La realidad sobre las formas;

Una proteccin legal.

La primaca de la realidad sobre las formas como lo
afirma de manera acertada nuestra Ley orgnica de
proteccin de nios, nias y adolescentes en su artculo 450
as como la Ley orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras en su artculo 22, el Juez debe orientar su
funcin jurisdiccional en la bsqueda de la verdad e inquirirla
por todos los medios a su alcance. De all que en sus
decisiones prevalecer la realidad sobre las formas y
apariencias, que significa que el juez no debe atenerse a la
declaracin formal de las partes en un determinado contrato
(materia laboral) o una declaracin de voluntad (LOPNNA),
sino que debe indagar en los hechos la verdadera naturaleza
jurdica de la relacin independientemente de la aparente
simulacin formal que las partes puedan haberle dado a dicha
relacin.
As tenemos que la Sala de casacin Social del TSJ, en
sentencia de fecha 19 de junio del ao 2007, expediente Nro.
VP01-R-2007-000467, determin que conforme al principio de
la primaca de la realidad sobre las formalidades establecidas
por los sujetos en las relaciones laborales, este se encuentra
consagrado en el artculo 89 constitucional, por lo que ms
que las palabras usadas por los contratantes para definir el
tipo de relacin que contraen, o de la forma que pretenden
dar a la misma, importa a los ojos del juez y por mandato
expreso de la Constitucin, el contenido material de dicha
relacin, sus caractersticas y los hechos que en verdad la
determinan, y es en esa relacin, verificada en la prctica,
como prestacin cierta e indiscutible de un servicio personal
bajo la dependencia de un patrono, la que debe someterse a
examen, para que frente a ella, se apliquen en todo su rigor
las normas jurdicas en cuya preceptiva encuadra.
En ese orden de ideas ha sido jurisprudencia tanto de la Sala
Social como de la Sala constitucional en interpretacin
del artculo 89 de la Constitucin que de esa disposicin , las
normas sustantivas y adjetivas que regulan el Derecho del
Trabajo son de eminente orden pblico y como consecuencia
de ello su aplicacin no puede ser relajada por la voluntad de
los particulares, pues a juicio del legislador su consagracin

est dirigida a proteger la circunstancia contingente en la que

se encuentra una persona, el trabajador, frente a otra, el
patrono, vinculados por una relacin de manifiesta
desigualdad econmica.
En consecuencia, los Tribunales se encuentran obligados a
buscar la verdad conforme al principio de primaca de la
realidad, lo que se traduce en que poco importa la
denominacin que las partes le den al contrato, o lo que
aparentemente se deduce de la forma o lo que resalta en
principio, sino que se debe ir ms all, escudriando la verdad
de los hechos para aplicar la consecuencia jurdica y emitir la
decisin correspondiente.
Por otro lado de manera reciente mediante sentencia nmero
0401 del 08 de abril de 2014, la Sala de Casacin Social del
Tribunal Supremo de Justicia (SCS/TSJ),con ponencia de la
Magistrada Carmen Elvigia Porras de Roa, reitero el carcter
imperativo del principio fundamental de la realidad sobre las
formas o apariencias en los siguientes trminos:
en el mbito del Derecho del Trabajo, las normas jurdicas
son de estricto orden pblico y por tanto, no pueden ser
relajadas en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad de las partes, pues se desvirtuara su finalidad
protectora. Una de esas normas es la contenida en el artculo
65 de la Ley Orgnica del Trabajo, referida a la presuncin de
laboralidad en toda relacin que se da entre quien presta un
servicio personal y quien lo reciba, en virtud de la cual,
constatada la prestacin de un servicio personal, corresponde
a la parte que niega el carcter laboral de la misma
demostrar que las condiciones de hecho en las que se
desarrollaba dicha prestacin excluyen la posibilidad de que
sea calificada como una relacin de trabajo ()
() resulta errneo pretender juzgar la naturaleza de una
relacin de acuerdo con lo que las partes hubieren pactado,
pues, si las estipulaciones consignadas en el acuerdo de
voluntades no corresponden a la realidad de la prestacin del
servicio, carecern de valor. Estas conclusiones son
consecuencia necesaria de la naturaleza del derecho del
trabajo: Si un trabajador y un patrono pudieran pactar que
sus relaciones deben juzgarse como una relacin de derecho
civil, el derecho del trabajo dejara de ser imperativo, pues su
aplicacin dependera, no de que existieran las hiptesis que
le sirven de base, sino de la voluntad de las partes () pues

no basta la existencia de un contrato mercantil entre el

patrono y un tercero y la prestacin accidental del servicio
por otra persona, por aplicacin de los principios de
irrenunciabilidad de los derechos del trabajo y de
primaca de la realidad, antes referidos, para
desvirtuar la presuncin laboral ()
()en aplicacin del principio fundamental de la
primaca de la realidad sobre las formas o apariencias para
esclarecer la verdad material de la relacin jurdica que uni a
las partes, no puede ser tomado como vlido el argumento
de la sentencia recurrida que determin la existencia de una
relacin de carcter mercantil, por la suscripcin del contrato
de distribucin entre la empresa creada por el actor y la
demandada, y que l acept el ofrecimiento de simular una
relacin mercantil pero en beneficio de sus propios
intereses. En consecuencia, la decisin del ad quem,
quebrant el principio de primaca de la realidad sobre las
formas o apariencias, consagrado en el artculo 2 de la Ley
Orgnica Procesal del Trabajo, y el artculo 9, literal c) del
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, en concordancia
con el artculo 89.1 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela.
En el Mundo del Derecho laboral uno de los Principios
ms Importantes es el Principio de Favor: In dubio Pro
Operario, cuando hubiere dudas acerca de la aplicacin o
concurrencia de varias normas o en la interpretacin de una
determinada norma se aplicar la ms favorable al trabajador.
La Jurisprudencia Patria ha admitido una serie de indicios que
sern aplicados cuando existan dudas en un caso en especfico,
los cuales conforman el Test de Dependencia: a) Forma de
determinar El Trabajo:( Subordinacin que se da de tres tipos,
ECONOMICA: El que presta el Servicio depende econmicamente
del que paga. TECNICA: el Trabajador recibe instrucciones
especficas, JURIDICA: la subordinacin a la que recurre nuestra
legislacin ante la duda es la de deber de sometimiento del
trabajador al patrono. B) Tiempo de Trabajo y otras condiciones
de Trabajo: el trabajador se incorpora a la estructura
organizativa por lo que no es ajeno a los medios, a los riesgos y
beneficios. C) Forma de efectuarse el pago: remuneracin a la
labor cumplida, periodicidad) Trabajo personal, supervisin y

control
disciplinario
(dependencia
o
subordinacin)
e)Inversiones, suministro de Herramientas , materiales y
maquinaria (amenidad en los medios) f) otros ( ajenidad en los
riesgos y los frutos) Asuncin de ganancias o prdidas por la
persona que ejecuta el trabajo o presta el servicio, la
regularidad del trabajo y el pago (periodicidad) la exclusividad o
no para la Usuaria( la exclusividad no es un elemento esencial
puede haber varias relaciones laborales) g) La naturaleza
Jurdica del pretendido patrono. H) De tratarse de una persona
Jurdica, examinar su Constitucin, objeto social, si es
funcionalmente operativa, si cumple con cargas impositivas,
realiza retenciones legales, lleva libros de contabilidad, etc. I)
Propiedad de los bienes e insumo con los cuales se verifica la
prestacin del servicio. J) La Naturaleza y Quantum de la
contraprestacin recibida por el servicio, mxime si el monto
percibido es manifiestamente superior a quienes realizan una
labor idntica o similar) aquellos propios de la prestacin de un
servicio por cuenta ajena.