23.09.

11
Fabrcio Bastos
(fabriciorbastos@gmail.com)
Bibliografia
Processo Civil:
1. Coleo do Leonardo Greco
2. Teoria da ao Leonardo Greco
3. Manual Processo Civil Daniel Assuno
4. Coleo do Diddier
Fazenda
1. O estado em juzo - Scarpinella
2. A fazenda pblica em juzo Leonardo Jos Carneiro da Cunha
(maior, mas leitura fcil)
Condies da ao
1. Gerais ou genricas: previstas no CPC: art. 3; 267, VI; 295, II e III; e
pargrafo nico, III; art. 301, X, CPC.
2. Especiais ou especficas: no possuem previso legal-expressa como
condies (so para demandas especficas).
a)
b)
c)
d)
e)
f)

Possibilidade jurdica
Interesse processual ou de agir
Legitimidade ad causam
Fumus boni iuris e periculum in mora
Direito lquido e certo
Ttulo injuntivo

Teorias acerca da anlise das condies de ao

1. Teoria da exposio
(Dinamarco)
Para esta teoria, as condies devem ser comprovadas pelo autor da demanda na
fase inicial desta, sob pena de indeferimento da inicial, na forma preconizada nos
arts. 267, I c.c 295, II e III; pargrafo nico, III. Resulta sempre no proferimento de
sentena terminativa.
2. Teoria da assero (prospettazione ou in statu assertionis)
(doutrina majoritria e em diversos precedentes do STJ)
A anlise da presena das condies da ao realizada pelo juzo com base nas
afirmaes feitas pelo autor na inicial. No a mera afirmao, sob pena do auto
autolegitimar sua demanda.

O Greco afirma que a anlise com base na teoria da assero deve seguir:
1. As afirmaes do autor na inicial
2. Mnimo de verossimilhana destas alegaes
3. Mnimo de suporte probatrio para a vitria do demandante
A comprovao das alegaes ocorrer ao longo da instruo processual. Como
consequencia, aps o encerramento dessa instruo, para os autores que defendem
esta teoria, no ser mais adequado o proferimento de sentena terminativa, mas
sim definitiva, aplicando-se o art. 269, I.
Anlise das condies da ao
a. Possibilidade jurdica (no falar que do pedido, pois o art. 267, VI, no fala q
!!!)
1. tese: Dinamarco. (minoritria)
Eficcia restriitiva: Fica presa ao pedido.
2. tese: Diddier.
Eficcia ampliativa, atingindo todos os elementos da demanda, por isso que se
sustenta que o termo correto seria possibilidade jurdica da demanda. Todos os
elementos identificadores ou individualizadores da demanda devem ser
juridicamente possveis.
Exemplos de impossibilidade jurdica da demanda em decorrncia da causa
de pedir e das partes:

Causa de pedir: pede-se condenao do ru ao pagamento de dvida de

jogo. O pedido juridicamente possvel (condenao em prestao
pecuniria), mas a causa de pedir no, pois fundada em dvida de jogo.

Legitimidade: art. 8, #1, I, Lei 9099: veda que o incapaz seja parte no
JEC. Ateno para no confundir com capacidade de fato, de exerccio. O
que h uma vedao da lei a que ele seja parte no JEC, logo estamos
falando de impossibilidade jurdica!!!

Conceito de possibilidade jurdica:

Doutrina e STJ entendem que possibilidade jurdica equivale a ausncia de
vedao no ordentamento jurdico (pode ser norma jurdica positivada ou no
positivada, basta que esteja no ordenamento).
Ex: ADPF 45: discute-se se juridicamente possvel a ao de autorizao
para aborto de feto anencfalo (Barroso: antecipao terapeutica do parto;

argumentos: art. 3 da lei de transplante traz o conceito de morte como paralizao

da atividade cerebral, como o feto no tem atividade cerebral, no se falaria em
aborto.; a tese contrria, questiona qual o conceito de vida; o problema que este
no jurdico)
Ex2: cirurgia de trangenitalizao: tem uma instruo normativa que diz que
dependendo da causa que motivou a deciso de fazer a cirurgia, a questo
terapeutica, tratamento, logo, nesse caso, juridicamente possvel.
Ao de redesignao de estado sexual: ao para alterar o sexo no registro
(no a de retificao de nome). A competncia desta da vara de famlia.

b. Interesse
b.1. procedimental: analisado pelos instrumentos extraprocessuais e extrajudiciais.
Verificar se ainda existe objeto a ser perseguido no procedimento. Ainda existe
necessidade na tramitao desse procedimento ? No mito administrativo, se no
h, cabe arquivamento (no h coisa julgada nessa esfera).
b.2. processual: H interesse nas fases processual... (udio)
Divide-se no interesse utilidade /adequao e no interesse necessidade.
Interesse utilidade / adequao aquele em que a parte tem que demonstrar que o
instrumento jurdico por ela utilizado o adequado para obteno do resultado
prtico pleiteado, sob pena de sua demanda ser rejeitada por inadequao da via
eleita (termo frequentemente utilizado pelo STJ).
Ateno: esse interesse, no prisma utilidade /adequao, mitigado sob o p.
da fungibilidade, que permite que o sistema jurdica inadequado fosse admitido
como se adequado fosse.
No confundir fungibilidade com conversibildiade. Nesta o instrumento
jurdico pode ser o adequado, mas a forma de exteriorizao do mesmo foi
inadequada, razo pela qual ser convertido na forma correta. Ex: art. 527, II, CPC.
Ex de fungibilidade: art. 920: fungibilidade dos interditos ou das demandas
possessrias (causa de pedir sempre posse). A forma pela qual a posse exercida
foi violada vai ensejar demandas diversas. Se turbao, demanda de perturbao.
Se esbulho, reitengrao. Em
S se aplica fungibilidade s possessrias tpicas. Cuidado pois h
divergncia entre os processualistas, que entendem haver 3 possessrias tpicas:
manuteno de posse, reintegrao e interdito proibitrio); e os civilistas, que
entendem haver mais 3 alm destas, nunciao de obra nova, embargos de terceiro
e

Art 273, #7. CPC: permite a fungibilidade da tutela de urgncia (de tutela
antecipada em medida cautelar). Pode ao contrrio ?
1 Corrente:
O artigo traz a fungibilidade de mo nica, s sendo admissvel na forma
expressamente prevista, sob trs argumentos: i) literalidade da norma; ii)
impossibilidade de tutela antecipada de ofcio, pois o art. 273, caput, exige
requerimento; iii) nem sempre haver coincidncia entre os requisitos destas
tutelas de urgncia. A tutela se divide em tutela de urgncia e de segurana.
Na tutela de segurana so exigidos fumus bon iuris e periculum in
mora (art. 273, I) tal como exigido na tutela cautelar (art. 798 CPC). J a
chamada tutela de evidncia (art. 273, II), no exigido periculum in mora,
mas to somente, o fumus bon iuris, razo pela qual inexistir coincidncia
com a norma do art 798 do CPC.
2 Corrente: (majoritria)
Para esta a fungibilidade prevista de mo duplae o fundamento inicial :
no existe fungibilidade de mo nica, pois a fungibilidade na essncia de mo
dupla. Via de mo nica se v na conversibilidade. Outro argumento que a
fungibilidade no gera a concesso da tutela de ofcio, pois a concesso desta
derivaria do impulso oficial. Na forma dos arts. 128 e 262 CPC.
Ademais, hj, existe previso legal expressa, permitindo tutela antecipada de
ofcio (art. 3, L12.153-09).

Art. 3o O juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir quaisquer

providncias cautelares e antecipatrias no curso do processo, para evitar
dano de difcil ou de incerta reparao.

Fungibilidade recursal: sem previso expressa no CPC. Previso com base no art.
244 CPC (p. da instrumentalidade das formas).
Obs: Fase executiva: Se a parte tiver em mos ttulo executivo judicial, caber o
processo sincrtico (formular simples requerimento para intimar a parte contrria
para cumprimento da obrigao prevista no ttulo).
Se aqui, a parte optar pela ao autnoma, o que deve ser feito ? Para a
doutrina, deve ser reconhecida a falta de interesse processual da forma e o juiz
determinar a adaptao do processo.

Obs 2: A parte tem em mos ttulo executivo e promove ao monitria (art. 1102-A
CPC), ao invs da execuo. O que dever fazer o juiz ? Sendo extrajudicial o ttulo,
parte da doutrina sustenta a converso da monitria em execuo. E outra parte da
doutrina sustenta a extino da monitria, por no ser possvel a converso dos
procedimentos (no h como converter ao de conhecimento imediatamente em
execuo).
A parte indicar a indispensabilidade do instrumento escolhido. A parte ter que
demonstrar que no existe outra forma para se obter o que se quer sem ser
judicialmente.
Obs: caso do TAC... (pegar exemplo no udio)
1. Tese: Carvalhinho: no h interesse processual sob o prisma necessidade, pois
diante da coincidncia entre objetos no existir razo para a busca de mais de um
ttulo executivo sobre o mesmo fato.
2. Tese: Emerson Garcia: Banca de proc. civil MP: No h que se falar em ausncia
da necessidade da ACP com base nos seguintes fundamentos: i) a ausncia de TAC
no pressuposto processual negativo para propositura da ACP ( o raciocnio
quando o legitimado for promover a ACP ele no tem que provar que h um TAC
celebrado); ii) o interesse necessidade pode surgir diante das seguintes situaes:
1) TAC insuficiente ou inefetivo; 2) necessidade de invalidao do TAC (falta de
legitimidade do tomador do TAC; ausncia de participao do MP (tese dominante);
iii) a legitimao coletiva concorrente e disjuntiva, ou seja, o fato de um
legitimado utilizar instrumento de tutela, no impedir os demais de exercerem
suas funes no mbito da tutela. (majoritria).
3. Tese: Edes Milarer: Para esta, a princpio no h interesse processual sob o
prisma necessidade, salvo nas hipteses ventiladas na 2. Corrente. H ainda um
argumento poltico citado por esta corrente, que interessante para ser citado em
provas orais.
30.09.11 faltei
07.10.11 no teve aula
14.10.11
Legitimidade
Classificao do Barbosa Moreira quanto legitimao extraordinria:
-

Legitimao autnoma
o Exclusiva

o
-

concorrente

Legitimao subordinada

A legitimao autonoma aquela em que o legitimado possui autonomia no

plano processual para prtica dos atos. Para ele, legitimao autonoma sinnimo
de substituio processual.
J a legitimao subordinada aquela na qual existe uma vinculao para
prtica dos atos processuais, ou seja, h uma atuao processual subordinada a
uma outra parte. Um exemplo a assistncia simples.
Trazer essa classificao importante porque a doutrina hoje traz uma nova
classificao de legitimao Legtimao autnoma.
Essa legitimao autnoma seria a legitimao para a conduo do
processo. Identificao do titular do direito material. (Pegar no udio)
Nelson Nery Jr. defende que a legitimao das aes coletivas no podem ser
classificadas como ordinria e extraordinria, pois estas espcies so tpicas de
aes individuais, pois nestas plenamente possvel a identificao dos titulares do
direito material.
H crtica a essa doutrina. Afirma-se que tratando-se de aes
essencialmente coletivas, pois nestas os titulares so indeterminados, no caso do
direito coletivo em sentido estrito, e indeterminveis, no caso dos direitos difusos.
Contudo, nas chamadas aes acidentalmente coletivas, essa tese perde parte da
sua fora, pois nos interesses individuais homogneos possvel a identificao dos
titulares do interesse, que so determinveis.

Casos especficos de legitimao

1. Caso: Legitimao no mandado de injuno: importante pois ao contrrio
do MS, no tem lei infraconstitucional.
A legitimao ativa a mesma do MS. Mas a legitimao passiva gera
polmica. So trs as teses:
- 1 corrente: STF: Plo passivo composto exclusivamente pelo responsvel
pela omisso.
- 2 corrente: Uldenir Pires: Plo passivo composto exclusivamente pelo rgo
ou pessoa jurdica que sofrer os efeitos do provimento do MI.
- 3 corrente: Barbosa Moreita: Litisconsrcio entre o responsvel pela omisso
e aquela s=que sofrrer os efeitos do provimento do MI.
2 Caso: Natureza jurdica da legitimao ativa do MP para aes
coletivas:

1 Corrente: A legitimao do MP uma legitimao institucional (tb

chamada de ordinria). A idia aqui que o MP ao promover uma ao
coletiva est, de certa forma, defendendo um interesse institucional, na
medida em que o art. 129, III da CF, elenca como funo institucional do MP a
propositura de ACP.
2 corrente: A legitimao do MP extraordinria. Fundamento o art. 6 do
CPC. O MP no titulariza o direito por ele defendido.

3 Caso: Legitimao ativa do MP para defender direitos individuais

homogneos:
A controvrsia deriva da leitura dos arts. 129, III, CF e art. 127, caput, CF.
Desse aparente conflito decorrem trs teses:
- 1 Corrente: (minoritria): MP no tem legitimidade pela literalidade do art.
129, III. Interpretao literal.
- 2 Corrente: Doutrina intermediria: Depende da natureza do interesse.
Para esta corrente, o interesse tem que ser indisponvel com relevncia social.
- 3. corrente: Basta que o interesse seja indisponvel. Para o STF, ser
indisponvel j de relevncia social. STF j adotou tb em Informativo 488
(confirmar pq ele no tem certeza).
A relevncia desta divergncia se d em especial quanto ao ECA e ao estatuto do
idoso.
- Arts. 201, V, ECA
- Arts. 201, IX, ECA
- Arts. 210, ECA
- Art. 81, I, Estatuto do idoso
Esses quatro dispositivos tratam de direitos individuais, se o MP tem
legitimidade para tutel-los, tambm teria para direitos individuais homogneos.
(ver o udio: para provas discursivas, citar o histrico, pois poca da promulgao
da Constituio ainda no havia previso...)
Legitimao coletiva geral
- Para Ao civil pblica:
1
2
3
4
5

tese:
tese:
tese:
tese:
tese:

Nelson Nery Jr.: A legitimao autnoma para conduo do processo.

Ada Pelegrini: A legitimao extraodirnpria, concorrente e disjuntiva
Hugo Nigro Mazzili: Legitimao concorrente, autnoma e disjuntiva.
Barbosa Moreira: Concorrente e disjuntiva
Dinamarco: Extraordinria, autonoma e concorrente:

6 tese: Antonio Giti: Extraordinria, disjuntiva e exclusiva.

Relevante para provas objetivas: Ento, resumindo, pode-se afirmar que doutrina
majoritria defende que a legitimao concorrente e disjuntiva.
- Para a

Resposta do ru
- Defesa de mrito
- Direta: o ru nega os fatos constitutivos do direito do autor, ou seja, ele se
manifesta precisamente sobre o objeto litigioso.
- Indireta: o ru reconhece os fatos consitutivos, contudo fornece fatos
novos. Fatos que so impeditivos, modificativos (exceptio non adimpleti contratum)
ou extintivos (decadncia) do direito do autor.
A defesa indireta gera o direito a rplica (manifestao do autor sobre os
novos fatos aduzidos pela autor). A doutrina defende que os arts. 326 e 327 do CPC
tratam da rplica (o termo no est previsto expressamente no Cd.).
Pode ser feita uma correlao entre rplica e nus da prova. H a teoria
esttica (do art. 333). H a possibilidade da conveno entre as partes e h ainda a
inverso do nus da prova.
Teoria esttica do nus da prova: art. 333 CPC: distribudo ao autor e ao ru.
O inc. I exige que o autor comprove os fatos constitutivos do seu direito. Enquanto
no inc. II, exige-se ao ru comprovar os fatos extintivos, modificativos ou
impeditivos do direito do autor.
Ateno: A doutrina traz atualmente uma nova teoria
Teoria da carga dinmica valorativa da prova: o juiz de ofcio ou a
requerimento determinar a inverso do nus da prova fora das hipteses legais
autorizadoras desde que a finalidade desta deciso seja de possibilitar a efetividade
da instruo probatria.
- Defesa processual
- Dilatria: o ru somente ventila na defesa aos requeisitos de
admissibilidade da demanda. As condies e pressupostos. o ru alega uma matria
que se for acolhida pelo juiz, acarretar a suspenso do processo. Haver a
paralisao do feito para correo do vcio.

- Peremptria: O ru ventila uma matria referente aos pressupostos de

admissibilidade, que se admitida resultar na extino da demanda. Art. 267 CPC
(udio).
Obs: Existe a possibilidade
peremptria: art. 13, I, CPC.

de

uma

defesa

processual

dilatria

tornar-se

Exemplo: Resp 1110549 RS: Arts. 104 e 543-C, CPC; Ao individual corre
simultaneamente ao coletiva.
O STJ entendeu que o juiz pode de ofcio determinar a suspenso da ao
individual. Esse entendimento ser trazido no novo CPC e o que vincula esta ao
tpico da resposta do ru que este, sendo ru em ao individual e coletiva,
poder requerer ao juiz a suspenso da ao individual.
Defesas:
-

Tipicas:
o Excees:
De parcialidade
De incompetncia
o Contestao
o Reconveno

Atpicas:
o Ao declaratria incidental
o Pedido de limitao de litisconsrcio multitudinrio
o Nomeao autoria
o Denunciao da lide
o Chamamento ao processo

1. Excees de parcialidade
1.1. Suspeio art. 135 CPC
a) presuno iuris tantum:
Na exceo de suspeio existe uma presuno relativa de parcialidade
criada pela prrpia lei. Toda presuno gera uma inverso do nus da prova
inverso esta que ser sempre desfavorvel por aquele que atingido pela
presuno.
Considerada que esta presuno relativa, possvel afast-la no caso
concreto.
b) A suspeio s pode ser oferecida at o transito em julgado. Em qualquer
tempo, mas at o trnsito.

1.2. Impedimento art. 134 CPC

a) presuno iuris et iure: (udio)
b) Pode ser alegado apos o transito em julgado, figurando como causa de
pedir de ao rescisria.
H ainda caractersticas comuns s duas excees:
- Art.304 CPC: ambas as partes;
- Art. 306 CPC: recebida 265, III oposta (O mero oferecimento gera a
suspenso do processo.)
Obs: Existe uma hipotese no prprio CPC em que no gerada a
suspenso, mas a interrupo do processo, que nomeao autoria (arts.
64 e 65).
- Art. 138, I CPC art. 138, #1.
- Incidente- juiz- art. 313.
Qual a consequencia do vcio processual da impartialidade (pergunta para prxima
aula)
21.10.11
Impartialidade versa sobre a atuao funcional do juiz. A rigor est relacionada a
diviso de funes. Essa diviso de funes a doutrina divide entre atividade das
partes e atividade do juiz. A impartialidade veda o juiz que pratique atividades
afetas s partes. O vcio passa a ser eminentemente objetivo. No se discute se o
juiz suspeito, impedido, mas se ele pode desempenhar aquela funo afeta s
partes.
Esse tpico relevante durante a instruo probatria.
Cabe a pergunta: pode o juiz praticar atividade afeta s partes? Em caso positivo,
quais so essas atividade?
Art. 130 CPC c/c art. 324 ambos do CPC.
Pode o juiz produzir a prova? Tradicionalmente sempre se entendeu que no para
no violar Hoje, entende-se que no viola o p. da imparcialidade, pois o juiz no
estaria beneficiando uma das partes, mas buscando a verdade real (hj chamada de
verdade ideal, pois a real seria uma utopia).
Contudo, h um limite a essa atuao do juiz. Ele no pode suplantar a atividade
probatria das partes.

Sua atuao dever ser suplementar, sob pena de violar a impartialidade.

Caso verificada a impartialidade, caber a invalidade do ato.

Exceo de incompetncia relativa

Arts. 112 e 114 CPC e Sm. 33 STJ
1. Distines
1.1
Competncia relativa
- Prorrogvel art. 114 CPC
- derrogvel seja por contrato em que se estipula foro de eleio ou
derrogvel no momento da propositura da demanda, nos casos em que a
parte tenha opo de foro.
- cognocvel pelo juiz mediante requerimento. Art. 112, caput c.c Smula
33 STJ
Obs: contrato de adeso (CC02 e CDC) admite foro de eleio (art. 111 CPC)
prejudicial da eleio: clusula abusiva art. 51 CDC.
Smula 381 STJ: Veda o conhecimento de ofcio pelo juiz de clusula abusiva no
bojo de contrato bancrio. A doutrina sustenta que essa smula s se aplica as
relaes jurdicas no consumeristas, pois nas relaes jurdicas consumeristas,
plenamente admissvel reconhecimento de ofcio de clusula abusiva.
Remisses: Smula 297 STJ: arts.1, 2, 3, #2; 4, I; 6, VIII; 47; 51; 101, I, todos
do CDC.

1.2. Competncia absoluta

-

improrrogvel art. 485, II c.c 495 e 113, caput, CPC

inderrogvel
Cognocvel de ofcio art. 113, #2, CPC.

S atinge ato com contedo decisrio, no atingindo ato postulatrio, instrutrio

ou probatrio. Logo, admite prova emprestada (esse o fundamento).
Translatio judici: possibilidade do ato judicial proferido pelo juzo
incompetente ser mantido em seus exatos termos enquanto no for proferida
deciso judicial pelo juzo competente. Em outros termos, a invalidao preconizada
no art. 113, #2, CPC, no tem eficcia imediata.
Chegando para o juzo competente poder ele anular os atos processuais at
ento praticados, ou ele poder ratific-los.
c / c 219, CPC e 202, CC

O despacho liminar tem natureza decisria ? A tese dominante diz que sim,
neste caso, ou seja, que ele deciso interlocutria. (udio!!!!!!!!!!!!!)
2. Art. 304 CPC
Este dispositivo inaugura as excees.
Afirma ainda que qualquer das partes (destacar no cdigo) podero
oferecer exceo de incompetncia, o que levaria a entender que tanto autor
quanto ru poderiam aleg-lo, o que no acontecesse, pois o autor quem
d causa a incompetncia (ele quem promove ao perante juzo
incompetente), cabendo, assim, apenas ao ru a arguio.
No cabe a quem deu caso incompetncia aleg-la, sob pena de violao
do p. da boa-f, em uma das suas figuras parcelares (be turpitudinem suam
non=m allegans auditor tenetur alegao de propria torpeza).
3. Art. 305 CPC
A incompetncia pode ser arguida no juzo competente (pargrafo nico).
c.c art. 747 CPC: embargos por carta (rogatria, precatria). O art. permite
que o embargante oferece embargos perante juzo diverso daquele em que
corre a execuo, alegando, p.e, a incompetncia.
Pode o devedor em sede de cumprimento de sentena, argumentar
incompetncia no bojo da impugnao? E por meio de embargos?
Vide: art. 475-L CPC c/c 475-P, 741, VII e 742 CPC.
No tocante a incompetncia absoluta, a doutrina diz que o vcio est implcito
no rol do art. 475-L, pq o art. 113, caput, permite que o juiz possa reconhecer
em qualquer tempo; o cumprimento de sentena possui regras de
competncia absoluta (art. 475-P) e a inobservncia de tais regras ensejar o
vcio processual que poder ser alegado pela parte.
Pode o juiz de ofcio, em sede de cumprimento de sentena,
reconhecer a incompetncia absoluta ou isso esbarraria em alguma
outra regra?
Se a questo for sobre execuo definitiva, deve-se verificar se j
passou dois anos do trnsito em julgado, ie, j passou o prazo para ao
rescisria, pois nesse caso teremos a chamada sanatria geral das nulidades.
Contudo, sendo execuo provisria, como isso pressupe, a inocorrncia de
trnsito em julgado, poderia reconhecer de ofcio.

E quanto a incompentncia relativa ?

Art. 475-P, II c /c pargrafo nico.
O art. 475-P, pu, preconiza a possibilidade do exequente optar pelo
foro onde ir tramitar sua execuo. Tendo ele opo de foro, a regra
relativa, logo a violao dessa regra ir gerar incompetncia relativa,
possibilitando a arguio da incompetncia relativa.
4. Momento processual e prazo para oferecimento da exceo de
incompetncia relativa
Art. 297: prazo: 15 dias
Contudo, o art. 306 c.c o art. 265, III, CPC: o oferecimento da exceo
suspende o processo, por isso deve ser oferecida antes da contestao, pois
se oferecida depois houve precluso consumativa (convalidao /prorrogao
da competncia).
A rigor, aps a contestao s possvel exceo de parcialidade.
Pode no bojo da contestao ser alegada em preliminar
incompetncia relativa ?
O STJ j reconheceu em alguns precendentes a possibilidade, com base
no p. da instrumentalidade das formas.
5. Contestao
Pea na qual o ru ventilar toda sua matria de defesa (art. 300 CPC).
5.1. P. da eventualidade (art. 300 CPC)
O ru tem que ventilar toda a matria de defesa mesmo que elas
sejam contraditrias entre si.
Art. 303 elenca matrias que podem ser alegadas pelo ru aps
apresentao da defesa. Ou seja, esse dispositivo traz uma espcie de
exceo a regra de que o ru deve alegar toda a matria.
-

Art. 303, I c.c art. 462 c.c art. 471: o raciocnio se o juiz pode conhecer fato
superveniente, pode o ru tambm alegar fato superveniente, no apenas
direito superveniente.
Art. 471: clusula rebus sic stantibus: A deciso judicial ser mantida
enquanto se mantiver a situao ftica que a ensejou.
- Art. 303, I c.c art. 1211 CPC:
- Art. 303, II e III, c.c arts. 219, #5, 267, #3 e 301, #4
O ru contestar sem alegar prescrio gera automaticamente
renncia a prescrio?
Pode o juiz reconhecer de ofcio a prescrio antes da resposta do
ru?

A doutrina processualista sustenta que se o ru no se manifestou, o

juiz antes de declarar a renncia dever abrir ao ru a possibilidade de se
manifestar expressamente sobre a renncia. (a crtica a essa doutrina, que
tal situao descaracteriza a renncia tcita prevista no CC).
Da mesma forma, o juiz reconhecer antes da contestao inviabiliza o
exerccio da renncia.
5.2. nus da impugnao especfica
Art. 302 CPC
O ru deve atacar todos os fatos alegados pelo autor sob pena de presuno
relativa de veracidade dos fatos no impugnados.
Esse dispositivo traz o efeito da revelia, sem acarretar a revelia.
A aplicao desse efeito da revelia, comporta excees que esto previstos
no prprio art. 302.
Pode ser decretada a revelia relevante em aes coletivas ?
Art. 302, I c.c art. 351 CPC c.c Art. 320, II
O art. 320 versa sobre a revelia irrelevante, que a decretao da revelia
sem aplicao do seu principal efeito.
So trs as espcies de direitos coletivos: difusos, coletivos em sentido
estrito, individuais homogneos. Os dois primeiros so indisponveis, enquanto os
individuais homogneos, como regra, so disponveis.
Essa anlise levaria a concluso que seria possvel a revelia quando a ao
coletiva versasse sobre direitos individuas homogneos. Tal entendimento estpa
equivocado.
A ratio desse dispositivo a proteo do titular desse direito, que nessa
perspectiva o ru, mas nas aes coletivas, o titular est no plo ativo, nesse
caso, a aplicao desse entendimento nas aes coletivas levaria a proteo do ru
da ao coletiva e no do autor, que o titular desse direito.
- Art. 283, CPC: requisitos da petio inicial se a inicial no vier instruda com o
documento pblico essencial no h como presumir a veracidade dos fatos
alegados.
- art. 302, pu: exceo.

25.11.11 (no teve aula desde 21.10.11)

Preliminares

Questo ponto /suscitado controvrsia

Questo:
Preliminar leva a extino da relao jurdica processual ou do
processo
Prejudicial
Mrito
Preliminares de mrito
Em que pese serem preliminares, o juiz ao enfrent-las, resolver o mrito
(art. 269, IV)
Art. 301.#4 c.c 267, #3 o que se convencionou chamar de matria de ordem
pblica. O juiz pode conhecer de todas as matrias elencadas no art. 301, exceto o
compromisso arbitral(#4).
Ateno: o inc. IX do art. 301 prev a conveno de arbitragem que um
gnero que abrange o compromisso arbitral. Diante disso, a doutrina passou a
entender que o previsto no #4 a conveno arbitral.
Oart. 267, #3. Diz que o juiz pode reconhecer de ofcio as matrias previstas
nos incs. IV, V, VI, o que refora o previsto no art. 301, #4.
O art. 219, #5 permite que o juiz possa conhecer de ofcio a prescrio. Perguntase: o juiz pode conhecer de ofcio a prescrio antes da citao?
Combinando com o art. 191 do CC: Se o ru citado, contestou e no alegou,
houve renncia tcita. Ou seja, o CC admite a renncia prescrio. Logo, s e o juiz
o fizer ele, estar impedindo que o ru renuncie a prescrio.
Por isso, ao responder positivamente a este questionamento, dever ser
sustentado tb a revogao do art. 191 do CC.
E aps a citao? O ru contesta e no alega a prescrio.
1. Corrente: Entendendo tratar-se de matria de ordem pblica, no
importaria a manifestao, pois poderia ser alegada a qq tempo.
2. Corrente: Inrcia na contestao, no ato compativel com
reconhecimento da prescrio.
No h corrente majoritria. A mais tcnica, a segunda. Cuidado: na prtica, os
juizes reconhecem de ofcio. Para acolher renncia, tem que ser expressa.
A grande questo na prtica o que ser renncia tcita. O art. 191 fala em ato
incompatvel. O que ato incompatvel ? Contestar e no alegar a prescrio ou
pagar a dvida ?
Prejudicial

Espcie de questo prvia que dever ser enfrentada pelo juiz antes da
resoluo do mrito, posto prejudicial a esta, ou seja, o enfrentamento da questo
prejudicial previamente imprescindvel para adequada e correta prestao da
tutela jurisdicional.
A prejudicial dificulta a resoluo do mrito, mas no impede.
O acolhimento de uma questo preliminar sempre enseja a extino do processo ?
No, depender da preliminar.
Um bom exemplo, art. 301., II. Se ojuiz acolher a incompetncia absoluta, ele
no extingue o processo, e sim declina a competncia.
O inc. VII (c.c o art. 104) prev a conexo, se reconhecida a conexo ou
continncia, no haver extino, mas reunio dos processos. Ateno: nem
sempre a reunio das aes se d no juizo prevento, pois a reunio prevista no art.
105 facultativa! Para o STJ, obrigatria quando houver risco de decises
conflitantes.
Se no reunidas, uma delas poder ser suspensa at o julgamento
da outra. Ou cada uma delas seguir seu curso normal, sem reunio!!!
Qual a competncia processual do reconhecimento de ilegitimidade passiva ad
causam ?
Se reconhecida at o incio da fase instrutria, aplica o art. 267, VI. Finda a
fase instrutria, a doutrina sustenta a aplicao do art. 269, I (resoluo de mrito).
Tipos de prejudicial
Prejudicial homognea: aquela que versa sobre o mesmo ramo do direito que a
questo principal.
Prejudicial heterognea: aquela que versa sobre ramo diverso da questo
principal.
Art. 265.
-

Surge uma questo prejjudical homognea, o que deve fazer o juiz (partindo
do pressuposto que ele competente)?
Depende se a questo interna (aquela que surge no bojo da mesma
relao jurdica prejudicial) ou externa (aquela que surge em outra
relao jurdica processual). Sendo interna, o juiz solucionar a
questo, desde que seja competente para tanto, caso contrrio,
remeter a questo s via ordinrias. Sendo externa, dever ser
suspenso o feito por prejudicialidade (art. 265, IV, a suspenso por
prejudicialidade).

Obs: questes de alta indagao: a soluo sempre remeter via prpria, s vias
ordinrias. Imagine um inventrio em curso em vara de famlia (onde no tem vara
de sucesses), em que surge uma questo afeta a parentalidade. Neste caso, o juiz

no poder decidir na mesma ao. Se tiver competncia, ser o mesmo juiz (fora
da capital), mas no pode ser decidido na mesma ao.
Em geral surgem nas cautelares tpicas ou inominadas, inventrio e
interdio!!!
A questo de alta indagao aquela que necessita de instruo prpria!!!
-

Surgindo uma prejudicial heterognea interna, por exemplo, ao civil ex

delito, resp. civil cujo fundamento prtica de ato tpico, mas no existe
ao penal em curso. A primeira soluo seria o sobrestamento, vide art.
110, pargrafo nico, CPC e, no caso do exemplo, aguardar a ao penal
(ateno se a ao de iniciativa pblica ou privada). Como no h ao
penal, passado o prazo, o juiz cvel resolver a questo como prejudicial.
No pode como questo principal.
Combinar com: art. 265, IV, a, deve ser adotada quando houver ao penal
em curso. Suspenso.
A suspenso obrigatria ? No, facultativa, pois vige em nosso
ordenamento a independncia das esferas. Exceo: negativa de autoria ou
da existncia de crime faz coisa julgada no cvel. Art. 188 c.c 935, ambos CC.
Ainda neste tpico, cuidado com reviso criminal (art. 621 CPP). A
reviso criminal pode ser encarada como defesa atpica ou heterotpica do
processo. A sentena condenatria penal ttulo executivo no cvel.
Se a reviso criminal for acolhida, poder extinguir o ttulo executivo e,
consequentemente, a execuo (art. 475-N, II).
Se no houver execuo no cvel, a propositura da reviso criminal
impede a execuo no cvel ? No, conforme art. 585, #1, CPC.
Pode ser aplicado por analogia o art. 489 CPC ?
-

Na heterognea externa, aplica-se o que dito sobre quando houver ao

penal em curso.

Resoluo da questo prejudicial

Ser sempre resolvida na fundamentao da sentena, portanto no ser
atingida pela coisa julgada material. Art. 469, III.
Questo prejudicial s ser resolvida no dispositivo da sentena, se houver
ajuizamento de ao declaratria incidental. Arts. 5, 325 e 470. No rigor tcnico, a
questo deixou de ser prejudicial e passou a ser principal.
Ateno:
- No rito sumrio: O art. 280 veda expressamente ao declaratria incidental,
logo neste, a questo prejudicial nunca se transformar em principal, ser
sempre prejudicial.

Pode uma questo constitucional ser o fundamento de uma ao declaratria

incidental ? No. Questo constitucional uma questo prejudicial, funciona
como caua de pedir e tem que ser enfrentada na fundamentao da
sentena. Se a parte propuser ao declaratria incidental, ter transformado
a questo constitucional em principal, que ser enfrentada, por conseguinte,
no dispositivo da sentena, o que no possvel!!!! S se enfrenta questo
constitucional em dispositivo, em ao direta!!!! Ainda pode se argumentar a
ausncia de legitimao e a usurpao de competncia (do TJ ou do STF).

Reconveno
1. Natureza jurdica
Doutrina pacificada: verdadeira ao que gera o cruzamento subjetivo da
lide, pois o ru exerce judicialmente uma pretenso em face do autor da ao.
Cruzamento subjetivo da ao implica no autor da ao principal tornar-se o
ru da reconveno, reconvindo, enquanto o ru da ao principal torna-se o autor
da reconveno, reconvinte ou ru-reconvinte.
Sendo a reconveno uma ao, surge uma questo: ela se materializa por
uma petio inicial. No caso do seu indeferimento, qual o recurso cabvel ?
1. Corrente: A deciso sentena. O fundamento da primeira tese o
conceito formal de sentena, previsto no art. 162, #1o. Sendo sentena o recurso
cabvel seria apelao, para a tese largamente dominante. Para a minoritria, seria
a apelao por instrumento, ou seja, o apelante teria que formar o instrumento para
remeter ao tribunal, evitando, com isso, a paralisao da demanda. Apelao por
instrumento no uma nova forma recursal, mas uma forma de interposio da
apelao.
2 Corrente: Deciso interlocutria, com base no conceito material de
sentena. Com base nisso, o recurso cabvel o agravo de instrumento na forma do
art. 522.
2. Requisitos
a. Tempestividade: art. 297 CPC: 15 dias. O art. 299 prev que deve ser
apresentada simultaneamente com a contestao, em peas apartadas. Se o
ru oferecer constetao, no pode mais reconvir: precluso consumativa.
No temporal! Ele no perdeu o prazo, ele perdeu o momento processual.
Se o ru s oferecer contestao pode ser decretada sua revelia?
Contestao e reconveno so formas de resposta distintas. A
doutrina sustenta que se o ru na reconveno impugnar todos os

fatos, no poder ter a revelia decretada. Tecnicamente, deveria, mas

a doutrina tem esse entendimento.
b. Legitimao passiva: o art. 315 diz que a reconveno deve ficar adstrita
as partes da ao principal. Logo a reconveno dever repetir as mesmas
partes da ao principal.
possvel formao de litisconsrcio at ento inexistente com a
reconveno ? parte da doutrina sustenta essa pssibilidade e a
denomina de reconveno subjetivamente mais ampla.
Argumentos seriam a celeridade e a economia processual, mitigando
esse requisito.
Tratando-se de litisconsrcio necessrio, tb pode ser includa outra
parte na reconveno.
c. Conexo: A conexo do art. 315 distinta da conexo do art. 103. A
conexo aqui no sentido de afinidade, e no a tcnica do art. 103. Isso
tanto verdade que o ru pode trazer fatos novos na reconveno.
d. Competncia: critrio funcional horizontal. O juzo competente o da ao
principal, ie, ela deve ser promovida no mesmo juzo em que corre a ao
principal. Art. 109 CPC.
Pode o ru da reconveno oferecer exceo de incompetncia
relativa? O autor ao ingressar com a ao principal observou a regra
de competncia domiclio do ru 9art. 94 CPC). Pode em defesa na
reconveno alegar que no foi observada essa regra na
reconveno ? No. A regra do art. 109 absoluta. Tem que ser
no mesmo juzo da ao principal!
e. Art. 315, p.u, CPC. No cabe reconveno quando o autor da ao principal
atua em nome de outrem.
- Pode o ru reconvir quando o autor da ao principal atua como
substituto processual ? O art. 315, p.u, no se refere s hipteses de
subsituio processual, mas sim s hipteses de representao
processual. Ento pode.
- possvel reconveno em ao coletiva ? Via de regra, a legitimao
ativa coletiva extraordinria, ie, casos de substituio processual,
logo, como o art. 315, pu, no traz vedao a subsituio processual.
Contudo, surge um problema, quem figura como legitimado na ao
coletivo a coletividade, se o ru na ao coletiva reconvir ele far em
face da coletividade, ie, uma ao coletiva passiva. E ao coletiva
passiva, nada mais que uma ao coletiva na qual a coletividade
figura como demandada, o que objeto de divergncia na doutrina
nacional.

1. Tese: Pedro da Silva Dinamarco: minoritria: no existe ao coletiva passiva no

Brasil. Para o autor seria juridicamente impossvel por ausncia de previso legal.
2. Tese: Ada e Diddier: majoritria: plenamente possvel o manejo de ao
coletiva passiva no Brasil. Argumentos: i) ausncia de previso legal no enseja
necessariamente impossibilidade jurdica, na medida em que aplicvel a vedao
ao non liquet (art. 6, LICC e 126 CPC); ii) vedar a ao coletiva passiva torna
incoerente a sistemtica processual, na medida em que seriam qualificados como
juridicamente impossveis os seguintes institutos: embargos do devedor, ao
rescisria, ao declaratria incidental, reconveno e embargos de terceiro.
f.

Compatibilidade: Existem procedimentos que no comportam reconveno.

Quais so eles?
- Se for processo cautelar, a doutrina sustenta a impossibilidade do
manejo da reconveno, tendo em vista a sumariedade da cognio
judicial exercida. No se trata de vedao, mas de incompatibilidade.
Art. 802: a doutrina sustenta que no processo cautelar se admite
todas as modalidades de resposta, exceto a reconveno.
- Ao possessria: possvel a reconveno ? Art. 922 remeter ao
299. O re na contestao
Ao possessria uma ao de natureza dplice. A principal
carcaterstica de uma ao de natureza, dplice que, no caso de
improcedncia, o objeto da demanda fica com o ru, indenpendente de
pedido formulado por este. Basta a contestao do ru.
Seguindo o raciocnio... Na contestao o ru no faz pedido
tcnico, para faz-lo, s por pedido contraposto ou reconveno.
Para obter a proteo possessria, o ru no precisa pedir nada,
pois a ao possessria de carter dplice, logo, se improcedente ele
ter a posse. Ou seja, no h necessidade de pedir, ele pode, mas
no precisa. Por isso, a doutrina afirma que a reconveno cabivel,
vez que no h vedao, mas diz que no necessrio seu
oferecimento.
Via de regra, o pedido do art. 922 pedido contraposto.

Observao: Interesse processual na reconveno: Obter um objeto que no

seria possvel com a mera contestao, em outros termos, o ru busca obter um
resultado que no possvel atingir com uma simples contestao.
- Procedimento sumrio: cognio exauriente, exaustiva.
No confundir sumariedade material e formal. Esta est ligada
ao ..., enquanto a material est ligada ao exerccio judicial da cognio.
Cabe reconveno no procedimento sumrio ?

1. Corrente: minoritria: Cabvel , mas no tem necessidade, vez que

possvel o pedido contraposto salvo se quiser aduzir fatos novos. No
pedido contraposto o ru fica adstrito aos pedidos narrados na ao
principal. Na reconveno, pode aduzir fatos novos.
(udio)
- JEC: art. 31 da lei: vedao expressa.
3. Processamento e julgamento
Arts. 317 e 318 CPC.
Autonomia procedimental: no existe dependncia entre a ao principal e a
reconveno, o que denota a autonomia procedimental desta ltima. Disso surge
duas polmicas:
-

Quantas relaes jurdcas existem ? Um processo com duas RJ processuais,

pq se o juiz indeferir a inicial da reconveno, ele ter extinguido uma
relao jurdica processual, no o processo. (a dica : se a extino de uma
levar a extino da outra, s h uma RJ, se no, so duas RJ.

O ru da reconveno citado ou intimado ? Diz o art. 316 que ele ser

intimado, logo pela literalidade da norma, trata-se de intimao. Contudo, a
doutrina dominante sustenta que o ato de comunicao processual correto
a citao. Fundamento: com o oferecimento da reconveno, h o incio de
uma relao jurdica processual nova, por isso a necessidade de citao.

Proferimento da sentena. Art. 318 CPC.

-

Aplica-se nesse julgamento o princpio da unicidade da sentena ? Depende.

Do ponto de vista formal, haver uma nica sentena. Do ponto de vista
material, ter mais de uma sentena, pois ela ter mais de um captulo, ciso
do...

Qual deve ser julgada primeiro ? A reconveno. Em captulos distintos.

4. Pedido contraposto e reconveno. Distines.

- Pedido contraposto:
a. No bojo da contestao. Ainda que no bojo da contestao, foi oferecida uma
pretenso, s no foi em pea apartada.
b. No tem NJ de ao, sendo mera pea de resposta.
c. Adstrio aos fatos narrados na inicial. No pode aduzir fatos novos.
-

Reconveno:

a. Pea apartada.
b. NJ de ao.

c. No est adstrita aos fatos narrados da inicial. Pode aduzir fatos novos.
16.12.11
Interveno de terceiros
1. Diferena entre parte e terceiro
Se ele titulariza o direito, ser considerado parte.
Se no titulariza o direito, s pode ingressar na demanda atravs de uma das
intervenes, quando ento poder ser considerado parte.
2. Momento processual
At qual momento processual pode-se admitir o ingresso de um terceiro?
Em provas discursivas, a resposta deve comear citando o art. 264
(perpetuatio libelli, que o STJ j chamou de perpetuatio deliberationi). Por esta
regra, s pode ingressar parte nova at a citao, pq feita a citao, h uma
estabilizao subjetiva da lide.
2.1. Assistncia
De acordo com o art. 50 do CPC, a assitncia pode ocorrer a qualquer tempo ou
grau de jurisdio. Lembrando que s cabe assistncia enquanto ainda houver
pendente RJ processual.
2.2. Oposio
Art. 56. S pode ser oferecida at o momento da sentena. Aps, no cabe mais seu
oferecimento. O terceiro chamado de opoente ter que manejar ao prpria.
2.3. Nomeao autoria
Art. 62. Tem que ser oferecida pelo ru no momento processual de sua resposta.
Sob pena de precluso e, inclusive, de responsabilizao por perdas e danos, nos
termos do art. 69.
2.4. Denunciao da lide
Art. 70. Pode ser oferecida tanto pelo autor quanto pelo ru. Se pelo autor, o
momento oportuno junto inicial, em peas apartadas. No pode ser na emenda,
tem que ser na inicial. J quando pelo ru, o momento processual o de sua
resposta, sob pena de precluso e da necessidade de ajuizamento de ao prpria
para exerccio do direito de regresso.
2.5. Chamamento ao processo

Modalidade exclusiva do ru, tem que ser oferecida no momento da resposta, tb

sob pena de precluso e, no caso de fiana, perda do benefcio de ordem (art. 595
CPC c/c 827 e 828 CC).
3.

Procedimentos cabveis

3.1.

Processo objetivo

Se o procedimento versar sobre processo objetivo (ADI e ADC) no ser

possvel o manejo de interveno de terceiros. O detalhe no processo objetivo a que
deve se atentar o amicus curiae, que o STF admite em processo objetivo. A
doutrina de processo civil costuma afirmar que a figura jurdica do amicus curiae
no exatamente uma modalidade de interveno de terceiros. Essa concluso
decorre do entendimento que interveno de terceiro pressupe um interesse
jurdico, o que no h no amicus curiae.
3.2.

Procedimento sumrio

Nos termos do art. 280, vedada a interveno de terceiro, salvo a

interveno fundada em contrato de seguro.
Art. 280 c.c arts. 787, #3 e 788, pargrafo nico.
O art. 787, #3 exige que seja dada cincia da lide ao segurador pelo
segurado. Esse dispositivo foi copiado do CC16, que usava o termo notificao
para tratar da denunciao da lide
1. corrente: Se a ao for intentada contra o segurado, este pode trazer ao feito
a seguradora, atravs da denunciao da lide, pois esta a modalidade que
permite trazer a seguradora lide.
2. corrente: A modalidade de interveno de terceiro a preconizada o
chamamento ao processo. Esta versa sobre a solidariedade entre o chamado
e aquele que chama. Com base no entendimento do STJ que admite a ao direta
do terceiro contra a seguradora.
J pelo previsto no art. 788, p.u, CC, a ao foi proposta em face do
segurador, que trar ao feito o segurado. O fundamento dessa interveno que
para a seguradora se valer de defesa em que alegar exceo de contrato no
cumprido, dever citar o segurado para integrar o contraditrio.
Nesta hiptese, qual a modalidade de interveno adotada pela seguradora?
1 Corrente: Denunciao da lide. Art. 70, III, CPC. O fundamento que o direito
de regresso com base em contrato de seguro.
2. Corrente: Chamamento ao processo. Art. 77, III, CPC. O fundamento tb a
solidariedade.

Por fim, cabe fazer ainda uma remio ao art. 101, II do CDC. Pelo exposto,
v-se que a interveno fundada em contrato de seguro pode ser exteriorizada pela
denunciao da lide.
Ateno: ver no udio os destaques a serem feitos no art. 101, II, CDC: colocar no
cdigo a ... (0:36...)
Vedada a denunciao da lide do IRB
3.3.

Juizados

No cabe interveno de terceiro em qualquer dos Juizados, conforme art. 10

da Lei 9099.
O art. 13 do CDC ao usar o termo cormeciante referia-se a figura do
fornecedor direto ou mediato, aquele que tem contato direto com o consumidor. O
fornecedor direto pode ser demandado diretamente pelo consumidor, em caso de
acidente de consumo.
Da mesma forma, o art. 13, pu, fala do direito de regresso do comerciante em
face dos demais integrantes da cadeia de consumo. Todos estes respondem
solidariamente pelos danos causados. O direito de regresso ali previsto se exercido
nos mesmos autos, ser atravs da denunciao.
A doutrina defende que s cabe este direito de regresso nos casos do art. 13,
I e II ao argumento que quem fabricou tem sua responsabilidade exonerada.
Combinando o art. 13, pu com o art. 88, percebe-se que est vedada a
denunciao da lide. Hoje questiona-se a amplitude desta vedao. Sobre ver
Info 333 e 334 do STJ:
1 corrente: vedao restritiva: a Denunciao s est vedada nas relaes de
consumo quando o fundamento desta for acidente de consumo. Admitindo nos
casos de vcio do produto e vcio do servio. Tese minoritria.
2 corrente: tese ampliativa. Argumenocalizao topogrfica do art. 88, dentro do
captulo de defesa do consumidor em juzo; o 2 argumento a insero do
elemento subjetivo com matria de cognio do magistrado quando o tema
probando cinge-se aos elementos objetivos da responsabilidade civil, quais sejam,
dano e nexo causal.
3.4.

Ao de desapropriao

Questo do XXVIII concurso do MPRJ: Art. 20, DL 3365-41. Limita o exerccio da

cognio do magistrado, chamada por alguns de cognio judicial horizontal
limitada. (udio)
4. Modalidades
PGE, PGM, Magistratura RJ e Federal: bancas tradicionais; MP e Defensoria:
menos tradicionais

4.1.

Assistncia

Art. 50 CPC. Discusso antiga sobre a assitncia se ela modalidade de

litisconsrcio ou interveno de terceiro.
Deve-se sustentar primeiramente que ela est localizada topograficamente
dentro de litisconsrcio e no dentro da interveno de terceiros. Contudo, a
doutrina majoritria sustenta que trata-se de interveno de terceiros.
Obs: Numa prova oral, se vc tiver coragem, pode acrescentar que em que pese a
doutrina majoritria, o legislador ainda confunde a assistncia com modalidade de
litisconsrcio (ex: art. 10, 9099-95).
4.1.1.Caractersitcas
a. Finalidade
Tem como finalidade auxiliar a parte principal ou assistido a obteno de
resultado favorvel na demanda, pois este atingir sua esfera jurdica.
b. Requisito essencial
Demonstrao de interesse jurdico. Art.5, pu, Lei 9469-97 assistncia
atpica ou anmala as PJ de dto pblico podero atuar como assistentes ainda
que no tenham interesse jurdico. (as estatais no esto inseridas nessa
norma).
A 2 remio seria ao art. 109, I, CF.
Dicas: 1. Todas as vezes que a RJ de dto material objeto da demanda pertencer
ao terceiro interveniente, estar presente o interesse jurdico. 2. Quando a RJ de
dto material existente entre o assistido e o assistente depender do resultado da
demanda, estra presente o interesse jurdico.
c. Relao jurdica processual pendente
S cabe assistncia no sentido tcnico jurdico se ainda houver relao
jurdica processual. Se ela estiver encerrada, aquele que poderia ter sido
assistente, mas no foi poder manejar ao rescisria.
Art. 487, II, CPC: pode ser o interesse que surgiu aps o trnsito ou o
interesse do assistente que no o exerceu.
Ateno: Aquele que pode ser assistente possui outros instrumentos jurdicos para
ingressar no feito diversos da assistncia. O primeiro exemplo o MS, conforme
Smula 202 STJ.
O segundo exemplo o art. 1046, CPC: embargos de terceiro. Cuidado: aquele que
for parte pode valer-se dos embargos desde que ostente a figura jurdica de terceiro
equiparado, art. 1046, #2 CPC.

Terceiro exemplo: Art. 499 CPC. Recurso pelo terceiro prejudicado, desde que haja
nexo de interdependncia. Combinar art. 50 do CPC, 109, I, CF, 5, pu, lei 9469-97.
d. Titularidade da relao jurdica material
S se aplica a chamada assistncia qualificada ou litisconsorcial, pois no caso
de assistncia simples, o assistente no titulariza o direito material.
4.1.2.Espcies de assistncia
Simples ou adesiva e litisconsorcial ou qualificada.
A simples ou adesiva aquela exercida pelo terceiro que no titulariza o
direito material, porm possui uma relao jurdica de direito material dependente
da relao jurdica de direito processual.
No tocante conduo do processo, existe uma certa divergncia na doutrina
quanto autonomia do assistente simples e o centro dessa divergncia est no art.
52 do CPC. Este dispositivo preconiza que o assistente tem os mesmos direitos e
nus que o assistido, por isso h 2 correntes:
1 corrente: o assistente nopossui autonomia, pois a sua interveno ad
coadjuvandum, ou seja, sua atuao processual fica restrita a uma espcie de
auxlio ao assistido. Essa tese usa o termo legitimao extraordinria ...
(minoritria)
2 corrente: A atuao do assistente a priori no autnoma pois no pode
suplantar a conduo do processo pelo assistido. A idia aqui que o assistente
tem autonomia, mas no pode contrariar o ato praticado pelo assistido. Esta tese se
fundamenta na 1 parte do art. 52. O assistente pode inclusive ter que arcar com
nus sucumbenciais (art. 32CPC)
A gesto de negcios aqui prevista (art. 52, pu) no se confunde com a do
CC. No CPC ela fica restrita aos atos processuais, o que denota a autonomia do
assistente.
Quanto coisa julgada, nos termos do art. 55 CPC, o assistente no
atingido plenamente pelo instituto da coisa julgada, pois antes ele atingido pela
eficcia da interveno. Neste caso temos:
- Sem interveno: Aquele que poderia ter sido assistente, mas no foi, no
atingido pela coisa julgada, mas atingido pelos seus efeitos, ie, ele tem que
respeitar o resultado da demanda.
- Com interveno: Neste caso, o assistente no pode em processo posterior
discutir a justia da deciso, o que significa que ele no pode discutir a
fundamentao da deciso (art. 52, caput, c.c art. 93, IX, CF c.c art. 458, II, CPC). A
fundamentao imutvel e indiscutvel. No h que se falar em coisa julgada aqui.
Difere do disposto no art. 469, I, CPC.

Ao contrrio da regra geral, aqui o dispositivo no fica imutvel ou

indiscutvel. A justia da deciso apenas a fundamentao. No engloba o
dispositivo.
Ainda nos termos do art. 55, a fundamentao ser indiscutvel e imutvel,
salvo nos casos previstos nos incisos do art. 55. Para tal, valer-se da exceptio male
gestius processus (o assistido geriu mal o processo).
correto afirmar que coisa julgada ...
O assistente litisconsorcial titulariza o direito posto em juzo, portanto, antes
mesmo da sua iterveno j poderia ser considerado parte em sentido material.
No tocante a conduo do processo, possui plena autonomia na medida em
que receb tratamento de litisconsorte, conforme preconizado no art. 154.
Ao contrrio do assistente simples, o litisconsorcial se encontra pelnamente
submetido ao regime jurdico da coisa julgada, com uma diferena, na hiptese de
no ter ingressado no feito. O que acarreta divergncia na doutrina:
1 corrente: Ada Pelegrini: Este terceiro no est sujeito ao regime jurdico da
coisa julgada independentemente do resultado da demanda. Fundamentos: p. da
congruncia externa subjetiva, tb chamado de limite subjetivo da coisa julgada (art.
472 CPC), s atinge parte e no terceiro. O termo partes previsto no art. 472
versa apenas sobre partes formais; o 2. Argumento que a sujeio violaria os p.
do contraditrio e ampla defesa.
2 corrente: Leonardo Greco: Para o autor, tem que ser aplicado o regime jurdico
da imutabilidade secundum eventus lidis, ou seja, a submio ou no ao regime
jurdico da coisa julgada fica atrelado ao resultado da prpria demanda. Se o
resultado for prejudicial, no se aplica o regime jurdica da coisa julgada sob pena
de violao dos p. do contraditrio, ampla defesa e devido processo legal e o
resultado for benfico, deve ser estendido o regime jurdico da coisa julgada a este
titular do direito material.
3 corrente: Barbosa Moreira. Majoritria. Este titular do dto material dever estar
sempre submetido ao regime jurdico da coisa julgada, independentemente do
resultado da demanda. Ao agumento que todos aqueles que titularizam o dto
material so considerados partes e, por conseuinte, atingidos pela coisa julgada. Se
a relao jurdica material for unitria ou incindvel aquele que no participou da
demanda foi substitudo no plano processual pelos demais. Seria o caso de
substituio processual nos moldes do art. 6 CPC.

4.2.

Nomeao autoria

4.2.1.Caractersticas

a. Finalidade ou objetivo
A doutrina sustenta que a finalidade nada mais a do que a correo da
ilegitimidade passiva ad causam. Em outras palavras, o ru da demanda, tendo em
vista sua ilegitimidade passiva, dever indicar aquele que ostenta tal qualificao.
Nos casos em que o plo passivoestiver correto, no haver possibilidade da
utilizao do plo passivo.
b. Dupla concordncia
A nomeao autoria s estar plenamente efetivada se o autor da ao
concorda e tb o nomeado. Se o autor discorda, a nomeao ser ineficaz e passa a
ter o nus de ter o processo extinto sem resoluo do mrito (art. 267, VI, CPC),
como a regra!
Se o autor concordar, haver a citao do nomeado, que ter tb a
oportunidade de concordar ou discordar. Discordando, a nomeao fica sem efeito.
Se concorda, a consequncia ser a extromisso, ou seja, sai o ru originrio e
ingressa em seu lugar o nomeado.
A concordncia, seja do autor seja do nomeado, pode ser tcita ou expressa.
considerada tcita, quando h o decurso do prazo sem manifestao. A
discordncia tem que ser expressa!!!
Obs: H uma corrente minoritria que critica a dupla concordncia, sustentando que
o nomeado no pode ter oportunidade para se manifestar quanto a concordncia ou
discordncia pelos seguintes motivos: i) seria uma hiptese de autolegitimao, ou
seja, a prpria parte decidiria sobre sua legitimao. Mesmo que esta seja opi legis;
ii) toda e qq pessoa ao ser citada j est automaticamente integrada relao
jurdica processual, desta forma, no faz sentido, no plano tcnico, o nomeado
decidir se far ou no parte do feito; iii) violao ao p. da economia processual
(aps a concordncia do autor, se o nomeado discordar, o autor ter ingressar com
outra ao).
Obs 2: A discordncia do nomeado, leva a extino do feito pelo juiz, por ausncia
de legitimidade do ru originrio.
c. Hipteses de cabimento
Art. 63 CPC. A pratica o ato lesivo e nomeia quem ordenou a prtica do ato.
Existe entre quem praticou o ato e quem ordenou solidariedade. Se h
solidariedade chamamento ao processo. Por isso, hoje, mtos autores j
sustentam que a hiptese prevista no art. 63 de chamamento ao
processo, e no de nomeao autoria, dada a solidariedade, em especial
aps o advento do CC02. (Combinar art. 932, III, CC com 77, III, CPC)>

Art. 62 CPC. O detentor (art. 1198 CC) no plo passivo faz a nomeao do
proprietrio ou do possuidor. Pelo CPC fcil verificar que o detentor no tem
legitimidade passiva, vez que determina que ele nomeie autoria. Contudo, pelo
CC, art. 1228, a questo no assim to simples, pois o art. prev que o pptrio
tem o direito de reaver a coisa do possuidor ou do detentor, dando assim
legitimidade passiva ao detentor.
Correntes que divergem sobre essa legitimao (apenas aps o advento do CC02,
sob a gide do CC16 no h discusso):
1. corrente: No pode ocorrer nomeao autoria, pois o detentor sustenta
legimitao passiva ad causam. Se seguirmos essa linha, a concluso que deve ser
sustentada em prova que o art. 1228 do CC revogou o art. 62 CPC.
2. corrente: H que se interpretar o direito de reaver. (udio!!!: (0:45, 2. parte)).
Esta 2 corrente se desdobra em duas:
1. Se interpretar direito de reaver apenas como ao petitria: subsiste a
nomeao autoria.
2. Se interpretar direito de reaver como ao petitria e possessria:
3. corrente: (Magistratura, MPRJ e Defensoria): Alexandre Cmara: o art
1228, in fine inconstitucional e aponta-se dois fundamentos para essa
incosntituconalidade: i) violao ao devido processo legal substancial ou p. da
tutela jurisdicional: se o ru originrio, leia-se detentor, no puder trazer ao feito o
proprietrio ou possuidor, a sentena ainda que de procedncia ser inefetiva para
o autor da ao, pois no haver como o detentor entregar algo que no lhe
pertence. Ademais, ainda que tal fato ocorra, o pptrio ou possuidor deste bem,
poder valer-se de instrumentos jurdicos que impediro a efetivao da tutela. Ex:
embargos de terceiro; ii) violao do devido proc. legal: art. 5, LV, CF: impedir a
nomeao autoria gera um bice ao ingresso do pptrio e do possuidor, pois no
sero cientificados formalmente da demanda. Caso a demanda tenha a pretenso
acolhida o detentor estar jungido a entregar o bem sem a participao dos
titulares do direito material, ou seja, o pptrio ou possuidor ficaro privados do bem
sem o devido proc. legal.
20.12.11
4.3.
Oposio
Art. 56 CPC
Pode ser interventiva ou autnoma. A interventiva ocorre at antes da audincia.
(...) perdi o comeo da aula!
4.4.

Denunciao da lide

O CC, ao contrrio do CPC, o legislador usou outras duas nomenclaturas para

indicar a denunciao: i) art. 456: notificao do litgio; ii) art. 787, #3: cincia
da lide.
Trata-se de modalidade provocada de interveno de terceiros, na qual uma
das partes promove a citao de um terceiro para integrar o litgio (ou integrar o
contraditrio).
4.4.1.Natureza jurdica
Ao de regresso eventual.
O denunciante exterioriza sua pretenso judicial regressiva em face do
denunciado. A doutrina diz ser eventual pq esse direito de regresso s estar
efetivamente consolidado caso o denunciante reste sucumbente.
Sendo ao de regresso deve ser exteriorizada por petio inicial que poder
ser indeferida (aplicando-se a mesma divergncia quanto ao indeferimento da
inicial).
Se a denunciao for promovida pelo autor, dever ser no bojo da inicial. Se
promovida pelo ru, dever ser feita no momento da resposta.
Obs: Se o ru j ofereceu contestao , mas ainda resta prazo para oferecimento da
resposta, ser possvel a denunciao? Tecnicamente, no seria mais possvel pela
precluso consumativa (j consumado o ato da resposta. Contudo, o STJ admitiu o
oferecimento da denunciao, mesmo aps a contestao, no julgamento do Resp
1.099.439 - Info 387 (no jurisprudncia, precedente!!!!!!!)
4.4.2.Obrigatoriedade
A doutrina j sustentou que nas trs hipteses do art. 70, a denucniao seria
obrigatria. Posteriormente, a doutrina passou a entender que s seria obrigatria
no caso do inc. I do art. 70 (evico).
Hoje, o STJ e a doutrina sustentam a obrigatoriedade para obteno do
direito de regresso nos mesmos autos, ou seja, o denunciante no obrigado a
denunciar para exercer o direito de regresso, s obrigado se quiser fazer nos
mesmos autos.
Logo, a denunciao no obrigatria e, no caso, para exerccio do direito de
regresso, necessitar de ao autnoma.
Se a parte no denunciar a lide, ao exercer o direito de regresso em ao
autnoma perder o direito a perdas e danos. S far jus ao que foi efetivamente
pago na ao anterior. (deciso proferida pelo STJ em 2007, que no foi mais
repetida...) duty to mitigate the loss

Obs: Jurisprudncia: deciso da seo ou da corte.

Deciso de turma precedente!!!

Art. 456 CC: para exercer o direito que da evico lhe resulta (destacar no
CC). Se vc sofre evio, o primeiro direito que lhe surge o direito de regresso.
De acordo com o art. 456, se a causa de pedir da denunciao for a evico,
a denunciao seria obrigatria. O que parece, pelo CC, o exerccio da denunciao,
nos casos de evico seria obrigatria (como a doutrina j entendeu).
Fazer remisso no art. 70 CPC ao art. 456 CC.
4.4.3.Hipteses de cabimento
a. Casos de evico: total ou parcial: art. 70, I
Evico nada mais que a peda de um bem em virude de uma deciso
judicial ou administrativa (abrangendo todos os atos administrativos que possam
acarretar perda do bem).
A evico no perda do bem definitiva. Pode ser temporria.
No inc. I: reivindica. D a entender que s haver evico no bojo de uma
reivindicatria. Cuidado: (c.c art. 920; 950; 941) Uma ao de usucapio,
demarcatria, pode acarretar uma evico.
Ainda no inc. I cabem mais duas remisses: art. 73; art. 456, in fine, CC.
Obs: Denunciao sucessiva e denunciao per saltum:
Art. 73 CPC: prev a denunciao sucessiva: E denuncia D que denuncia C
que denuncia B que denuncia A.
Contudo, o art. 456 do CC: permite que E denuncie D, mas tb denuncie todos
os outros ao mesmo tempo ou ainda denuncie o D e o A, pulando os que esto
entre eles.
possvel a denunciao per saltum?
Correntes:
1 corrente: Plenamente possvel a denunciao per saltum. Nelson Rosenvald. Com
base na redao do art. 456 CC e por economia processual. O ltimo argumento
seria a funo social do contrato (tutela externa do crdito).
2. corrente: Alexandre Cmara: impossibilidade. impresicindvel para
denunciao a relao entre denuncoante e denuncidado, do contrrio ausente
legitimidade passiva. Quem traz os denunciantes anteriores o dennunciante
imediato no ltimo da sequencia.
No confundir denunciao per saltum com condenao per saltum.
Esta nada mais do que a condenao direta do denunciado. O juiz salta o
denunciante e condena diretamente o denunciado.
Cabe denunciao per saltum?

Duas posies:
1 corrente: Athos Gusmo Carneiro: plenamente possvel com fundamento na
economia processual e (art 74: destacar assumir a participao de ltisiconsorte;
art. 75, inc. I: como litisconsortes: sendo litisconsortes pode ser condenado per
saltum).
2 corrente: Scarpinela: No possvel a condenao per saltum sob pena de
violao ao p. da congruncia externa, tanto no plano subjetivo quanto no plano
objetivo. Viola a congruncia exeterna pq o autor da ao principal no fez qq
pedido contra o denunciado, logo o juiz condenaria indo alm do pedido da exordial.
Essa tese melhor aplicada quando a deniunciao feita pelo ru.
Congruncia externa da sentena: limite objetivo da coisa juklgada
b. Possuidor direto
O demandado possuidor direto da coisa. Diferente do art. 62.
Pelo disposto, o possuido legitimado direto e pptario
c. Fundada em contrato de seguro
Este dispositivo abrange garantia prpria ou imprpria ? A pp a que decorre
de um negcio jurdico translativo como a compra e venda. J a impropria a
que decorre de NJ no translativo como o contrato de seguro.
O inc. III do art. 70 abrange garantia prpria ou imprrpria ?
1. Corrente: S abrange a prpria.
2. Corrente: Abrange a prpria e imprpria: destacar no incIII, a

Obs: Art. 456 CC: deixar de oferecer contestao e recurso; no atendendo o

denunciado c.c art. 75, II, CPC, que diz que no caso de revelia do denunciado, o
denuniante tem que prosseguir na defesa at o fim da demanda. Discute-se se o
art. 456 do CC revogou o art. 75, II do CPC.
1. Corrente: Athos gusmo Carneiro: revogao total: pois o art. 456 uma norma
jurdica heterotpica (norma hbrida: material e processual.)
2. Corrente: Scarpinella: revogao parcial: pq o art, 456 no norma geral, mas
sim. Logo a norma do art. 456 regula os casos de evio, s revogando o art. 75, II
neste ponto.
4.5.
Chamamento ao processo
Art. 77 CPC

Modalidade voluntria de interveno realizada exclusivamente pelo ru e

deve ser oferecida no momento processual da resposta, por isso alguns autores
sustentam que o chamamento modalidade de resposta do ru.
4.5.1.Natureza jurdica
Para alguns seria de resposta.
Gera uma ampliao subjetiva da lide no desejada pelo autor da ao ao
trazer um litisconsrcio ulterior ou superveniente.
Em virtude dessa ampliao subjetiva, parte minoritria da doutrina critica
essa forma de interveno sustentando ser a mesma indevida, por forar o autor a
litigar com quem este no desejava. A doutrina mais moderna, mudando o foco da
viso do instituto, sustenta ser este benfico para o autor da ao na medida em
que o ttulo executivo que ser formado conter mais de um patrimnio a ser
discutido.
4.5.2.Benefcio excussionis personalis
Benefcio de ordem exercido na execuo, nos termos do art. 595 CPC.
Arts. 827, caput e p.u, 828, II, CC. O 828 trata do fiador sem benefcio de
ordem (seja pq abriu mo, ou assumiu ser o obrigado principal)... neste caso, no
h beneficio excussionis personalis.
Por exemplo:Ao principal: autor aciona o fiador: sentena condenatria :
trnsito em julgado: cumprimento de sentena nos termos do art. 475-J. Pode neste
momento o fiador alegar benefcio de ordem para execuo, ie, excutar o devedor
primeiro ? No!!!!! O ttulo executivo neste exemplo a sentena condenatria e o
devedor principal no fez parte da formao do ttulo, logo no poder ser
executado. Deveria ter sido exercido o benefcio de ordem at a contestao (o
fiador no chamou o devedor para integrar a lide). vnculo subjetivo ao ttulo
executivo.
O instrumento para exercer o benefcio de ordem o chamamento
ao processo.
Obs: Ttulo executivo judicial misto aquele formado sem fase de
conhecimento no juzo cvel ou sem interveno do judicirio.
Art. 475-N, II, IV, VI, CPC: Nestes casos o fiador poder valer-se do benefcio
excussionis sem realizar contudo o chamamento ao processo, pois do
contrrio seria retirado dele o direito de valer-se do benefcio de ordem. Pelo
art. 475-N, p.u, CPC, o devedor ser citado. Neste caso, quem ser citado o
fiador e neste momento ele dever chamar ao processo o devedor.
Art. 585 CPC: ttulo executivo extrajudicial. Neste caso, sequer processo de
conhecimento houve, logo no houve oportunidade de realizar o
chamamento, ento no h que se falar em perda do benefcio de ordem.

S haver perda do benefcio de ordem,

quando
tendo
oportunidade
para
realizar o chamamento este no
feito!!!!!!!!!!!!!!
Art. 585, VI: Neste caso, apesar de ser extrajudicial houve processo
de conhecimento, ento aqui, em tese, houve processo de
conhecimento. Cuidado!
4.5.3.Hipteses de cabimento
Remisses: art. 77 CPC c.c arts. 787, #3; 788, pu, CC; c.c art. 280
CPC.
a. Art. 1698 CC: c.c art. 12, Est. do idoso:
Chamamento no bojo de ao de alimentos. Se o devedor principal no tiver
em condies de suportar o encargo, sero chamados a integrar a lide os demais
parentes em grau imediato.
A relao entre devedor principal e estes parentes uma relao de
subsidiariedade (TJRJ, STJ e doutrina majoritria).
Os parentes do idoso tem solidariedade passiva quanto a prestao
de alimentos.
Obs: A Maria Berencie sustenta que solidria a obrigao, sob pena de ser
inconstitucional o estatudo do idoso. De acordo com a autora, a CF elencou no seu
regime prioritrio a criana, o adolescente e o idoso, mas os dois primeiros tem
maior prioridade. O idoso pode escolher quem cobrar os alimentos, para ela no faz
sentido existir essa garantia aos idosos e no ter a criana e adolescente, pois isso
faria do dispositivo inconstitucional.
Se a ao de alimentos proposta em face dos parentes de grau imediato, os
demais podero ser chamados a integrar a lide e respondero na proporo dos
seus respectivos recursos.
-

O art. 1698 CC exterioriza chamamento ao processo ?

1 Corrente: Trata-se de chamamento a lide com base no CC de Portugal.

2 Corrente: Trata-se de interveno de terceiro que no se coaduna com nenhuma
existente, ou seja, uma nova modalidade ainda no tratada pelo legislador.
3 Corrente: Chamamento ao processo.
O STJ j disse que chamamento ao processo e que pode ser feito pelo autor,
pois o art. 1698 no diz quem vai fazer (se autor ou ru). A obrigatoriedade de ser
feita pelo ru nos casos do art. 77 CPC.

A doutrina se manifesta mais pela 2 Corrente.

-

O art. 1698 traz uma hiptese de litisconsrcio necessrio?

Sim. Resp 958.513. Para o STJ existe litisconsrcio entre aqueles que sero
chamados. Aquele que efetuar o chamamento no pode optar pela linha materna
ou paterna. Tem que chamar todos de grau imediato.
b. Art. 77, I: do devedor, na ao em que o fiador for ru.
Fiador tem responsabilidade (haftung) sem dbito (shuld).
O fiador s pode chamar o devedor enquanto subsistir
responsabilidade subsidiria. Se ele for obrigado principal, no pode chamar ao
processo.
Se o fiador for obrigado solidrio, pode chamar, mas com base no inc. III do
art. 77.
- Pode o devedor chamar o fiador ?
Pode desde que entre eles exista obrigao solidrio, com base no art. 77, III,
CPC.
c. Art. 77, II: dos outros fiadores, quando na ao for citado apenas um
deles.
Co-fiana.
d. Art. 77, III: quando houver dvida solidria]
O chamamento imprescindvel para que exista ttulo executivo na
forma do art. 80 CPC.
Sentena
1. Conceito
Art. 162, #1 CPC.
a. Conceito antigo antes da Lei 11232/05
Por este, sentena era o ato judicial que colocava fim ao processo com ou
sem mrito.
a.1. Fim do ofcio jurisdicional art. 463, CPC.
O juiz no poderia mais proferir nenhuma deciso salvo as hipteses
previstas no 463. A idia era de precluso consumativa pro
iudicato.
Cuidado:
- Efeito regressivo do recurso de apelao: aquele que permite o
exerccio do juzo de retratao. Existem 3 exemplos dos quais o juiz
aps proferir a sentena pode se retratar:

Art. 198, VII, ECA

Art. 285-a, #1, CPC
Art. 296 CPC
- Sentena determinativa: aquela que resolve relao jurdica
continuativa: tem seu bojo na clusula rebus sic stantibus, ou seja, a deciso
judicial ser mantida enquanto se mantiver a situao ftica que a ensejou.
C.c art. 471, I CPC.
a.2. Processo de execuo: Como a sentena colocou fim ao processo
para execut-la havia a necessidade de iniciar-se um novo processo, uma
nova relao jurdica processual. Uma verdadeira ao de execuo com
citao do devedor. o que os autores ainda chamam de processo autnomo
de execuo.
Ateno: Antes do advento da lei 11232 j havia possibilidade
de execuo nos mesmos autos aes possessrias desde 1970.
a.3. Trnsito em julgado: A doutrina da poca j criticava o conceito de
sentena, afirmando que o que pe fim ao processo no era a sentena, mas
o tr^ansito em julgado. A sentena quando muito encerraria o
procedimento em 1 Grau.
b. Conceito novo ps lei 11.232/05
A partir desta, sentena passou a ser ato judicial que extingue o processo
sem resoluo do mrito, nos casos do art. 267 ou que resolve com resoluo
de mrito, nos termos do art. 269.
A principal diferena que o novo conceito no mais preconiza o fim do
processo, tanto verdade que alterou o art. 463 e no faz mais referncia ao
fim do ofcio jurisdicional.
Ateno: para os fins do art. 463, publicao a entrega da sentena no
cartrio. Para se fixar o momento da precluso consumativa pro iudicato a
entrega da sentena no cartrio.
Se o ru for revel ausente, ele sequer intimado da sentena. Art.
322 CPC (combinar o 463 com o 322).
b.1. Processo sincrtico: At o advento desta lei, o processo sincrtico
ficava restrito a algumas hipteses de procedimentos especiais e para as
obrigaes pecunirias. Com o advento da lei, passou a incidir tb nas
obrigaes pecunirias.
Fase de conhecimento (formao do ttulo) sentena fase de
execuo (efetivao do ttulo)

Execuo ex intervalo: aquela que com base em processo

autnomo. Mesma com a lei ainda persiste: contra a Fazenda (art. 730);
contra devedor insolvente (art. 755); contra ttulo judicial misto ou hbrido
(art. 475-N, II, IV, VI e p.u); ttulo executivo extrajudicial (art. 585)
Divergncia contra o conceito legal:
1. Conceito formal (minoritrio): por este, aplica-se a literalidade do art.
162, #1 do CPC: ou seja, no interessa o efeito, o resultado do ato judicial,
bastando que este possua o contedo do art. 267 ou do art. 269, conforme a
hiptese.
2. Conceito material (majoritrio): parte de interpretao qualitativa, no
sentido que nem toda deciso judicial, com base nos arts. 267 e 269, ser
efetivamente uma sentena. Nessa viso devem ser conjugados o contedo
do ato e os efeitos do ato.
A idia : se o contedo do ato for uma das hipteses do 267 ou 269, o
contedo tpico de sentena, mas se este ato contiver um destes efeitos: i)
encerramento da instncia; ii) encerramento da relao jurdica processual;
iii) encerramento de fase, etapa ou mdulo; ie, contedos tpicos de sentena
Se o ato tiver contedo de sentena, mas no tiver um dos efeitos ser
deciso interlocutria.
13.01.12
Requisitos essenciais (art. 164 c.c 458)
Na sentena coletiva, a fundamentao influenciar a formao da coisa julgada.
art. 18, Lei 4717-65
art. 16, lei 7347-85
art. 103, I ao III do CDC
Sentena de improcedncia por insuficincia de provas faz coisa julgada?
Corrente minoritria: trata-se de sentena terminativa, sem resoluo de
mrito: justificativa: o rgo jurisdicional no enfrentou a questo frontal proposta
Corrente majoritria: uma sentena de mrito, pois est baseada no art.
269, I, mas que no atingida pela coisa julgada material, em virtude de
determinao legal.
imprescindvel a presena no corpo da sentena do termo "insuficincia de
provas"?
Corrente minoritria: imprescindvel, sob pena de formao da coisa
julgada material. Justificativa: contraditrio e ampla defesa.
Corrente majoritria: excesso de formalismo, pois possvel verificar a
razo da improcedncia pela interpretao do texto. Se no for possvel, cabe opor
ED.

Espcies de fundamentao
1. fundamentao expressa ou explicta: aquela em que rgo jurisdicional
destaca no corpo da sentena, todos os fundamentos utilizados.
2. Fundamentao per relationem ou per referencem: aquela em que o
rgo juriscional, para fins de fundamentao, refere-se a outra pea processual ou
a um precedente ou at mesmo a um trabalho doutrinrio.
Os tribunais aceitam esta fundamentao (a segunda)?
De forma expressa, apenas o STF, mas o STJ usa a tcnica de forma implcita.
H corrente minoritria que entende que essa espcie de fundamentao viola o
contraditrio e a ampla defesa.
Fundamentao concisa ou resumida:
Art. 165 c.c art. 459, parte final, CPC
Deciso interlocutoria pode ter fundamentao concisa, da mesma forma
sentena terminativa tb. Mas sentena de mrito, por leitura contrario sensu do art.
459, no pode trer fundamentao concisa, sob pena de eventual invalidao (caso
demonstrado o prejuzo).
Sentena mal fundamentada:
Contm erro in judicando; a fundamentao aposta na sentea est errada.
Se h erro in judicando caso de reforma, no de invalidao.
Consequencia juridica: art. 485, CPC: sentena mal fundamentada pode
ensejar ao rescisria.
Sentena sem fundamentao:
Expressamente nula, conforme previso constitucional, art. CF
Elementos da fundamentao
1. Obiter dictum (dicta)
Argumentos de passagem que reforam a fundamentao. So citaes que
servem para explicar a formao do convencimento. A importncia de se identificar
o obiter dictum que ele no (...), tem apenas eficcia persuasiva.
2. Ratio decidendi
Argumentao relevante indispensvel para entendimento do precedente e
sua aplicao. Essa parte atingida pela eficcia vinculante. Aplicao da teoria
dos motivos determinantes.
Principalmente diante da abstrativizao do controle difuso: aproximao do
controle concreto para o controle abstrato.
3. Dispositivo

H o efetivo julgamento ou soluo do caso concreto. no dispositivo que

consta o comando. A eventual ausncia do dispostivo acarreta inexistncia da
sentena, para a tese mais antiga acarretava nulidade.
Contedo: nada mais do que a norma jurdica individualizada, criada pelo rgo
jurisdicional para a soluo da demanda.
Efeitos: a doutrina sustenta que o efeiito de uma sentena, nada mais do que a
repercusso externa da norma jurdica individualizada.
Coisa julgada efeito ou contedo do ato judicial ?
Art. 467: eficcia traz o conceito de Coisa julgada (o CPC adotou a
tese alem):
1. Corrente: Ovdio Batista, Araken de Assis: baseada no prprio CPC: coisa
julgada o elemento declaratrio da deciso judicial. Ou eficcia da pp deciso.
2. Corrente: Dinamarco, Ada, Teresa Cmara: qualidade dos efeitos da
deciso judical proferida. Em outros termos, a imutabilidade que atinge os efeitos
da deciso. No atinge o contedo, mas os efeitos.
3. Corrente: majoritria no RJ: Barbosa Moreira e Diddier: coisa julgada nada
mais que a situao jurdica do contedo da deciso judicial proferida, ou seja,
a imutabilidade do contedo da deciso que composto pela norma jurdica
concreta. (imutabilidade do comando da sentena ou do dispositivo).
Sentena objetivamente complexa: aquela que pode ter mais de um capitulo; h
uma ciso (ex: um capitulo julgando procedente; outro confirmando a tutela).
Obs: Smula 401 STJ: duas possibilidades de cair em prova:
Uma sentena unicamente considerada (formalmente), mas com 2 captulos:
imagine-se que o captulo A foi objeto de apelao, apenas; o captulo B, transita
em julgado. S se fala em transito em julgado, quando houver o ltimo
pronunciamento judicial.
Enquanto houver recurso pendente, perpetua-se o estado de litispendncia
Obs: dogma da unicidade da sentena: para cada processo s pode ser proferida
uma nica sentena formalmente considerada. Este dogma mitigado em alguns
exemplos, exemplo: utilizao do processo sincrtico.
Art. 273, #6: permite a concesso de maneira antecipada que reputado
incontroverso ou de parcela desse pedido que reputada incontroversa.
Espcies de sentena
-

Teoria trinria: trs espcies: condenatria, declaratria e constitutiva.

Teoria quinria: cinco espcies: condenatria, declaratria, constitutiva,
mandamental e executiva lato sensu.

No que tange as caractersticas, as teorias se assemelham, mas h divergncia

quanto a sentena condenatria.
1. Sentena condenatria
Para a teoria trinria no importa se a sentena contm obrigao pecuniria
ou no . J para a quinria, sentena condenatria a que reconhece a existncia
de uma obrigao pecuniria. Se a obrigao imposta no for pecuniria, haver
executividade intrnseca e poder ser classificada como mandamental ou executiva
lato sensu, conforme a hiptese, ie, depende do meio executrio aplicado no bojo
da sentena. Se for indireto ou coercitivo, qualificada como mandamental. Se for
direto ou subrogatrio, a sentena ser executiva lato sensu.
Sentena com executividade intrnseca a que j possui em seu bojo um
comando, ou seja, o juiz j insere no dispositivo um meio executrio para efetivar o
comando previsto na sentena. Art. 461, #5, CPC (para a doutrina, h uma
atipicidade dos meios executrios, ou seja, o juiz pode valer-se de outros alm dos
ali previstos).
Para a teoria quinria, a sentena condenatria possui executividade
extrnseca, ie, a sentena no satisfaz a pretenso do autor, to somente confere a
ele a possibilidade do manejo de uma execuo. Por isso os autores entendem que
ela no satisfativa, possuindo apenas eficcia executiva.
1.1.

Caractersticas:

Possui eficcia prospectiva, com excees:

- Captulos condenatrios referentes a juros e CM
- Captulos condenatrios de alimentos (retroagem at a citao, Maria
Berenice sustena que tratando de alimentos decorrentes do
parentesco, deve retroagir data da concepo)

Possibilidade de concesso de tutela antecipada.

Plena exequibilidade desde que lquida.

2. Declaratria
2.1. Caractersticas
- No inova no ordenamento jurdico. Reconhecimento de situao ftica ou
jurdica.
- Eficcia temporal retroativa ex tunc
- Possibilidade de concesso de tutela antecipada: 2 teses
1 Corrente: No possvel a obteno de tutela antecipada em
demanda declaratria: fundamentos: no existe a possibilidade de
antecipao de uma declarao; e sentena declaratria s surte os seus

regulares efeitos a partir da obteno da certeza jurdica ou oficial (trnsito

em julgado).
2. Corrente: plenamente possvel a concesso: fundamentos: i) o
objeto da tutela antecipada no a antecipao do contedo decisrio, mas
sim os efeitos prticos do provimento jurisdicional final. No se antecipa a
declarao, a rigor, mas os efeitos; ii) a eficcia retroativa da sentena
declaratria plenamente compativel com tutela antecipada.
Satisfativa da pretenso. Basta o trnsito em julgado para que a parte
obtenha o que pretendeu. Basta a parte promover a execuo imprpria, ie,
efetivao do comando previsto na sentena sem a necessidade de
cumprimento forado, que independe da vontade da parte vencida.

3. Constitutiva
-

3.1. Caractersticas:
Contedo de criao, modificao ou extino de uma situao ftica ou
relao.
Inova no ordenamento
Eficcia temporal prospectiva ex nunc
Possibilidade de tutela antecipada: 2 teses:
1. Corrente: minoritria: impossvel obter tutela antecipada:
fundamentos: i) s gera efeitos aps certeza jurdica ou oficial, logo no se
coaduna com a antecipao; ii) a deciso com base em cognio sumria no
pode ser mais efetiva do que a deciso com cognio exauriente (a sentena
no retroage).
2. Corrente: majoritria: plenamente possvel a tutela antecipada:
fundamentos: o objeto da tutela antecipada no empregar o provimento
jurisdicional, mas sim os seus efeitos prticos; para fins de compatibilizao
entre os graus de cognio jurisdicional, h que se destacar os efeitos
primrios (ou principais) so atingidos por eficcia prospectiva, logo estes
no podem ser objetos de tutela antecipada. J os efeitos secundrios
podero ser antecipados, pois no so atingidos pela eficcia prospectiva.
Exemplo: interdio. No cabe antecipar a interdio (efeito principal),
mas pode nomear curador antecipadamente, ie, conceder a curatela
(secundrio).
satisfativa da pretenso do autor.

P. da congruncia, correlao ou adstrio

Arts. 2, 128, 262, in fine; 460, CPC: intimante ligado ao limites da pretenso
e tem como objetivo limitar a atividade jurisdicional. para o juiz e no para as
partes.
A doutrina divide em Congruncia interna e externa.
Interna: anlise cinge-se ao contedo da sentena, que dever respeitar seus trs
ats.ributos (clareza, certeza e liquidez).

Clareza: o rgo jurisdicional tem que expressar de maneira inteligvel,

todos os comandos previstos na sentena.
Certeza: o rgo jurisdicional tem que proferir ato judicial incondicionado, ou
seja, a sentena tem que ser certa, ainda que decida RJ condicionada. Pode
ser mitigado em algumas hipteses, o que significa que o prgo pode
condicionar a eficia de sua prpria deciso. Ex: modulao do efeitos
temporais (art. 27, lei 9868-99; art. 4, lei 11418-06 ); reexame necessrio;
art. 461, #5.
Liquidez: a deciso judicial tem que indicar todos os elementos capazes de
ensejar a execuo ou efetivao sob prprio comando. A regra a
possibilidade de uma sentena ilquida. Sendo pedido genrico, h
possibilidade da sentena ser ilquida (ex: art. 475-A, #3, art. 38, pu, JEC).
Se o pedido for determinado: art. 459, pu; art. 95, CDC cuidado:
condenao genrica: o quantum debeatur est fixado, mas o juiz no
indica quem vai receber, pq na maioria das aes coletivas difcil identificar
os lesados, por isso, as vtimas ou sucessores devem se habilitar, para que
estar comprovem sua condio de lesados, bem como a extenso dos danos.

Obs: O objetivo da liquidao de sentena depende da situao ...

Obs: cui debeatur (quem deve receber); an debeatur (; quantum debeatur e quid
debeatur (o que devido); quis debeatur (quem ostenta o dever jurdico).
Externa: repercusso do ato judicial proferido
- Subjetiva: partes: limite subjetivo da coisa julgada: art. 472 CPC: quem
atingido pela imutabilidade da coisa julgada.
Regra geral: eficcia inter partes (para proc. civil individual)
Excees: art. 42, #3, CPC: adquirente do proc. litigioso; substituio
processual; assistente litisconsorcial; proc. civil coletivo
- Objetiva: pedido ou causa de pedir: limites objetivos da demanda: a
inobservncia desse aspecto da congruncia gera um vcio processual que
pode induzir uma invalidade que se classifica em trs patameres: citra ou
infra petita; ultra petita ou extra petita.
Cifra ou infra petita: ato judicial que deixa de apreciar um pedido
que foi formulado ou questo que foi ventilada. Gera omisso na deciso
judicial, podendo ser suprido via ED.
Ultra petita: o rgo jurisdicional exorbita o limite fixado pela parte;
ou seja, aprecia o que foi formulado pela parte, mas concede o objeto alm
do requerido (O STJ tem deciso afirmando que deciso ultra petita no
precisa ser anulada por completo, bastando retirar o excesso.
Extra petita: o rgo jurisdicional inova, concedendo algo que se
quer faz parte do pedido.
Pode haver violao ao princpio da congruncia quando a deciso for de
improcedncia ?

Diddier sustenta que sim, desde que o juiz rejeite um objeto ou questo que
no foi formulada.
O no julgamento, no enfretamento de pedido implcito citra petita ? Fabrcio
entende que sim... a argumentao seria citra petita sempre que o juiz deixa de
apreciar um pedido.
Na representeno por inconstitucionalidade aplicvel o p. da congruncia?
Quanto a congruncia interna, a clareza e a liquidez se aplicam, mas a
certeza mitigada (modulao do efeitos). Quanto a congruncia externa,
Coisa julgada
A rigor a doutrina classifica em 3:
Qual a diferena entre precluso, trnsito em julgado e coisa julgada formal ? Uma
consequencia da outra. A precluso a perda de uma faculdade processual; o
trnsito um fenmeno processual que torna indiscutvel o ato processual; a coisa
julgada formal torna imutvel e indiscutvel a sentena dentro da mesma relao
jurdica processual.
Se foi proferida sentena de mrito, a coisa julgada formal a primeira
etapa, pq a seguinte a material.
1. Coisa julgada formal atinge a sentena terminativa. Cuidado!!!!
1: art. 267,V c.c art. 268: coisa julgada material (hiptese em que a
sentence terminative poderia ser objeto de rescisria).
2: art. 16,LACP; art. 18, LAP; art. 103, I ao III, CPC
2. Coisa julgada material
Imutvel e indiscutvel. Alcanam apenas as sentenas definitivas com
eficcia endoprocessual ou panprocessual.
Quanto a s atingir sentenas definitivas, h excees: i) processo coletivo: :
art. 16,LACP; art. 18, LAP; art. 103, I ao III, CPC; ii) jurisdio voluntria, art. 1111,
CPC; iii) processo cautelar: art. 810, CPC.
Polmica: art. 15, lei 5478-68: no transita em julgado podendo ser revista a
qualquer tempo;
1. corrente: Yussef Cahali: sentena de alimentos no gera coisa julgada
material por isso pode ser revista a qualquer tempo. Argumento: o prprio art. 15:
se no transita, no faz coisa julgada.
2. corrente: majoritria: faz coisa julgada material, mas pode ser revista a
qualquer tempo, pois tem de maneira implcita clusula rebus sic stantibus.

Coisa julgada material relativamente definitiva, ie, ela no absoluta, tanto

verdade que possvel o manejo de ao rescisria.

27.01.12
De acordo com a tese dominante que admite relativizao, o objeto desta
no coisa julgada material, mas sim a chamada coisa soberanamente julgada.
CJM j relativa na medida em que pode ser rescindida, pode ser afastada
por meio da ao rescisria. J a coisa soberanamente julgada absoluta, por isso
pode sofrer o processo de relativizao.
A coisa soberanamente julgada aquela que se forma ao fim do prazo da
ao rescisria, ie, se forma 2 anos aps o trnsito em julgado.
3. Limites da coisa julgada
A doutrina sustenta que existem dois limites coisa julgada, quais sejam,
subjetivos e objetivos.
a. Limites subjetivos
Esto ligados idia de congruncia externa subjetiva (guarda relao com
repercusso da coisa julgada para as partes.
A regra a chamada eficcia inter partes (art. 472 CPC), regra esta que
possui excees, especialmente no processo coletivo: erga omnes; ultra partes e
erga victmae.
- Art. 18, Lei 4717-65; art. 16, lei 7347-85; art. 103, I ao III, CDC e art. 2-A, lei
9494-97; art. 21, pu, I e II, lei 12016-09.
b. Limites objetivos
Ligado congruncia externa objetiva. O que se torna imutvel e indiscutvel,
a rigor, o dispositivo da sentena. Para a melhor doutrina, o contudo do
dispositivo.
Daqui surgem dois problemas:
i) eficcia vinculante do precedente: A eficcia vinculante do precedente
atinge, alm do dispositivo, a sua ratio decidendi. Sua eficcia erga omnes, para a
doutrina de processo civil, pq valer para outros casos concretos. (ateno: toda
vez que se tem eficcia erga omnes, h
A primeira diferena para a CJ que esta no atinge a ratio decidendi, mas
apenas o dispositivo, ou seja, aquela ordem jurdica individualizada, criada pelo
rgo jurisidicional. A segunda diferena que o regime jurdico da CJ usa, como
regra, eficcia inter partes.

Qual o instrumento de controle da eficcia vinculante de um precedente?

Amicus curiae: forma de controle da formao do precedente.
Reclamao. (art. 103-A; #3, de uso exclusivo para sm. Vinculante,
como tb as previstas no art. 102, I e 105, CF).
Instrumentos: overruling; overstatment; distinguishing; overriding.
ii) eficcia da interveno: art. 55 CPC: Qual a diferena da eficcia da
interveno para o regime jurdico da CJ?
A doutrina aponta 3: i) eficcia subjetiva: s o assistente simples
atingido pela CJ; o qualificado ou litisconsorcial atingido pelo regime jurdico da CJ;
ii) eficcia objetiva: O que atingido pela eficcia da interveno? A chamada
justia da deciso, ou seja, os fundamentos de fato e de direito da deciso
proferida; iii) o instrumento de controle: exceptio male gestius processus que tem
como causa de pedir as hipteses do art.
4. Efeitos da coisa julgada
A doutrina aponta a existncia de 3 efeitos: positivo, negativo e
preclusivo.
a. Efeito positivo:
Aquele que determina que a questo principal j decida e
transformada em CJ, uma vez retornada ao judicirio como questo incidental, no
pode ser decidida de modo diverso (no confundir com eficcia vinculante). Tanto
verdade que se houver inobservncia do efeito positivo da CJ, podero surgir 2
consequencias processuais:
i)
Art. 267, V: se verificada a existencia de CJ no curso de uma RJ
processual, a soluo jurdica adequada a aplicao deste
dispositivo. (remisso ao art. 268)
ii)
Oferecimento de ao rescisria: art. 485, IV
Qual a NJ processual da CJ ? Pressuposto processual negativo
Qual a NJ material da CJ ? Art. 5, XXXVI, CF: garantia fundamental.
b. Efeito negativo:
Aquele que impede que a questo principal definitivamente decidida
seja julgada novamente como questo principal em outro processo.
A diferena para o positivo que o negativo impede que a questo seja
apreciada, ainda que como incidente processual.
c. Efeito preclusivo: art. 474 CPC c.c 467
Discute-se o que ele efetivamente atinge:

1. corrente: Barbosa Moreira;

Resp 112101: majoritria: a eficcia
preclusiva da CJ somente atinge os argumentos e provas que sirvam para
embasar a causa de pedir efetivamwente deduzida. (art. 282, III)
Sob o prisma do autor: embasa a causa petendi
Sob o prisma do ru: a excipiendi
Ou seja, atinge ambas as partes!
2. corrente: Greco: a eficcia preclusiva atinge a hiptede fatos da mesma
natureza, conducentes ao msm efeito jurdico. Qual a idia aqui ? Evitar
violao ao p. da congruncia e, em ltima anlise, contraditrio, ampla
defesa e devido processo legal. Pela redao do art. 474 deveras ampla pq
abrange o que foi efetivamente deduzido comop tb aquilo que poderia ter
sido e no foi. Isto viola a congruncia pq se o juiz no pode afastar o que
no foi ventilado, a CJ tb no poderia. No nosso ordenamento no existe
julgamento implcito.
Se atendo a literalidade do art. 474, estaria se revenerando o julgamento
implcito.
Em provo, a palavra chave aqui seria o julgamento implcito. As duas primeiras
correntes so dominantes.
3. corrente: Araken de Assis: minoritria: a eficcia preclusiva abrange todas
as causa de pedir que poderiam ter embasado a pretenso ou a resposta. a
idia do julgamento implcito. Essa tese segue a literalidade do art. 474. No
interessa aqui se aprte efetivamente deduziu ou no a causa de pedir,
interessa que ela poderia ter aduzido e no fez. Isso nada mais do que
precluso: a parte perdeu a oportunidade.
Obs: ver em conjunto com concurso de aes.
5. Modo de produo da CJ
Existem 3 modos de produo da CJ material: pro et contra; secundum
eventus litis; secundum eventus probationis.
5.1.

Pro et contra:

a regra geral no nosso ordenamento, utilizada primordialmente nos

processos cveis individuais, que significa o incondicionamento para formao da CJ,
ou seja, basta a presena dos requisitos ensejadores, para que a CJM se forme
independentemente do resultado da demanda.
So 4 os requisitos: i) funo jurisdicional tpica; ii) exerccio de cognio
judicial vertical exauriente ou exaustiva; iii) resoluo do mrito; iv) trnsito em
julgado.
Excepcionalmente se aplica aos processos coletivos: art. 103, #2, CDC.

Ver: art. 94 CDC; 81, pu, I ao III;

O resultado de um processo coletivo somente repercutir na esfera
jurdica individual para beneficiar a vtima ou seu sucessor, jamais para prejudcilos. Tanto verdade que possvel o chamado transporte in cutilius a
possibilidade da vitima ou seu sucessor valer-se da sentena coletiva ou execuo
no plano individual.
Art. 103, #2: os interessados que ingressaramno feito no podero porpor
suas aes individuais.
5.2.

Secundum eventus litis

Est condicionado ao resultado da demanda, ou seja, dependendo do caso

concreto, ainda que os requisitos estejam tds presentes no haver formao da
coisa julgada.
Como regra, s se aplica ao processo civil coletivo que tutela interesse
individual homogneo.
Art. 103, III, CDC c.c 81, pu, III, CDC e 21, pu, II, lei 12016-09.
Pode ser utiizado em processo civil individual ?
Leonardo Greco sustenta a possibilidade de aplicao nos casos em que o
titular do direito material no est em juzo para defende-lo, ou seja,a nas
hipteses em que no existe coincidncia entre a parte formal e a parte material.
5.3.

Secundum eventus probationis

Esta forma est condicionada ao contedo dafundamentao da deciso , ie,

imprescindvel verificar se a deciso de mrito proferida est fundada em suporte
probatrio suficiente. De acordo com essa idia, se o resultado foi procedncia ou
imporcocedncia pura, haver coisa julgada material. Se for improcedncia por
insuficincia ou falta de provas, haver CJ formal.
A smula 401 STJ s faz sentido se a sentena cindida em captulos se no
no trnsito em momentos distintos.
Esse modo se aplica, como regra, ao processo coletivo. Pode ser utilizado no
processo civil individual ?
Se aplica na seguinte hiptese: ao de investigao de parentalidade,
proposta e julgada em definitivo, antes do advento do exame pericial de DNA, cujo
resultado tenha sido improcedncia por insuficincia de provas.

O STF (plenrio) admite essa tese (RE 363889 DF; 02.06.11). O STJ
depende da turma, havendo decises aceitando e rejeitando. A mais recente adota.
6. Modo de identificao da coisa julgada
H violao quando se reproduz uma ao anterior idntica julgada em
definitivo. A identificao pode ser a partir de duas teorias:
6.1.

Teoria da trplice identidade

Adotada no CPC nos arts. 301, ##1 ao 3; 267, V; 467, CPC

Para que uma ao seja considerada idntica a outra imprescindpivel

a exata identidade entre os trs elementos identificadores da demanda, quais
sejam, partes, pedido e causa de pedir.
6.2.

Identidade da relao jurdica (pretenso)

Visa corrigir as distores causadas pela 1. teoria afirmando que

possvel existir reproduo de ao idntica, mesmo que os trs elementos
identificadores no sejam idnticos. Para esta teoria, sem respaldo no CPC, sendo
meramente doutrinria, haver uma ao idntica a outra quando houver
reproduo da mesma RJ material e seus consectrios.
1. tese: prevalece a primeira coisa julgada material formada com base nos
seguintes argumentos:
i) as partes poderiam ter questionado a deciso proferida ou at mesmo
oferecido rescisria; se no fizeram pq reconheceram a CJM
formada;
ii) a 2. CJM formada no pode prevalecer por ser em ltima anlise
inconstitucional, na medida em viola o art. 5,XXXVI, surgindo aqui um
problema de ordem prtica art. 485, IV c.c 495. Se a 2. CJM foi
formada h mais de 2 anos, o vcio permanece por ser um vcio de
inconstitucionalidade,
que
jamais
preclui

coisa
julgada
inconstitucional jamais preclui (traar paralelo com constitucional).
2. tese: para esta prevalece a 2 CJM, pois as partes voluntariamente abriram mo
da observncia e do respeito a coisa julgada anteriormente formada. A idia aqui
que CJ uma garantia constitucional direcionada s partes, que podem dela abrir
mo.
Essa 2 tese s faz sentido, se a premissa for a teoria trade, mesmas
partes...
6.3.

Anlise da smula 343 do STF

No cabe ao rescisria por ofensa a literal

dispositivo de lei, quando a deciso rescindenda se
tiver baseado em texto legal de interpretao
controvertida nos tribunais.
Veda a propositura de ao rescisria por violao
O problema que no Info 498, aplicou overriding, sem deixar expresso,
mitigando a eficcia do prprio precedente, o STF separou violao de norma
infraconstitucional, de norma constitucional.
(udio!!!)
A smula s ser usada se a violao for de norma infra, quando for de
norma constitucional no se aplica a smula 343.
O STF deixou bem claro nesse precedente que deve ser observado o
prazo decadencial para manejo da rescisria. Se ultrapassado o prazo, permanece o
vcio, que s poder ser alvejado em ao autnoma.
-

Art. 475-L, II, #1 c.c art. 741, II e pu, CPC : fazer remisso ao art. 27 da lei
9868: modulao de efeitos.

Ateno ao art. 21, lei 9868: Se o STF determinou a suspenso do feito o ttulo
inexigvel, pq atingido pela suspenso. Inexigvel a palavra chave.
7. Relativizao ou flexibilizao da CJ
Esta tese preconiza a possibilidade do afastamento episdico da CJ por
algum motivo inerente que impea ou a exequibilidade do ttulo formado ou que
viole alguma garantia constitucional .
O gtrande problema que a doutrina ainda diverge quanto a
possibilidadde de relativizao e quanto aos instrumentos cabveis para tal.
1 tese: minoritria: Barbosa Moreira e Humberto: no possvel a flexibilizao
fora as hipteses j permitidas, sob pena de ser relegar a oblvio garantia
consittucional da segurana jurdica e estabilidade das RJ. Coisa julgada no guarda
relao com correo ou justia da deciso, mas sim com segurana jurdica.
2. tese: Menezes de Direito, doutrina majoritria, STF (1 semestre 2011) e STJ
(maioria dos precedentes). Para esta, a relativizao da coisa julgada s atinge a
denominada coisa soberanamente julgada, posto absoluta. A CJM por j ser relativa
no abrangida por esta tese, portanto a ao rescisria no o instrumento
jurdico adequado.
7.1.

Hipteses de cabimento

a. Coisa julgada inconstitucional (alguns autores falam sentena

inconstitucional transitada em julgado): qualquer violao de norma
constitucional pode gerar essa relativizao. No vcio processual.
Tem que ser violao de norma!!!!
b. Sentena de improcedncia por insuficincia de provas
proferida nos autos de uma ao de investigao de
parentalidade proposta e julgada antes do advento do exame
pericial de DNA: essa hiptese leva a divergncia dentro do STJ (j
citado).
7.2.

Instrumentos para relativizao

Para a 1a. Tese, a rescisria j seria
a. Querela nullitatis insanabilis: casos de vcio ou ausncia de
citao (alguns autores citam essa como instrumento).
b. MS: Art. 5, III, lei 12016-09: Sm 268 STF: admite o MS por
falta de outro instrumento.

Exceo de pr exceutividade aquela que atinge ops atos materiais de

execuo se quer evit-los ou rev-los.. J a chamada exceo de ps execuo.
H quem susente tratar-se de objeo , no de exceo.
03.02.12
Tutela de urgncia
1. Teoria geral
1.1.

Espcies

Uma primeira tese, minoritria, defende que so trs as espcies:

antecipada, cautelar e inibitria. Enquanto uma tese majoritria defende que so
duas as espcies: antecipada e cautelar apenas. Para a majoritriaI, a inibitria
tcnica decisria de provimento final, conformearts. 461, #5, CPC; 11 LACP e 84,
#5, CDC.
Essa divergncia foi cobrada na prova especfica do MPRJ (XXX concurso):
Quais os limites de uma obrigao pecuniria em demanda contra a fazenda? i)
insindicabilidade do mrito administrativo; ii) p. da reserva do possvel tanto sob a
perspectiva ftica (abordando escassez de pessoal e de recursos) quanto sob a
perspectiva jurdica (abordando vinculao ao oramento LDO; LOA; Plano
plurianual; lei de responsabilidade fiscal); iii) p. da separao de funes (acerca da

possibilidade do juiz se substituir na esfera administrativa, substituindo a vontade

do administrador).
1.2.

Liminar ou medida liminar

Pode-se referir usando as duas nomenclaturas ou ainda, deciso liminar, mas

nunca despacho liminar, pois este guarda relao com juzo de admissibilidade da
demanda.
Nada mais do que uma tcnica decisria cujo objeto principal a concesso
ou no de uma tutela de urgncia. uma deciso in limine litis (leva a crtica de
muitos doutrinadores, pois s se poderia haver liminar no comeo do processo, no
aps...).
A liminar pode envolver todas as espcies
muito comum questionar em provas orais qual a difena da liminar e da
tutela antecipada. A liminar um instrumento, um dos instrumentos para se obter a
tutela de urgncia, enquanto a tutela antecipada o seu contedo.
1.3.

Omisso jurisdicional

muito comum o juiz dar o despacho que apreciar o requerimento da

medida de urgncia aps a contestao.
Primeiramente, qual a NJ desse despacho?
- Para a 1. tese trata-se de mero despacho ao argumento que este ato no
tem contedo decisrio, tendo o juiz apenas postergado a natureza do
requerimento, aplicando-se o art. 504 CPC, ie, ato judicial que no passvel de
recurso. Ateno: h precedentes no STJ (2008-2009) admitindo recurso em face de
despacho, desde que seja verificado no caso concreto prejuzo para uma das partes.
Contudo esses precedentes versam sobre designao de data para realizao de
hasta pblica, mas ainda assim prevalece a ratio decidendi.
- Para a 2. tese trata-se de deciso interlocutria ao fundamento que
postergar a anlise do requerimento importa em rejeit-lo. Um dos requisitos da
tutela de urgncia o periculum in mora, ao postergar, o juiz demonstra que
entende que no h esse periculum in mora, pelo menos a princpio, o que d
direito a parte de recorrer da medida.
Dentro da 2 tese, h uma divergncia aqui quanto ao recurso cabvel.
Uma parte sustenta a oposio de embargos de declarao, art. 535, II, CPC, pq a
rigor houve uma omisso do juiz ao no fundamentar o pq do indeferimento
(minoritria), como no pode haver julgamento implcito no nosso ordenamento,
art. 93, IX, CF, no admitem o AI. J a outra parte sustenta o cabimento do AI, pois
houve uma rejeio da tutela, art. 522, in fine, CPC.

1.4.

Requisitios ensejadores

a. Fumus boni iuris: plausibilidade das alegaes que embasam o

requerimento que demonstra a viabilidade da existncia do direito da
obteno de provimento jurisidicional pleiteado. (se questionado pelo
examinador no usar os termos probabilidade ou possibilidade, pois alguns
entendem que vc restringe o fumus boni iuris).
Todas as tutelas de urgncia partem do fumus boni iuris.
b. Pericullum in mora: visa evitar a ineficcia ou inefetividade do provimento
jursidicional final, tendo em vista os nsitos efeitos deletrios do tempo. A
parte no pode aguardar o deferimento do ato jurisdicional final sob pena de
sofrer um dano de difcil, incerta ou impossvel reparao. Em termos mais
simples, a parte no pode suportar os efeitos do tempo.
b.1. pericullum in mora inverso ou invertido: a interpretao do
pericullum in mora sob a tica da parte requerida, ou seja, a possibilidade do
provimento jurisdicional de urgncia gerar um dano irreparvel ou de difcil
ou incerta reparao para o requerido. No ter como retornar ao status quo
ante irreversibilidade do provimento. Art. 273, #2, CPC: No se conceder
a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do
provimento antecipado.
Tutela de evidncia ou tutela de segurana: Nomenclatura que ser adotada
de forma expressa no novo CPC: Tem relao direta com os requisitos
ensejadores das medidas.
A tutela de evidncia aquela na qual se exige apenas o fumus boni iuris.
No precisa demonstrar o pericullum in mora. Art. 273, caput. O fumus boni
iuris regra geral para as tutelas de urgncia, enquanto o pericullum in
mora, s exigido na hiptese do inc. I, onde est previsto. (a idia que o
que o est previsto no caput se irradia para os incisos e pargrafos do art.).
J a tutela de segurana exige a demonstrao tanto do fumus boni iuris
quanto do periculum in mora. Essa a regra geral.
Em resumo:
Tutela de urgncia:
- De evidncia FBI art. 273, II, CPC
- De segurana FBI + PM art. 273, I, CPC

Cauo de direito completo: Medida de urgncia exigida pela prpria norma

como garantia de um provimento, ou seja, a lei exige uma garantia para que a

parte obtenha um provimento judicial favorvel. Fala-se em cauo de direito

completo pq o FBI e PM j vm presumidos pelo legislador.
Um exemplo o art. 835, CPC. Cauo para despesas do litgio.

Art. 835. O autor, nacional ou estrangeiro, que residir fora

do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da demanda,
prestar, nas aes que intentar, cauo suficiente s
custas e honorrios de advogado da parte contrria, se
no tiver no Brasil bens imveis que Ihes assegurem o
pagamento.
Obs: art. 835 c.c art. 109, II, CF.
Mais um exemplo o art. 475-O, CPC, que traz a possibilidade de retornar
ao status quo ante pq o ttulo executivo que embasa a execuo provisria. Ver
inc. III.

Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no

que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas
as seguintes normas:

Mais um exemplo: Art. 804, CPC c.c art. 811

1.5.

Ex officio

possvel desde que haja uma relao jurdica em curso sob pena de
violar o p. da inrcia. De acordo com a doutrina, essa possibilidade deriva do poder
geral de cautela, art. 797 e 798 CPC.
Poder geral de cautela permite a concesso das medidas cautelares. A lei
exige para tanto um requisito garantir maior efetividade, podendo conceder
diretamente uma cautelar tpica ou atpica, ou por meio de substituio:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos,
que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder

o juiz determinar as medidas provisrias que julgar

adequadas, quando houver fundado receio de que uma
parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da
outra leso grave e de difcil reparao.
Obs: da leitura do art. 797 e do art. 273, conclui-se que, pela lei, a concesso de
ofcio com base no poder geral de cautela se limita s tutelas cautelares, visto que
o art. 273 expressamente prev que a concesso da tutela antecipada depende de
requerimento da parte.
Fazer remisso aos arts. 805 e 807 CPC (ver remisses a serem feitas no
udio 1:04:00)

Obs: Cautelares atpicas na ao de improbidade:

Na ao de improbidade existem cautelares tpicas: i) afastamento
cautelar do agente; ii) sequestro dos bens; iii) indisponibilidade dos bens, ie, esto
positivadas na lei 8429-92 (fazer remisso na lei: art. 20, destacar afastamento
c.c art. 319, CPP).

A cautelar do art. 319 do CPP afasta a cautelar da lei de

improbidade?

Uma no afasta a outra pois a cautelar da lei de improbidade para

evitar prejuzo na instruo processual.

Pode o juiz no curso de uma ao de improbidade conceder uma

cautelar atpica?

O juiz pode conceder uma cautelar atpica, o que ele no pode

substituir uma cautelar tpica por uma atpica, mas uma tpica da lei de improbidade
(as trs acima). Ou seja, o poder geral de cautela na ao de improbidade mais
restrito que no CPC, pois estar limitado pelas cautelares previstas na lei.

Pode ocorrer concesso ex officio de tutela antecipada?

Art. 273, caput: precisa de requerimento. a regra do CPC, ento o juiz

no poderia conceder de ofcio. Vale destacar requerimento e combinar com o art.
128.
Obs: art.527, III, pu c.c art. 558, tds do CPC: o mesmo raciocnio se aplica
a tutela antecipada recursal.
O art. 273, #6 pode ser visto como (...) udio!!!!!!!!!!!

2. Ponto: art. 3, lei 12153 /09 (juizados da fazenda pblica) .

Cuidado!!!!!!!!

hiptese
de
tutela
antecipada
de
officio
positivada!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!
Neste art. 3. Fazer remisso: Smula 724 STF; art. 4, lei 8437-92; art. 1,
lei 9494-97; art. 100, CF.

Poder geral de efetivao

Art. 461, #5: a possibilidade do rgo jurisdicional usar os meios
executrios tpicos ou atpicos afim de efetivar o comando previsto no provimento
judicial proferido. A rigor a idia a utilizao de uma meio executrio de officio.
Meio executrio pode ser direto (ou sub- rogatrio) ou indireto (ou coercitivo).
Ao entender que tutela inibitria espcie de tutela de urgncia,
esse poder geral de efetivao exemplo de concesso ex offico. Ao passo
que se entedermos que uma tcnica decisria de provimento final, esse
poder geral de efetivao demonstra a existncia de sentena com
executividade intrnseca que nada mais que sentena na qual o rgo
juridiscional aplica de forma imediata, os instrumentos necessrios para
realizao da execuo do comando previsto.

Ateno: tipos ou espcies de tutela inibitria: a doutrina sustenta haver duas

espcies: pura e impura. A tutela inibitria pura a que gera o impedimento de
atividade nociva, ie, ela evita a ocorrncia de determinado dano. Enquanto a impura
aquela cujo contedo a cessao de atividade nociva. uma tcnica decisria
que impede o prosseguimento de uma determinada leso.

No art. 461, #5 destacar Impedimento de atividade nociva (inibitria pura) e

fazer remisso ao art. 11 LACP (neste, temos a tutela inibitria impura) e ao art. 84,
#5 CPC (inibitria pura).
A ACP e a Ao popular so leis especficas omissas. Para sanar omisso
nestes casos deve-se valer do microssistemas (art. 84, #5).

1.6.

Inaudita altera parte (pars)

Quando o juiz defere uma tutela de urgncia ele pode no ouvir ambas as
partes ou tem que ouvir ao menos uma delas ?
Se o examinador questionar se pode dispensar ambas as partes,
tratando-se de tutela antecipada, no pode (regra), salvo os dois casos de tutela
antecipada de officio (art. 273, #6 e art. 3, lei 12153-09).
Tratando-se, contudo, de cautelar pode conceder sem ouvir nenhuma
das partes. Admite-se pelo art. 804 CPC que seja sem ouvir o ru e pelo art. 798,
799, CPC.

E em face da fazenda Pblica ?

Art. 2, lei 8437/92 (regulamenta cautelares contra o poder pblico)
prev que o representante da fazenda pblica deve ser ouvido em at 72 h para
cautelar concedida em ACP e em MS coletivo. Ou seja, no regra geral, apenas
nesses casos.
Art. 1 da lei 9494/97: aplicar t. Antecipada os art. 1, 3 e 4 da lei
8437/92. (udio)

2. Tutela cautelar

2.1.

Distino

Qual a diferena entre ao cautelar, medida cautelar e tutela cautelar?

A ao cautelar o instrumento para retirar o Judiciario da inrcia,
iniciando o processo cautelar cujo objetivo a concesso ou no
A medida cautelar a forma de exteriorizao de uma tutela
jurisdicional cautelar. Ou seja, o contedo ou resultado que se busca.

2.2.

Cautelares

Podem ser preparatrias ou incidentais. Art. 796 CPC.

A medida cautelar requerida no bojo de uma ao cautelar possui uma
relao de dependncia lgica com a sentena de mrito do chamado processo
principal, na medida em que esta pode revogar o seu contedo e eficcia.
Porm, o chamado processo cautelar possui autonomia frente ao dito processo
principal, que pode ser de conhecimento, de execuo ou at mesmo cautelar.

Obs: Quando o processo pode ser considerado autnomo?

Quando precisa de uma ao para comear o processo, de uma citao
para triangularizar a relao e procedimento prprio. Sempre que estivermos diante
destes 3 requisitos teremos um processo autnomo!!!!

a. Cautelar preparatria: aquela que requerida antes da propositura

da ao principal. Disto pode surgir: ela fixa a competncia para
oferecimento da ao principal (art. 87, 89, 800 e 801, III, CPC).
A no observncia da regra de competncia tem como
consequencia principal a litigncia de m-f (na cautela, ao indicar
como ao principal x, quando na verdade y) e, eventual,
incompetncia absoluta.

Vale lembrar que o critrio de competncia nas cautelares

funcional horizontal.

Questo especfica do TJRJ 2008: Proposta ao principal, o ru citado

contesta. Aps proposta ao cautelar, no juzo da ao principal. O
requerido em resposta argui exceo por incompetncia relativa. Vc como
juiz o que faz?
A exceo deve ser recebida, mas no deve ser acolhida, na medida em
que houve prorrogao da competncia. Da combinao dos arts. 87 e 114, verificase que ao no arguir em contestao, prorroga-se a competncia, por isso no pode
mais ser acolhida na ao cautelar.

Cuidado: nem todo procedimento cautelar ter oportunidade de resposta. Ex: art.
865: cautelar de justificao. (sem defesa ou recurso). A outra questo que o art.
802 s fala em contestao, o que nos fornece a falasa idia de que esta seria a
unica possibiidade de resposta possvel, mas para a doutrina todas as modalidades
cabveis sero possveis (art. 300, 134, 135, 304, CPC), com exceo da
reconveno e ao declaratria incidental (Arts. 315 e 325).
Outro exemplo seria a cautelar para produo antecipada de provas.

Quanto a propositura da ao: Art. 806, CPC: prazo de 30 dias. O prazo

comea a correr a partir do momento que a medida cautelar reqjuerid a comea a
produzir seus efeitos no plano concreto. Alguns dizem momento em que o requerido
comea a sofrer os efeitos (o que a mesma coisa).
Art. 808, I: a cessao da eficcia, no enseja a extino do processo (tese
majoritria).

Com a perda da eficcia, pode o requerente renovar o pedido? A doutrina

sustenta que sim desde que lastreada em novos fatos. Ou seja, o requerente deve
demonstrar que houve inovao na situao ftica ou jurdica.
A concesso de uma medida liminar traz em seu bojo a clusula rebus sic
stantibus (arts. 805 e 807 CPC).

Inaplicao do prazo de 30 dias do art. 806. A doutrina sustenta que se a

liminar requerida no ensejar prejuzo a parte contrria no corre o prazo de 30 dias
para ao principal. Ex: cautelar de justificao e produo antecipada de provas.
Isso se aplica, pe, numa ao de improbidade. Art. 17, caput, lei 8429
c.c arts. 806, 808, I e pu do CPC. Nem sempre o examinador pode deixar
claro se houve ou no prejuzo ao requerido.

Obs: o prazo de 30 dias no precisa se aplicar em dobro para a defensoria pq

prazo material. S se conta em dobro para a defensoria prazos processuais.
Sendo prazo material, a sua NJ decadencial (pq a parte perde o direito a
manuteno dos efeitos cautelar... udio).

Obs: udio sobre a litigncia de m-f e o prazo de 30 dias novamente.

Cautelar satisfativa: Existe divergncia na doutrina acerca da efetiva existncia

desse instrumento tendo em vista a finalidade precpua da cautelar, qual seja,
meramente assecuratria. O que significa que ela visa assegurar o resultado prtico
de um outro processo chamado de principal.
Para a 1 tese, ela existe e se verifica nos casos em que h um
esgotamento da medida requerida, ou seja, quando a simples efetivao da
cautelar satisfaz a pretenso requerida. Ex: prestao de contas do administador
(em condomnio).
J para a 2. tese (dominante), no existe cautelar satisfativa, na medida
em que ela encerra uma contradio em seus prprios termos se cautelar, no
satisfativa; se satisfativa, no cautelar. Os autores afirmar que a satisfativa
uma falsa cautelar, sendo, na verdade, uma tutela antecipada.
A relevncia desta para a cautelar preparatria que ao defender
que ela existe, que no h necessidade de ao principal, no se
aplicando o art. 806 (30 dias).

b. Cautelar incidental: so aquelas requeridas no bojo de uma ao

principal. s cautelares incidentais no se aplicam as regras do art.
801, III e do 806. A nica regra que deve ser observada a de
competncia do art. 800.

Obs: lembrar aqui da briga entre STF e STJ no tocante a medida cautelar para
concesso de efeito suspensivo aos recursos excepcionais. O STJ defende que essa
medida pode ser requerida diretamente a ele, ainda que pendente o juzo de
admissibilidade na origem. Para o STF, se houver pendncia de admissibilidade, a
cautelar tem que ser dirigida ao presidente do Tribunal de origem, ao passo que se
j houver admissibilidade, essa cautelar pode ser requerida diretamente ao STF
Sumulas 634 e 635 do STF.

2.3.

Provisoriedade e temporariedade

A deciso judicial que embasa uma medida cautelar por ser exarada com
base em cognio vertical sumria no tem cunho de difinitividade tanto isso
verdade que pode ser revogada, modificada ou substituda de officio.

A medida cautelar dotada de provisoriedade ou temporariedade?

A provisoriedade diz respeito aos efeitos decorrentes da prpria
concesso da cautelar (pq duram at o proferimento da deciso de mrito). J a
temporariedade diz respeito a aplicao do art. 806.

2.4.

Coisa julgada:

Art. 810. A regra a formao da coisa julgada formal. Excepcionalmente,

haver CJM quando o juiz reconhecer prescrio ou decadncia. Arts. 202, I e pu;
189; 210; 211, todos do CC; arts. 174, pu, I, CTN; art. 8, #2 e 40, ##, da lei 683080; arts. 27 e 26, #2, CDC; art. 21, LAP; art. 219, caput, ##1 e 5; 269, IV e 295,
IV e 617, todos do CPC.

3. Tutela antecipada

3.1.

Objeto finalidade:

A tese minoritria sustenta que o bem da vida pretendido. A tese

majoritria defende que no antecipa o pedido em nenhum de seus objetos, no
entrega o bem da vida nem o ..., mas sim os efeitos prticos do provimento
jurisdicional final. Por isso diz-se que ela dotada de satisfatividade, por isso ela
no meramente assecuratria.

Pode o ru requerer tutela antecipada ?

A doutrina, hoje dominante, defende a possibilidade, desde que ele
deduza pretenso em seu favor.
-

Pode requerer tutela antecipada contra a fazenda ?

1 tese: minoritria: No possvel aos argumentos: i) o STF declarou

constitucional as lei 8437-92 e 9494-97, no bojo da ADI 223 e ADC 4); ii) violao ao
regime jurdico constitucional do precatrio (ver art. 273, #3, CPC).
2 tese: majoritria: plenamente possvel desde que observadas as
restries e vedaes das leis 8437-92 e 9494-97. Isso pq essas restries no so
gerais e genricas, mas especficas. Alm disso sustenta que deve ser observada a
deciso proferida na ADC 4 teve por objeto a anlise da constitucionalidade da lei
9494-97, onde o STF disse que a lei teria constitucionalidade no plano abstrato, na
medida em que as vedaes e restries so especficas ... Contudo, no plano
concreto, pode ser inconstitucional, sendo autorizado, por conseguinte, o juiz,
diante do caso concreto, conceder tutela antecipada. Sm. 729 STF.
Quanto ao precatrio, a 2. tese sustenta s haver violao quando tratar
de obrigao pecuniria, logo, a contrario sensu, no sendo pecuniria, no tem
como violar o regime jurdico.

3.2.

Espcies

Tutela antecipada genrica (art. 273), de evidncia (art. 273, II) ou de

segurana (art. 273, I), ou tutela antecipada de pedido incontroverso.

Distines:

T.A. Genrica

T.A. de pedido
incontroverso

Cognio

Sumria

Exauriente

Provisoriedade

Provisria

definitiva

Mrito

Efeitos

Objeto

Imutabilidade

Precluso

CJM
STJ)

Requisitos

FBI + PM ou FBI

Incontrovrsia

10.02.12 Fabricio faltou

17.02.12 Carnaval
24.02.12 Ps carnaval

02.03.12

Execuo

(sm

406

1. Teoria geral da execuo

1.1. Requisitos : art. 580 CPC

Ttulo executivo (revestido de certeza, liquidez e exigibilidade)
Inadimplemento

Ttulo executivo

pegar comeo da aula!!!!!!!!!

Sm. 339 STJ
Lembrando que a smula do STJ no vinculante.

Art. 1102-B CPC: ao monitria

Ttulo injuntivo: obrigao pecuniria ou no pecuniria ao monitria (NF 1102-A CPC) Sm. 339 citao
O ru intimado para pagar (cumprir a obrigao) ou oferecer embargos
(embargos aqui que tem natureza de ao, para parte da doutrina, ou de
contestao, para doutrina dominante, por tal razo se aplica a revelia.
Como argumento de reforo, at a fase de resposta o procedimento mantmse especial, aps esta poder ser convertido ou em processo executivo ou em
processo comum ordinrio.
A fazenda no pode ser intimada para pagar, pq obedece o regime do
precatrio (msm qdo envolver PRV).
Caso a fazenda seja revel, pode o ttulo ser convertido em executivo ? A
fazenda pode ser revel, desde que seja a revelia irrelevante, nos termos do art. 320,
II, o regime do precatrio direito indisponvel.
Obs: a revelia na ao monitria mais gravosa que a do art. 319 CPC.
(udio!!!!)
Inadimplemento

Conceito: Na viso tradicional descumprimento do dever jurdico principal.

Na viso moderna, so duas as formas: descumprir o dever jurdico principal
e inobservar obrigao acessria (?) (violao positiva do contrato).

Competcia:
- Extrajudicial: art. 576 CPC (fazer remisso aos arts.5, Lei de
execuo fiscal e art. 578 CPC). Isso pq a CDA ttulo executivo judicial
(art. 585, VII), combinar art. 578 com Sm 206 do STJ.
A fazenda tem que seguir o foro do contribuinte, se no houver foro
privativo, ser competente a vara cvel com competncia fazendria (Rio:
CODJERJ).
Pode uma fazenda executar (fiscal) outra fazenda ? Existem dois tipos
de dvida ativa, tributria e no tributria, assim depende. Sendo no
tributria, pode, pq no h vedao. Sendo tributria, diferente, pois pelo
art. 150, VI, a, CF estaremos diante de imunidade recproca. (Para Ricardo
Lobo Torres, a interpretao deste art. a interp deve ser ampliativa por tratarse a imunidade de garantial constitucional fundamental). Seguindo, contudo,
a tese da fazenda, pode exisitr execuo entre fazendas, ainda que
envolvendo dvida tributria, desde que no envolva impostos
(interpretao restritiva do art.).
-

Judicial: Seguir art. 475-P, CPC: traz o chamado cirtrio funcional

horizontal de competncia: critrio absoluto de fixao da
competncia. Mas pode ser relativizado no caso do p.u do art. 475P.nas quais o credor pode optar pelo foro. C.c art. 741 VII CPC
(cognio judicial horizontal limitada, ou seja, a parte somente pode
ventilar as matrias previstas no dispositivo.
Combinar o art. 475-P com o art. 742 CPC.
Outro cuidade importante: art. 741, III fazer remisso ao art. 113 c.c
art. 485, II e 495. A idia aqui se a execuo for proposta dois anos aps o
transito em julgadao, np pode mais arguir.
-

Vinculao ao ttulo
A doutrina sustenta que existe vinvulao no plano executivo ou no plano
objetivo. Neste caso, analisa-se o prprio limite objetivo, ie, a obrigao tanto
quanto a seu contudo qt a sua extenso. Naquele analisa-se os limites subjetivos,
quais sejam, as partes em si.
2. Procedimento
2.1.
Processo autnomo:
Extrajudicial: regra!
Judicial: exceo!
2.2.

Processo sincrtico

S se aplica ao processo judicial e regra geral! Tanto para obrigao

pecuniria quanto no pecuniria.
3. Defesa do executado
3.1.

Atpicas (somente pq no especificadas na lei como tal):

Mandado de segurana: sempre observar o art. 5, Lei 12016-09
que elenca os casos em que no se autoriza o MS. Cabe destacar o art.
5, III que veda o MS contra ato judicial transitado em julgado, logo no
pode ser utilizado contra ttulo executivo judicial definitivo!!!!!
Embargos de terceiro: Art. 1046 c.c 50, 499, caput e #1 e 487, II,
CPC + art. 5, pu, Lei 9469-97: cabvel contra atos de constrio ou
expropriao. Primeiro cuidado: figura do terceiro equiparado (#2 do
art. 1046), aquele que parte no processo, mas vai ter a (?) de
terceiro para fins de oferecimento de embargos, pois o ttulo de sua
atuao se d em nome prprio na defesa de interesse alheio. Os atos
de expropriao esto previstos no art. 647 e podem ser atacados
pelos chamados embargos de segunda fase (do art. 746 CPC).
Ao rescisria: O simples ajuizamento da rescisria impedeo incio
da execuo. Art. 585, #1 c.c 489. O art 489, 1a. Parte confirma o 585,
#1, mas a 2a parte faz uma ressalva das tutelas de urgncia. (fazer
remisso no 489 aos arts. 273, 798 CPC (tutelas de urgncia); art. 3, L
12153, (tutela contra a fazenda); art 1, L 9494-97; art. 1 ao 4, Lei
8437-92 (restries). O art. 574 c.c art. 475-O, I e II.
Ao anulatria: art. 486: a doutrina sustenta que apesar do uso do
termo resciso trata-se de anulatria, pois tem como objetivo anular
os atos judiciais meramente homologatrios de NJ processuais (acordo,
transao...), nos quais verifica-se a existncia de vcios do
consentimento. Se a hiptese for de execuo de um acordo, pode ser
obstada pela propositura de uma anulatria.
Querela nullitatis insanabilis: ao declaratria de inexistncia de
relao jurdica: sem previso expressa, mas a doutrina contudo
sustenta uma previso implcita no art. 4a. CPC. Alguns autores
sustentam tb que a querela est prevista em dois outros arts., quais
sejam, 475-L, I e 741, I, ambos CPC. Quanto ao prazo para
oferecimento da querela: no h prazo!!! Pq a pretenso declaratria
imprescritvel. O juzo competente o juzo cvel de livre distribuio.
Por fim, a causa de pedir inexistncia ou invalidade do ato citatrio.
Cuidado com a coisa julgada: ...
Exceo de pr-executividade: abaixo!!!!
Parcelamento ou moratria: art. 745-A: prev a possibilidade do
devedor requerer o parcelamento do crdito (c.c art. 738). Requisitos:
i) tempestividade, no prazo para embargos de 1a fase); ii)
reconhecimento do crdito exequendo, mas reconhecimento total do

crdito.
Se
requerido
o
parcelamento,
pode
o
devedor
concomitantemente oferecer embargos ? A doutrina entende que se
for de 1a. fase, no sob pena de configurar comportamente
contraditrio (ningum pode se valer da sua prpria torpeza), mas ele
pode oferecer os de 2a fase; iii) depsito de 30%, que uma garantia
do juzo e que est atrelado ao prximo requisito; iv) em 6 meses
(prevalece a tese que no pode ultrapassar este prazo; caso o autor
concorde no mais a hiptese do 745-A, mas sim acordo entre as
partes, conforme art. 792 CPC. (continua abaixo aula de 09.03)
Observaes:
- Quanto ao MS... se for ttulo executivo transitado em julgado
oriundo de Juizado fazendrio? No cabe utilizao de ao rescisria e o
STF em 2009 admitiu (no jurisprudncia) admitiu o uso do MS contra
judicial transitado em julgado do juizado pq no h outro meio para atacar!!!
- Quanto ao MS... para atacar um ato judicial proferido ao longo da
execuo: imaginando que seja proferido despacho designando data
para realizao de hasta pblica (para ilustrar apenas!!!!): O art.
prev que despacho ato irrecorrvel, e o art. 5, II, dispe no cabe MS
contra ato irrecorrvel. O STJ contudo diz que cabe agravo em face de
despacho, desde que no caso concreto o despacho traga prejuzo a parte.
Essa seria uma hiptese para impetrar MS.
- Ainda quanto ao MS: Smula 202 STJ (MS impetrado por terceiro, a
premissa da smula trata-se de ato judicial passvel de recurso, mas o STJ
autoriza o manejo de MS): o terceiro prejudicado no intimado da deciso
judicial, por isso ele poderia ingressar diretamente com MS.
- Quanto aos embargos de terceiro... O art. 1048 c.c 746. Da combinao
dos arts. Temos que os embarogs de segunda fase so oferecidos no mesmo
prazo e baseados na mesma situao ftica que os embargos de terceiro. A
diferena a exigncia do oferecimento antes da assinatura da carta de
arrematao ou adjudicao.
- Pode a fazenda oferecer embargos de terceiro para afastar atos de
constrio ou expropriao? (ao de imisso na posse exige posse, por
isso, no necessariamente ser deferida apenas ao proprietrio).
udio!!!!!!!!!!
- Houve transferncia de titularidade no RGI no curso da ao de
desapropriao. Soluo jurdica: redirecionar a ao com o
consequente ... para o novo proprietrio. Uma segunda soluo,
fixando a premissa de que no houve transmisso no RGI, seria:
ao de regresso em face do ru.
- A ao rescisria tb pode ser manejada pelo terceiro juridicamente
interessado. Art. 487, II.
Exceo de pr-executivida

a. Surgimento e finalidade: criao doutrinria sem positivao no

ordenamento, mas encampada pela jurisprudncia, cuja finalidade possibilitar o
exerccio da defesa do executado sem a necessidade de efetuar a garantia do juzo
nas hipteses em que notadamente nas hipteses em que a execuo no pode ser
iniciada. Hipteses estas que so: ausncia de requisitos e pressupostos da
execuo.
A lei 11382 retirou a necessidade de garantia do juzo do art. 736. O que
pode levar ao questionamento ainda h interesse na EPE?
Sim, art., 835 e 836 causa por expensis; execuo fiscal; embargos
de 2 fase; impugnao ao cumprimento de sentena.
b. Crtica nomenclatura: Quanto ao termo exceo , pois este termo
se vincula a idia de defesa, na qual se alega matria no cognoscvel de ofcio e ao
utilizar este instrumento, est se alegando matrias de ordem pblica, que so
cognoscveis de ofcio.
Quanto ao termo pr, pois j se est na fase de execuo, no anterior a
ela, ie, j h execuo em curso. A sugesto objeo de no executividade. Outra
crtica que ao utilizar o termo pr parece que so matrias que antecedem a
execuo, quando este instrumento pode ser utilizado para ventilar matrias que
surgiram ao longo da execuo, que surgiram aps a execuo, at mesmo atos
expropriatrios (alguns usam o termo exceo de ps-executividade; a doutrina
usa este termo para os casos do 647).
c. Consequencias processuais: no caso de acolhimento, dependendo
da matria, a execuo prossegue ou ser extinta. No caso de rejeio, a execuo
prossegue.
d. Matrias alegveis: todas as matrias de ordem pblica (pressupostos,
condies).
Obs: prescrio e decadncia so matrias de ordem pblica ?
Primeiramente, decadncia. Depende. H dois tipos de
decadncia, a legal e a convencional. Aquela pode ser conhecida de
ofcio, portanto, matria de ordem pblica. J essa, precisa ser
ventilada pela parte, razo pela qual no se configura como matria
de ordem pblica (art.211 CC)
Quanto prescrio, a doutrina costuma afirmar, em especial
aps a Lei 11280, que alterou o art. 219, #5, CPC, que matria de
ordem pblica (sem esquecer das crticas j estudadas renncia
tcita...).
Art. 267, #3 e 301, #4 CPC: na dvida quanto a matrias de
ordem pblica sempre verificar estes arts.!!!!!!!!!!! Combinar com o
art. 219, #5.

e. Natureza jurdica do ato judicial que resolve a exceo: se houver

rejeio ou acolhimento sem extino da execuo, deciso interlocutria,
atacvel via agravo de instrumento. Sendo o resultado, acolhimento com
extino da execuo, sentena atacvel via apelao.
09.03.12
Parcelamento
c.c embargos (aula passada)
Continuao:
Efeitos em caso de deferimento:
1. Suspenso de todos os atos executivos da execuo, podendo se afirmar que
essa uma modalidade de defesa do executado que possui efeito suspensivo
opi legis. Art. 745-A, #1 fala da suspensao e deve ser combinado com os
arts. 739-A, ##1 e 6 para diferenciar aquele destes. Isso pq com as ltimas
reformas do CPC os efeitos suspensivos dos embargos passaram a exigir
requerimento do devedor e concesso expressa do rgo jurisdicional. O #1
do art. 739-A exige garantia do juzo, da mesma forma que se exige para o
parcelamento e o #6 dispe que mesmo que o embargante obtenha o efeito
suspensivo, este no impedir a realizao dos atos de penhora.
2. Levantamento. Permite que o credor tenha ab initio a satisfao parcial do
seu crdito, ele j ir obter os 30% do depsito.
J foi questionado se para levantamento dos 30% , caberia exigir
cauo. Esse questionamento tem como base o art. 475-O, III. Nesse caso, a
doutrina sustenta a inaplicao do deste art. (vale aqui fazer remisso no #1
do 739 com esse 475-O). Os fundamentos da doutrina so: i) como essa
cauo funciona com fim de evitar prejuzos indevidos (contracautela), no
h sentido em exigi-la no parcelamento, na medida em que o prprio devedor
reconheceu o prprio crdito exequendo(!); ii) a exigncia dessa cauo
serve somente para as hipteses de execuo com fulcro em ttulo executivo
provisrio. Na hiptese do parcelamento, o ttulo executivo j definitivo.
Tb j foi questionado se o parcelamento pode ser requerido em
execuo provisria e a resposta no. Quando se fala em execuo
provisria deve se ter mente aquela hiptese clssica de pendncia de
recurso que questiona validade e correo do ttulo executivo (arts. 520 e
521 CPC). No faz sentido recorrer para questionar a validade do ttulo ao
mesmo passo que se pede o parcelamento, at por precluso lgica.
Efeitos no caso de indeferimento (art. 745-A, final):
Se o pedido for indeferido, a execuo prosseguir com a prtica dos atos
executivos (atos materiais), sempre mantido o depsito.

No caso de prosseguimento, vale questionar se pode o juiz exigir do credor

cauo (art. 475-M, #1). A doutrina minoritarssima que comenta esse ponto
sustenta a inaplicao desta norma ao parcelamento ao argumento que: i) a
exigncia de cauo nessa norma tem como objetivo evitar prejuzos ao devedor,
ora executado, mesmo aps o oferecimento de defesa tpica e obteno de efeito
suspensivo ( o argumento da doutrina a prpria ratio da norma).
Ateno tanto no caso de deferimento ou indeferimento, estaremos diante de
deciso interlocutria atacvel por agravo de instrumento (art. 527, III c.c 558).
Nesse ponto, o nico questionamento que levantado por alguns autores se o
autor possui interesse no recurso.
Se o juiz defere o parcelamento, a rigor, gerou algum prejupizo ao credor.
Uma parte minoritria da doutrina sustenta que h sim, prejuzo ao credor, pois este
tem o direito de receber seu crdito de maneira imediata e no parcelada (traz-se
aqui as redaes dos art.s 475-J, caput e 652, caput, que prevem prazos de 3 dias,
pe, para recebimento). A doutrina majoritria defende o no interesse no recurso na
medida em que receber de maneira imediata 30% do seu crdito e os 70%
restantes em at 6 meses (pode ser menos). Como argumento de reforo, podemos
citar o art. 745-A, #2, que trata das consequencias no descumprimento do
parcelamento o descumprimento gera: i) vencimento antecipado do crdito
integral; ii) multa de 10%; iii) imediato incio dos atos executivos e, por fim; iv)
vedao a oposio de embargos (a doutrina unssona em afirmar que essa
vedao s abrange os embargos de 1. fase, ou seja, caberia assim ao executado
oferecer embargos de 2. fase Assim cabe fazer remisso aqui ao 746 pois s se
aplica ao art. 738).
O credor tem interesse recursal contra a deciso de indeferimento do
parcelamento? 1. hiptese: foi ouvido previamente pelo juzo e se manifestou de
forma favorvel ao parcelamento. 2. hiptese: para reafirmar o reconhecimento do
crdito exequendo.
Pergunta que vem sendo frequente em fases orais: Esse parcelamento pode ser
utilizado no cumprimento de sentena (a pergunta se justifica pq o art. 745-A est
inserido no ttulo que versa sobre execuo de ttulo extrajudicial) ? O captulo X
que versa sobre cuimprimento de sentena omisso quato a essa possibilidade. Por
isso deve-se no 475-R fazer remisso ao 475-A. A doutrina sustenta essa
possibilidade pelo que est previsto no art. 475-R, mas desde que observado
todos os requisitos do instituto.
Obs: No caso do art. 273, #6: tendo um pedido A incpontroverso e B
controverso, cabe o pedido de parcelamento do incontroverso? Sim!!!!

3.2.

Tpicas
Embargos de:

o 1 fase:
o 2 fase:
o Execuo por carta
o Execuo fiscal
o Devedor insolvente
Impugnao ao cumprimento de sentena

Embargos
1. Natureza jurdica: ao de conhecimento.
Pode ser decretada revelia relevante? O credor citado para contestar os
embargos. Imaginando que ele seja decretado revel. No h qualquer vedao a
decretao de revelia nesse caso, mas a doutrina questiona a aplicao do principal
efeitos da revelia, qual seja, a presuno de veracidade dos fatos (art. 319).
Nesse ponto, a doutrina minoritria defende a aplicao da revelia
relevante aos embargos, notadamente nas hipteses em que a matria ftica
ventilada pelo devedor no tenha o condo de atingir a juridicidade do ttulo
executivo. A tese largamente dominante defende que apesar de ser aplicvel a
revelia esta dever seguir a idia preconizada no art. 320 ( a idia, no o art. em
si!!!!), quer seja, revelia irrelevante aos argumentos que se o rgo jurisdicional
aplicar o art. 319, 2. parte acarretar violao ao ttulo executivo por vezes por via
indireta aquilo que no amis possvel por via direta.
1.1. Competncia:
Aplica-se aos embargos o critrio funcional horizontal (art. 109). Combinar
com o art. 747 CPC possibilidade de ciso funcional da competncia.
Permite que o devedor oferea os embargos tanto no juzo deprecante quanto
no juzo deprecado, j mitigando o critrio funcional, como se no bastasse
permite ainda que o julgamento desses embargos ocorra em juzo diverso
daquele que os recebeu).
1.2. Deciso judicial: Sempre decidios por sentena, 162, #1, atacvel
por apelao.
Aplica-se reexame necessrio na sentena que julga os embargos (art.
475CPC)? Ao analisar o reexame necessrio deve-se ter duas premissas em
mente: i) s cabe reexame de sentena de mrito; ii) sempre contra a
fazenda pblica.
Nesse sentido, o art. 475, II, traz uma hiptese de reexame necessrio,
devendo ser combinado aqui com o art. 16, Lei 6830-80.
Pode-se utilizar o inc. I do art. 475 para dizer que se aplica o reexame
necessrio dos embargos? (arts. 738, 741, 745, 746).
A fazenda pode executar algum sem ser por dvida ativa?
A dvida ativa ttulo extrajudicial e a fazenda pode executar
com base em ttulo judicial, assim, nesse caso, o cidado no vai se
valer dos embargos da execuo fiscal, mas sim seguir o rito do CPC,

impugnao ao cumprimento de sentena do art. 475-L. Se a fazenda

estiver executando obrigao no pecuniria, a defesa do executado
ser... (ele no respondeu aqui, fazendo o raciocnio abaixo...)
O art. 738 CPC se aplica na execuo de obrigao com base em ttulo
executivo extrajudicial. O CPC, ps reforma, no trouxe procedimento para
execuo de obrigao no pecuniria com base em ttulo extrajudicial. Essa
a maior crtica que se faz a reforma, que no trouxe nenhuma forma de
impugano especfica quando envolver obrigao no pecuniria.
O fundamento para essa reposta na verdade o art. 475-I que ao
tratar do cumprimento de sentena, separou os procedimentos: de um lado
obrigao no pecuniria, de outro obrigao pecuniria, determinando que
esta siga a execuo do art. 475-J e seguintes e quela o cumprimento de
sentena dos arts. 461 e 461-A. Ocorre que nestes dispositivos, o legislador
no fala sobre a defesa do executado, o que levou o STJ a editar a Smula
410. Nos ##4 e 5 do art. 461 deve se fazer remisso sm. 410, pq a
intimao prvia exigida pelo STJ refere-se multa pelo descumprimento da
ordem judicial emanada para fins de efetivao (no confundir com a multa
do art. 475-J). Para resolver esse caso, a doutrina costuma afirmar que no se
utilizam aqui embargos, mas sim impugano (essa afirmao pode levar a
erro pois na execuo por ttulo executivo judicial podem ser oferecidos
embargos, desde que sejam embargos de 2 fase ou nos casos em que a
fazenda a devedora.
Voltando... execuo realizada pela fazenda com base em ttulo
judicial, aplica-se o reexame? Art. 475-M, #3. Se a impugnao oferecida
pelo devedor for acolhida e a execuo for extinta, h deciso de mrito
contra a fazenda. Caberia reexame? A doutrina majoritria sustenta que no
cabe o reexame, ao argumento que no h previso legal!!!! Contudo, cabe
ser contrrio a essa posio, pois h previso genrica no art. 475, inc. I.
Se a hiptese for contrria, se a fazenda for a executada com base em
ttulo judicial. A Fazenda oferece embargos e a sentena de mrito lhe
desfavorvel. Cabe reexame?
Passo a passo: sentena desfavorvel na fase cognitiva contra a
fazenda. Houve reexame necessrio.
Tese largamente dominante sustenta que no haver reexame, pois o
ttulo j foi submetido ao reexame no sendo necessria nova submisso. A
tese minoritria defende o cabimento do reexame com base na previso
legal genrica, do art. 475, inc. I, CPC.
2. Cognio judicial
Qual a espcie de cognio aplicada ou utilizada nos embargos? No plano
vertical, exauriente ou exaustiva. No plano horizontal, a cognio depende

do tipo de embargos. Se for os embargos do art. 745, a cognio plena;

mas sendo os embargos dos arts. 741, 746 e 755, a cognio limitada.
3. Garantia do juzo
Art. 736, V, CPC. Para fins de oferecimento de embargos hoje no se exige
mais qualquer forma de garantia do juzo. Problemas:
a) No art. 621 destacar e garantia do juzo a doutrina
sustenta que esse termo foi revogado diante da nova redao
do art. 736!!!
b) Garantia do juzo para fins de obteno de efeito suspensivo.
Ver o art. 739-A, #1, parte final (desde que a execuo j
esteja garantida) combinar com o #6do mesmo art. (a
concesso do efeito suspensivo) no haver bice para a
realizao da penhora ... a doutrina sustenta que a finalidade
do efeito suspensivo de impedir os atos expropriatrios e no
os materiais da execuo
c) Art. 736 c.c 475-L e 475-J, #1. Aps o advento do art. 736
com redao dada pela lei 11382-06, permanece a exigncia
de garantia do juzo para fins de oferecimento da impugnao?
O art. 475-J, #1 fixa prazo de 15 dias para oferecimento da
impugnao. Qual o termo a quo? A intimao da realizao da
penhora, vez que um dos seus efeitos a garantia do juzo!
Por isso, muitos autores, com o advento da lei, passaram a
afirmar que era necessria a garantia do juzo. Mas parte da
doutrina, antes mesmo da mudana no art. 736, comeou a
defender que no seria necessria a garantia, se a
impugnao fosse oferecida antes da penhora.
Contudo, o STJ tem uma deciso de 2008 vedando essa
possibilidade sob o argumento de que a impugano aqui seria
intempestiva, posto que prepstera (ie, remdio judicial
utilizado antes do incio do prazo). Essa deciso traz uma briga
entre jurisprudncia e doutrina: a jurisprudncia entende que
ato processual praticado antes do incio do prazo
intempestivo. J a doutrina entende que tempestividade
significa prtica de ato processual antes do final do prazo, de
modo que o ato praticado antes do comeo do prazo
extemporneo. A diferena entre falar em ato intempestivo ou
extemporneo a possibilidade de admisso ou no deste
ato!!!!
Com a nova redao do art. 736, essa discusso foi
repristinada. O Diddier sustenta que aps essa nova redao, a
impugnao pode ser oferecida sem garantia do juzo com
base e uma interpretao lgico sistemtica. O raciocnio : o
art. 736 ao permitir a defesa sem a garantia, o fez somente

para ttulo executivo extrajudicial cuja garantia para o credor

inferior aos casos de execuo por ttulo judicial. Seguindo
esse silogismo, se o devedor na impugano quiser obter
efeito suspensivo ter que garantir o juzo.
16.03.12
4. Efeito suspensivo
Antes da reforma esse efeito era ope legis, decorria diretamente do
recebimento dos embargos, hj, esse efeito ope iudicius. O art. 739-A deixa
claro que o recebimento dos embargos no garantem o efeito suspensivo,
contudo pode ser concedido por meio de requerimento do devedor no bojo
dos embargos, desde que satisfeitos os seguintes requisitos: i) garantia do
juzo; ii) fumus boni iuris; iii) periculum in mora.
Alguns autores por conta da presena dos requisitos ii e iii, sustentam
a natureza cautelar desse efeito suspensivo, afirmando, inclusive, que
no bojo dessa deciso, h de maneira implcita, causa rebus sic
stantibus, que permitir, a alterao do contedo decisrio diante da
operao do quadro ftico.
Obtido o efeito suspensivo pelo embargante, pode o exequente prosseguir
com a execuo ? Art. 739-A, #3 (prosseguir quanto a parte restante). Neste
#3, o prosseguimento serve tanto para ato material, quanto ato expropriatrio.
Outra hiptese o #6, que diz que mesmo diante da hiptese de concesso de
efeito suspensivo aos embargos, ser possvel a realizao da penhora. Deve-se ter
cuidado com o #6, o efeito suspensivo nos embargos no impede ato material,
mas impede a prtica de ato expropriatrio.
Ainda no #6, pode o credor requerer o ato expropriatrio e juiz conceder,
partindo da premissa que a execuo definitiva?
O art. 475-M, #1 permite que o credor exequente prossiga na
execuo mesmo qdo o devedor obtiver efeito suspensivo na
execuo, desde que seja oferecida uma contracautela, que a lei
aponta como sendo cauo suficiente e idnea. Essa dinmica pode
ser aplica da aos embargos ?
Art. 598 e 475-R: h aqui sistema de complementariedade mtua, de
modo que a omisso de um procedimento pode ser sanada com a do
outro.
Assim, a dinmica supra pode ser aplicada por conta desse sistema de
complementariedade mtua.
A terceira hiptese em que o exequente pode seguir com a execuo apesar
do efeito suspensivo o #4 do art. 739-A. Fazer remisso ao 48 CPC: autonomia
dos litisconsortes a conduta de um no beneficia nem prejudica o outro. No art.
48, remeter aos arts. 320, I, 350 e 509. (pegar no udio, ele abriu trs situaes
distintas)

Na hiptese desse #4, havendo litisconsrcio passivo na execuo, pode

ocorrer a seguinte situao:
1 devedor
No embargou
-

2. Devedor
Embagou
e
matria exclusiva
Efeito suspensivo

alegou

3 devedor
Embargou
e
matria comum
Efeito suspensivo

alegou

O efeito suspensivo obtido pelo 3 devedor se estende ao 2 e ao 1, por tratar-se

de matria exclusiva. O efeito suspensivo obtido pelo 2 devedor no se estende ao
1 e ao 3, por ser matria exclusiva (pe, algo que decorra da RJ entre ele e o credor
apenas).
Por fim, mais uma questo que pode ser levantada aqui envolve a lei 683080. O art. 739-A, #1 pode ser aplicado execuo fiscal ? Inicialmente, o STJ
entendeu que sim desde que houvesse presente os requisitos (garantia do juzo,
fumus boni iuris e perciulum in mora), na medida em que requisito de
admissibilidade dos embargos de execuo fiscal.
Contudo, recentemente, o STJ mudou seu posicionamento passando a vedar
aplicao do art. 739-A, #1, execuo fiscal ao argumento que se trata de
regra especial. (Resp 1291923).
O 736 do CPC no derrogou o art. 16 da lei de execuo fiscal.
5. Resoluo dos embargos
Fixada a premissa de que ao de conhecimento, decidido atravs de
sentena (162, #4), atacvel por apelao (no esquecer da necessidade de
reexame necessrio).
A apelao recebida em qual efeito ? Art. 520, V: rejeio liminar e
sentena de improcedncia apelao somente com efeito
devolutivo.
Assim, se a sentena for de procedncia, a apelao ser recebida em seu
duplo efeito. A importncia do efeito atribudo apelao se o credor poder ou
no seguir na execuo. Recebida no duplo efeito, no. Mas se recebida no efeito
devolutivo, pode seguir na execuo.
Nesse ponto (seguindo a execuo), ser esta definitiva ou provisria ? Com
base no art. 587, 1. parte, ser definitiva quando de ttulo executivo extrajudicial.
Com base na 2 parte, provisria, quando pendente apelao em face de sentena
de improcedncia, quando os embargos forem recebidos com efeito suspensivo.
Pelo art. 587 a resposta seria essa e muito mais simples, contudo, tendo em
vista duas smulas do STJ, a questo mais complexa:
A sm. 317 STJ diz que sempre definitiva quando for de ttulo executivo
extrajudicial, conflitando com a 2 parte do art. 587.

Sm. 331 STJ: embargos de 2 fase, sendo procedente ou improcedente, a

apelao ter apenas efeito devolutivo. Conflitando com o art. 520, V quanto a
sentena de procedncia. Contudo, smula no revoga art., logo...
Para resolver o conflito da sm. 317 mais complicado. A tese dominante
defende que a smula perdeu sua razo de existir com a nova redao do 587, L.
11382-06. Antes da lei, a redao do art. era quase idntica sm, mas com a
alterao houve esvaziamento da smula. Assim, a regra : execuo de ttulo extra
sempre definitiva, ressalvada a 2 parte do art. 587.
Impugnao ao cumprimento de sentena
1. Natureza Jurdica
A 1. tese minoritria defende que tem NJ de ao ou de mero incidente
dependendo da matria ventilada na impugnao, ie, vai depender do inc.
Usado para fundamentar a impugnao. Em geral, qdo baseada nos incs. I, II
e VI, ser ao; III, IV, V, mero incidente.
A 2 tese, dominante, defende que mero incidente que exterioriza uma
defesa tpica do executado. No h necessidade de manejo de petio inicial,
mas de simples petio.
2. Termo a quo
O termo a quo do prazo de 15 dias para oferecimento da impugnao,
conforme o art. 475-J, #1, da intimao da penhora. Precedente: 3 Turma
STJ, Resp 1.032.436, 2011: decidiu sobre a possibilidade de intimar o
defensor. Pode ser intimado desde que respeitada a prerrogativa da
intimao pessoal. (No #1 onde consta advogado fazer remisso ao art. 134
CF)
3. Garantia do juzo
Pela literalidade do art. 475-J, #1, a garantia do juzo requisito
indispensvel para o oferecimento da impugnao sobre pena de ser
impossvel, inclusive, a obteno de efeito suspensivo.
Cuidado: aps o avento da norma do art. 736, h autores que sustentam a
desnecessidade da efetivao da garantia do juzo, ressalvada a exigncia
para fins de obteno do efeito suspensivo.
4. Impugnao prematura ou prepstera
O STJ no 2 semestre de 2008 fixou um precedente no sentido da
inadmissibilidade da impugnao antes do comeo do seu prazo (ainda no
houve precedente em sentido contrrio).
5. Natureza jurdica da cognio exercida

No plano vertical exauriente ou exaustiva, enquanto no plano horizontal

limitada, ou seja, o rgo jurisdicional somente poder enfrentar as matrias
ventiladas com base no art. 475-L.
Art. 475-L, VI: desde que superveniente sentena. Pode o credor alegar
prescrio da pretenso de conhecimento? A rigor trata-se de prescrio da
pretenso executria, logo no poderia alegar tb a da pretenso de
conhecimento por precluso.
Ento, alguns autores argumentam que com base na anlise do art.
219, #5 x art. 475-L, VII, a prescrio ainda poder ser conhecida, mas
somente a da fase executiva, que nada mais o promulgamento da
pretenso da fase de conhecimento.
Fazer remisses aos arts.:
219, #5; 269, IV; 617; 810, CPC
202, I e pu; 2028, CC
174, pu, I, CTN;
37, #5, CF
21, Lei 4717-65
8, #2 e 40 e ##, lei 6830-80;
27, CDC
Smulas 150 STF e 314 STJ
Essa prescrio prevista aqui (Art. 475-L, VI) pode ser a intercorrente ?
(pegar no udio: explicaes sobre prescrio marcos e causas interruptivas
final da aula!!!)
...
... via de regra, at o proferimento da sentena no ocrre prescrio, isso pq,
o CC diz que s volta a correr quando praticado o ltimo ato do processo.
Surge aqui uma tese que defende... (minoritria). A tese dominante
(Tepedino) no sentido de que o ltimo ato do processo, preconizado no art.
202, pu, CC, aquele pertencente ao titular da pretenso e imprescindvel
para o prosseguimento da relao processual (pq assim, fica configurada a
inrcia). Pro Tepedino, no basta a inrcia, ela deve estar formalizada nos
autos, pe, art. 267, #1.
Assentada essa premissa, surge o problema: o requerimento do credor,
previsto no art. 475-J, caput, interrompe a prescrio ? Seguindo a 1. tese,
por coerncia, deve-se defender a interrupo. Mas seguindo a 2, no
interromperia pois no h prazo prescricional em curso, pq no tem inrcia
do titular da pretenso.
Ateno: art. 475-J, #5: destacar arquivar e requerimento da parte (...)
Nesse contexto, pode ocorrer a prescrio intercorrente com base nesse #5.
Ateno: A prescrio s pode ser interrompida uma nica vez! (art.
202, caput, CC). H uma outra corrente que defende que...

Obs: art. 617 dispe que a propositura da execuo interrompe a prescrio. Essa
norma se aplica a qual tipo de execuo ? (destacar interrupo da prescrio e
citao do devedor). Apenas as de ttulo extrajudicial e as execues com base em
ttulo judicial em que se exige citao.
Fazer remisso aos arts. 475-N, pu; 755 e 730.
6. Matrias alegveis (comeo da aula pq ele inverteu a ordem)
O art. 475-L traz uma limitao da cognio medida em que as matrias
esto elencadas em rol taxativo.
a. Essas matrias no podem ser ventiladas em EPE. (precedente
do STJ)
b. Incompetncia absoluta: no est elencada no art. 475-L, ento
a questo : pode ser alegada? A doutrina (Araken e Dinamarco)
sustenta que a incompetncia absoluta est prevista de maneira
implcita no art. 475-L em virtude da redao do art. 113 (c.c
485, II, 495) no havendo necessidade de previso expressa.
Cuidado: A incompetncia absoluta causa de pedir de ao
rescisria, mas tem rpazo decadencial de 2 anos, ento deve se
sempre observar se j passou esse prazo ou no. Se j tiver
transcorrido, no h mais como veicular essa materia como
defesa, sob pena de possibilitar em via indireta, aquilo que a via
no autoriza por via direta se no pode mais manejar a
rescisria, no pode utiliz-la como matria de defesa.
Obs: (o Fabrcio diz pra no Cd. inserir um inc. VII no art. 475-L
e nele fazer remisso ao art. 113 c.c 485, II, 495).
c. Querela nullitatis insanabilis: art. 475-L, I (fazer remisso
aos arts. 319, 322, 1102-C) Ateno revelia... No art.
1102-C existe um efeito especfico da revelia que no pe
encontrado em nenhum outro procedimento, qual seja,
constituio de pleno direito do ttulo executivo.
Constitudo o ttulo, sendo obrigao de pagar quantia,
segue o art. 475-J, o qual possibilitar o oferecimento da
impugnao. Qualquer vcio ou falta de citao ocorrido
na ao monitria poder ensejar a invalidao de todo o
procedimento, mas desde que o processo tenha gerado
revelia!!!
Outra questo que pode surgir aqui sobre a NJ do vcio
(ausncia de citao) e qual consequencia processual.
A resposta dessa questo depende de qual corrente vc se filiar.
A NJ da citao de pressuposto processual e, aqui, h
divergncia doutrinria, pq discute-se se de existncia ou

validade e o art. no indica quais so esses pressupostos. A tese

minoritria, com base no art. 214, sustenta ser pressuposto de
validade. J a tese majoritria, se funda no art. 213 (deve ser
conjugado com o art. 263 e 219), se o processo pro ru s existe
com a citao, o prisma da existncia e no da validade.
Surge aqui um problema pq a parte final do caput do art.
47 fala em eficcia da sentena, que depender da citao. Ou
seja, se a questo envolver litisconsrcio necessrio, devemos
levantar esse ponto como pressuposto de eficcia. Aqui
devemos desdobrar de duas formas: sendo litisconsrcio
necessrio simples, a ineficcia ser relativa ou simples
(significa que a sentena no atinge a esfera jurdica de quem
no foi citado, mass atinge a dos demais). Se for necessrio
unitrio, a ineficcia absoluta (a sentena no atingir a esfera
jurdica de ningum).
Assim, pra responder depende de qual corrente vc se filiar
e dever ser coerente de acordo com o que vc adotar...
Obs: vcio na citao ou vcio da citao. Neste, discute-se o tipo de citao que
pode ser utilizada, j naquela discute-se se o vcio decorre do ato citatrio ou da
sua formalizao.
Exemplos do caso de vcio na citao:
- Correio: art. 222, d (cabe remisso ao art. 8 da lei de execuo fiscal
que permite citao pelo correio, outra exceo o art. 6 da lei
11419-06).
- Hora certa: art. 9, II, CPC. Sm. 196 STJ. No tocante ao art. 653 CPC,
muitos autores, entendem que nessa hiptese admite se citao por
hora certa, pq o dispositivo traz a dinmica da citao por hora certa.
Ateno: o arresto do art. 653 chamado arresto executivo (ato
material da execuo) e no pode ser confundido com o arresto da
tutela de urgncia.
Tem uma tese minoritria que defende que ela no possvel na
execuo por ser prejudicial esfera jurdica do devedor.
13.04.12
Teoria geral dos recursos
1. Reexame necessrio
H quem ainda chame de recurso ex oficio, mas essa nomenclatura no
indicada.
1.1.

Conceito e natureza jurdica

 um instituto processual de aplicao obrigatria pelo juzo a quo, nas

hipteses em que a Fazenda Pblica saia vencida de uma relao jurdica
processual, nesses casos, deve o juiz remeter sua deciso apreciao do rgo
superior a fim de confirmar ou no o teor dos efeitos da mesma.
S se fala em reexame necessrio das decises de 1 grau. Mesmo que o
Tribunal atue em competncia originria, a deciso no ser submetida ao reexame.
No deciso de 1 instncia, deciso de 1 grau.
Quanto a NJ, o reexame uma condio de eficcia da sentena, ou seja, a
deciso judicial proferida somente surtir os seus regulares efeitos aps a
confirmao pelo Tribunal. Isso no efeito suspensivo!!! Cuidado, pq efeito
suspensivo aplicvel a recursos, o reexame necessrio est ligado sentena e
sua eficcia.
O art. 475, caput, CPC traz o reexame necessrio (fazer remisso ao art. 14
da Lei do MS, pq este art. tb traz reexame necessrio das sentenas concessivas da
segurana; ou seja, no se fala em reexame de sentena denegatria. Ateno: No
caso do MS, o reexame deixa de ser condio suspensiva, passando a ser condio
resolutiva. A diferena para o CPC que a sentena surte seus regulares efeitos que
podero ser retirados no caso de no confirmao da deciso.)
1.2.
Hipteses de cabimento
De acordo com o CPC, s possvel reexame necessrio, no caso de
sentena de mrito contrria aos interesses da fazenda.
-

Sentena:
Tanto doutrina quanto jurisprudncia, s admitem reexame de sentena, ie,
no cabe de acrdo nem de deciso interlocutria. Por isso, no se pode confundir
o sistema do reexame com o sistema da suspenso cv da segurana. A suspenso
da segurana um incidente que retira os efeitos, caso acolhido, das decises
contrrias aos interesses da fazenda e, esta, aplica-se sentena, acrdo e
deciso interlocutria.
-

Mrito:
Destaca-se ainda que cabvel apenas as sentenas do art. 269 do CPC,
sentenas de mrito.
Por isso, cuidado com perguntas que envolvam julgar o mrito e resolver o
mrito, resoluo gnero e julgamento espcie de resoluo. Na prova oral da
PGE PR foi questionado se: correto afirmar que s existe reexame necessrio nas
sentenas que julgam o mrito desfavorvel a fazenda? A resposta no!!! Tem
que resolver o mrito. O julgamento pode ser desfavorvel e no condenar.
Com base no CPC, pode se afirmar que no se aplica o reexame s
sentenas terminativas (aquelas lastreadas no art. 267), mesmo que a sentena
terminativa acarrete coisa julgada material. Cabe chamar ateno que as sentenas
terminativas no fazem coisa julgada material, apenas formal, exceo contudo
do inc. V, do art. 267, conforme ressalva o art. 268. Reconhece os pressupostos

processuais negativos (alguns chamam de impedidtivos), todos relacionados a

originalidade da demanda.
Em resumo, mesmo no caso do art. 267, V, que faz coia julgada material, no
cabe reexame necessrio de sentena terminativa.
Exceo: art. 19, Lei 4717-65 (ao popular)
Na ao popular, a 1 hiptese de cabimento a de absolvio de instncia
(como se chamava o julgamento sem resoluo de mrito); a 2 hiptese envolve
os casos de improcedncia do pedido.
Essa 2 hiptese quebra completamente a lgica do CPC, pois pelo art. 6 da
Lei, a fazenda poder figurar no plo passivo, e nesse caso, a sentena de
improcedncia lhe favorvel e ainda assim o reexame necessrio!!!!
Piorando... o #3 do art. 6 traz a interveno mvel ou multifacetria da
fazenda pblica, o que significa dizer a possibilidade da fazenda pblica, no curso
da relao processual, migrar do plo passivo para o plo ativo (remisses: art. 17,
da ao popular; art. 17, #3 da Lei 8429-92; arts. 264, 294 e 321 do CPC, que
tratam da estabilizao subjetiva e objetiva da demanda; art. 5, pu, Lei 9469-97;
arts. 7, II e 10, #2, Lei 12016-09).
-

Contrrio aos interesses da fazenda:

Conceito processual de fazenda pblica: somente pessoa jurdica de direito
pblico. Assim, as estatais, pe, no tem em seu favor o reexame necessrio, pois
no detm prerrogativa processual. Obviamente, h uma exceo: ECT e infraero
ver no udio: um pouco antes de 40:00)
Obs: art. 17, caput, lei de improbidade prev o MP promovendo a ao e no
plo passvio estando o estado ou municpio, com base no #3 ainda do art. 17,
pode ser aplicvel a interveno mvel. A sentena nesse caso no ser
desfavorvel fazenda
1.3.

Procedimento (anlise com base nos trs pontos abaixo:)

a. Haver reexame necessrio ainda que as partes tenham apelado: ver art.
475, #1, isso pq, o reexame, ao contrrio da apelao no vem
acompanhado de razes.
b. Efeito regressivo: o efeito que decorre da interposio de alguns
recursos. aquele que possibilita o exerccio do juzo de retratao.
O juzo de retratao, em processo civil, via de regra, no obrigatrio
(art. 285-A, ##; 296; 527, pu; 526, de maneira implcita). A exceo
regra est no art. 198, VII do ECA. Nesse caso, o juiz deve reapreciar
sua deciso.

Obs: Assim, como no tem razes, o reexame tb no tem contrarrazes, por isso
pode ser questionado, como coadunar esse regime ao agravo retido. O agravo
retido tem um efeito chamado efeito devolutivo ou postergado, a idia que o
recurso s ser conhecido e apreciado em momento processual posterior a sua
interposio, desde que o mesmo seja reiterado no momento processual oportuno
(art. 523, #1).
Para melhor entender, vale esmiuar...
Deciso interlocutria (fora das hipoteses do art. 522, in fine, CPC:
- Tratando-se de deciso interlocutria favorvel parte privada. A fazenda
agrava retido. A sentena favorvel fazenda. Aqui, a parte privada apela e
a fazenda, em CR, reiterar o ag. retido.
-

Tratando-se de deciso interlocutria favorvel parte privada. A fazenda

agrava retido. A sentena desfavorvel fazenda. O reexame, por si s,
no reitera o agravo retido, assim, a fazenda ter que apelar e reiterar o
Agravo. A reiterao no pode ser por simples petio, pois violaria a regra
recursal.

Tratando-se de deciso interlocutria favorvel fazenda. A parte privada

agrava retido. A sentena favorvel fazenda. A parte privada ter que
apelar e nas razes reiterar o agravo.

Tratando-se de deciso interlocutria favorvel fazenda. A parte privada

agrava retido. A sentena desfavorvel fazenda. Nesse caso, o regime do
reexame obrigatrio. Como a parte privada reitera esse agravo, havendo
apenas o reexame? Como o reexame no tem CR, a parte privada no ter
oportunidade processual para isso. A doutrina sustenta que nesse caso, o juiz
dever oportunizar a reiterao. Obviamente, se a fazenda apelar, a parte
privada poder reiterar nas CR.

Em resumo, se s houver reexame, sem recurso luntrio da fazenda, a parte

agravente, desde que no seja a prpria fazenda, ter oportunidade deferida pelo
juzopara reiterar o seu agravo, sob pena de violao dos p. do contraditrio, ampla
defesa e devido processo legal.
1.4.

Hipteses de dispensa:

Art. 475, #2 e #3. Pode estar relacionada ao valor ou a precedentes.

No caso de valor, se no for superior a 60 SM, caber a dispensa. No art. 475,
#2, fazer remisso ao art. 275, I (cuidado pois o sumrio admite, em razo da
matria, casos de valor superior a 60 SM, nesses casos, haver reexame

necessrio); art. 78 e 87, ADCT; art. 100, #8, CF; art. 18 e 3, lei 10259-01; art. 14,
lei 12153-09.
No caso dos precedentes, se a deciso judicial, ainda que contrria aos
interesses da fazenda, estiver em consonncia com os precedentes dos tribunais
superiores, o reexame estar dispensado. No art. 475, #3, fazer remisso aos arts.
518, #1; 543, A, B e C; 557, ##1 e 1-A, todos do CPC; art. 103-A, CF; art. 4 e 7,
lei ... pegar no udio pq o cmera quis ficar focalizando o fabrcio!!!!!!!!!!!!!!)
1.5.

Reexame necessrio em execuo contra a fazenda

O art. 475, II, CPC, prev a fazenda como executada, exigindo o reexame,
mas sendo a fazenda a exequente (ou seria ao contrria, ver no udio).
Nos arts. 730 e 741, CPC, temos uma execuo contra a fazenda baseada em
ttulo executivo judicial. A fazenda oferece embargos e a sentena de
improcedncia, nesse caso h reexame necessrio ?
A doutrina majoritria diz que no pq: i) por ausncia de previso legal; ii)
desnecessidade do reexame. Nesse 2 argumento, a idia que o ttulo executivo j
sofreu reexame, no sendo necessrio um novo reexame. (apesar de majoritria, a
tese merece crticas...) Quanto ao 1 argumento, o pp art. 475, I j derruba a
questo, pois ele no fala em sentena apenas em fase de conhecimento, mas
sentena desfavorvel.
2. Recursos
2.1.

Conceito

Recurso remdio judicial voluntrio, que prolonga a relao jurdica

processual (que alguns sustentam que prolonga o estado jurdico de litispendncia)
e tem por objetivo a reforma, anulao ou integrao de uma deciso judicial.
A doutrina fala em remdio judicial voluntrio para diferenciar do reexame;
prolonga a relao jurdica processual para diferenciar das aes autnomas e ter
por objeto reforma, anulao ou integrao para diferenciar do ...
20.04.12
2.2.

Efeitos dos recursos

Os recursos podem ter os seguintes efeitos: regressivo (regresso);

suspensivo; impeditivo; devolutivo, translativo e expansivo subjetivo.
a. Efeito regressivo
Tambm chamado de efeito de regresso.

Aquele que permite ao rgo jurisdicional o exerccio do juzo de retratao.

Via de regra, no processo civil, verificado no recurso de agravo, seja na forma
retida quanto na forma de instrumento (arts. 523, #1 e 526, ambos do CPC).
A doutrina hoje sustenta que a razo de existir o art. 526, CPC (comunicao
ao juzo a quo da interposio do recurso pelo agravante) tem como finalidade o
juzo de retratao.
Tambm possvel, excepcionalmente, verificar este efeito na apelao (art.
285-A, #1 e 296 CPC). Mas o exerccio da retratao nesses casos
facultativo. Contudo, no caso do art. 198, III, ECA, o exerccio do juzo de
retratao obrigatrio! Ateno! O juiz no obrigado a se retratar mas reanalisar
a sua deciso.
Obs: Aplica-se o regime da precluso aos atos judiciais (perda de uma
faculdade processual)?
(Via de regra a precluso pode ser: i) temporal (inobservncia de prazos
processuais); ii) lgica (aquela que impede a prtica de atos contraditrios); iii) ou
consumativa (impede a renovao de um ato processual j praticado); sendo que o
Diddier traz mais uma a sancionatria (aquela que impede a prtica de uma to
processual enquanto no cumprida a sano) - mas a maioria traz s as trs
primeiras.)
Depende da espcie de precluso. Via de regra, no se aplica ao juiz a
precluso temporal, pois os prazos fixados so imprprios. Alguns autores
sustentam que a inobservncia dos prazos do art. 285-A, #1 e 296, so prprios e
a inobservncia acarreta precluso (seria uma exceo, mas so poucos os autores
que enfrentam a questo).
Quanto a precluso lgica, (...) sustenta-se que as decises judiciais
proferidas com base em cognio sumria, pe, tutela de urgncia (art. 273, #4;
798; 805 e 807). Se for cognio exauriente faz coisa julgada.
Quanto a precluso consumativa, pelo prprio art. 463, aps a sentena, o
juiz no pode de ofcio alterar seu contedo (regra). Mas o prprio art. traz duas
excees: oferecimento de embargos de declarao (combinar art. 463 com 471, I
c.c 1111 CPC)
Aplica-se efeito regressivo aos recursos excepcionais (RE e Resp)?
Art. 543,-A, #5 c.c 543-B, #3; 543-C, #7,II (sero novamente examinados
pelo tribunal) nesses casos h efeito regressivo!!!
b. Efeito impeditivo
Significa impecilho para formao da coisa julgada material; a pendncia de
recurso perpetua o estado jurdico de litispendncia.

Observaes:
- Cuidado com a sentena parcial de mrito - aquela que resolve parte do
mrito da demanda), prosseguindo o feito quanto ao objeto residual. Hoje, a
doutrina sustenta que um dos exemplos de sentena parcial de mrito est prevista
no art. 273, #6 (tutela do pedido ou parcela incontroverso).
Para melhor entendimento, imagine uma demanda em que h pedidos
cumulativos, sendo um controverso e outro incontroverso. O juiz ento profere
deciso concessiva do pedido incontroverso, deciso esta que transita em julgado.
O processo prossegue quanto ao pedido controverso, quando, ao final ser proferida
uma sentena julgando, contra a qual interposta apelao. Essa apelao
impedir o trnsito da sentena, mas impedir a formao da coisa julgada da
primeira deciso? Daquela concessiva?
So duas decises distintas, em momentos distintos. Ocorre que pela
inteligncia da smula 401 STJ (incio do prazo decadencial para rescisria a partir
do trnsito da ltima deciso judicial. Por isso, sim. A apelao impedir a formao
da coisa julgada da primeira deciso!!! (alguns autores chamam de coisa julgada
progressiva).
- Cuidado com o conceito de aes idnticas. O conceito adotado
expressamente pelo CPC (art. 301, #1 ao 3), a teoria tri eadem, ou trplice
identidade, implica na exata identidade entre os elementos identificadores da
demanda. Mesmas partes, mesmo pedido e mesma causa de pedir. Existe ainda um
outro conceito adotado por parte da doutrina. Por este, aplica-se a teoria da
identidade da relao jurdica material, que sustenta que uma ao idntica a
outra quando h a reproduo em juzo de relao jurdica material anteriormente
deduzida.
c. Expansivo subjetivo
Art. 509, CPC. Por este, o recurso interposto por uma das partes, beneficiar
as demais que figurem como litisconsortes do recorrente, vedado o chamado
benefcio comum (o recurso interposto pelo autor beneficiar o ru e vice-versa).
Esse efeito aplica-se ao litisconsrcio, notadamente o unitrio (ou seria uniforme).
(Combinar o art. 509 com arts. 48; 320,I; 350; 739-A, #4, todos do CPC).
d. Efeito suspensivo
Aquele que retira a eficcia prtica de um ato judicial proferido enquanto no
houver efetivo julgamento do recurso.
Ateno no confundir com suspenso da segurana (art. 4, lei 8437-92)!!
O efeito suspensivo pode ser ope legis ou ope iudicius. Ser ope legis quando
decorrer diretamente da norma jurdica positivada. Determina o recebimento do
recurso com efeito suspensivo, pe, a apelao, na qual se aplica a regra do duplo
efeito (art. 520, 1 parte).

Por outro lado, ope iudicius aquele que decorre diretamento de uma
deciso judicial estando ou no lastreada por norma jurdica positivada. Ie, mesmo
que a lei no traga de forma expressa a possibilidade do tribunal conceder o efeito
suspensivo, poder ser dada atravs de medida cautelar inominada ou atpica, com
base no que se chama poder geral de cautela ou poder cautelar genrico do juiz
(art. 798). Esse efeito ope iudicius pode ser encontrado no agravo, Resp e RE. Ver
arts. 497, 527, III; 542, #2 e 558 CPC. Ainda 520, 2. parte c.c 558, pu, CPC.
Observao:
- Cuidado: Apelao: art. 520, 2. parte: podem ser objeto de efeito suspensivo,
conforme o art. 558, pu!!!!
- Possibilidade de execuo provisria (art. 475-O c.c 521): Se de determinada
deciso judicial for interposto recurso recebido somente no devolutivo, a
consequencia primordail : possibilidade de execuo provisria. A rigor o que
provisrio no a execuo em sim, mas o ttulo executivo. Tanto isso
verdade, que o art. 475-O diz que a provisria segue o mesmo rito da definitiva.
Disso cabe a pergunta: vale execuo provisria contra a fazenda?
Depende da obrigao. Se for pecuniria, como ser por precatrio ou RPV, e
este s podem ser expedidos aps o trnsito em julgado, ento no cabe nesta
hiptese (maioria da doutrina e precedentes do STJ). H uma tese minoritria,
sustentando que a execuo pode comear, na medida em que a fazenda citada
para embargos, no para execuo.
Se for obrigao no pecuniria, no se aplica o regime jurdico constitucional
do precatrio, ento poderia.
- Efeito suspensivo pode ser concedido ex officio?
Art. 558, caput:trs requsisitos: FBI, PIM, requerimento. Por exigir
requerimento, afastaria a concesso de officio. Contudo, como os mesmos autores
sustentam que pode ser (...)
- Possibilidade de concesso de efeito suspensivo ... : O relator pode conceder
efeito suspensivo ao recurso de agravo, conforme art. , De acordo com o pargrafo
unico esse ato judicial no passvel de recurso. (1:08:00)
- Cabimento de MS contra ato judicial: Art. 5, II, Lei 12016-09: A regra no cabe MS
contra ato judicial atacvel por recurso com efeito suspensivo. Qual esse efeito
suspensivo que a lei 12016 fala: ope legis ou ope iudicius?
1 corrente: minoritria: aplica-se aos casos de efeito suspensivo ope
iudicius. Por essa tese, nunca seria cabvel MS contra ato judicial, pois nem todos os
recursos tm, mas todos podem ter efeito suspensivo.
2 corrente: o art. refere-se ao ope legis. Ser cabvel contra os atos em que
o recurso no tem efeito suspensivo decorrente da lei.
Anlise a contrario senso: e as decises irrecorrveis? Depende do que se
entende por irrecorrvel. Se irrecorrvel pq transitou em julgado, no cabe MS (art.

3, lei 12016) contudo, o STF, em maio de 2008, admitiu MS contra sentena

transitada em julgado no bojo do juizado, por no caber rescisria. Mas se
irrecorrvel por no haver previso legal de recurso, cabe MS.
Efeito suspensivo negativo (tradicional ou comum) aquele que retira os
efeitos do provimento jurisdicional recorrido. J o efeito suspensivo ativo o
encontrado na 2 parte do 527, III, CPC, que aquele que concede efeitos ao ato
judicial denegatrio. Em outras palavras, antecipa os efeitos prticos do provimento
do recurso.
Para ilustrar: requerimento do tutela antecipada:
-

Se a deciso for concessiva: comea a surtir efeitos concessivos. Se a parte

prejudicada interpuser recurso, faz todo sentido o requerimento de efeito
suspensivo.
Se a deciso for negativa: essa deciso no surte efeitos prticos. Se a parte
prejudicada interpuser recurso, no h que se falar em requerimento de
efeito suspensivo, mas sim requerimento de antecipao dos efeitos do
provimento recursal.

- Requerimento de efeito suspensivo nos recursos excepcionais (Resp e RE): art. 497
e 542, #2, CPC: Nos casos de interposio de RE e Resp, ambos so interpostos no
tribunal de origem que exercer o juzo de admissibilidade. Esses recursos no so
dotados, em regra, de efeito suspensivo, mas poder ser concedido. A questo :
quem conceder?
Primeiramente, a concesso s poder ocorrer atravs de medida cautelar
perante o rgo jurisdicional competente para a ao principal (arts. 109 c.c 800,
caput e pu, CPC). Competncia funcional. Para simplificar:
1. Supondo que os recursos foram admitidos: o requerimento ser ao
presidente do tribunal superior. Mas se o recurso j subiu e j foi
distribudo ao relator, o requerimento ser ao relator.
2. Supondo que o juzo de admissibilidade est pendente, h aqui
divergncia entre o STJ e o STF. Para o STJ, o requerimento pode ser
dirigido a ele mesmo. J o STF, entende que o requerimento deve ser
dirigido ao presidente do tribunal de origem, pelos seguintes argumentos:
i) observncia do critrio funcional de competncia a demanda ainda
est pendente embaixo; ii) a vinculao do tribunal de origem ao STF se
o STF conceder o efeito, o tribunal de origem estar jungido a admitir o
recurso, sob pena de desrespeitar a pp deciso do STF vide smulas:
634 e 635.
3. Supondo que os recursos foram inadmitidos. Tanto STJ quanto STF
entendem que, a priori, no ser possvel a concesso de efeito

suspensivo, salvo se a parte interpuser recurso de agravo contra esta

deciso de inadmisso e obtiver efeito suspensivo a esse recurso.
27.04.12
e. efeito devolutivo:
Todos os recursos tm esse efeito. Significa permitir o reexame da deciso
judicial proferida. Cuidado, pois alguns autores sustentam que esse reexame ocorre
em rgo jurisidicional superior. Se seguirmos esse conceito, entedemos que os
embargos de declarao no tm efeito devolutivo. Mas no seguindo essa linha, o
ED tem efeito devolutivo.
e.1. classificao: amplo e restrito
(...) Significa dizer que o tribunal conhecer apenas dessa suceumbncia.
Algumas questes importantes:
- (...)
(...) Dentro do art. 515, #4, cuidado com o p. da incomunicabilidade do separvel
(ou p. da intranscendncia) que estno art. 248 do CPC.
Obs: cuidado com o chamado vcio originrio, aquele atrelado ao ato citatrio, ou
seja, existe irregularidade no ato citatrio ou sequer houve o ato. O vcio originrio
contamina toda a relao jurdica processual, no se fala aqui em
incomunicabilidade do separvel.
Obs 2: art. 475-L, #1 c.c art. 741, II e pu; art. 475-L, c.c arts. 21 e 27, lei 9869-99
tempos aqui o reconhecimento da chamada coisa julgada inconstitcuional, que
nada mais que uma sentena inconstitucional transitada em julgado.
Por exemplo: Sentena condenatria transitada em julgado
Efeito devolutivo amplo: o fulcro a chamada sucumbncia recproca (amabas as
partes sucumbiram e recorreram). Nesse caso, no h vedao reformatio in
pejus.
Alguns cuidados devem ser destacados, pois no caso da sucumbncia
recproca h ensejo para o recurso adesivo e este no espcie recursal,
forma de interposio de recurso que contrape ao recurso autnomo,
pois um dos recorrentes adere ao recurso da outra parte, seguindo o
adesivo a sorte do principal.
Algumas questes merecem ser destacas: possvel recurso adesivo no
mbito do juizado (vide art. 500, II)?
So cabveis no mbito dos juizados: recurso inominado, RE, uniformizao
de jurisprudncia, recurso ordinrio ao STJ, embargos de declarao. Quanto ao

agravo alguns autores defendem seu cabimento com base nos dispositivos: arts. 4
e 5 lei 10259/01 (juizados federais) e arts. 3 e 4, lei 12153/09 (juizados
fazendrios).
Caberia o recurso adesivo, pois cabvel o RE. (ver smula ...) Cuidado com a
Smula 79 do TJRJ pois contrria ao STJ.
Outra questo: cabe recurso adesivo recurso ordinrio? Pela
literalidade do art. 500, II, no cabe, mas possvel construir uma interpretao
com base nas chamadas causas internacionais (art. 109, II, CF), que so da
competncia do juzo federal de 1. Grau so aquelas causas que de um lado est
o estado estrangeior ou organismo internacional e do outro pessoa domiciliado no
Brasil ou municpio brasileiro. Das decises preferidas caber sempre recurso
ordinrio ao STJ arts. 105, II, c, CF c.c 539, II, b e pu, CPC.
Ocorre que, conforme os arts. 36 e 37 da lei 8038-90, o recurso ordinrio ter
o procedimento de apelao ou de agravo. Com base nisso, doutrina afirma que
cabe recurso adesivo recurso ordinrio no hiptese das causa internacionais, pois
aqui o RO faz as vezes de apelao.
- Recurso excepcional adesivo condicionado cruzado:
Imagine uma sentena cujos fundamentos jurdicos so a e b, sendo a,
fundamentos constitucionais, e b, fundamentos infraconstitucionais. O ru interpe
apelao, trazendo os fundamentos a e b, como causa de pedir da reforma da
deciso. O tribunal d provimento ao recurso, acolhendo o fundamento a e
rejeitando o fundamento b.
Questiona-se: o ru tem interesse em recorrer dessa deciso ? Ele foi
sucumbente ? Regra geral: No h interesse recursal na alterao de uma
fundamentao de deciso. Nesse quadro, s quem tem interesse recursal o autor
e o recurso cabvel seria o RE (pois o que ele pretende mudar tem fundamento
constitucional).
Poderia o ru interpor Resp adesivo (ao RE do autor)? O recurso
adesivo tem que seguir a mesma espcie recursal do recurso principal (regra).
Didier, Barbosa Moreira admitem o recurso adesivo do Resp ao RE, sustentando a
existncia de interesse recursal, na medida em que o Resp ser indispensvel para
evitar a precluso da matria infraconstitucional.
O recurso excepcional pq s se aplica ao RE e Resp; cruzado, pq
se admite o Resp adesivo ao RE e o RE adesivo ao Resp; condicionado pq
esse Resp adesivo estar condicionado ao provimento do RE, e vice versa.
e.2. limites: horizontal e vertical

O limite horizontal fica limitado s matrias ventiladas no bojo do recurso,

por isso a doutrina diz que o limite horizontal fixado pelo prprio recorrente, pois
este que leva a matria impugnada ao conhecimento do tribunal. Vide art. 515.
Obs: Ius novarum: possibilidade do recorrente inovar na demanda em sede de
recurso, ou seja, trazer matria que ainda no foi objeto de apreciao. O problema
que o art. 517 do CPC admite apenas que sejam suscitadas questes no
propostas antes por motivo de fora maior. (no art. 517 fazer remisso e tomar
cuidado com o art. 462 que admite apreciao de fatos supervenientes de ofcio ou
a requerimento da parte).
(udio!!!!!!!!!!!!!!!)
Quanto ao limite vertical, este versa sobre a profundidade da anlise das
matrias ventiladas no recurso. Ele independe de qualquer comportamento da
parte, pois deriva diretamente da lei. De maneira simplificada, a parte ventila a
matria, mas at ela poder ser analisada, depende da lei.
relevante para anlise das matperias de ordem pblica, encontradas nos
arts. 267, #3, 301, #4 e 219, #5, todos do CPC.
A grande questo aqui : o limite vertical quanto profundidade chamado
por alguns autores de efeito translativo, e esses autores no abordam o efeito
translativo pq entendem que ele nada mais que o efeito devolutivo quanto sua
profundidade. Existem autores que entedem que o efeito translativo um efeito
autonomo dos recursos que permite ao tribunal conhecer de um fundamento ou
determinada questo ainda que o recorrente no tenha ventilado.
O efeito translativo bem analisado nos recursos excepcionais.
(udio)
2.3.

Requisitos recursais (ou pressupostos recursais)

Alguns autores entendem que pressupostos so atrelados existncia do

prprio recurso, enquanto requisitos o prisma passa a ser a validade e no a
existncia.
1. Recorribilidade (ou possibilidade jurdica do recurso ou ...)
Est atrelada a previso de cabimento de recurso.
- Quanto ao despacho: de acordo com o art. 504, destes no cabe recurso
(desde a lei 11276, antes era dos despachos de mero expediente). Contudo, o STJ
vem admitindo agravo em face de despacho, desde que este acarrete algum tipo de
prejuzo para a parte.
O exemplo foi do juiz que designou data para hasta pblica (a parte
poderia recorrer para postergar a data) a deciso criticada, pois o conceito de
despacho de que ele no tem contedo decisrio e no acarreta prejuzo..

Outra questo envolve o despacho liminar que pode ter trs

designativos: positivo, neutro e negativo. Se for neutro, deciso interlocutria
(sem dvidas!!!!); se negativo, como regra, uma sentena, execpcionalmente h
divergncia se deciso interlocutria ou sentena, mas em casos especficos (ser
visto frente); quanto ao positivo, aquele que ordena a citao do ru, conforme
art. 285 do CPC. Esse ato judicial do art. 285 despacho?
1. corrente: efetivamente um despacho, pis no tem contedo decisrio
e no gera prejuzo para as partes.
2 corrente: (majoritria): Diddier: o ato que ordena citao do ru
deciso interlocutria, isto pq tem contedo decisrio, pq o juiz, no mnimo,
verificou a presena dos ...; e pq esse ato gera prejuzo para o ru, na medida em
que interrompe a prescrio (art. 202, I, CC c.c art. 174, I, CTN e art. 8, #2, LEF). O
art. 17, #10, lin 8429 prev o cabimento do agravo em face do ato que ordena a
citao do ru.
- Quanto sentena: via de regra, sempre recorrvel.
O art. 5, lei 10259/01 diz que s cabe recurso contra sentena definitiva,
ento a contrario senso no caberia recurso contra sentena terminativa. Contudo,
tese minoritria sustenta, mesmo diante dessa vedao, a possibilidade de recurso
todas as vezes que houver negativa de jurisdio. Nesse ponto, cuidado com o art.
4 da lei 12153-09 que no faz essa distino, fala apenas em sentena, ento
sempre seria possvel recorrer.
- Quanto deciso interlocutria: via de regra, recorrvel por agravo. Mas
existem decises interlocutrias que no so passveis de recurso. Exemplo: art.
519 releva a pena de desero e diuz que irrecorrvel; art. 527, II e III, pu, CPC;
art. 543-A; temos ainda o caso dos jec, que no so passveis de agravo, mas no
se sujeitam a precluso (ver essa explicao no udio no comeo da aula).