JURISPRUDENCIA

LABORAL

EL PRECEDENTE HUATUCO Y LA CAPTURA O

SUBSUNCIN DE LA SUBJETIVIDAD LABORAL
Omar TOLEDO TORIBIO(*)

Para el autor el precedente Huatuco implica la inobservancia de los principios del Derecho del Trabajo y la afectacin de los derechos de los trabajadores, lo que origina la captura o subsuncin de la subjetividad laboral,que resulta incompatible con los principios
que sustentan un sistema democrtico y social de derecho, en el que debe primar la dignidad de la persona. Este criterio fue fijado en la sentencia emitida por laCuarta Sala Laboral Permanente de Lima, tribunal unipersonal, recada en el Exp. N 27013-2013-0-1801JR-LA-03, en la que el autor fue el vocal ponente.

INTRODUCCIN

La sentencia que constituye precedente vinculanterecada en el Expediente N 3057-2013-PA/TC

(proceso seguido por Rosala Beatriz Huatuco Huatuco contra el Poder Judicial), que modifica el nivel
de proteccin ante un despido arbitrario de un trabajador pblico sujeto al rgimen laboral privado, ha
originado arduas discusiones en el mbito del foro y
los rganos jurisdiccionales de carcter laboral.
En nuestros pronunciamientos jurisdiccionales
hemos expresado nuestro punto de vista, contrario al citado precedente. Sin embargo, estando al

(*)

carcter normativo del mismo y estando al modelo

adoptado por el Cdigo Procesal Constitucional
consideramos quecorresponde ser aplicado. Sin
embargo, es posible distinguir en virtud de la figura
del distinguishlos casos en los que no se presenta
el supuesto de hecho que ha servido para la expedicin del precedente (desnaturalizacin de contrato
y reposicin - sentencia del 17/07/2015, Cuarta
Sala Laboral Permanente de Lima, tribunal unipersonal, vocal ponente Omar Toledo Toribio, Exp.
N 27013-2013-0-1801-JR-LA-03), y, en ese sentido, consideramos que no se aplica el citado precedente en los siguientes casos:

Doctor en Derecho y Ciencia Poltica (UNMSM), mgister en Derecho (UNMSM), juez superior titular, presidente de la Cuarta
Sala Laboral Permanente de Lima encargada de conocer la Nueva Ley Procesal de Trabajo, con estudios en Litigacin Oral Laboral en la Universidad de Medelln y en la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla de Colombia. Catedrtico de la Facultad de
Derecho - Unidad de Posgrado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, catedrtico de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas (seccin de pre y posgrado) de la Universidad de San Martn de Porres. Profesor principal de la Academia de la
Magistratura. Asociado ordinario de la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional y delegado en Per de la Asociacin Latinoamericana de Jueces de Trabajo. Ostenta la condecoracin con la Orden de Trabajo en grado de oficial, otorgada el ao 2010.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

TEMA RELEVANTE

215

J URISPRUDENCIA LABORAL

Comentario
relevante del autor
En nuestros pronunciamientos
jurisdiccionales hemos expresado
nuestro punto de vista, contrario al
citado precedente. Sin embargo,
estando al carcter normativo del
mismo y estando al modelo adoptado por el Cdigo Procesal Constitucional, consideramos que corresponde ser aplicado.

1. Cuando la demanda no contiene la solicitud de reposicin,

sino que existiendo prestacin
de servicios vigente se est peticionando la declaracin de existencia de una relacin laboral a
tiempo indeterminado por primaca de la realidad (contratos
de locacin de servicios) y/o
la desnaturalizacin de contratos modales y/o contratos CAS.
Por interpretacin a contrario
sensu del fundamento 10 del
auto aclaratorio del precedente
Huatuco, de fecha 7 de julio de
2015 (Exp. N 23195-2013-01801-JR-LA-11, sentencia del
15/07/2015, 4 a Sala Laboral
de Lima).
2. Cuando no existe vnculo contractual vigente y la demanda
contiene la solicitud de declaracin de existencia de una relacin laboral a tiempo indeterminado por primaca de la realidad
(contratos de locacin de servicios) y/o la desnaturalizacin de
contratos modales y/o contratos
CAS, adems del pago de beneficios sociales y, de ser el caso,
indemnizacin por despido arbitrario. (Exp. N 24951-2013-01801-JR-LA-09 (S), sentencia
del 15/07/2015, 4a Sala Laboral
de Lima).

216

3. Cuando la demandada sea una de

las instituciones pblicas excluidas de la Ley Servir. V. gr.
-

No es de aplicacin para el
caso de los obreros municipales que expresamente han
sido excluidos de la Ley Servir (Exp. N 23565-20130-1801-JR-LA-04, sentencia del 14/07/2015, 4a Sala
Laboral de Lima).

No es de aplicacin para los

trabajadores de las empresas del Estado que no estn
comprendidos en la funcin
pblica por expresa mencin
del artculo 40 de la Constitucin Poltica del Estado y, por
tanto, estos han sido excluidos expresamente de la Ley
Servir. (Exp. N 24951-20130-1801-JR-LA-09 sentencia del 15/07/2015, 4a Sala
Laboral de Lima).

En ese sentido y encontrndonos

frente a los nuevos parmetros establecidos en la sentencia que constituye precedente vinculante recada
en el Expediente N 3057-2013-PA/
TC (proceso seguido por Rosala
Beatriz Huatuco Huatuco contra el
Poder Judicial), consideramos necesario dejar sentada nuestra posicin en cuanto a lo que constituye
un precedente constitucional vinculante y la proteccin de los derechos laborales consagrados en nuestra Constitucin Poltica y en las
normas internacionales que hacen
referencia sustancialmente al derecho al trabajo y la estabilidad en el
empleo.
I. EL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE

El artculo VII del Ttulo Preliminar

del Cdigo Procesal Constitucional prescribe que Las sentencias
del Tribunal Constitucional que

adquieren la autoridad de cosa

juzgada constituyen precedente
vinculante cuando as lo expresa la
sentencia, precisando el extremo
de su efecto normativo. Cuando
el Tribunal Constitucional resuelva
apartndose del precedente, debe
expresar los fundamentos de hecho
y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se
aparta del precedente.
El Tribunal Constitucional, en la
sentencia recada en el Expediente
N 0024-2003-AI/TC de fecha 10
de octubre de 2005 (caso Municipalidad Distrital de Lurn), establece
las pautas bsicas para una mejor
comprensin de lo que debe entenderse como precedente constitucional vinculante, sealando que es
aquella regla jurdica expuesta en
un caso particular y concreto que el
Tribunal Constitucional decide establecer como regla general, y que,
por ende, deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de naturaleza homloga. El precedente constitucional
tiene, por su condicin de tal, efectos similares a una ley. Es decir, la
regla general externalizada como
precedente a partir de un caso concreto se convierte en una regla preceptiva comn que alcanza a todos
los justiciables y que es oponible
frente a los poderes pblicos. La
citada sentencia adems realiza un
desarrollo pormenorizado sobre
el objetivo, contenido, elementos,
aplicacin y efectos del precedente
vinculante.
Al respecto, Roger Rodrguez Santander seala que: En la frase precedente constitucional vinculante,
el sustantivo precedente hace alusin a una particular fase de la produccin normativa, distinta y posterior a aquella correspondiente al
momento de la configuracin dispositiva, entendida esta como el

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

acto de incorporacin al ordenamiento jurdico de una disposicin

(constitucional, legislativa, reglamentaria ), es decir, de un texto
o enunciado lingstico que sirve de
factor principal (pero no nico) a
las subsecuentes fases de produccin normativa. El adjetivo constitucional alude a que la regla jurdica considerada precedente surge
de la interpretacin de disposiciones constitucionales, de disposiciones infraconstitucionales interpretadas de conformidad con aquellas
y/o de la evolucin de la validez o
invalidez de actos u omisiones a la
luz de la Constitucin. Es decir, para
que exista un precedente constitucional, es preciso que las disposiciones constitucionales hayan participado, de forma exclusiva o no, en la
creacin jurisdiccional de la norma.
Por su parte, el adjetivo vinculante
hace referencia a la fuerza con la
que se proyecta la creacin de la
norma para la solucin de los casos
futuros sustancialmente idnticos a
aquel en el que fue establecida. La
referencia al efecto vinculante de
un dato normativo alude a la imposibilidad que tiene el operador jurdico al que se dirige de inaplicarlo
en aquellos casos en los que se tiene
verificado el supuesto que desencadena su consecuencia jurdica1.
Por otro lado, Anbal Quiroga Len
seala que: Un precedente vinculante constituye una regla de derecho generada por una Corte de Justicia y que va a tener alcance general,
tanto a nivel pblico cuanto a nivel
privado. Es una derivacin del ejercicio jurisdiccional del derecho

1
2

anglosajn, como consecuencia del

common law. Es una figura relativamente reciente en el derecho del
civil law, que, sin embargo, le ha
venido adoptando, como parte de la
necesaria integracin que histricamente se va dando entre las diferentes familias jurdicas en el Derecho
occidental2.
II. EL PRECEDENTE VINCULANTE
CONSTITUCIONAL FRENTE A
LA INDEPENDENCIA DE LAS
DECISIONES JUDICIALES

El artculo 2 de la Ley Orgnica del

Poder Judicial establece que: El
Poder Judicial en su ejercicio funcional es autnomo en lo poltico,
administrativo, econmico, disciplinario e independiente en lo jurisdiccional, con sujecin a la Constitucin y a la presente Ley.
Asimismo, el artculo 138 de la
Constitucin Poltica del Estado
establece que: La potestad de
administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin
y a las leyes. En todo proceso, de
existir incompatibilidad entre una
norma constitucional y una norma
legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la
norma legal sobre toda otra norma
de rango inferior.
No obstante, en la sentencia emitida
en el Expediente N 006-2006-PC
de fecha 13 de febrero de 2007, el
Tribunal Constitucional reafirm la
fuerza vinculante de los precedentes constitucionales, al sealar en
su cuadragsimo tercer fundamento

Qu dice el TC?
El precedente constitucional tiene,
por su condicin de tal, efectos
similares a los de una ley. Es decir,
la regla general externalizada como
precedente a partir de un caso concreto se convierte en una regla preceptiva comn que alcanza a todos
los justiciables y que es oponible
frente a los poderes pblicos.

jurdico que: Como consecuencia

lgica de ello, los tribunales y jueces ordinarios no pueden contradecir ni desvincularse de las sentencias del Tribunal Constitucional,
bajo riesgo de vulnerar no solo los
principios de supremaca y fuerza
normativa de la Constitucin, sino
tambin el principio de unidad,
inherente a todo ordenamiento jurdico. An ms, si as fuera se habra
producido un efecto funesto: la subversin del ordenamiento constitucional en su totalidad, por la introduccin de elementos de anarqua
en las relaciones entre el Tribunal
Constitucional y el Poder Judicial.
El cuadragsimo cuarto fundamento
jurdico de la citada sentencia indica
que: Es importante enfatizar que,
frente a la fuerza vinculante de las
sentencias dictadas dentro del control abstracto de las normas, los
jueces ordinarios no pueden recurrir a la autonoma (artculo 138
de la Constitucin) y a la independencia (artculo 139, inciso 2) que
la Constitucin les reconoce para

RODRGUEZ SANTANDER, Roger. El precedente constitucional en el Per. En: Estudios al precedente constitucional. Palestra, Lima, 2007,
pp. 55-57.
QUIROGA LEN, Anbal. Memoria del X Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Tomo II. Idemsa, Lima, 2009, pp. 759-760.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

217

J URISPRUDENCIA LABORAL

Qu dice el TC?
El juez ordinario no puede ampararse en su independencia para
desvincularse de las sentencias
del Tribunal Constitucional, pues
ello significara, en ltimo trmino, una vulneracin de la propia Constitucin.

desenlazarse de ella. Porque si bien

es verdad que la Constitucin reconoce al Poder Judicial autonoma
e independencia, esto no significa
que le haya conferido condicin de
autarqua. Autonoma no es autarqua. Y es que, en un Estado Constitucional Democrtico, los poderes constituidos no estn por encima
de la Constitucin, sino que estn
sometidos a ella.
Asimismo, el vigsimo sexto fundamento jurdico precisa que: El
juez ordinario no puede ampararse
en su independencia para desvincularse de las sentencias del Tribunal
Constitucional, pues ello significara, en ltimo trmino, una vulneracin de la propia Constitucin. Ello
pone en evidencia, adems, los lmites constitucionales de la facultad de
ejercer el control difuso que reconoce el artculo 138 de la Constitucin. En definitiva, uno de los lmites del ejercicio del control difuso
judicial lo constituyen las sentencias y los precedentes vinculantes de
este Colegiado, pues tal como se ha
sealado anteriormente al momento

3
4

de evaluar si les corresponde ejercer el poder-deber de aplicar el control difuso contra una determinada
ley (artculo 138 de la Constitucin),
todos los jueces y magistrados del
Poder Judicial, bajo las responsabilidades de ley, se encuentran en la
obligacin de observar las interpretaciones realizadas por el Tribunal
Constitucional que tengan conexin
manifiesta con el asunto (...).
Sobre este tema Javier Adrin Coripuna sostiene en relacin al fundamento legal prescrito en el artculo VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional: Lo antes
expuesto no implica en modo alguno
que la exigencia de respetar los precedentes vinculantes del TC vulnere
la independencia judicial de los jueces de amparo del Poder Judicial,
pues, como se aprecia en el prrafo
anterior, la propia Constitucin y la
ley le exigen tambin respetar los
precedentes vinculantes del Tribunal
Constitucional. (), la doctrina del
precedente vinculante tiene la finalidad de proporcionar previsibilidad,
certeza e igualdad en la aplicacin
del derecho. Por ello, la existencia
de una regla que constituye precedente vinculante en casos sustancialmente iguales constituye un lmite a
la garanta institucional de la independencia judicial ()3.
Igualmente, el mismo autor seala
que: En efecto, en la actualidad
es de suyo admitido que el precedente vinculante tiene una categora normativa y que sus efectos son
similares a los de la norma jurdica,

aunque con ciertas diferencias peculiares, mas finalmente el precedente

vinculante ostenta un efecto de aplicacin prescriptivo y, por tanto,
representa una ley, que para los jueces resulta equivalente al mandato
definitivo que la teora constitucional hoy consagra4.
III. LA INAPLICACIN DE UN PRECEDENTE VINCULANTE A TRAVS DE LA FIGURA DEL DISTINGUISH

No obstante ello, debemos indicar

que si bien nos encontramos ante una
sentencia de carcter normativo, ello
no impide a la judicatura inaplicar un
precedente, a ello se le denomina distinguish, conforme la jurisprudencia
colombiana la ha validado en la sentencia C-836 de 2001 cuando suceda,
entre otros, el siguiente supuesto
a) () a pesar de que existan similitudes entre el caso que se debe resolver y uno resuelto anteriormente por
una alta corte, existan diferencias
relevantes no consideradas en el primero y que impiden igualarlos. Este
supuesto corresponde con el distinguish del Derecho anglosajn. El
juez puede inaplicar la jurisprudencia a un determinado caso posterior
cuando considere que las diferencias relevantes que median entre este
segundo caso y el caso precedente
exigen otorgar al segundo una solucin diferente. La Corte no esboza
los criterios de los que el intrprete puede valerse para distinguir u
homologar dos casos similares, solo
indica acertadamente que la similitud
o diferencia decisiva debe referirse a
la ratio decidendi del primer caso.

CORIPUNA, Javier Adrin. La jurisprudencia vinculante de los altos tribunales. En: Estudios al precedente constitucional. Palestra, Lima,
2007, pp. 55-57.
QUIROGA LEN, Anbal; LPEZ VIERA, Jos Reynaldo. Los Procesos Constitucionales citando a Carlos Bernal Pulido La Ponderacin
como procedimiento para interpretar los derechos fundamentales. Asociacin Peruana de Ciencias Jurdicas y Conciliacin, Lima, 2015, p. 63.

218

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

El tratamiento debe ser igual si la

ratio decidendi del primer caso
puede aplicarse al segundo porque este puede subsumirse bajo el
supuesto de hecho de aquel. Si esta
subsuncin no es posible, el juez
deber apartarse de la ratio decidenci del primer caso, introducir una
excepcin a ella o fundamentar una
nueva para el segundo caso5.
De lo antes expuesto podemos concluir que si tenemos en cuenta la
regulacin del precedente vinculante
en nuestra legislacin y los pronunciamientos del Tribunal Constitucional al respecto, la judicatura laboral
no puede inaplicar el mismo en virtud del carcter normativo del que se
encuentra investido, salvo la posibilidad de instrumentar la figura distinguish, esto es, cuando el supuesto de
hecho que ha servido para emitir el
precedente no se presenta en el caso
concreto a resolver.
Lo anterior no significa que desde
el mbito de la judicatura laboral no
se pueda formular nuestra opinin
discrepante con el precedente vinculante que nos ocupa, desde la perspectiva de la vigencia de los derechos fundamentales del trabajador
y los principios del derecho del trabajo, que constituyen la base dogmtica del mismo, y que en virtud de
la prctica jurisprudencial de larga
data, se han venido recepcionando
y construyendo reglas de actuacin
que, en algunos casos, ya han sido
recogidos en la carta constitucional y
en las normas legales vigentes.

5
6

IV. LA DIGNIDAD DE LA PERSONA

EN EL SENO DE LA RELACIN
LABORAL

Estando a lo desarrollado en forma

precedente, a fin de emitir una posicin coherente con los derechos
laborales protegidos por nuestra
Carta Magna y normas laborales
internacionales, es necesario sealar que la dignidad humana constituye tanto un principio como un
derecho fundamental; en tanto principio acta a lo largo del proceso de
aplicacin de ejecucin y de aplicacin de las normas por parte de los
operadores jurisdiccionales, y como
derecho fundamental se constituye
en un mbito de tutela y proteccin
autnoma, donde las posibilidades
de los individuos se encuentran legitimadas a exigir la intervencin de
los rganos jurisdiccionales para
su proteccin ante las diversas formas de afectacin de la dignidad
humana6.
Siendo as, el principio de dignidad
humana en el derecho del trabajo
interviene en los diversos momentos de la actividad laboral, esto es,
al inicio, durante y en la extincin
de la relacin laboral. En ese sentido, el Estado social de derecho
debe ofrecer mecanismos idneos
para efectivizar el principio-derecho
de la dignidad humana.
V. EFICACIA HORIZONTAL DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES

Por otro lado, el Tribunal Constitucional en la sentencia emitida en el

Expediente N 1124-2001-AA/TC

Comentario
relevante del autor
Debemos indicar que si bien nos
encontramos ante una sentencia
de carcter normativo, ello no
impide a la judicatura inaplicar un
precedente, a ello se le denomina
distinguish, conforme la jurisprudencia colombiana la ha validado
en la sentencia C-836 de 2001.

ha establecido en su fundamento 6
que: La Constitucin es la norma
de mxima supremaca en el ordenamiento jurdico y, como tal, vincula
al Estado y la sociedad en general.
De conformidad con el artculo 38
de la Constitucin, Todos los peruanos tienen el deber (...) de respetar,
cumplir (...) la Constitucin (...).
Esta norma establece que la vinculatoriedad de la Constitucin se proyecta erga omnes, no solo al mbito
de las relaciones entre los particulares y el Estado, sino tambin a aquellas establecidas entre particulares.
Ello quiere decir que la fuerza normativa de la Constitucin, su fuerza
activa y pasiva, as como su fuerza
regulatoria de relaciones jurdicas
se proyecta tambin a las establecidas entre particulares, aspecto denominado como la eficacia inter privatos o eficacia frente a terceros
de los derechos fundamentales. En
consecuencia, cualquier acto proveniente de una persona natural o
persona jurdica de derecho privado

CARPIO MARCOS, Edgar; GRANDEZ CASTRO, Pedro. Estudios al precedente constitucional citando a Carlos Bernal Pulido en su libro El
precedente constitucional en Colombia. Palestra, Lima, 2007, pp. 184-195.
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 02273-2005-PHC/TC.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

219

J URISPRUDENCIA LABORAL

Conclusin
del autor
Podemos concluir que si tenemos en cuenta la regulacin del
precedente vinculante en nuestra
legislacin y los pronunciamientos del Tribunal Constitucional al
respecto, la judicatura laboral no
puede inaplicar el mismo en virtud
del carcter normativo del que se
encuentra investido, salvo la posibilidad de instrumentar la figura
del distinguish, esto es, cuando
el supuesto de hecho que ha servido para emitir el precedente no
se presenta en el caso concreto
a resolver.

que pretenda conculcar o desconocerlos, como el caso del acto cuestionado en el presente proceso,
resulta inexorablemente inconstitucional. Asimismo, en su fundamento 7 ha sealado: Esto mismo
ha de proyectarse a las relaciones
privadas entre empleador y trabajador (). Si bien aquella dispone de
potestades empresariales de direccin y organizacin, y constituye
adems, propiedad privada, aqullas
deben ejercerse con irrestricto respeto de los derechos constitucionales del empleado o trabajador. En la
relacin laboral se configura una
situacin de disparidad donde el
empleador asume un status particular de preeminencia ante el
cual el derecho y, en particular,
el derecho constitucional, se proyecta en sentido tuitivo hacia el

7
8

trabajador. Desde tal perspectiva,

las atribuciones o facultades que la
ley reconoce al empleador no pueden vaciar de contenido los derechos del trabajador; dicho de otro
modo, no pueden devenir en una
forma de ejercicio irrazonable. Es
por esto que la Constitucin precisa
que ninguna relacin laboral puede
limitar el ejercicio de los derechos
constitucionales ni desconocer o
disminuir la dignidad del trabajador (art. 23, segundo prrafo). Es a
partir de esta premisa impuesta por
la Constitucin que debe abordarse
toda controversia surgida en las
relaciones jurdicas entre empleador
y trabajador, en todo momento: al
inicio, durante y al concluir el vnculo laboral (sic) (lo resaltado es
nuestro).
En efecto, los derechos fundamentales no constituyen nicamente
mandatos de abstencin que pueden
hacer valer los ciudadanos frente al
Estado, sino mandatos de actuacin
que irradian la relacin entre particulares, lo que se ha denominado
la eficacia horizontal de los derechos fundamentales y que precisamente encuentra su sustento en el
artculo 23 de la Constitucin Poltica del Estado. Si bien en virtud
de la subordinacin el trabajador
autolimita su libertad y se somete
a los poderes del empleador, entre
ellos, el ius variandi, estos poderes encuentran su lmite en el respeto a los derechos fundamentales que le corresponde al trabajador
como ciudadano y en el principio de
razonabilidad, como expresamente

se ha indicado en el artculo 9 del

TUO del Decreto Legislativo N
728, aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR.
En esta misma orientacin ha
expuesto el profesor universitario
Carlos Blancas Bustamante, quien
ha esbozado que la posicin favorable a la eficacia de los derechos
fundamentales en la relacin entre
particulares7.
VI. EL PRINCIPIO DE LA PRIMACA
DE LA REALIDAD

El principio de primaca de la realidad es una de las herramientas ms

relevantes del Derecho de Trabajo
que en el caso peruano no solamente
tiene un arraigo en la jurisprudencia,
sino que incluso se encuentra positivizado en nuestro ordenamiento
legal, de tal manera que nuestra
legislacin laboral ya contiene la
doctrina ms recibida y actual del
Derecho del Trabajo. Amrico Pl
Rodrguez seala que el principio
de primaca de la realidad significa
que en caso de discordancia entre
lo que ocurre en la prctica y lo que
surge de los documentos y acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el
terreno de los hechos8.
Este principio se ha plasmado tambin en instrumentos internacionales y en numerosos pronunciamientos jurisprudenciales no solo de
la judicatura laboral, sino incluso
del Tribunal Fiscal y del Indecopi.
Siendo que incluso el Pleno Jurisdiccional Laboral realizado en la

En: La clusula de Estado social en la Constitucin, anlisis de los derechos fundamentales laborales. Fondo Editorial Pontificia Universidad
Catlica del Per, Lima, 2011, p. 295.
PL RODRGUEZ, Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo. Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 313.

220

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

ciudad de Tarapoto en el ao 2000

ha acordado que si el juez constata
la existencia de una relacin laboral
a pesar de la celebracin de un contrato de servicios civil o mercantil,
deber preferir la aplicacin de los
principios de la primaca de la realidad y de irrenunciabilidad sobre
el de buena fe contractual que preconiza el Cdigo Civil, para reconocer los derechos laborales que
correspondan.
El Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso
del principio de primaca de la realidad cuya aplicacin tiene como consecuencia que (...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la
prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo
primero; es decir, a lo que sucede en
el terreno de los hechos9.
La Organizacin Internacional
del Trabajo en la Recomendacin
N 198, sobre la relacin de trabajo,
adoptado en Ginebra, 95 reunin
CIT el 15 junio 2006, en el artculo
9, seala que: () la existencia
de una relacin de trabajo debera determinarse principalmente de
acuerdo con los hechos relativos a
la ejecucin del trabajo y la remuneracin del trabajador, sin perjuicio de la manera en que se caracterice la relacin en cualquier arreglo
contrario, ya sea de carcter contractual o de otra naturaleza, convenido por las partes. (sic) En ese
mismo sentido, en el artculo 13 de
la misma recomendacin, seala
que: Los miembros deberan considerar la posibilidad de definir en
su legislacin, o por otros medios,
indicios especficos que permitan determinar la existencia de una

relacin de trabajo. Entre esos indicios podran figurar los siguientes:

(a) el hecho de que el trabajo: se realiza segn las instrucciones y bajo
el control de otra persona; que el
mismo implica la integracin del
trabajador en la organizacin de la
empresa; que es efectuado nica o
principalmente en beneficio de otra
persona; que debe ser ejecutado personalmente por el trabajador dentro
de un horario determinado, o en el
lugar indicado o aceptado por quien
solicita el trabajo; que el trabajo es
de cierta duracin y tiene cierta continuidad, o requiere la disponibilidad del trabajador, que implica el
suministro de herramientas, materiales y maquinarias por parte de
la persona que requiere el trabajo;
y (b) el hecho de que se paga una
remuneracin peridica al trabajador; de que dicha remuneracin
constituye la nica o la principal
fuente de ingresos del trabajador; de
que incluye pagos en especie, tales
como alimentacin, vivienda, transporte, u otros; de que se reconocen
derechos como el descanso semanal y las vacaciones anuales; de que
la parte que solicita el trabajo paga
los viajes que ha de emprender el
trabajador para ejecutar su trabajo;
el hecho de que no existen riesgos
financieros para el trabajador (sic.)
Este reconocimiento a nivel doctrinal y jurisprudencial ya haba sido
recogido en el artculo I del Ttulo
Preliminar de la Ley Procesal de
Trabajo, Ley N 26636 y reiterado
en el artculo I del Ttulo Preliminar
de la Ley N 29497, bajo la denominacin del principio de veracidad, que no es sino el correlato
del mismo, aunque como tal, esto
es, como principio de primaca de

Comentario
relevante del autor
Si bien en virtud de la subordinacin el trabajador autolimita su
libertad y se somete a los poderes del empleador, entre ellos, el
ius variandi, estos poderes encuentran su lmite en el respeto a los
derechos fundamentales que le
corresponde al trabajador como
ciudadano y en el principio de
razonabilidad, como expresamente
se ha indicado en el artculo 9 del
TUO del Decreto Legislativo N 728,
aprobado por Decreto Supremo N
003-97-TR.

la realidad, ha sido contemplado en

el artculo 5 inciso f) del Decreto
Legislativo N 910, Ley General de
Inspeccin de Trabajo y de Defensa
del Trabajador, publicado en el diario oficial El Peruano el 17-032001 (recogido en similares trminos en el artculo 2.2. de la Ley
N 28806), y en el artculo 40 de la
Ley General del Sistema Concursal
(Ley N 27809 - E.P. 8.8.02).
VII. EL PRINCIPIO DE
CONTINUIDAD

En trminos de Amrico Pl Rodrguez, para comprender este principio debemos partir de la base de
que el contrato de trabajo es un contrato de tracto sucesivo, o sea que la
relacin laboral no se agota mediante
la realizacin instantnea de cierto
acto, sino que dura en el tiempo. La
relacin laboral no es efmera sino
que presupone una vinculacin que
se prolonga. (sic); en cuanto a los
alcances de este principio seala
que (...) prolongacin de contrato

STC N 1944-2002-AA/TC, fundamento 3.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

221

J URISPRUDENCIA LABORAL

Qu dice Amrico
Pl Rodrguez?
El principio de primaca de la realidad significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en
la prctica y lo que surge de los
documentos y acuerdos, debe
darse preferencia a lo primero,
es decir, a lo que sucede en el
terreno de los hechos.

en caso de sustitucin del empleado.

Recorriendo y resumiendo este conjunto de proyecciones, podemos
decir que la continuidad se impone
sobre el fraude, la variacin, la
infraccin, la arbitrariedad, la interrupcin y la sustitucin10 (sic).
El profesor Amrico Pl atribuye
al principio de continuidad diversas proyecciones y alcances, y, por
lo tanto, resulta de aplicacin, entre
otras, a la prolongacin del contrato
en casos de sustitucin del empleador. En ese sentido seala: El
hecho de que el contrato de trabajo
sea intuitu personae con respecto al
trabajador deriva del carcter personalsimo de la prestacin del trabajador, que lo convierte a este en
infungible, es decir que no es sustituible por otro (...). El hecho de que
el contrato de trabajo no sea intuitu
personae respecto del empleador se
explica por la circunstancia de que
al trabajador lo que le interesa, sobre
todo, es que se le suministre una
oportunidad de poner sus energas

10
11
12

a disposicin de alguien mediante

el pago de un salario determinado.
El hecho de que la empresa pertenezca a una persona fsica o moral,
no importa en absoluto al trabajador. Por el mismo motivo, no le preocupa al trabajador que la persona
moral modifique su forma jurdica
o que los poseedores de las acciones
o de las partes sociales vayan cambiando. De igual manera debe reconocerse que no le interesa al trabajador si la persona fsica que posee la
empresa es Juan, Pedro o Diego11.
(sic).
VIII. EL PRINCIPIO PROTECTOR

Para desarrollar este principio debemos tener en cuenta que el trabajador es sobre todo una persona, centro de derechos y obligaciones, su
defensa y el respeto de su dignidad
son el fin supremo de la sociedad y
del Estado, en trminos del artculo 1
de la Constitucin Poltica del Per,
en consecuencia, toda la amalgama
de normas, tanto nacionales e internacionales, debe confluir para el progresivo bienestar de este y de su familiar,
tanto es as, que al hablar de bienestar de la persona humana, no tiene
la misma proyeccin en las diferentes legislaciones latinoamericanas y
europeas, por lo que se debe tomar en
cuenta la mejor situacin y, por ende,
la regulacin normativa ms favorables, lo que conocemos por el principio protector, en su variante, la condicin ms beneficiosa.
El principio protector tiene su fundamento en la situacin de asimetra

en que se encuentra el trabajador respecto del empleador, por lo que el

sistema jurdico reconoce al trabajador una serie de prerrogativas o ventajas que se convierten en una suerte
de desequilibrio compensatorio del
desequilibrio intrnseco existente
entre las partes de la relacin laboral. El principio protector se encuentra recogido en el artculo 23 de la
Constitucin Poltica del Estado y
ms especficamente en la ltima
parte del mismo, cuando seala que
ninguna relacin laboral podr limitar el ejercicio de los derechos constitucionales ni desconocer o rebajar
la dignidad del trabajador.
IX. PRINCIPIOS LABORALES DE
SEGUNDA GENERACIN: PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA DISPOSICIN MS FAVORABLE A
LA PERSONA HUMANA Y EL
PRINCIPIO DE LA PROGRESIVIDAD Y NO REGRESIVIDAD DE
LOS DERECHOS HUMANOS DE
NATURALEZA LABORAL

En relacin al primer principio, el

extinto maestro Hctor-Hugo Barbagelata ha sealado que () b) Primazia da disposicao mais favovel
a Pessoa humana. Tampouco requer
muitos esclarecimentos esre principio que pode reputar-se implcito nas
disposicoes do PIDESC e do PIDCP
(art. 5.2 em ambos os pactos) e de
outros instrumentos, que dao prioridade sobre as disposicoes desses
tratados, as leis, convencoes, regulamentos ou costumes, vigentes em um
pas, que reconheceram outros direitos fundamentais ou os regularam em
Grau mais elevado12 (sic).

PL RODRGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo. Depalma, Buenos Aires, 1998, pp. 215-223.
Ibdem, pp. 269-270.
BARBAGELATA, Hctor-Hugo. Os Princpios De Direito Do Trabalho De Segunda Geracao, Cadernos da AMATRA IV, 7 Caderno de Estudos sobre Processo e Direito do Trabalho, Edicao Comemorativa do XIX Encontro dos Juzes Do Trabalho Do Ro Grandr Do Soul, pp. 23-24.

222

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

En relacin al principio de progresividad, previsto en el artculo 2.1

del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales y
en el artculo 26 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos,
el juez superior ponente13 ha tenido
la oportunidad de sealar que: De
las normas internacionales antes citadas se puede colegir que en relacin
a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en adelante, DESC,
existe la obligacin de los Estados
partes de garantizar la progresividad
de los mismos, de lo que se desprende
como consecuencia la prohibicin de
regresividad de ellos. En funcin a lo
regulado por los instrumentos internacionales antes descritos se ha llegado a considerar que el principio
de progresividad de los DESC contiene una doble dimensin: la primera a la que podemos denominar
positiva, lo cual est expresado a travs del avance gradual en orden a la
satisfaccin plena y universal de los
derechos tutelados, que supone decisiones estratgicas en miras a la preeminencia o la postergacin de ciertos derechos por razones sociales,
econmicas o culturales14, y la otra a
la que podemos denominar negativa,
que se cristaliza a travs de la prohibicin del retorno, o tambin llamado
principio de no regresividad15.

caracterstica de los derechos humanos fundamentales, perfectamente

aplicable a los laborales, como ya lo
dejaba establecido Emilio Frugni
en el discurso inaugural de la Ctedra de nuestra facultad en 1926. Se
sostiene a ese respecto que el orden
pblico internacional tiene una
vocacin de desarrollo progresivo en
el sentido de una mayor extensin y
proteccin de los derechos sociales
(Mohamed Bedjanui. Por una Carta
Mundial del trabajo humano y de la
Justicia Social. En: VV. AA., Pensamientos sobre el porvenir de la Justicia Social, BIT, 75 Aviv, Ginebra,
1994, p.28). () Asimismo, se ha
sealado que este principio de progresividad se integra con el anteriormente examinado de la primaca de
la disposicin ms favorable a la persona humana o clusula del individuo ms favorecido (Fallo del juez
argentino Dr. Zs, en la rev. Der. Lab.
t. XLI, p. 843 y ss.)16 (sic).

Respecto a este principio, Hctor Hugo Barbagelata refiere en

los siguientes trminos que: En
un segundo sentido, la progresividad puede ser entendida como una

Corresponde tambin invocar el

principio-derecho de igualdad que se
encuentra reconocido en el inciso 2) del
artculo 2 de la Constitucin, segn
el cual:

13

14
15
16

En ese sentido, la orientacin de la

legislacin y los pronunciamientos de
los rganos jurisdiccionales se deben
concretar al desarrollo progresivo,
esto es, de mayor proteccin a los
derechos fundamentales de las personas, en este caso, en materia laboral.
X. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD EN
LAS RELACIONES LABORALES

El Pleno Jurisdiccional
Laboral del Ao
2000 dice:
Si el juez constata la existencia
de una relacin laboral a pesar de
la celebracin de un contrato de
servicios civil o mercantil, deber
preferir la aplicacin de los principios de la primaca de la realidad y de irrenunciabilidad sobre el
de buena fe contractual, que preconiza el Cdigo Civil, para reconocer los derechos laborales que
correspondan.

Toda persona tiene derecho a:

() 2. La igualdad ante la ley.
Nadie debe ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera
otra ndole.
En diversas oportunidades el Tribunal Constitucional ha hecho referencia al contenido constitucionalmente
protegido de la igualdad jurdica. En
la STC N 00045-2004-AI/TC, se ha
sealado que la igualdad:
Detenta una doble condicin,
de principio y de derecho fundamental. En cuanto principio,
constituye el enunciado de un
contenido material objetivo que,
en tanto componente axiolgico del fundamento del ordenamiento constitucional, vincula de

TOLEDO TORIBIO, Omar. El principio de progresividad y no regresividad en materia laboral. En: Gaceta Constitucional. Tomo 44, Lima,
agosto 2011, pp. 218-227. El ponente ha sido citado en referencia a la invocacin de este principio en la sentencia de fecha 7 de agosto de 2014,
emitida por la Cmara de Apelaciones de Trelew (Chubut- Repblica de Argentina) recada en el Exp. N 128- ao 2014 CAT, seguido por Guequen, A. Edith y otro c/ La Caja Aseguradora de Riesgos del Trabajo ART S.A. sobre indemnizacin.
Equipo Federal de Trabajo. Edicin N 37, Buenos Aires. En: <http:www.newsmatic.e-pol.com.ar/index.php?pub_id=99&sid=1174&aid=30931
eid=37&NombreSeccin=Notas%20de%20c%C3%83%C2%A1tedra%20universitaria&Accion>.
dem.
BARBAGELATA, Hctor Hugo, La Renovacin del Nuevo Derecho. En: Revista Derecho & Sociedad Asociacin Civil, XIX N 30, 2008,
Lima Per, pp. 59 a 68.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

223

J URISPRUDENCIA LABORAL

Qu dice Amrico
Pl Rodrguez?
Americo Pl atribuye al principio de continuidad diversas proyecciones y alcances, y, por lo
tanto, resulta de aplicacin, entre
otras, a la prolongacin del contrato en casos de sustitucin del
empleador.

modo general y se proyecta sobre

todo el ordenamiento jurdico.
En cuanto derecho fundamental,
constituye el reconocimiento de
un autntico derecho subjetivo,
esto es, la titularidad de la persona sobre un bien constitucional,
la igualdad, oponible a un destinatario. Se trata de un derecho a
no ser discriminado por razones
proscritas por la propia Constitucin (origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica) o por otras (motivo de
cualquier otra ndole) que, jurdicamente, resulten relevantes
[F. J. N 20].
Del mismo modo, el Tribunal Constitucional ha recordado, en la STC
N 0035-2010-PI/TC, fundamento
vigsimo octavo, que: (...) este derecho no garantiza que todos seamos
tratados igual siempre y en todos los
casos. Puesto que la igualdad presupone el trato igual a lo que es igual
y desigual a lo que no lo es, hemos
afirmado que su programa normativo admite la realizacin de tratos
diferenciados. Esto ltimo no puede
confundirse con el trato discriminatorio. La cuestin de cul sea la lnea
de frontera entre una diferenciacin
constitucionalmente admisible y una
discriminacin invlida fue expuesta
en la STC N 0045-2004-PI/TC.

224

All dejamos entrever que el trato

diferenciado dejaba de constituir una
distincin constitucionalmente permitida cuando esta careca de justificacin en los trminos que demanda
el principio de proporcionalidad
[F.J. 31 infine]. Desde esta perspectiva, pues, el trato diferenciado
deviene en trato discriminatorio y es,
por tanto, incompatible con el contenido constitucionalmente protegido
del derecho de igualdad, siempre que
este no satisfaga las exigencias derivadas de cada uno de los subprincipios que conforman el principio de
proporcionalidad (sic).
En esta orientacin cabe citar el Convenio N 111 de la Organizacin
Internacional de Trabajo, que forma
parte del Derecho Nacional por haber
sido aprobado mediante Decreto Ley
N 17687 del 6 de junio de 1969 y
ratificado el 10 de agosto de 1970,
el cual seala que el trmino discriminacin comprende: 1. A los
efectos de este Convenio, el trmino
discriminacin comprende: a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basadas en motivos de raza,
color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen
social que tenga por efecto anular o
alterar la igualdad de oportunidades o
de trato en el empleo y la ocupacin;
b) cualquier otra distincin, exclusin
o preferencia que tenga por efecto
anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u
ocupacin que podr ser especificada
por el Miembro previa consulta con
las organizaciones representativas de
los empleadores y de trabajadores,
cuando dichas organizaciones existan, y con otros organismos apropiados. 2. Las distinciones, exclusiones
o preferencias basadas en las calificaciones exigidas para un empleo determinado no sern consideradas como

discriminacin. 3. A los efectos de

este Convenio, los trminos empleo y
ocupacin incluyen tanto el acceso a
los medios de formacin profesional
y la admisin en el empleo y en las
diversas ocupaciones como tambin
la condicin de trabajo.
El Convenio 111, Convenio Fundamental de la OIT, prescribe en el artculo 2 que todo miembro para el
cual este Convenio se halle en vigor
se obliga a formular y llevar a cabo
una poltica nacional que promueva,
por mtodos adecuados a las condiciones y a la prctica nacionales, la
igualdad de oportunidades y de trato
en materia de empleo y ocupacin,
con objeto de eliminar cualquier discriminacin a este respecto. En relacin a esta norma, en el Informe de la
Comisin de Encuesta establecida en
virtud del artculo 26 de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo para examinar la
queja respecto de la observancia por
Rumania del Convenio sobre la discriminacin (empleo y ocupacin),
1958 (num. 111), se seala: En los
casos en que la igualdad se haya
visto alterada en lo que respecta a
uno de los criterios objeto del Convenio, la situacin de la persona o las
personas en cuyo detrimento redunde
dicha alteracin deber restablecerse
o repararse en aras de la igualdad de
oportunidades. El artculo 2 del Convenio prev la combinacin de estos
dos aspectos de una misma poltica
de igualdad de oportunidades y de
trato. Ms all de la forma que revistan las medidas de aplicacin (inclusin en el texto de la Constitucin,
adopcin de leyes especiales, declaraciones de poltica general, etc.), el
criterio de la aplicacin del Convenio
deber ser el de los resultados obtenidos sin equvoco en la consecucin
de la igualdad de oportunidades y de

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

trato en materia de empleo y ocupacin, sin discriminaciones ilcitas17.

XI. PRECEDENTE VINCULANTE
EXPEDIENTE N 05057-2013PA/TC (CASO ROSALA BEATRIZ HUATUCO HUATUCO)

Conforme a lo desarrollado en forma

precedente, podemos apreciar que
respecto a la sentencia que constituye precedente vinculante recada
en el Expediente N 05057-2013-PA/
TC (caso Rosala Beatriz Huatuco
Huatuco), el Tribunal Constitucional seala en su fundamento 15 lo
siguiente:
En consecuencia, teniendo en
cuenta lo expuesto en el fundamento 9 supra, cabe establecer que cuando los artculos 4
y 77 del TUO del Decreto Legislativo N 728 sean aplicados
en el mbito de la Administracin Pblica, debern ser interpretados en el sentido de que el
ingreso de nuevo personal o la
reincorporacin por mandato
judicial, con una relacin laboral de naturaleza indeterminada,
en una entidad del Estado, para
ocupar una plaza comprendida
dentro del PAP o CAP, o del instrumento interno de gestin que
haga sus veces, podr efectuarse
siempre que previamente la persona haya ganado un concurso
pblico de mritos para una
plaza presupuestada y vacante
de duracin indeterminada.
De acuerdo al citado texto, se puede
observar que la mencionada sentencia establece requisitos para el
ingreso a la Administracin Pblica
de nuevo personal y para la reincorporacin por mandato judicial con

17

una relacin laboral de naturaleza

indeterminada, lo que nos permite
interpretar que aquel servidor pblico
que pretenda una relacin laboral de
naturaleza indeterminada deber:
1) haber ganado un concurso pblico
de mritos; y 2) que la plaza de naturaleza indeterminada a la que postula se encuentre presupuestada y
vacante.
XII. SUPUESTOS DE APLICACIN
E INAPLICACIN DEL PRECEDENTE HUATUCO

En nuestros pronunciamientos jurisdiccionales hemos expresado nuestro punto de vista contrario al citado
precedente. Sin embargo, estando
al carcter normativo del mismo y
estando al modelo adoptado por el
Cdigo Procesal Constitucional, consideramos que corresponde ser aplicado nicamente cuando se demande
la desnaturalizacin de contrato y
reposicin, como es el caso de la sentencia del 17/07/2015, Cuarta Sala
Laboral Permanente de Lima, tribunal unipersonal, vocal ponente Omar
Toledo Toribio, Exp. N 270132013-0-1801-JR-LA-03.
51. Habiendo este Tribunal fijado su
posicin conforme a los fundamentos que anteceden, corresponde sealar que encontrndose
frente a un precedente constitucional de carcter normativo,
como es la sentencia recada en el
Expediente N 05057-2013-PA/
TC de fecha 16 de abril de 2015,
emitida por el Tribunal Constitucional, resulta obligatorio para
los rganos jurisdiccionales aplicar dicha sentencia, conforme as
se encuentra anotado en los fundamentos con los que se ha iniciado la presente resolucin.

Comentario
relevante del autor
La mencionada sentencia establece requisitos para el ingreso a
la Administracin Pblica de nuevo
personal y para la reincorporacin
por mandato judicial con una relacin laboral de naturaleza indeterminada, lo que nos permite interpretar que aquel servidor pblico
que pretenda una relacin laboral de naturaleza indeterminada
deber: 1) haber ganado un concurso pblico de mritos; y 2) que
la plaza de naturaleza indeterminada a la que postula se encuentre
presupuestada y vacante.

52. En el caso que nos ocupa se

advierte que la accionante peticiona el reconocimiento de una
relacin laboral de naturaleza
indeterminada, as como nulidad
del despido incausado, se ordene
la reposicin en las labores de la
Procuradura Pblica y el reintegro de las remuneraciones dejadas de percibir hasta la reincorporacin efectiva, el pago
de todos los beneficios laborales adeudados, bono por funcin
jurisdiccional y pago de los intereses legales, costas y costos del
proceso.
53. Siendo esto as, este Tribunal considera que encontrndonos ante un nuevo escenario
normativo en virtud del precedente Huatuco, no resulta posible emitir un pronunciamiento
sobre el fondo del asunto, pues
resulta necesario que se otorgue
a la demandante la posibilidad de

OIT. Derecho Internacional de Trabajo, derecho interno. Manual de formacin para jueces, juristas y docentes en derecho. Dir. Xavier Beaudonnet, 2a edicin, Turn, 2010, p. 153.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

225

J URISPRUDENCIA LABORAL

Comentario
relevante del autor
No se aplica el precedente Huatuco,
cuando la demanda no contiene la
solicitud de reposicin, sino que
existiendo prestacin de servicios
vigente, se est peticionando la
declaracin de existencia de una
relacin laboral a tiempo indeterminado por primaca de la realidad (contratos de locacin de
servicios) y/o la desnaturalizacin
de contratos modales y/o contratos CAS.
expresar y acreditar su forma de
ingreso al servicio de la demandada. En efecto, debe existir certeza sobre si la actora ingres a
la entidad demandada por concurso pblico y en plaza presupuestada y vacante, para lo cual,
se deber devolver los actuados,
ello a efectos de garantizar la
existencia de un debido proceso
y la correcta administracin de
justicia; por lo que, en atencin al
principio de instancia plural contenido en el inciso sexto del artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Estado, resulta acorde
a derecho anular la sentencia
venida en grado en aplicacin del
artculo 171 del Cdigo Procesal
Civil, de aplicacin supletoria.
54. No obstante, y estando a que el
proceso laboral se inspira en los
principios de celeridad y economa procesal, consideramos pertinente recomendar al juez de la
causa a efectos de que se otorgue preferencia a la tramitacin
del presente expediente, estando
a las circunstancias especiales
que se han producido durante su
tramitacin, como es el hecho
de la expedicin del precedente
Huatuco.

226

55. Asimismo, es necesario remarcar

que en la renovacin de los actos
procesales el juez de la causa debe
tener en cuenta el principio de
independencia de los actos procesales, para lo cual resulta de imperiosa aplicacin lo dispuesto en el
artculo 173 del Cdigo Procesal
Civil, aplicable supletoriamente.
Sin embargo, es posible distinguir
en virtud de la figura del distinguish
los casos en los que no se presenta
el supuesto de hecho que ha servido
para la expedicin del precedente, y,
en ese sentido, consideramos que no
se aplica el citado precedente en los
siguientes casos:
1. Cuando la demanda no contiene la solicitud de reposicin,
sino que existiendo prestacin
de servicios vigente se est peticionando la declaracin de existencia de una relacin laboral a
tiempo indeterminado por primaca de la realidad (contratos
de locacin de servicios) y/o la
desnaturalizacin de contratos
modales y/o contratos CAS. Por
interpretacin a contrario sensu
del fundamento 10 del auto aclaratorio del Precedente Huatuco,
de fecha 7 de julio de 2015 (Exp.
N 23195-2013-0-1801-JR-LA11, sentencia del 15/07/2015,
4a Sala Laboral de Lima. Vocal
ponente Omar Toledo Toribio).
3.1. Antes de iniciar el anlisis
del fondo materia de controversia, resulta necesario
sealar que en la presente
causa nos encontramos frente
a una demanda cuya pretensin del actor, con vnculo
laboral vigente, es la desnaturalizacin de sus contratos, tanto de locacin de servicios como de los contratos
administrativos de servicios,

especficamente sobre el
periodo comprendido entre el
1 de setiembre de 1998 hasta
el 30 de junio de 2008 (locacin de servicios) y del 1 de
julio de 2008 hasta la actualidad (CAS).
3.2. El Tribunal Constitucional
expidi como precedente
vinculante recado en el
Expediente N 05057-2013PA/TC, caso Rosala Beatriz
Huatuco Huatuco, publicado
el 5 de junio de 2015, sobre
reposicin laboral de servidores pblicos de la actividad privada, estableciendo
que el ingreso de tales trabajadores solo ser por concurso pblico de mritos
y previa plaza presupuestada en la entidad respectiva.
Este precedente fue aclarado
mediante auto del Tribunal
Constitucional de fecha 7 de
julio de 2015, en cuyo fundamento 9, efecta la interrogante siguiente: existe
una aplicacin retroactiva del
precedente que desproteja los
derechos de los trabajadores?
A lo que precisa: No. Lo
que existe es una aplicacin
inmediata del precedente que
de ningn modo desprotege
los derechos de los trabajadores. En la regla jurisprudencial del fundamento 18
se establece que (...) en los
casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato
temporal o del contrato civil
no podr ordenarse la reposicin a tiempo indeterminado,
toda vez que esta modalidad
(...) exige la realizacin de
un concurso pblico de mritos (...), lo que implica, en
el caso de los procesos en
trmite presentados antes

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

de la publicacin del precedente en el diario oficial

El Peruano, la verificacin
sobre si se ha producido o no
la desnaturalizacin del contrato, as como la identificacin de la respectiva responsabilidad de los funcionarios
encargados de la contratacin de personal, de modo
tal que si se acredita tal desnaturalizacin deber reconducirse el proceso a efectos
de que la parte demandante
solicite la indemnizacin que
corresponda.
En el fundamento 10 de la
citada resolucin aclaratoria
se indica: Situaciones que s
podran constituir una aplicacin retroactiva que desproteja los derechos de los trabajadores seran aquellas
en las que se decida que
las demandas presentadas
antes de la publicacin del
precedente en el diario oficial El Peruano sean declaradas improcedentes por la
simple razn de no haberse
ingresado por concurso
pblico a una plaza presupuestada y de duracin
indeterminada. Eso s representara desproteccin, pero
no es lo que ha resuelto el
Tribunal Constitucional, tal
como se ha mencionado en el
pargrafo precedente.
3.3. En este orden de ideas, en
el caso de autos, en que al
momento de interponer la
demanda el vnculo laboral
con la demandada se encuentra
vigente, no resulta aplicable el
precedente vinculante precitado, aclarado mediante auto
del Tribunal Constitucional

de fecha 7 de julio de 2015,

pues realizando una interpretacin a contrario sensu del
fundamento 10 de la referida
aclaratoria se colige que no
sern declaradas improcedentes aquellas demandas presentadas antes de la publicacin
del precedente en el diario oficial El Peruano por la simple razn de no haberse ingresado por concurso pblico a
una plaza presupuestada y de
duracin indeterminada, salvo
en los casos en que se solicite
la reposicin del trabajador
conforme a lo discernido en
el fundamento 9 de la misma
aclaracin.
2. Cuando no existe vnculo contractual vigente y la demanda
contiene la solicitud de declaracin de existencia de una relacin laboral a tiempo indeterminado por primaca de la realidad
(contratos de locacin de servicios) y/o la desnaturalizacin de
contratos modales y/o contratos
CAS, adems del pago de beneficios sociales y, de ser el caso,
indemnizacin por despido arbitrario. (Exp. N 24951-2013-01801-JR-LA-09 (S) sentencia
del 15/07/2015 4a Sala Laboral
de Lima, vocal ponente Omar
Toledo Toribio).
Exclusin por mandato constitucional de la carrera administrativa de los trabajadores de
las empresas del Estado
3.4. El artculo 40 de la Constitucin Poltica del Estado establece lo siguiente: La ley
regula el ingreso a la carrera
administrativa, y los derechos,
deberes y responsabilidades
de los servidores pblicos. No

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

Comentario
relevante del autor
No se aplica el precedente Huatuco cuando no existe vnculo contractual vigente y la demanda contiene la solicitud de declaracin de
existencia de una relacin laboral
a tiempo indeterminado por primaca de la realidad (contratos de
locacin de servicios) y/o la desnaturalizacin de contratos modales y/o contratos CAS, adems del
pago de beneficios sociales y, de
ser el caso, indemnizacin por despido arbitrario.

estn comprendidos en dicha

carrera los funcionarios que
desempean cargos polticos
o de confianza. Ningn funcionario o servidor pblico
puede desempear ms de un
empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno
ms por funcin docente.
No estn comprendidos en
la funcin pblica los trabajadores de las empresas
del Estado o de sociedades
de economa mixta. Es obligatoria la publicacin peridica en el diario oficial de los
ingresos que, por todo concepto, perciben los altos funcionarios y otros servidores
pblicos que seala la ley, en
razn de sus cargos.
3.5. Se reitera este mandado constitucional en la Ley del Servicio Civil, Ley N 30057,
publicada el 4 de julio de
2013, que en su Primera Disposicin Complementaria
Final dispone lo siguiente:
No estn comprendidos en la presente Ley los

227

J URISPRUDENCIA LABORAL

Comentario
relevante del autor
No se aplica el precedente Huatuco
cuando la demandada sea una de
las instituciones pblicas excluidas de la Ley Servir.

trabajadores de las empresas del Estado, sin perjuicio

de lo dispuesto en la tercera
disposicin complementaria
final del Decreto Legislativo
N 1023, as como los servidores civiles del Banco Central de Reserva del Per, el
Congreso de la Repblica, la
Superintendencia Nacional
de Aduanas y de Administracin Tributaria, la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, y la Contralora
General de la Repblica ni
los servidores sujetos a carreras especiales. Tampoco se
encuentran comprendidos
los obreros de los Gobiernos regionales y Gobiernos
locales.
3.6. La Tercera Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1023,
que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, prescribe: () Respecto a las
empresas del Estado sujetas al mbito de competencia del Fondo de la Actividad Empresarial del Estado
- Fonafe, la autoridad ejercer sus funciones y atribuciones en coordinacin con
el citado organismo, con
sujecin a lo dispuesto en
la Constitucin Poltica del
Per y sus leyes especiales.

228

Es decir que para el caso de

las empresas del Estado, el
Servir ejercer sus funciones
previa coordinacin con el
Fonafe, lo cual no implica la
aplicacin de dicho rgimen
a los trabajadores de tales
empresas, que, como se ha
indicado, no estn incluidos
en la carrera administrativa.
3.7. El Banco de la Nacin es
un Organismo Pblico Descentralizado del Sector Economa y Finanzas, es una
empresa de Derecho Pblico
que opera con autonoma
econmica, financiera y
administrativa, conforme lo
disponen los artculos 48 y
49 del Decreto Legislativo
N 183, Ley Orgnica del
Ministerio de Economa y
Finanzas, concordado con
el artculo 1 del Estatuto del
Banco de la Nacin, aprobado por Decreto Supremo
N 07-94-EF, dicha norma
establece en su artculo 3
que el Banco se rige por el
Estatuto, por la Ley de la
Actividad Empresarial del
Estado y supletoriamente
por la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros.
3.8. El artculo 44 del citado Estatuto del Banco de la Nacin
dispone que el rgimen
laboral y los beneficios referidos a la participacin de
utilidades de los trabajadores del Banco es el regulado
para el sector privado.
Rgimen laboral de los trabajadores del Banco de la Nacin
3.9. En este orden de ideas, al
caso de autos no le resulta

aplicable el precedente vinculante expedido por el Tribunal Constitucional recado

en el Expediente N 050572013-PA/TC, caso Rosala Beatriz Huatuco Huatuco, publicado el 2 de junio
de 2015, sobre reposicin
laboral de servidores pblicos de la actividad privada,
en la medida de que los trabajadores del Banco de la
Nacin no se encuentran
comprendidos en la funcin
pblica al laborar para una
empresa del Estado, sino que
les resulta aplicable el rgimen laboral del sector privado, regido por el Texto
nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR.
3.10. Efectuada esta previa disquisicin, corresponde determinar si la sentencia venida en
grado se encuentra acorde
a ley, para ello resulta pertinente verificar a la luz del
principio de primaca de la
realidad si en el caso que nos
ocupa se han desnaturalizado
los contratos de locacin
de servicios suscritos entre
las partes, y si como consecuencia de ello, corresponde
declarar la existencia de una
relacin de trabajo a tiempo
indeterminado del actor,
ordenndose su reposicin y
pago de beneficios sociales
reclamados dentro del rgimen laboral privado.
3. Cuando la demandada sea una de
las instituciones pblicas excluidas de la Ley Servir. V. gr.

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

No es de aplicacin para el
caso de los obreros municipales que expresamente han
sido excluidos de la Ley Servir. (Exp. N 23565-2013-01801-JR-LA-04, sentencia
del 14/07/2015, 4a Sala Laboral de Lima, vocal ponente
Omar Toledo Toribio).

3.3. Antes de iniciar el anlisis

del fondo materia de controversia, resulta necesario sealar que en la presente causa nos encontramos
frente a una demanda formulada por un trabajador que
tiene la condicin de obrero
de la Municipalidad de
Miraflores. En ese sentido,
cabe indicar que la Primera
Disposicin Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil, Ley N 30057,
publicada el 4 de julio de
2013, dispone lo siguiente:
No estn comprendidos en
la presente ley los trabajadores de las empresas del
Estado, sin perjuicio de lo
dispuesto en la tercera disposicin complementaria
final del Decreto Legislativo N 1023, as como los
servidores civiles del Banco
Central de Reserva del Per,
el Congreso de la Repblica, la Superintendencia Nacional de Aduanas y
de Administracin Tributaria, la Superintendencia de
Banca, Seguros y AFP, y la
Contralora General de la
Repblica ni los servidores
sujetos a carreras especiales. Tampoco se encuentran
comprendidos los obreros de
los Gobiernos regionales y
Gobiernos locales.

3.4. El artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley Orgnica

de Municipalidades, Ley
N 27972 establece que Los
Gobiernos locales gozan de
autonoma poltica, econmica y administrativa en los
asuntos de su competencia.
La autonoma que la Constitucin Poltica del Per establece para las municipalidades radica en la facultad de
ejercer actos de gobierno,
administrativos y de administracin, con sujecin al ordenamiento jurdico.
3.5. Asimismo, el artculo 37 de
la citada Ley Orgnica establece que: Los obreros que
prestan sus servicios a las
municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad
privada, reconocindoles los
derechos y beneficios inherentes a dicho rgimen.
3.6. Por tanto, al caso de autos no
le resulta aplicable el precedente vinculante expedido
por el Tribunal Constitucional recado en el Expediente
N 05057-2013-PA/TC, caso
Rosala Beatriz Huatuco
Huatuco, publicado el 2 de
junio de 2015, sobre las condiciones para ser considerado
trabajador de naturaleza indeterminada, en la medida que
los obreros de los Gobiernos locales no se encuentran
comprendidos en la funcin
pblica, sino que les resulta
aplicable el rgimen laboral del sector privado, regido
por el Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley del Productividad
y Competitividad Laboral,

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

Comentario
relevante del autor
No se aplica el precedente Huatuco
para el caso de los obreros municipales que expresamente han sido
excluidos de la Ley Servir. (Exp.
N 23565-2013-0-1801-JR-LA-04,
sentencia del 14/07/2015, 4a Sala
Laboral de Lima, vocal ponente
Omar Toledo Toribio).

aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR.

3.7. Efectuada esta precisin,
en el presente caso corresponde determinar si se han
desnaturalizado los contratos de intermediacin laboral suscritos entre la Cooperativa de Trabajo y Fomento
del Empleo Nuevo Horizonte y la Municipalidad
Distrital de Miraflores y si
como consecuencia de ello,
resulta correcto declarar que
la actora prest servicios de
forma directa a la Municipalidad y no a la Cooperativa,
desde el 2 de enero de 2008
hasta el 7 de setiembre de
2008; as como, verificar si
los contratos administrativos
de servicios - CAS que suscribi el actor con la Municipalidad Distrital Miraflores
a partir del 29 de octubre de
2008 se han desnaturalizado
y si corresponde su inclusin en el libro de planilla de
trabajadores.
-

No es de aplicacin para los

trabajadores de las empresas del Estado que no estn
comprendidos en la funcin

229

J URISPRUDENCIA LABORAL

Conclusin
del autor
El pronunciamiento del Tribunal
Constitucional en el precedente
vinculante recado en el Expediente N 05057-2013-PA/TC colisiona con el principio-derecho a
la igualdad.

pblica por expresa mencin

del artculo 40 de la Constitucin Poltica del Estado y, por
tanto, expresamente los mismos han sido excluidos de la
Ley Servir (Exp. N 249512013-0-1801-JR-LA-09 (S)
sentencia del 15/07/2015,
4a Sala Laboral de Lima).
XIII. CONCLUSIONES

1. De lo expuesto se advierte que

el pronunciamiento del Tribunal
Constitucional en el precedente
vinculante recado en el Expediente N 05057-2013-PA/TC
colisiona con el principio-derecho a la igualdad que el propio
intrprete supremo de la Constitucin ha defendido en diversas
sentencias, pues resulta evidente
la desproteccin de los derechos
laborales de los trabajadores del
Sector Pblico que se encuentran
sujetos a contratos civiles y/o
modales, regulados estos ltimos por el Decreto Legislativo
N 728, en contraposicin de los

18

trabajadores del Sector Privado

a quienes no recae la aplicacin de los requisitos establecidos en la sentencia antes citada,
conforme se seala en el fundamento 18: () Esta regla se
limita a los contratos que se realicen en el Sector Pblico y no
resulta de aplicacin en el rgimen de contratacin del Decreto
Legislativo N 728 para el Sector Privado, advirtindose de
este modo una discriminacin
no razonable que atenta contra
el derecho a la estabilidad en el
empleo que no puede ser desprotegido ni limitado por el propio
Estado, ms an, si tenemos en
cuenta que nuestra Carta Magna
y las normas internacionales en
materia laboral protegen al trabajador de los tratos discriminatorios ilcitos y promueve el
trato igualitario de oportunidades en el empleo.
2. Asimismo, con la aplicacin
de este precedente vinculante,
que hace obligatoria su observancia y aplicacin por parte
del aparato judicial, se afecta la
vigencia del principio de continuidad laboral para aquellos trabajadores de la Administracin
Pblica que vienen siendo sometidos a contratos que su empleador impone, adems se vulnera
el principio de la condicin ms
beneficiosa, pues establece nuevas condiciones que perjudican al trabajador; el principio

de primaca de la realidad, pues

se resquebraja su naturaleza al
establecer condiciones adicionales para la aplicacin del mismo;
el principio de disposicin ms
favorable a la persona humana,
el principio de progresividad y
no regresividad de los derechos
laborales18 y el principio protector, garantizado en el artculo 23
de la Constitucin Poltica del
Estado.
3. Por otro lado, tambin resulta
pertinente hacer referencia a la
teora de los actos propios. Al
respecto, Adolfo Gelsi Bidart
seala que (...) la doctrina del
acto propio sustenta la incoherencia o incongruencia de la
conducta de un sujeto respecto
a anteriores comportamientos,
verificndose incompatibilidad
por contradiccin entre las mismas. El autor postula la aplicacin del principio en el supuesto
en que un sujeto de derecho
intenta verse favorecido en un
proceso judicial asumiendo una
conducta que contradice otra
que la precede en el tiempo, por
cuanto la conducta incoherente
contrara el ordenamiento jurdico, debiendo descalificarse la
contradiccin con la conducta
propia y previa. La teora del
acto propio aplica el valor justicia por cuanto realiza determinada conducta que lleva al convencimiento de los dems de que
ser permanente, no corresponde

En la sentencia de fecha 11 de junio del 2010, recada en el expediente N 7192010BS, emitida por la Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima con la ponencia del suscrito, hemos tenido la oportunidad de sealar que: a mayor abundamiento, el Rgimen del Contrato Administrativo de Servicios (CAS), creado por el Decreto Legislativo N1057 afecta el principio de progresividad previsto en el artculo 2.1
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales y en el artculo 26 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
(...). Sentencia citada en el artculo titulado Por la dignidad del trabajador CAS, publicado en el diario oficial El Peruano el 11/01/2012.

230

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

de manera abrupta introducir un

cambio en aquella en perjuicios
del sujeto que, sobre tales bases,
se ha relacionado con el sujeto
activo19 (sic).
4. Asimismo, respecto a esta teora la sentencia N 94.923, emitida el 30 de septiembre de 2010
por la Sala IV de la Cmara
de Apelaciones de la ciudad
de Buenos Aires de la Repblica de Argentina, en la causa
N 11.506/2010, seguida por
Esperanza Elsa Noem con
Nacin Seguros de Retiro S.A.,
seala lo siguiente: Resulta aplicable, entonces, el conocido principio segn el cual el sometimiento voluntario y sin reservas
expresas a un rgimen jurdico
obsta a su ulterior impugnacin
con base constitucional, pues
nadie puede oponerse en contradiccin con sus propios actos,
ejerciendo una conducta incompatible con otra anterior, deliberada, jurdicamente relevante y
plenamente eficaz (CSJN, Fallos:
310:2117; 311:1880; 312:245,
1371 y 1706, 320:1985, entre
muchos otros) (sic).
5. Siendo esto as, es menester
indicar que el Estado no puede
contradecir sus propios actos,
puesto que, por un lado, durante
muchos aos viene contratando
personal bajo contratos civiles,
contratos modales regulados en
el Decreto Legislativo N 728 y
contratos administrativos de servicios, sin convocar a concurso
pblico para ocupar plazas de

19

naturaleza permanente, situacin que es de entera responsabilidad de las entidades de la

Administracin Pblica que utilizan esta poltica de contratacin, generando una situacin
desigual entre los mismos servidores del Estado al utilizar
en forma fraudulenta contratos
civiles y modales cuando en el
plano de la realidad, por la naturaleza de las labores que realizan, corresponde un contrato de
trabajo a plazo indeterminado.
Por otro lado, ahora se pretende
implementar la exigencia de
concurso pblico con el fin de
desvirtuar los efectos jurdicos
de la invalidez de la contratacin
civil o modal indebidamente utilizada. Esta conducta contradice
la teora que ha sido resumida
en el brocardo jurdico que reza
Nemo propiam turpitudinem
allegans auditur, esto es, que
nadie puede beneficiarse con sus
propios errores.
6. El artculo 5 de la Ley Marco del
Empleo Pblico, Ley N 28175,
en el cual se hallan inmersos todos los servidores pblicos con independencia del rgimen laboral, seala que: El
acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso pblico
y abierto, por grupo ocupacional, con base en los mritos y
capacidad de las personas, en un
rgimen de igualdad de oportunidades, siendo que su inobservancia constituye una vulneracin al inters general que
impide la existencia de una

Comentario
relevante del autor
El precedente Huatuco no es de aplicacin para los trabajadores de las
empresas del Estado que no estn
comprendidos en la funcin pblica
por expresa mencin del artculo 40
de la Constitucin Poltica del Estado
y, por tanto, expresamente estos han
sido excluidos de la Ley Servir. (Exp.
N 24951-2013-0-1801-JR-LA-09
(S) sentencia del 15/07/2015, 4a
Sala Laboral de Lima).

relacin vlida y determina la

nulidad de pleno derecho el acto
administrativo que las contravenga, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas,
civiles o penales de quien lo promueve, ordena o permita.
7. Dicho dispositivo legal tiene
como finalidad que las entidades de la Administracin
Pblica cumplan con organizar dichos concursos pblicos
a fin de proveerse de personal,
no siendo su objetivo exonerar al Estado como empleador
de sus responsabilidades legales ante una situacin de simulacin o fraude a la contratacin
laboral. Sin embargo, como ya
lo hemos indicado, esto no ocurre en el mbito laboral peruano,
pues si lo que se pretende es la
debida observancia de la Ley
Marco del Empleo Pblico, lo
que debe hacerse es cubrir todo

Citado por Alejandro Castello en Vigencia y alcance del principio de irrenunciabilidad. Revista Derecho & Sociedad. N 30, Ao XIX, Asociacin Civil Derecho & Sociedad de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2008, p. 57.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 203

231

J URISPRUDENCIA LABORAL

requerimiento de personal bajo

estas condiciones, es decir,
mediante concurso pblico, con
plena observancia de los requisitos exigidos por la legislacin
laboral de la actividad privada
para la validez de las formas
contractuales por tiempo determinado, pero de ninguna manera
puede utilizarse dicha normativa
para justificar la ineficacia de las
diversas modalidades contractuales que celebra sin haberse
realizado concurso pblico
alguno y que evidentemente

vulnera los derechos laborales

de todo trabajador.
8. Estando a los argumentos expuestos, se puede concluir que la inobservancia de los principios del
derecho del trabajo y la afectacin de los derechos de los trabajadores ciertamente constituyen una afrenta a la dignidad
del trabajador, principio-derecho
garantizado constitucionalmente,
situacin que la judicatura laboral no puede soslayar, teniendo
en cuenta que por su condicin

inferior en la relacin laboral, los

trabajadores en muchas ocasiones
se inhiben de interponer reclamaciones para hacer valer sus derechos bajo el temor fundado de ver
afectadas sus condiciones de trabajo o perder su puesto de trabajo,
circunstancia que origina una
suerte decaptura o subsuncin
de la subjetividad laboralque
resulta incompatible con los principios que sustentan un sistema
democrtico y social de derecho
en el que debe primar la dignidad
de la persona.

Crnicas jurisprudenciales
Servir: a extincin del CAS por vencimiento de
contrato no le es aplicable la proteccin del fuero
sindical

l haberse producido la extincin del contrato administrativo de servicios por la causal de vencimiento
del plazo contractual, figura que no es equivalente a un
despido, que supone la decisin unilateral del trabajador
antes del vencimiento del contrato, no resulta aplicable la
proteccin establecida por el fuero sindical, al no cumplirse con el supuesto normativo que habilite su invocacin.
(Res. N 00289-2014-SERVIR/TSC. Dilogo con la Jurisprudencia N 195 - diciembre 2014. Entre corchetes).

232