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Santiago, diez de mayo de dos mil diecisis.

Vistos:
El Sexto Tribunal Oral en lo Penal de Santiago, por sentencia de siete
de marzo de dos mil quince, dictada en procedimiento ordinario, conden a
Manuel Alejandro Soto Baeza, como autor del delito consumado de trfico
ilcito de drogas en pequeas cantidades, cometido el da 19 de enero de 2015,
en la comuna de Lo Espejo, a sufrir la pena de quinientos cuarenta y un das
de presidio menor en su grado medio, accesorias de suspensin de cargos u
oficios pblicos durante el tiempo de la condena, y al pago de una multa de 10
Unidades Tributarias Mensuales. Dispuso el cumplimiento efectivo de la pena,
efectu los abonos pertinentes, decret el comiso de los instrumentos y efectos
del delito, de la droga y sus contenedores, sin pronunciarse sobre las costas.
La defensa del imputado dedujo un recurso de nulidad que fue admitido
a tramitacin por resolucin de siete de abril del ao en curso, fijndose
mediante decreto del da 08 del mismo mes y ao la fecha de la audiencia que
se llevara a cabo para su conocimiento.
El da indicado, se efectu la vista del asunto, incorporndose el acta
que da cuenta de su realizacin.
Considerando:
Primero: Que el recurso invoca nicamente la causal del artculo 373
letra a) del Cdigo Procesal Penal, alegando la infraccin de las garantas
constitucionales previstas en el N 7 letra b), N 4 y N 3 inciso 6 del artculo
19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, como consecuencia de la
admisin de prueba ilcita y de su valoracin en la audiencia de juicio oral.
Explica que se trata de evidencia obtenida mediante diligencias que fueron
declaradas nulas en la audiencia de control de detencin, por lo que en la
audiencia de preparacin de juicio oral pidi su exclusin, peticin a la que no
se dio lugar.

Sostiene que el control de identidad fue efectuado sin los indicios que
el artculo 85 del Cdigo Procesal Penal exige para su prctica, que se realiz segn sealaron los funcionarios de Carabineros Nicols Escobar y Mario
Lepn- producto que el acusado, que se encontraba en la esquina del pasaje N
62, se devolvi al notar la presencia policial, sumado a que al dirigirse los
deponentes hacia dentro del pasaje no lo vieron ms, hasta que se percataron
que estaba detrs de un automvil.
Estima el recurso que la sola actitud que mostr el enjuiciado no
justifica el actuar de los funcionarios policiales, ya que el ingreso hacia el
pasaje no constituye una accin excepcional ni extraa, siendo insuficiente a
efectos de legitimar un control de identidad y registro de vestimentas, ms an
cuando aquel no fue observado portando en sus manos, lanzando o
transfiriendo alguno de los papelillos que se encontraron, de modo que la
diligencia es injustificada e irracional al no contar con indicios claros de que
hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta; de que
se dispusiere a cometerlo; de que pudiere suministrar informaciones tiles para
la indagacin de un crimen, simple delito o falta; o que se haya encapuchado o
embozado para ocultar, dificultar o disimular su identidad.
Considera que el vicio denunciado le caus perjuicio, ya que de no
haber mediado estas infracciones legales y constitucionales, su representado
habra sido absuelto por no haberse podido determinar su participacin en el
ilcito con el grado de conviccin que exige el artculo 340 del Cdigo Procesal
Penal, por lo que solicita que se anule el juicio y la sentencia, excluyndose la
prueba de cargo que enuncia, y luego de corregido el auto de apertura, se
ordene la realizacin de un nuevo juicio oral ante un tribunal no inhabilitado.
Segundo: Que en la audiencia realizada para el conocimiento del
asunto, la parte recurrente formul sus alegaciones corroborando el recurso, en
tanto el representante del Ministerio Pblico expres los motivos por los cuales
debe ser rechazado.

Tercero: Que en lo referente a la garanta del debido proceso, se trata


de un derecho sobre el cual existe actualmente coincidencia en que es el
resultado de una larga evolucin histrica en el sistema del common law, que
tendra sus orgenes en la Carta Magna Inglesa de 1215. Ella estableca la
prohibicin de que un hombre fuera privado de su libertad o de sus bienes, o
perjudicado de cualquier forma sino en virtud del juicio legal de sus pares o de
la Ley del Territorio (Debido Proceso en Chile: hacia un principio generador de
reglas, Julin Lpez Masle, monografa contenida en la publicacin Justicia
Constitucional y Derechos Fundamentales, Andrs Bordal Salamanca
(coordinador), Legal Publishing, ao 2009, pg.182).
Incorporado en Chile mediante el texto de la Constitucin de 1980,
cabe resaltar que los comisionados entendieron el debido proceso como un
principio que comprenda mltiples otras garantas judiciales y consideraron
favorablemente la posibilidad de que su consagracin cumpliera una funcin
integradora de los derechos fundamentales. Siguiendo esa lnea, se prefiri un
concepto cuyas precisiones pudieran ir evolucionando de acuerdo con el
tiempo y ser recogidas y precisadas por la jurisprudencia. Con el ingreso al
ordenamiento jurdico nacional de la Convencin Americana de Derechos
Humanos (publicada en el Diario Oficial el 05 de enero de 1991) y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (publicado con fecha 29 de abril
de 1989), se reuni un extenso catlogo de garantas judiciales, que aparecen
enunciadas, como tales, en dichas convenciones, descritas con precisin y
especificidad. La reforma procesal penal, a propsito del derecho a un debido
proceso, convirti en funcin central de la judicatura asegurar el respeto de los
derechos fundamentales a travs de diversos sistemas de control, preventivos
y correctivos, inmersos en distintas normas del Cdigo Procesal Penal. En esta
realidad normativa, resulta evidente que se impone a los jueces la utilizacin de
los principios constitucionales como estndares frente a los cuales debe
enfrentarse ya no slo la legislacin, sino tambin la conducta de los agentes

de la persecucin penal e, incluso, de los propios jueces. Segn palabras del


mismo

autor,

Los

principios

constitucionales

deben

necesariamente

convertirse en fuentes generadoras de reglas para la persecucin penal y,


entre ellos, el principio del debido proceso es llamado a cumplir un rol
protagnico. (op. cit, pg.197).
El mensaje del Cdigo Procesal Penal sostiene que deben explicarse
los principios bsicos que rigen el enjuiciamiento criminal, especificando los
contenidos de la Constitucin Poltica y de los Tratados Internacionales de
Derechos Humanos, en que el eje del procedimiento est constituido por la
garanta del juicio previo. Otro de los principios generales del sistema
propuesto consiste en la aplicacin directa de las normas constitucionales e
internacionales de derechos humanos relevantes en cuanto a la regulacin del
procedimiento penal. Esta disposicin obedece a la necesidad de reforzar la
nocin de que el procedimiento penal se organiza a partir del desarrollo de los
principios generales del ordenamiento jurdico que regulan la relacin entre el
Estado y los ciudadanos y que se encuentran recogidos en esos cuerpos
normativos. En este sentido, se trata de resaltar la importancia de estos
principios por sobre los mecanismos procesales especficos consagrados en la
ley. Los jueces debern trabajar integrando las normas procedimentales con
las de carcter constitucional e internacional, interpretando y aplicando las
primeras de modo que den cumplimiento a las exigencias contenidas en las
dos ltimas. (Historia de la Ley N 19.696, mensaje de S.E. el Presidente de la
Repblica con el que inicia un proyecto de ley que establece un nuevo Cdigo
de Procedimiento Penal, Biblioteca del Congreso Nacional, pgs. 18-19).
Acorde con ese contexto, es preciso sealar que esta Corte ha
sostenido consistentemente, en torno al debido proceso, que se trata de un
derecho asegurado por la Constitucin Poltica de la Repblica por el que toda
decisin de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado, y al efecto el artculo 19, N 3, inciso sexto, le

confiere al legislador la misin de definir las condiciones de un procedimiento


racional y justo. Sobre los presupuestos bsicos que tal salvaguardia supone,
se ha dicho que el debido proceso lo constituyen a lo menos un conjunto de
resguardos que la Constitucin Poltica de la Repblica, los tratados
internacionales ratificados por Chile en vigor y las leyes les entregan a las
partes de la relacin procesal, por medio de las cuales se procura, a va de
ejemplo, que todos puedan hacer valer sus pretensiones en los tribunales, que
sean escuchados, que puedan impugnar las resoluciones con las que no estn
conformes, que se respeten los procedimientos fijados en la ley, y que las
sentencias sean debidamente motivadas y fundadas (SCS N 6902-2012, de
06 de noviembre de 2012, N 2747-13 de 24 de junio de 2013, N 6250-2014,
de 07 de mayo de 2014, entre otras).
Cuarto: Que resulta necesario tener en cuenta que la libertad personal
constituye una garanta asegurada por la Constitucin Poltica de la Repblica
en el artculo 19 N 7 letra b), y, en lo que interesa al recurso en cuanto
prescribe que nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta
restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y
las leyes, como tampoco puede ser arrestado o detenido sino por orden de
funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus de que dicha
orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, advierte la norma, que
podr ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo
objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las
veinticuatro horas siguientes (literal c.- de la misma disposicin). De esta
manera, el reconocimiento de este derecho por la Carta Fundamental pasa por
admitir sus limitaciones y restricciones slo cuando ellas han sido llevadas a
cabo por los rganos competentes y dentro de los mrgenes que la ley les
seala al efecto.
En tanto, respecto del derecho a la intimidad, importa tener en cuenta
que esta Corte ha sostenido previamente que la garanta referida se extiende

sobre lugares u objetos en que se observa un espacio o mbito de lo privado,


es decir, que pertenecen al mbito personal o familiar (SCS N 10.793-15 de
01 de octubre de 2015). Engarzando tal definicin con la prctica de diligencias
intrusivas, se hace necesario destacar que la persecucin de determinados
delitos, como acontece con los cometidos contra la salud pblica mediante el
trfico de drogas, supone y de hecho constituye una verdadera intromisin en
la intimidad corporal de las personas, pero ante la existencia de un precepto
constitucional protector de tal derecho, obliga a actuar con la mayor
rigurosidad, donde el requerimiento para obtener la autorizacin del sujeto
pasivo se realice con plena observancia de garantas formales y de carcter
probatorio, y que, en caso de negativa, slo pueda suplirse por la autorizacin
judicial.
El mbito de la intimidad corporal, constitucional y legalmente
protegido, se transgrede a consecuencia de intromisiones forzadas y al margen
del estatuto previsto en los artculos 85 y 89 del Cdigo Procesal Penal, pues
constituyen una violacin del pudor que afecta de manera innegable la dignidad
de la persona. Esta Corte ha sostenido previamente que tal afectacin del
mbito de la intimidad solo es posible por decisin del propio afectado o de la
autoridad judicial, que habr de garantizar siempre que en su ejecucin se
respete la dignidad del imputado y que no constituya un trato degradante. (SCS
N 2346-13 de 03 de junio de 2013).
Quinto: Que la diligencia de control de identidad est regulada en el
artculo 85 del Cdigo Procesal Penal, el que prescribe que Los funcionarios
policiales sealados en el artculo 83 debern, adems, sin orden previa de los
fiscales, solicitar la identificacin de cualquier persona en los casos fundados,
en que, segn las circunstancias, estimaren que existen indicios de que ella
hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta; de que
se dispusiere a cometerlo; de que pudiere suministrar informaciones tiles para
la indagacin de un crimen, simple delito o falta; o en el caso de la persona que

se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad.


Adicionalmente, el inciso segundo dispone que Durante este procedimiento,
sin necesidad de nuevos indicios, la polica podr proceder al registro de las
vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla, y
cotejar la existencia de las rdenes de detencin que pudieren afectarle. La
polica proceder a la detencin, sin necesidad de orden judicial y en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 129, de quienes se sorprenda, a
propsito del registro, en alguna de las hiptesis del artculo 130, as como de
quienes al momento del cotejo registren orden de detencin pendiente.
La facultad que este precepto otorga a los funcionarios policiales debe
ser examinada, a fin de establecer sus objetivos, dentro del contexto general
de la legislacin en que est inserto. Se trata, en primer trmino, de una
actuacin entregada a las policas y regulada a propsito de sus facultades de
actuacin autnomas en la fase de investigacin, que puede afectar las
garantas constitucionales de los ciudadanos. Ahora bien, la proteccin de tales
derechos respecto de quienes son objeto de la persecucin penal vincula a los
rganos de la investigacin con la judicatura, y por ello ya en el mensaje que
inici el proyecto de ley sobre la reforma procesal penal se seal que En el
diseo planteado por el proyecto, las amplias facultades del Ministerio Pblico
durante la instruccin tienen como lmite los derechos individuales de las
personas. En los casos en que su actividad afecte o pueda afectar esos
derechos, proceder siempre la intervencin judicial, en general previa
(Historia de la Ley N 19.696, mensaje de S.E. el Presidente de la Repblica
con el que inicia un proyecto de ley que establece un nuevo Cdigo de
Procedimiento Penal, Biblioteca del Congreso Nacional, pg. 22).
En cuanto a esta diligencia de control de identidad, importa resaltar que
durante la discusin en la Comisin de Constitucin tampoco se estim
necesario, por obvio, sealar expresamente que, si del control de identidad
aparece que la persona tiene una orden de detencin pendiente, deber

quedar detenida y regirn las disposiciones del caso, incluyendo la lectura de


derechos, o, si surgieran antecedentes que permitan imputarle algn delito que
no fuere flagrante, deber informrsele al fiscal para que recabe la orden de
detencin del juez competente de acuerdo a las normas generales. (Historia de
la Ley N 19.696, pg.1282 y 1283).
Sexto: Que en relacin con hechos de carcter ilcito, la institucin de
Carabineros de Chile tiene dos funciones: una, la prevencin de la comisin de
delitos en resguardo del orden pblico y la seguridad pblica interior, y la otra
le otorga el carcter de organismo auxiliar del Ministerio Pblico en la
investigacin

de

delitos.

El

control

de

identidad

comprende

ambos

componentes de la actividad policial, ya que, por una parte, el contexto fctico


de esta diligencia es usualmente la ejecucin de acciones de prevencin, en
las que se presenta, en forma intempestiva, una situacin que obliga a evaluar
de inmediato la presencia de elementos susceptibles de ser estimados como
indicios de la probable comisin de un ilcito que ameriten la realizacin de la
actividad autnoma de investigacin. Sin embargo, tanto los principios y
directrices generales del proceso penal como la regulacin especfica del
control de identidad llevan inequvocamente a darle un sentido limitado a tal
actuacin, por una parte por afectar o poder afectar garantas constitucionales
de los ciudadanos, y por otra, por tener un objetivo preciso, como es obtener la
identidad de los sujetos que se encuentran en la situacin prevista en la norma.
En ese entendido, y teniendo en consideracin que se trata de una facultad
autnoma de la polica, resulta claro que puede llevarse a cabo solamente
cuando se presentan las precisas circunstancias contenidas en el texto legal,
esto es, cuando existan indicios de que un sujeto haya cometido o intentado
cometer un crimen, simple delito o falta; se disponga a cometerlo; pueda
suministrar informaciones tiles para la indagacin de tales ilcitos; o se
encapuche o emboce; siempre que se trate de un caso fundado y con el objeto
preciso de solicitar su identificacin.

Sptimo: Que los indicios que justificaron la prctica del control de


identidad de estos antecedentes, en concepto del Ministerio Pblico, son las
siguientes actitudes del imputado ante la presencia policial: 1) el retorno al
interior del pasaje desde la esquina en que se hallaba; y 2) esconderse tras un
vehculo.
Cabe destacar, desde ya, que la situacin descrita se refiere al
encuentro intempestivo de un sujeto con funcionarios policiales que se
encuentran realizando rondas preventivas, quienes han debido ponderar en el
acto la situacin y la conducta del individuo para establecer si concurre una
pluralidad de circunstancias objetivas que habiliten la prctica de un control de
identidad, siendo del caso destacar que, si bien aquellos tienen experiencia en
situaciones como sta, la estimacin que hagan no es vinculante para los
juzgadores a la hora de resolver la legalidad o ilegalidad de la actuacin
policial.
Inserto en ese contexto, es posible advertir que las acciones del
sentenciado -devolverse al interior de un pasaje y situarse detrs de un
automvil- no constituyen, en s mismas, indicios que permitan ejercer la
facultad autnoma en comento, sino que segn su parecer evidenciaran la
pretensin de ocultarse de los funcionarios de Carabineros, la que a su vez
tendra su razn de ser en un hecho ilcito. Como es posible advertir, las
circunstancias objetivas que se presentaron en este caso, a saber, la entrada a
un pasaje y posterior ocultamiento de la polica, no son constitutivas de indicios
vinculados con la comisin de algn injusto penal, sino que, por el contrario,
pueden ser acciones naturales y esperables de la poblacin en general ante la
presencia policial, y que pueden tener mltiples motivaciones, desde la mera
intencin de no interactuar con carabineros, hasta la evasin de un conflicto
menor (no portar cdula de identidad o circular en la va pblica con bebidas
alcohlicas, a modo de ejemplo). As, el proceder del sentenciado se presenta
como comn, cuestin que queda en evidencia desde que, para fundar la

diligencia en examen, debi ser interpretado por los policas como evasin para
evitar el descubrimiento de una accin de carcter ilcito, aadiendo una
intencin que no aparece en forma ostensible de la sola conducta, pasando a
ser una estimacin subjetiva. Sin embargo, el control de identidad, al ser una
diligencia que afecta las garantas constitucionales de los ciudadanos, no
puede fundarse en apreciaciones subjetivas o interpretaciones de los policas
respecto de las motivaciones que habra detrs de las acciones que presentan
los individuos, sino que debe sostenerse en circunstancias objetivas y
verificables, puesto que slo de esa manera es posible dotar de validez, a luz
de los derechos de los justiciables, a una actuacin de carcter excepcional
como la de la especie.
Octavo: Que, de lo que se ha venido sealando, es posible concluir
que las circunstancias invocadas por la polica no constituyen indicios objetivos
de la probable comisin de un ilcito. En tales condiciones es conveniente
recordar que el cumplimiento de la ley y el respeto a los derechos garantizados
por la Constitucin Poltica de la Repblica se traduce en que cada autoridad
acte dentro de los lmites de sus propias atribuciones, como lo indican los
artculos 6 y 7 de la Carta Poltica, lo que exige de las policas que ejecuten sus
facultades de investigacin con estricto apego a las condiciones establecidas
en la ley y que, en aquellos casos en que pudiese privarse, restringirse o
perturbarse al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la
Constitucin asegura, se obtenga la pertinente autorizacin previa. En ese
estado de cosas, resulta inconcuso que se vulner la norma legal que delimita
los casos en que es procedente realizar un control de identidad, lo que trajo
consigo la trasgresin de la garanta constitucional del debido proceso en su
vertiente de legalidad de los actos del procedimiento, afectando adems su
intimidad al motivar un registro de sus vestimentas -que ciertamente se hallan
en el espacio de lo privado- que no era procedente, lo que finalmente trajo
consigo el quebrantamiento de la libertad personal del imputado, por lo que la

evidencia obtenida como consecuencia de la lesin de tales derechos no ha


podido ser empleada en juicio y tampoco ha debido ser valorada como
elemento de cargo.
Ello es as porque slo la verdad obtenida con el respeto a esas reglas
bsicas constituidas por los derechos fundamentales puede estimarse como
jurdicamente vlida. Lo que se trata de conocer en un proceso judicial no es,
innecesario es decirlo, lo verdadero en s, sino lo justo y, por tanto, lo
verdadero slo en cuanto sea parte de lo justo. Si ello es as y as parece serlos derechos fundamentales delimitan el camino a seguir para obtener
conocimientos judicialmente vlidos. Los obtenidos con vulneracin de tales
derechos habrn, en todo caso, de rechazarse: no es slo que su verdad
resulte sospechosa, sino que ni siquiera puede ser tomada en consideracin.
(Vives Antn: Doctrina constitucional y reforma del proceso penal, Jornadas
sobre la justicia penal, citado por Jacobo Lpez Barja de Quiroga en Tratado
de Derecho procesal penal, Thompson Aranzadi, 2004, pgina 947).
De esta manera, el recurso deber ser acogido.
Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 373 y 384 del Cdigo
Procesal Penal, se acoge el recurso de nulidad deducido por la Defensora
Penal Pblica a favor de Manuel Alejandro Soto Baeza y, en consecuencia, se
invalidan la sentencia de siete de marzo de dos mil diecisis y el juicio oral que
le antecedi en el proceso RIT 7192015, RUC 1500065156-4, del Sexto
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, y se restablece la causa al
estado de realizarse nuevo juicio oral ante tribunal no inhabilitado,
excluyndose del auto de apertura la prueba de cargo del Ministerio Pblico, a
saber, documental consistente en: 1) Oficio remisor de droga N 46, de fecha
19 de Enero de 2015, 2) Acta de Recepcin N 00072, de fecha 21 de Enero de
2015, 3) Reservado N 72, de fecha 10 de Febrero de 2015, 4) Protocolo de
anlisis e informe sobre efectos y peligrosidad de la cannabis, relativo a NUE
2435863 a + b, suscrito por el Perito Qumico Farmacutico Jorge Barguetto

Fernndez, y 5) Comprobante de depsito a plazo reajustable en UF por la


suma de $ 7.660; testimonial de Mario Lepn anco, Nicols Escobar Ruz,
Roberto Quijada Villa, Vctor Manosalva Crdova, todos ellos funcionarios
policiales; informes periciales consistentes en: 1) Protocolos de anlisis
qumico, emanados del Servicio de Salud Metropolitano Sur, de fecha 06 de
Febrero de 2015, correspondientes al cdigo de muestra N 0072, relativo a los
NUE 2435863A y 2435863B, suscritos por el Perito Qumico Farmacutico
Jorge Barguetto Fernndez; prueba material que trata de 62 envoltorios de
marihuana contenedores de droga relativos al NUE 2435863; y otros medios de
prueba, que se refiere a 02 fotografas de las especies incautadas.
Regstrese y devulvase.
Redaccin a cargo del Ministro Sr. Dahm.
Rol N 18.323-16

Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Milton Juica
A., Carlos Knsemller L., Haroldo Brito C., Lamberto Cisternas R., y Jorge
Dahm O.

Autorizada por el Ministro de Fe de esta Corte Suprema.

En Santiago, a diez de mayo de dos mil diecisis, notifiqu en Secretara por el


Estado Diario la resolucin precedente.