DERECHOCONSTITUCIONAL

ECONMICOYSUSIMPLICANCIAS
PARLAMENTARIAS(II)
MarcoAntonioVillotaCerna.Magster
enDerecho.ExSecretarioTcnicode
Comisiones.NotarioPblicodeLima.

LASLIBERTADESECONMICAS

LALIBERTADDEEMPRESA(I)
CONCEPTOS PREVIOS. Los artculos 58 y 59 de la
Constitucin consagran los derechos a la libertad de
empresa y que la iniciativa privada es libre. Iguales o
distintos?
DERECHO A LA INICIATIVA PRIVADA. Es el derecho
que tiene toda persona natural o jurdica a dedicarse a
la actividad econmica de su preferencia, que
comprende la produccin o comercializacin de bienes
o la prestacin de servicios, en concordancia con lo
establecido en la Constitucin, los tratados
internacionales suscritos por el Per y las leyes. (Art.
3 D.Leg.757)
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LALIBERTADDEEMPRESA(II)
DERECHO A LA LIBERTAD DE EMPRESA. En la sentencia
001/2005/PI/TC, Fundamento 46, el TC ha definido la libertad de
empresa de la siguiente manera:
I) La libertad de creacin de empresa y de acceso al mercado significa
la libertad para emprender actividades econmicas, en el sentido de
libre fundacin de empresas y concurrencia al mercado.
II) La libertad de organizacin que contiene la libre eleccin del objeto,
nombre, domicilio, tipo de empresa o de sociedad mercantil,
facultades a los administradores, poltica de precios, crditos, seguros,
contratacin de personal, poltica publicitaria.
III) La Libertad de competencia.
IV) La libertad para cesar actividades, para quien haya creado una
empresa, de disponer el cierre o cesacin de actividades de la misma
cuando lo considere oportuno.

LALIBERTADDEEMPRESA(III)
JURISPRUDENCIA SOBRE LA LIBERTAD DE EMPRESA
Libertad de creacin de empresa:
En la STC emitida en el Exp. 0092001AI/TC, contra la Ley 27153, Ley que
regula la explotacin de los juegos de casinos y mquinas tragamonedas,
el TC dijo que no afecta la libertad de empresa que la explotacin de
casinos y tragamonedas se ubiquen en hoteles de 4 o 5 estrellas o en
restaurantes de 4 o 5 tenedores, porque el tratamiento de la libertad de
empresa no era el mismo en diversos sectores, debido a que dicho
negocio estaba asociado al turismo y haba que desincentivar este tipo de
juegos.
En la STC 00172008PITC el TC se pronunci sobre la Ley N 28564, que
modific la Ley Universitaria, para prohibir la creacin de filiales,
declarando fundada la demanda porque consider que se afectaba la
libertad de empresa, pero interpret que la creacin de filiales deba ser
autorizada por una Superintendencia y no por el CONAFU porque era juez
y parte.

LALIBERTADDEEMPRESA(IV)
Lalibertaddeorganizacindeempresa
En la STC 0082003AI/TC el TC se pronunci sobre la AI
interpuesta por Roberto Nesta y otros contra el Decreto de
Urgencia 1402001, sobre precios mnimos en el servicio de
transporte, declarando fundada la demanda porque se
estaba fijando precios al transporte.
En la STC 8582003AA/TC, seguido por doa Leyler Torres
del guila contra OSIPTEL y Telefnica del Per, porque a la
recurrente se le cobraba por un cargo o lnea fija del pago
de un celular que no funcionaba, el TC dijo que si bien las
partes tienen derecho a la libertad contractual y de
empresa, no puede afectar derechos constitucionales,
porque se estaba incluyendo una clusula abusiva en el
contrato.
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LALIBERTADDECONTRATAR(I)
DEFINICION. Segn el Profesor Baldo Kresalja
la libertad contractual comprende:
El derecho a decidir la celebracin o no de un
contrato.
El derecho a elegir con quien contratar.
El Art. 62 de la Const.: Los trminos
contractuales no pueden ser modificados por
leyes posteriores o disposiciones de cualquier
clase
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LALIBERTADDECONTRATAR(II)
Algunosejemplos:
En la STC 050, 0512004; 004, 007, 0092005PI/TC, seguido por el Colegio

de Abogados del Cusco contra la Ley N 28389, de reforma constitucional

del rgimen pensionario y contra la Ley 28449, sobre las normas del
rgimen del Decreto Ley 20530, el Tribunal dijo que las normas se aplican
de manera inmediata e incluso a resoluciones con autoridad de cosa
juzgada; y que no se afecta el derecho a la pensin ni a los derechos
adquiridos, porque el Estado puede regular el contenido de las pensiones
sin afectar su contenido esencial.
En la STC 0052003AI/TC, en el caso Telefnica, el TC dijo que los
contratos ley, incluido los contratos de concesin, estn protegidos por lo
dispuesto en el artculo 62 parte in fine de la Constitucin, son contratos
civiles y por tanto en ningn caso pueden ser modificados por leyes
posteriores.
En la STC 0012013PI/TC, seguido por 25 congresistas contra la Ley 29903,
Ley de Reforma del Sistema Privado de Pensiones, el TC dijo que la
licitacin obligatoria y la permanencia de los afiliados durante 2 aos, no
afecta la libertad contractual.
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LOSDERECHOSSOCIALESY
ECONMICOS

LOSDERECHOSSOCIALESYECONOMICOS
(I)
DEFINICION. Segn el profesor Carlos Blancas los derechos
sociales y econmicos comprenden los siguientes:
i) Derecho a la libertad. Que implican obligaciones de no
hacer, de abstencin. La libertad de trabajo, la libertad
sindical, a la familia, a la proteccin del nio, derecho a la
proteccin de los consumidores, etc.
Ii) Derecho de prestacin. Implican una prestacin
efectiva, un dar por parte del Estado. Por ejemplo, el
derecho a la educacin, salud, seguridad social, etc, en su
contenido positivo.
El problema de la eficacia de los derechos sociales o
econmicos?: derechos operativos, programticos o
mandatos de optimizacin.
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LOSDERECHOSSOCIALESYECONOMICOS(II)
Algunosejemplos:
1. En materia de derecho a la salud. En la STC emitida en el Exp.
29452003AA/TC seguida por la seora Azanca Alhel Meza Garca
contra el M. de Salud, para que se le provea medicamentos contra
el VIH/SIDA, en aplicacin supletoria de la Ley N 26626, el TC
declar fundada la demanda y dijo que cuenta la proteccin de la
salud guarda relacin con derechos fundamentales como la vida,
corresponde la proteccin efectiva del derecho.
2. En materia de derecho de salud (Caso de la Ley de Lucha
Antitabaco). En la STC emitida en el Expediente N 0322010PI/TC,
seguido por 5,000 ciudadanos contra la Ley N 28705, Ley General
para la Prevencin de los Riesgos del Consumo de Tabaco,
modificado por la Ley N 29517, sobre la prohibicin de fumar en
espacios cerrados, el TC dijo que no era inconstitucional porque no
solo se protege a los no fumadores, sino se tiene por objetivo
reducir el consumo y los costos del tabaco.
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LOSDERECHOSSOCIALESYECONOMICOS(III)
3. En materia de Derecho de Educacin. En la STC emitida en el
Exp. 06072009PA/TC, seguido por Flavio Roberto Jhon Rojas
contra la Universidad Garcilazo de la Vega, sobre prohibicin de dar
examen por falta de pago de pensiones, el TC declar fundada la
demanda y dijo que era una medida desproporcionada y que haba
otras vas alternativas, porque se poda esperar cobrar hasta que
termine el semestre. La Ley N 29947 ratific dicha posicin.
4. En materia de Derechos del Consumidor. En la accin de
amparo seguida por Arturo Crdenas Dueas contra Luz del Sur y
OSINERGMIN, porque no se haba otorgado la conexin elctrica a
la citada persona, por ser copropietario y no propietaria, el TC dijo
que en materia de consumidores no se requera agotar la va previa
cuando existan elementos suficientes y adems consider que
corresponda pronunciarse sobre el fondo del asunto otorgando el
derecho a la citada persona porque incluso los poseedores gozan de
dicho derecho.
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PRINCIPIOSDELRGIMEN
TRIBUTARIOYPRESUPUESTAL

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ROLSUBSIDIARIODELESTADO(I)
DEFINICION. Art. 60 de la Const. : Slo autorizado por ley expresa,
el Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial,
directa o indirectamente, por razn de alto inters pblico o de
manifiesta conveniencia nacional. La actividad empresarial, pblica
o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.
REQUISITOS PARA LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO:
Subsidiariamente. En un rgimen no concurrencial. Qu se
entiende subsidiariamente?.
Actividad empresarial directa o indirecta, es decir, empresa pblica
tipo Petroper, Electroper, Enapu, y otras empresas. O en
coparticipacin. Por ejemplo en el muelle sur.
Inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
Ley expresa. Norma del Congreso de la Repblica.

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ROLSUBSIDIARIODELESTADO(II)
Algunosejemplos:
Resolucin N 31342010/SC1INDECOPI, seguido por la
Pollera el Rancho contra la Universidad Nacional del
Altiplano, porque se denunci que esta universidad va el
Centro de Investigacin y Servicios Frigorficos denominado
Pollera y Parrillera Universitaria se dedicaba a la venta de
pollos a la brasa.
Resolucin 2549/2010/SC1INDECOPI. Clnica Santa Teresa
SA. Contra el Hospital Cayetano Heredia, por violacin de
las normas de la actividad empresarial del Estado (Art. 60
del Decreto Ley 1044). En razn del cobro del Servicio de
Salud Bajo Tarifa Diferenciado. Falta el requisito de
habilitacin expresa por el Congreso de la Repblica y es
una actividad empresarial.
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PRINCIPIOSDELREGIMENTRIBUTARIO(I)
DEFINICION. El Art. II del Cdigo Tributario
considera dentro del concepto de los tributos los
siguientes: los impuestos, contribuciones y tasas.
Para Csar Gambia lo que caracteriza al tributo es
su fuerza coactiva.
Algunas discusiones sobre el concepto de tributo:
EL CASO DEL FONAVI. En la sentencia 1078
2007AA/TC caso FONAVI (Referndum), el TC
dijo que el FONAVI era un tributo.
La situacin del aporte por regulacin, la regala
minera, los aportes a ESSALUD, entre otros.
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PRINCIPIOSDELRGIMENTRIBUTARIO(II)
1. PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY. Significa que el mbito
de la creacin, modificacin, derogacin o exoneracin,
entre otros queda reservada para ser actuada nicamente
mediante ley.
En la STC emitida en el Exp. 27622002AATC, seguido por
British American Tobacco contra el MEF, por el cual se elev
el ISC de 100% a 125% en va de decreto supremo, el
Tribunal Constitucional consider que la creacin del
tributo va ley puede admitir excepcionalmente
derivaciones al reglamento, siempre y cuando los
parmetros estn establecidos expresamente en la propia
ley.
La discusin de los agentes de recepcin y percepcin, el
administrador de hecho, etc.
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PRINCIPIOSDELRGIMENTRIBUTARIO(III)
2. PRINCIPIO DE CAPACIDAD CONTRIBUTIVA. Para
Eduardo Sotelo es definido como la aptitud del
contribuyente para ser sujeto pasivo de obligaciones
tributarias, aptitud que viene a ser establecida por la
presencia de hechos reveladores de riqueza (capacidad
econmica).
3. PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD. Constituye un
mecanismo de defensa de ciertos derechos, empezando
por el derecho de propiedad y que evita que la ley
tributaria
pueda
afectar
irrazonable
y
desproporcionadamente la esfera patrimonial de las
empresas. (STC 27272002AA/TC seguido por la Ca.
Minera la Caudalosa contra el Impuesto Extraordinario a los
Activos Netos)
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PRINCIPIODELRGIMENTRIBUTARIO(IV)
4. PRINCIPIO DE IGUALDAD. Hay que tratar por igual
a aquellos que se encuentran en la misma situacin
jurdica.
En la STC 15895AATC seguido contra el Decreto Ley
25980, que grav a las operaciones exoneradas con
18% del IPM frente al 2% que estableca el rgimen
general, el TC consider que e afectaba el principio de
uniformidad de cargas tributarias.
5. PRINCIPIO DE RESPETO DE DERECHOS
FUNDAMENTALES. Solve et repete, entre otros
principios.
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PRINCIPIOSDELREGIMENPRESUPUESTARIO(I)

1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD PRESUPUESTARIA. Solo por ley se aprueban

y autorizan la captacin de ingresos y efectan los gastos. As como por
autorizacin expresa se realizan las modificaciones presupuestales.
2. PRINCIPIO DE COMPETENCIA. Delimita la actuacin de las
instituciones en materia de ejecucin presupuestaria. El proceso
presupuestario tiene cuatro etapas en donde intervienen diferentes
actores.
3. PRINCIPIO DE JUSTICIA PRESUPUESTARIA. El artculo 77 de la
Constitucin establece que el presupuesto asigna equitativamente los
recursos pblicos, su programacin y ejecucin responden a criterios de
eficiencia de necesidades sociales bsicas y de descentralizacin.
4. PRINCIPIO DE EQUILIBRIO FINANCIERO. El artculo 78 que establece
que el presupuesto debe contener los ingresos y gastos debidamente
balanceados, a efectos de evitar un dficit fiscal. La norma establece que
los prstamos del BCR y del Banco de la Nacin no se contabilizan como
ingreso fiscal. Adicionalmente, dispone que no pueden cubrirse con
emprstitos los gastos de carcter permanente.
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PRINCIPIOSDELRGIMENPRESUPUESTARIO(II)
5. PRINCIPIO DE UNIDAD. Que establece que el presupuesto debe
contener la totalidad de los recursos y gastos considerados para un
ejercicio presupuestal dentro de un solo y nico texto normativo.
6. PRINCIPIO DE EXACTITUD. El Presupuesto debe contener las
fuentes y rubros que efectivamente se van a afectar.
7. PRINCIPIO DE ANTICIPACIN. La obligacin de que el
Presupuesto sea aprobado con anterioridad a su ejecucin.
8. PRINCIPIO DE ANUALIDAD. La Ley de Presupuesto rige
anualmente del 1 de enero al 31 de diciembre. Se contabilizan en
ese perodo los ingresos percibidos y los gastos devengados.
9 PRINCIPIO DE PROGRAMACIN. De la estimacin de los
ingresos, gastos, y de la ejecucin presupuestal.
10. PRINCIPIO DE ESTRUCTURACIN. El Presupuesto se estructura
en dos mbitos: gobierno central y entidades descentralizadas.
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RGIMENMONETARIOY
FINANCIERO

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REGIMENMONETARIO(I)
FUNCIONESDELBCR:
1. PRESERVAR LA ESTABILIDAD MONETARIA. Es la
principal funcin del BCR. Es decir controla la inflacin,
con lo cual reduce la incertidumbre y se genera el valor
presente y futuro de la moneda, elemento
imprescindible para estimular el ahorro, atraer
inversiones productivas y promover el sostenimiento
de la economa.
2. ADMINISTRAR LAS RESERVAS INTERNACIONALES.
Con criterios de seguridad, liquidez, y rentabilidad
sealados en el artculo 71.
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REGIMENMONETARIO(II)
3. EMISION DE BILLETES Y MONEDAS. Hay una
demanda para transacciones que est en funcin del
dinamismo de la economa y demanda de reposicin.
4. DIFUSIN DE INFORMACIN ECONMICA. El
artculo 83 de la Constitucin dice que el BCR informa
sobre el estado de las finanzas nacionales. Tenemos
Reporte por Inflacin. Reporte de estabilidad
financiera. Memoria.
5. REGULA LAS TASAS MAXIMAS PARA LOS CRDITOS
DE LAS PERSONALES; Y EXCEPCIONALMENTE PARA
LOS BANCOS.
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RGIMENFINANCIERO(I)
OBJETIVO: FOMENTAR Y GARANTIZAR EL AHORRO. En la STC
emitida en el expediente 4102002AA/TC, el TC dijo: El Estado
fomenta y garantiza el ahorro. La Ley establece las obligaciones y
los lmites de las empresas que reciben ahorros del pblico, as
como y el alcance de dichas garantas.
CMO SE GARANTIZA EL AHORRO?
VIA EMPRESAS SUPERVISADAS, CON CAPITAL, PATRIMONIO
EFECTIVO, RESERVAS, ENCAJES, PROVISIONES, LIMITES DE
PATRIMONIO EFECTIVO, FONDO DE SEGURO DE DEPOSITO, ENTRE
OTROS INSTRUMENTOS.
La SBS esencialmente tiene por funcin proteger el ahorro, para
ello obliga a los bancos tener un patrimonio de solvencia, reservas,
provisiones macroprudenciales.

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REGIMENFINANCIERO(II)
El SISTEMA FINANCIERO EST CONFORMADO POR:
Bancos, entidades financieras, cooperativas de ahorro y
crdito, cajas rurales, Edpymes, cajas municipales, entre
otros entidades supervisadas por la SBS.
El Sistema de seguros, a travs de las cas de seguros y de
reaseguros. Tiene la obligacin de contar con patrimonio,
reservas tcnicas, entre otras garantas.
El Sistema Privado de Pensiones. A travs de las AFPS.
Que son las administradoras privadas de fondos de
pensiones. Que administran los fondos de capitalizacin
individual. En contraposicin a ello est el Sistema Pblico
de Pensiones, va la ONP. Que es un sistema de reparto.
MUCHASGRACIAS.
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