Contenido

Unidad VI............................................................................................................ 2
6.1 Aspectos generales de la legislacin administrativa.....................................2
6.2.- Constitucin poltica de los estados unidos mexicanos...............................2
6.3.- La ley.......................................................................................................... 3
6.3.1 Diferentes tipos de leyes............................................................................4
6.3.2 Subordinacin a la constitucin.................................................................6
6.3.3 Oportunidad de la ley................................................................................. 7
6.3.5 Legalidad................................................................................................... 7
6.3.6 Reserva de Ley........................................................................................... 9

Unidad VI
El ordenamiento jurdico administrativo

6.1 Aspectos generales de la legislacin administrativa

El Derecho Administrativo es un Ordenamiento jurdico. Es decir, no se trata de
un simple conjunto de normas, sino que se encuentra dotado de unidad,
coherencia (responde a unos principios comunes, y de ah la importancia de los
valores y Principios Generales del Derecho como normas informadoras del
ordenamiento jurdico) y suficiencia (de lo que deriva la inexistencia de lagunas
jurdicas). De ah deriva la jerarquizacin, ya que no todas las normas tienen
igual rango, sino que hay una jerarqua normativa.
El Ordenamiento jurdico administrativo forma parte del Ordenamiento jurdico
espaol. Por tanto, sus fuentes son las mismas que las de ste (ley, costumbre
y Principios Generales del Derecho). Sin embargo, tiene importantes
peculiaridades:
El Cdigo Civil se refiere a la ley (en minscula) como cualquier norma escrita.
Sin embargo, en el mbito jurdico administrativo este concepto abarca
numerosas normas de diferente jerarqua, como veremos a continuacin. En
concreto, cabe distinguir tres escalones: la Constitucin, las normas con fuerza
del Ley, y los Reglamentos. La Constitucin garantiza la jerarqua normativa
(art. 9.3).
La costumbre, sin perjuicio de algunas manifestaciones de la misma, carece de
relevancia en el Ordenamiento jurdico administrativo.
Los Principios Generales del Derecho tienen gran importancia en el
Ordenamiento jurdico administrativo, aunque ms como principios
informadores del Ordenamiento que como fuente supletoria del mismo.
Hay que destacar la importancia de la jurisprudencia, es decir, la doctrina de
los tribunales al interpretar y aplicar el ordenamiento jurdico. La jurisprudencia
no es una fuente del Derecho. Por tanto, los tribunales inferiores pueden seguir
criterios diferentes a los de los tribunales superiores (sin perjuicio de que, en su
caso, las sentencias de aquellos puedan ser revocadas por stos); e incluso un
mismo tribunal puede seguir un criterio distinto al que hasta entonces haba
seguido (aunque en este caso deber justificar por qu adopta el nuevo
criterio, ya que de lo contrario infringira el derecho a la igualdad). Pero aunque
la jurisprudencia no sea fuente del Derecho, sin embargo lo complementa.

6.2.- Constitucin poltica de los estados unidos

mexicanos
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 es la norma
suprema de Mxico. Es el hacer poltico y legal para la organizacin y relacin
del gobierno federal con los Estados de Mxico, los ciudadanos y todas las
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personas que viven o visitan el pas. Se trata de una aportacin de la tradicin

jurdica mexicana al constitucionalismo universal, dado que fue la primera
constitucin de la historia que incluy muchos derechos sociales. Incluye nueve
Ttulos, que contienen 136 Artculos y 19 transitorios. El Primer Ttulo y sus 38
artculos hablan acerca de los Derechos Humanos, las garantas individuales, y
la ciudadana mexicana, mientras que los siguientes 98 artculos definen la
estructura del Estado mexicano. Entre los cambios respecto de la Constitucin
de 1857, se encuentran la eliminacin de la reeleccin del presidente de la
Repblica y la eliminacin tambin del cargo de vicepresidente.

6.3.- La ley
El concepto de la ley es un concepto formal. Tiene carcter normativo, que
puede ser general (lo normal) o singular, como por ej. La expropiacin forzosa.
La Ley se ha convertido en una medida poltica, en una forma de controlar
diversos problemas sociales, porque adopta soluciones para problemas
determinados. Las leyes singulares tienen que respetar el principio de igualdad
que dice la Constitucin.
Los titulares del poder legislativo son:
1.- Las cortes generales.
2.- Las asambleas o parlamentos autonmicos dentro del mbito de
competencia de su autonoma.
Estos dos titulares son iguales, no hay jerarqua, cada uno opera en un mbito
distinto.
En su contenido, se suele decir que el legislador tiene una libertad de
configuracin, es decir, tiene gran libertad para dar a la ley un sentido u otro.
La Constitucin dice cules son las reglas del juego, no la forma de jugarlo. El
legislador no est vinculado a las polticas de configuracin. Ms all de las
reglas de la Constitucin el Tribunal Constitucional no puede juzgar las leyes.
En muchos casos la Constitucin no reclama desarrollos de sus artculos, como
por ej. El derecho de asociacin (art. 22); hay otros que requieren un
complemento legislativo mnimo. Se pide un desarrollo de lo que ya est, es
decir, un complemento.
All donde la regulacin constitucional no es tan grande, el legislador tiene ms
libertad para legislar, como por ej. El artculo 41.
En el Captulo I de la Constitucin se regulan los derechos y libertades. En ste
la libertad del legislador es mnima porque est muy desarrollado, sin embargo,
en el Captulo III, Ttulo I el legislador goza de mucha libertad porque est muy
poco desarrollado.

El Tribunal Constitucional est slo para decidir si la ley est o no en

consonancia con la Constitucin, no para decidir si sta es o no eficaz.
El art. 9.3 prohbe categricamente la arbitrariedad. Ningn poder pblico
puede comportarse de forma arbitraria, caprichosa. Este artculo es una
novedad en los sistemas constitucionales. Pero este precepto, el Tribunal
Constitucional, con respecto al legislador, le da una deferencia, pero tambin le
exige una justificacin objetiva.
Se llega a la conclusin de que el legislador tiene que exponer las razones por
las que da la Ley, o razonarlas por otra va.
La segunda reflexin es que cuando al Tribunal Constitucional le llega un caso
de arbitrariedad de la ley, como el Tribunal Constitucional no quiere entrar en
ese tema, no es fcil demostrar la arbitrariedad.
Se debera exigir que el legislador diese razones por las que da la ley, y que
hubiese habido un debate real en el parlamento, para que el ciudadano perciba
que las leyes tienen alguna razn o algn motivo.

6.3.1 Diferentes tipos de leyes

Sentido material: todas las normas dictadas por autoridades capacitadas y

autorizadas para hacerlo, sin necesidad de ser emitidas especficamente por el poder
legislativo. Por ejemplo: una ordenanza municipal que establece el cobro de las
bolsas plsticas en el supermercado para incentivar el uso de bolsas de tela y
prevenir la contaminacin.

Sentido formal: toda norma sancionada por el poder legislativo de acuerdo a un

proceso establecido en la constitucin nacional se considera de este tipo. El ejemplo
ms claro de estas, es la constitucin en s misma, integrada por una serie de
artculos emitidos y modificados por legisladores.

Declarativas: alude a aquellas que tienen como fin establecer la definicin

especfica de conceptos e interpretaciones que sern utilizados por el juez a cargo
para dictaminar un fallo. Por ejemplo el artculo 2.311 del Cdigo Civil Argentino,
el cual define el trmino cosa como todos los objetos materiales susceptibles de
tener un valor.

Prohibitivas: hacen referencia a toda norma que restrinja una conducta humana
considerada inapropiada, es decir, las que vetan. A modo de ejemplo, se toma la
primera parte del artculo 27 de la Ley 24.193 de trasplante de rganos donde
establece que Queda prohibida la realizacin de todo tipo de ablacin cuando la
misma pretenda practicarse: a) sin que se haya dado cumplimiento a los requisitos y
previsiones de la presente ley [].

Permisivas: sugieren la conformidad del estado con algunas conductas especficas

que el individuo lleva a cabo. La ley 26.061 dispone en su artculo 61 que a
propuesta del defensor de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes y
conforme el procedimiento establecido en el artculo 56 podrn designarse dos
adjuntos que auxiliaran a aquel en el ejercicio de sus funciones, pudiendo adems,
reemplazarlo en caso de cese, muerte, suspensin o imposibilidad temporal, en el
orden que fuesen designados.; siendo este un ejemplo de acuerdo que otorga el
estado.

Constitucionales: estas son el conglomerado de leyes enumeradas en el marco de la

constitucin nacional de cada pas, que establecen principios especficos segn los
cuales debe manejarse la legislacin. Son conocidas como fundamentales ya que
son las de mayor jerarqua dentro del sistema. Un ejemplo de estas es el artculo 44
de la Constitucin Nacional que indica que Un Congreso compuesto de dos
Cmaras, una de Diputados de la Nacin y otra de Senadores de las provincias y de
la ciudad de Buenos Aires, ser investido del Poder Legislativo de la Nacin.

Orgnicas: en este caso, las leyes involucradas dentro de esta clasificacin, tendrn
por finalidad el establecimiento de la conformacin, y la determinacin de la
funcin de las instituciones estatales. Para ejemplificar podemos tomar la Ley
26.485 que en su octavo artculo hace referencia al Consejo Nacional de la Mujer
indicando que ser el organismo rector encargado del diseo de las polticas
pblicas para efectivizar las disposiciones de la presente ley.

Ordinarias: es la clasificacin ms general, ya que alude a toda ley derivada de la

constitucin, que tiene un orden de jerarqua menor y que es proclamada por la
entidad estatal correspondiente. Por lo tanto puede tomarse como ejemplo de este
tipo toda ley existente, exceptuando la Constitucin o las incluidas en ella.

Civiles: son aquellos estatutos que involucran los derechos patrimoniales y de la

personalidad, tales como contratos, sucesiones, capacidades; y las relaciones
jurdico-familiares como ser por ejemplo: el matrimonio, la tutela, el parentesco y
otros. De esta manera, el art. 388 del Cdigo Civil Argentino, que indica que el
nombramiento del tutor puede ser hecho por los padres, bajo cualquiera clusula o
condicin no prohibida. es un ejemplo.

Penales: este concepto refiere a un conjunto de normas que adjudican

responsabilidades a los sujetos, sancionan infracciones y determinan penas. Un
ejemplo de este caso es la Ley 282 del Cdigo Penal Argentino que dispone que
Sern reprimidos con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que falsificare
moneda que tenga curso legal en la Repblica y el que introdujere, expendiere o
pusiere en circulacin.

Comerciales: estas leyes tienen como propsito regular todo tipo de relacin
existente entre el acto de comercio en s mismo y quien ejerce el acto, es decir, los
denominados comerciantes. Encontramos como ejemplo el artculo 6 del Cdigo de
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Comercio Argentino que indica: Los que verifican accidentalmente algn acto de
comercio no son considerados comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos, en
cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones [].

Nacionales: este tipo de leyes tienen por caracterstica principal ser nicamente
validas dentro del territorio nacional en el cual han sido sancionadas. Como
podemos ver en la Ley 25.326, en el artculo 44, donde se enuncia: Las normas de
la presente ley contenidas en los captulos I, II, III y IV, y artculo 32 son de orden
pblico y de aplicacin pertinente en todo el territorio nacional. []; el mbito de
aplicacin se encuentra detallado en cada Ley.

Provinciales: estas son promulgadas por organismos especficos de cada provincia

por lo que solo debern ser cumplidas y tenidas en cuenta dentro de ella. Este caso
es observable en el artculo 7 de la Ley 6.876 de la provincia de Santiago del
Estero al establecer que El estado provincial, a travs del Ministerio de Educacin,
regula, en el mbito del territorio provincial, los procesos formativos en sus distintas
formas organizativas que se presenten en el sistema educativo y que tengan por
finalidad lo dispuesto en el Art. 15 de la presente Ley.

Estrictas: tambin conocidas como rgidas, son aquellas normas especficas y

determinantes que no pueden ser evaluadas segn cada caso en particular.
Tomaremos como ejemplo de esta clasificacin el artculo 27 de la Ley 14.394
donde se establece que se fijara como da presuntivo de fallecimiento: 1 En el
caso del artculo 22, el ltimo da del primer ao y medio; []. Es decir, que el
juez a cargo del caso no puede cambiar de ninguna forma la fecha de presunto
fallecimiento.

Flexibles: en oposicin a las rgidas, estas dejan lugar a que el juez pueda tomar en
cuenta las particularidades correspondientes a cada situacin. Evidencia de este tipo
es el artculo 26 de la Ley 11.179 al enunciar: En los casos de primera condena a
pena de prisin que no exceda los tres aos, ser facultad de los tribunales disponer
en el mismo pronunciamiento que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena.
[].

Por otra parte, tomando como parmetro su finalidad existen mltiples tipos de ley, algunas
de ellas son:

Tributarias: que establecern los parmetros que regulan la relacin entre el estado
y los sujetos contribuyentes. Un ejemplo sera el artculo 46 de la Ley 11.683, donde
dice: El que mediante declaraciones engaosas u ocultacin maliciosa, sea por
accin u omisin, defraudare al Fisco, ser reprimido con multa de DOS hasta DIEZ
veces el importe del tributo evadido.

Ambientales: cuyo fin principal ser la instauracin de normas para la proteccin

del medio ambiente. Como ser por ejemplo la Ley 25.688 que en su artculo 1
describe: Esta ley establece los presupuestos mnimos ambientales, para la
preservacin de las aguas, su aprovechamiento y uso racional.

Laborales: que refieren a toda norma que regule la relacin entre empleado y
empleador. Un ejemplo es la Ley 20.744, artculo 10, que establece: En caso de
duda las situaciones deben resolverse a favor de la continuidad o subsistencia del
contrato.

De discapacidad: que constituirn una serie de disposiciones para proteger los

derechos de las personas con capacidades diferentes. Por ejemplo: la Ley 24.901 la
cual dispone en su artculo 1: instituyese por la presente ley un sistema de
prestaciones bsicas de atencin integral a favor de las personas con discapacidad,
contemplando acciones de prevencin, asistencia, promocin y proteccin con el
objeto de brindarles una cobertura integral a sus necesidades y requerimientos.

De trnsito: que van a instaurar todos aquellos derechos y obligaciones por las
cuales deben regirse los conductores y peatones. Un ejemplo de estas es la Ley
24.449, que en su artculo 32 indica que Los vehculos que se especifican deben
tener las siguientes luces adicionales: a) Los camiones articulados o con acoplado:
tres luces en la parte central superior, verdes adelante y rojas atrs; [].

6.3.2 Subordinacin a la constitucin

Subordinacin de carcter formal: consiste en que las otras fuentes formales deben ser
creadas por los rganos y los procedimientos que la propia Constitucin establece.
- Subordinacin material: es decir, que las restantes fuentes formales no pueden
contradecir el contenido o materia de la Constitucin.
Los rganos que integran en Chile la supremaca constitucional son cuatro:
El Tribunal Constitucional, Corte Suprema de Justicia, Contralora General de la Repblica
y Tribunales Ordinarios de Justicia.

6.3.3 Oportunidad de la ley

Principio que determina la actividad administrativa. Los rganos administrativos
actan en un determinado mbito de mayor o menor libertad segn la ponderacin
de los fines a cumplir en cada caso singular. Finalidad y liberta, condicionan pues
el principio de oportunidad de la actuacin administrativa, los que vinculados al

tiempo o momento de actuacin definen el principio. Lo oportuno significa lo

conveniente hoy, pudiendo quizs ser perjudicial maana.
La oportunidad es una operacin o decisin libre, de cierto modo es un elemento
de la discrecionalidad, el cundo actuar. En el ejercicio de la potestad reglada con
una legalidad estrictamente regulada, la oportunidad puede tambin estar
predeterminada por la norma, ah slo habra cumplimiento de la norma. Mientras
que si existe una operacin de libre decisin opera la oportunidad, pero dentro
siempre del marco de legalidad.
La oportunidad debe ser controlada por la Administracin a travs de la frmula de
jerarqua o tutela, o sea, de dar cuenta a la autoridad superior o relacionada de la
medida tomada pudiendo sta dejarla sin efecto, suspenderla o aprobarla previa
verificacin del momento y su adecuacin al fin.
El Art. 5 de la Ley 18.575 L.O.C.B.A.E. reconoce que las autoridades deben velar
por la eficiencia de la Administracin, a travs de una simplificacin y rapidez de
los procedimientos y trmites dando el mejor aprovechamiento de los medios
disponibles, todo lo cual nos acerca al principio de buena administracin y dentro
de l, la oportunidad para lograr la eficiencia administrativa.

6.3.5 Legalidad
Este principio implica que la actuacin de los poderes pblicos ha de
llevarse a cabo en todo caso conforme a la Ley, exigencia proclamada
en el art. 9.1 CE tanto para los ciudadanos en general como para la
totalidad de las instituciones pblicas, es decir, no slo para el
Gobierno y la Administracin Pblica. Esta garanta se concreta
En el art. 9.3 CE, donde se garantiza especficamente el principio de
legalidad.
Por lo que se refiere a la regulacin constitucional especfica sobre la
Administracin pblica, el art. 103.1 CE consagra s
U sometimiento pleno a la ley y al
Derecho en el servicio a los intereses generales.
El principio de legalidad de la Administracin Pblica del art. 103.1 CE
implica diversas consecuencias:
* Sometimiento pleno a la Ley y al Derecho, es decir, a las normas
escritas:
CE, Ley, tratados y dems normas internacionales, a como a sus
propios reglamentos, en base al llamado principio de Ender
Afabilidad singular de los reglamentos. En base al mismo la
Administracin Pblica no puede excepcionar o desconocer para
casos singulares el contenido de las normas que ella misma dicta,
aunque la actuacin singular provenga de una autoridad
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jerrquicamente superior a la que eman el reglamento. No obstante,

la Administracin tambin se encuentra sometida a las normas no
formalizadas, singularmente a los principios generales del
Derecho no positivados y a la costumbre. En segundo lugar, el
sometimiento pleno supone la plena juridicidad de la accin
administrativa, de manera que no existen en la actuacin de la Ad
Ministracin Pblica espacios exentos a la accin del Derecho. E
N consecuencia, toda su actividad es susceptible de valoracin en
trminos estrictamente jurdicos, lo que en ningn caso puede
interpretarse como una prohibicin de la discrecionalidad, concepto
que en ningn caso cabe identificar con la arbitrariedad
constitucionalmente proscrita
* Vinculacin positiva o negativa a la Ley: La vinculacin de la
Administracin Pblica a la Ley ha venido entendindose de dos modo
Os distintos a lo largo del proceso histrico de formacin del Derecho
Administrativo. La Ley, en efecto, puede ser fundamento previo e
inexcusable para la posterior actuacin de la Administracin
Pblica (vinculacin positiva opositive Bindung) o bien puede ser, no
un presupuesto previo, sino un lmite, de modo que la Administracin
Pblica puede actuar vlidamente mientras no contravenga la Ley
(vinculacin negativa o negativo Bindung).
El principal problema que se plantea a este respecto es determinar
cul es la versin por la que ha optado nuestro Texto Constitucional,
cuestin que no ha recibido una respuesta unvoca en nuestra
doctrina. Por una parte, el sector mayoritario encabezado por GARCA
DE ENTERRA defiende la vigencia de la vinculacin positiva, si bien,
como destacan PAREJO ALFONSO Y SANTAMARA PASTOR, la
Realidad demuestra que dicha vinculacin es mayoritariamente
negativa. En opinin de este ltimo autor es necesario plantear una
solucin intermedia. As, requeriran de un previo apoderamiento legal
todas las actuaciones ambulatorias de la Administracin Pblica

6.3.6 Reserva de Ley

La reserva de ley o dominio legal es el conjunto de materias que de manera exclusiva la
Constitucin entrega al mbito de potestades del legislador, excluyendo de su mbito la
intervencin de otros poderes del estado.
Doctrinariamente existen dos sistemas, el de dominio legal mximo, en el cual pertenecen
al mbito de la potestad reglamentaria todas aquellas materias que no pertenezcan al
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dominio legal, y el de dominio legal mnimo, donde la potestad legislativa alcanza no slo a
aquellas materias que le encomienda la Constitucin, sino a todas las dems.
Del primer sistema surge con nitidez la distincin entre reglamentos de ejecucin e
independientes, donde los primeros desarrollan y precisan las disposiciones de una ley, y
los segundos regulan aquellas materias ajenas al dominio legal.
En todo caso, la generalidad de los ordenamientos admiten que la reserva de ley no impide
que las leyes contengan remisiones a normas reglamentarias, pero s que tales remisiones
hagan posible una regulacin independiente y no claramente subordinada a la ley.

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