" (ANTUNES V AIU'LA I J. MIGUEL BEZERRA I SAMPAIO
E NORA, op. cit., p. 81, nota de rodap n." 2).
(!RI)
A este respeito, alguns Autores entendem ainda que, para a verificao do
requisito exigido pela citada alnea./) do art. 1096. 0 , h apenas que atender deciso
cm si c no aos respectivos fundamentos - cfr. ANTNIO MARQUES DOS SANTOS,
"Reviso c confirmao de sentenas estrangeiras no novo Cdigo de Processo Civil
de 1997 (alteraes ao regime anterior)", op. cit., pp. 318 c 319, jACINTO fERNANDES
RODRIGUES BASTOS, Notas ao Cdigo de Processo Civil, volume IV, 2.a edio revista c
actualizada, Lisboa, 2005, p. 256, c acrdos mpm indicados do Supremo Tribunal de
Coimbra Edil ora
669
assim , ou seja, se a reviso de uma sentena estrangeira, cuja deciso

conduza a um resultado manifestamente incompatvel com os princpios
da ordem pblica internacional do Estado Portugus (artigo 1096. 0 ,
alnea j), do Cdigo de Processo Civil), no implica uma reviso de
mrito, no nos choca que o mesmo se possa entender a respeito do
contedo da sentena arbitral que ofenda os princpios da nossa ordem
pblica (artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii) da Lei de Arbitragem
Voluntria). Dir-se- que os tribunais estaduais- em sede de aco de
anulao - conseguiro decidir se a sentena arbitral ofende ou no a
ordem pblica, sem necessidade de entrarem na anlise de mrito da
deciso, tal como o fazem j na reviso de sentenas estrangeiras.
Uma soluo contrria, de resto, poderia pr cm causa, pelo menos,
duas das principais vantagens que a arbitragem voluntria apresenta: a
celeridade c a confidencialidade do processo arbitral <186>.
Justia de 03/07/2008 (Relator Oliveira Rocha), de 06/0712011 (Relator Marques

Pereira) e de 21102/2006 (Relator Oliveira Barros), da Relao de Lisboa de 1-1111/2006
(Rela tora Rosa Maria Ribeiro Coelho) c da Relao do Porto de 25/1 I/20 1O (Relator
Maria Amlia Santos) c de 07/05/2009 (Relator Carlos Portela), op. cit. Neste sentido,
mas na vigncia do j referido n. 0 6 do artigo 1102. 0 do Cdigo de Processo Civil de
1939, vide ALBERTO DOS REIS, Processos Especiais, volume II, op. cit., pp. 179 a 181.
Em sentido contrrio, veja-se Lufs BARRETO XAVIER, op. cit., pp. 98 a 112.
Segundo este Autor, importa olhar para a deciso luz dos fundamentos constantes
da sentena. "Quer isto dizer que no h necessidade de averiguar se a lei cm que a
deciso se baseou, ou os restantes fundamentos, de f.1cto ou de direito, ofendem a nossa
ordem pblica. O que se impe que a deciso seja correctamente interpretada, de
modo a que o juiz possa determinar se existe ou no ofensa da reserva de ordem pblica
internacional" (op. cit., p. 101).
(IMG)
A este respeito, veja-se DARIO MOURA VICENTE, "Impugnao da Sentena
Arbitral c Ordem Pblica", op. cit., p. 33-1. Sobre estas c outras vantagens geralmente
apontadas arbitragem volundria, veja-se MARIA NGELA BENTO SoARES I RUI MANUEL
MOURA RAMOS, op. cit., pp. 321 c 323, A. FERRER CORREIA, Temas de Direito Comercial e Direito Internacional Privado, op. cit., pp. 17-1 c 175, Lufs DE LIMA PINIIEIRO,
Arbitragem 7imzsnacional- a Determinao do Estatuto da Arbitragem, op. cit., pp. 24
c 25, MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., pp. l-11 c 1-12, DARIO MOURA VICENTE,
"Arbitragem OHADA", in Direito Internacional Prh,ado -l:.iwrios, vol. II, Almcdina,
Coimbra, 2005, p. 356, c PAULA COSTA E SILVA, "Os meios de impugnao de decises
proferidas cm arbitragem voluntria no dirciro interno portugus", op. cit., p. 180.
Coimbra Editora
670
Por fim, na vigncia da anterior Lei n. o 31/86, e antes portanto do

n. 9 do artigo 46. 0 da actual lei, foi neste sentido (excluso da possibilidade de reviso de mrito da sentena arbitral, no mbito da aco de
anulao), alis, que decidiram os anteriormente referidos acrdos do
Tribunal da Relao de Lisboa de 29111/2007 (Relatara Maria Jos
Mouro) c do Supremo Tribunal de Justia de 10/07/2008 (Relator Joo
Camilo) OS?).
0
VI- Terminamos com uma importante observao. Comemos

por salientar que a ordem pblica , e ser sempre, uma clusula geral,
indefinvel conccitualmcntc, um conceito necessariamente em branco,
sensvel ao sistema jurdico cm que se encontra inserido e voltil, modificando-se cm funo dos contextos histrico, poltico, social, geogrfico
e econmico.
De seguida, c ao tentarmos distinguir ordem pblica interna de
ordem pblica internacional, vimos que, alm da sua difcrentcfimo,
as mesmas se distinguiam, aparentemente, pelo seu conterdo, apresentando esta ltima um contedo mais restrito do que a ordem pblica
interna. Neste sentido, dissemos que a ordem pr.blica internacional est
no corao da ordem ptblica interna, que a ordem pblica internacional
abrange apenas alguns dos princpios ou normas jurdicas que integram
a ordem pblica interna (aqueles de cuja defesa um ordenamento jurdico
no abdica ou cuja violao no pode tolerar, quando esteja cm causa a
aplicao de lei estrangeira ou o reconhecimento de uma deciso estrangeira ou dos efeitos de um acto pblico estrangeiro). Procurando distinguir estas duas acepes, recorremos ainda a uma expresso figurativa
087 l
Cfr. Acrdo do 'Iribunal da Relao de Lisboa de 29/11/2007 (Relatara

Maria Jos Mouro, processo 5159/2007-2) c subsequente Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 10/07/2008 (Relator Joo Camilo, processo n. 0 08A1698), acrdos
j anteriormente referidos nas notas de rodap n."' 71 c 129. Ambos os acrdos
salientam que, uma vez que na conveno de arbitragem as partes renunciaram aos
recursos, no cabia ao 'Iribunal, cm sede de aco de anulao, proceder a uma anlise
do mrito da deciso arbitral, "mas, apenas, sobre se aquela deciso viola princpios de
ordem pblica".
Coimbra Editora
~~;;,--
I
------~------~-----------------------------------------
671
para concluir que estas duas acepes de ordem pblica se podem representar atravs de dois crculos concntricos, cm que o crculo exterior
corresponde ordem pblica interna c o crculo interior corresponde
excepo de ordem pblica internacional. Assim, tudo o que se compreende no crculo menor est compreendido no crculo maior, mas o
contrrio j no se verifica oss>.
A verdade, porm, que s na teoria, c cm abstracto, conseguimos
distinguir o contedo destas duas acepes de ordem pblica. Com
efeito, podemos usar a metfora do corao, a expresso figurativa dos
crculos concntricos, mas continuamos sempre com o mesmo problema:
a indeterminao do conceito de ordem pblica, quer interna, quer
internacional. Ou seja, no fundo, e tal como anteriormente j havamos
referido, vemos que estas duas acepes se distinguem essencialmente
pela sua fimo (representando a excepo de ordem pblica internacional um limite aplicao de lei estrangeira ou o reconhecimento de uma
deciso estrangeira ou dos efeitos de um acto pblico estrangeiro).
Dito isto, c por referncia ao polmico artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b),
ponto ii), acaba por ser um pouco indiferente que se tenha especificado
que a ordem pblica aqui cm causa a ordem pblica internacional.
Pouco ou nada se ganhou com isso: o conceito indeterminado na
mesma c, na prtica, continuamos sem saber onde comea c onde acaba
a ordem pblica internacional <189>.
Porm, cm termos tericos, c no rigor dos conceitos, alm de no
fazer qualquer sentido (-dar-se de ordem pblica internacional no mbito
da anulao de uma sentena arbitral proferida numa arbitragem interna
(onde ser quase sempre aplicvel o direito portugus), a soluo do
artigo 46. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii), pode conduzir a uma situao cm
que nos deparamos com uma sentena arbitral que ofenda a nossa ordem
pblica interna, sem que possamos fazer alguma coisa cm relao a isso,
188
< >
Cfr. MANUEL PEREIRA BARROCAS, op. cit., p. ti-12, c ANTNIO SAMPAIO

CARAMELO, "A reforma da lei da arbitragem voluntria", op. cit., p. 43.
8
(I 'Jl
E da que, muitas vezes, a jurisprudncia confunda as duas acepes de
ordem pblica - cji: RUI MOURA RAMOS, "L'ordrc public intcrnational cn droit
portugais", op. cit., p. 249.
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--------
~--".
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672
deixando assim que tal sentena adquira fora de caso julgado c fora
executiva. E da a nossa oposio ao referido preceito legal.
5 - CONCLUSO
No possvel ignorar nem fugir ao controlo exercido atravs da
ordem pblica.
Embora a arbitragem voluntria seja fortemente dominada pelo
princpio da autonomia privada, bvio que existem limites autodeterminao das partes. Estas no podem, atravs do recurso arbitragem,
derrogar, contornar, atenuar e/ou fugir aplica.~o de normas e princpios
de ordem pzblica.
Com efeito, o travo imposto pela ordem pblica far-se- sentir
sempre cm todos os momentos do processo arbitral, designadamente na
sua fase gentica (rectius, na conveno de arbitragem), no decurso do
processo (impondo sempre o respeito pelos princpios fundamentais da
nossa ordem jurdica) c, claro, findo o processo arbitral (no podendo
o contedo da sentena arbitral ofender a ordem pblica). Por outro
lado, c ao mesmo tempo, a ordem pblica actuar, igualmente, perante
as partes, perante os rbitros e perante os juzes.
De resto, a prpria Lei de Arbitragem Voluntria no permaneceu
indiferente figura da ordem pblica, referindo-se a ela expressamente
cm vrios momentos (ao contrrio da anterior Lei n. 0 31/86 que, neste
aspecto, era totalmente omissa) -isto apesar de, como vimos, no ponto
essencial da anulao da sentena arbitral (aquele cm que, na vigncia
da anterior lei, mais se fazia sentir uma referncia ordem pblica), a
redaco do artigo '6. 0 , n. 0 3, alnea b), ponto ii), c a referncia a feita
ordem pblica internacional, no ter sido, no nosso entendimento,
particularmente feliz.
Atendendo a que estamos perante uma clusula geral, um conceito
indeterminado, necessariamente cm branco c voltil, compreendem-se
os receios cm torno da ordem pblica; receios estes que se prendem,
essencialmente, com o risco de uma utilizao abusiva deste fundamento
de anulao da sentena arbitral. Porm, cm todo o caso, alm de este
no ser um problema especfico da arbitragem, verificando-se as mesmas
Coimbra Editora
;~~~~~-._
_______________________________
673
incertezas e dvidas - cm torno da ordem pblica - nos tribunais

estaduais (tal como, alis, se verificam a respeito de outras clusulas
gerais), a verdade que a "intromisso" destes tribunais ao nvel da
anulao da sentena arbitral poder revelar-se, cm certos casos, necessria e positiva. Pois, na verdade, uma jurisprudncia "amiga" da arbitragem no s uma jurisprudncia que proteja sempre as decises
arbitrais, mas tambm uma jurisprudncia que saiba estar atenta e que
anule sentenas arbitrais quando tal se justificar, designadamente quando
se tenha verificado uma ofensa aos princpios de ordem pblica (interna
c no s internacional).
Coimbra Editora
ERRATA
Por motivos no imputveis ao Autor, foram detectados alguns pequenos lapsos/incorreces
que no constavam da verso inicial do artigo.
Por tal facto, procede-se por este meio correco de alguns desses lapsos:
pg. 652, nota de rodap n. 152, primeira e segunda linhas onde se l MARIA HELENA
BRITO, As novas vozes sobre a arbitragem internacional, deve ler-se MARIA HELENA
BRITO, As novas regras sobre a arbitragem internacional;
pg. 652, nota de rodap n. 152, oitava linha onde se l in Direito Iternacional de
Arbitragem e Conciliao, deve ler-se in Revista Internacional de Arbitragem e
Conciliao;
pg. 665, nota de rodap n. 178 (continuao), segunda linha onde se l que a
cusula da ordem pblica perante os tribunais estaduais, deve ler-se que a clusula
da ordem pblica permite aos tribunais estaduais.
!'""
~.
------
ESTUDOS EM HOMENAGEM
AO PROR DOUTOR
JOS LEBRE DE FREITAS
VOL. II
Coimbra Editora

Antonio Pedro Pinto Monteiro - Da Ordem Publica No Processo Arbitral

Caricato da

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Antonio Pedro Pinto Monteiro - Da Ordem Publica No Processo Arbitral

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DA ORDEM PBLICA NO PROCESSO ARBITRAL

ANTNIO PEDRO PINTO MONTEIRO

OBJECTO DO PRESENTE ESTUDO

I - O tema que vamos tratar diz respeito questo de saber qual

Ant6nio Pedro Pinto Monteiro

Por outro lado, sero diferentes os limites, efeitos c contedo da

Da ordem ptblica no processo arbitral

2. DA NATUREZA CONTRATUAL DA ARBITRAGEM E DA

Cfr. Lu!s DE LIMA PINIIEIRO, Arbitragem Transnacional- a Determinao

Antnio Pedro Pinto Montro

estaduais se baseia na lei, a jurisdio dos tribunais arbitrais baseia-se na

Da ordem pblica no processo arbitral

outras palavras, constituir a ordem pblica um limite autonomia

3. DA ORDEM PBLICA: NOO, CONTEDO, DIFERENTES

Face s perguntadas enunciadas, a nossa anlise ter sempre de

Antnio Pedro Pimo Monteiro

Ora, a ordem pblica , antes de mais, uma clusula geral, no sendo

Da ordem prblica no processo arbitral

Por outro lado, importa no esquecer que, alm de estarmos sempre

B) A evoluo histrica da ordem pblica

Cfr. ]ORGE MORAIS URVAI.IIO, op. cit., pp. 661 c 662.

Antnio Pedro Pinto Monteiro

cidade que os promulgara, isto , no tendo aplicao extra-territorial

Neste sentido, veja-se, por exemplo, ISABEL DE MAGALHES COU.AO,

Da ordem prblica no processo arbitral

impostos pela defesa de interesses superiores da moralidade ou utilidade

C) A ordem pblica interna

Vide ISABEL DE MAGALIIES COLLAO, op. cit., pp. 415 c 416.

Antnio Pedro Pinto Monteiro

garantir a segurana do comrcio jurdico c proteger terceiros, as que

------<H> ]OO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 251. Procurando, igualmente,

Da ordem pt1blica no processo arbitral

volume I, 5.a edio, com a colaborao de JORGE MORAIS CARVALHO, Almcdina,

Antnio Pedro Pinto Monteiro

no se justifica uma compreenso to vasta c ampla da ordem pblica

Da ordem ptblca no processo arbitral

pontos em comum, ordem pblica e bons costumes distinguem-se,

D) A excepo de ordem pblica internacional

Antnio Pedro Pinto Monteiro

com as regras do sistema jurdico estrangeiro <37>. Na verdade, conforme

Cfr. RUI MouRA RAMOS, 'Tordrc public intcrnational cn droit portugais",

Da ordem ptblica no procmo arbitral

princpios fundamentais da sua ordem jurdica <40 >. Esse meio ou

Cfr. JOO BAPTISTA MACHADO, op. cit., p. 256.

Antnio Pedro Pinto Monteiro

-----------------------------------No fundo, a excepo de ordem pblica internacional mais no

Da ordem pzblica no promso arbitral

I I - A excep~ de ordem pblic..'l internacional representa, como

Antnio Pedro Pinto Monteiro

Direito Internacional Privado, volume I, p. 589.

Da ordem pblica no processo arbitral

portugus desconhea mecanismos que tendam a promover a aplicao

Cfr. RUI MOURA RAMOS, 'Tordrc public intcrnational cn droit portugais",

Antnio Pedro Pinto Monteiro

de forma implcita, anteriormente aludidas. Gostaramos apenas de

Da ordem prblica no processo arbitral

III - No seio do nosso ordenamento jurdico, a ordem pblica

Antnio Pedro Pinto Monteiro

Neste sentido, e tal como bem salienta a este respeito o Professor

pblica". O Decreto-Lei n." 329-N95 - seguindo a proposta de fcrrcr Correia c

Da ordem ptblica no processo arbitral

Por fim, importa ainda termos presente o regime de convenes