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A Excepcionalidade Constitucional do
Estado-Empresrio Brasileiro
Cristiana Esprito Santo Rodrigues Santos
Advogada da Agncia Estadual de Regulao
dos Servios Pblicos Delegados de Mato
Grosso AGER. Ps-graduada lato sensu em
Direito do Estado e Processo Civil. Mestranda
em Direito Constitucional pela Universidade
de Fortaleza-UNIFOR.
Introduo
O Estado brasileiro tem alternado seu regime de interveno na ecoRevista Controle Vol. IX N 1 Jan/Jun 2011
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Apesar dessa constatao, a Carta Magna de 1988 no impe explicitamente limitaes ao exerccio de empreender, salvo as de ordem material,
em que o Estado se reserva a explorao de setores produtivos especcos
(monoplios), porm, busca a conciliao entre o capital e o trabalho, o que
se conseguiria com a integrao e ponderao dos princpios dispostos no
artigo 170, acima citados. Tem-se, desse modo, que
O princpio da livre iniciativa tempera-se pelo da iniciativa suplementar do Estado; o princpio da liberdade de
empresa corrige-se como da denio da funo social
da empresa; o princpio da liberdade de lucro, bem como
o da liberdade de competio, moderam-se com o da represso do poder econmico; o princpio da liberdade
de contratao limita-se pela aplicao dos princpios
de valorizao do trabalho e da harmonia e solidariedade entre as categorias sociais de produo; e, nalmente, o princpio da propriedade privada, restringe-se pelo
princpio da funo social da propriedade. (MOREIRA
NETO, 1989, p.28).
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prestador de bens e servios. Essa modalidade de interveno assume duas apresentaes distintas: (a) a prestao de servios pblicos e (b) a explorao de atividades
econmicas. Entretanto, cabe no perder de vista que a
atuao direta do Estado na economia excepcional, s
autorizada nos termos constitucionais, por representar
uma excluso da livre iniciativa.
possvel identicar nessas classicaes: o Estado-regulador; o Estado-fomentador e, aquele que o objeto deste estudo, o Estado-empresrio,
cujas caractersticas passa-se a analisar.
3.1 O Estado-Regulador
Como decorrncia inevitvel da adoo do princpio da livre iniciativa, em que o particular o protagonista da explorao da atividade econmica, o Estado, rompendo com uma tradio interventiva e no compasso da
tendncia mundial de abertura da economia, passa a ocupar a posio de
agente normativo e regulador. Passa, ento, a intervir indiretamente mediante o estabelecimento e a implementao de regras para a atividade econmica destinadas a garantir o seu funcionamento equilibrado, de acordo com
determinados objetivos pblicos. (MOREIRA, 1997, p.34 apud FIGUEIREDO, 2006, p.187).
A reduo da interveno direta no signica absolutamente que tenha ocorrido uma diminuio da atuao estatal no domnio econmico,
isso porque, a dita reduo direta foi compensada pelo crescimento da ao
indireta.
Segundo Arago (2001, p.40), a regulao estatal est presente em trs
principais searas:
(a) a regulao dos monoplios, quando a competio
restrita ou invivel, evitando que eles lesem a economia popular, controlando os preos e a qualidade dos
servios ou produtos; (b) regulao para a competio,
como forma de assegurar a livre concorrncia no setor
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V-se, assim, que o Estado deve instituir programas de apoio, incentivo e desenvolvimento s microempresas e empresas de pequeno porte,
auxiliando na manuteno das mesmas no mercado.
Como arremate, vale-se, mais uma vez, dos esclarecimentos de Moreira Neto (2005, p. 9), que sintetiza:
4. Por m, nesta referida atuao, de fomentador econmico que o Estado desempenha sua mais nobre funo, despido de coercitividade, em vias de transformao
para um modelo de Estado propulsivo, que se torna de
forma crescente um impulsionador de iniciativas (fomento empresarial), promotor de oportunidades de trabalho
(fomento laboral), incentivador de investimentos (fomento nanceiro) e desbravador de novas alternativas econmicas (fomento cientco-tecnolgico). (grifo original)
Enm, nessa vertente, conforme bem destacado acima, o Estado desempenha o papel de propulsor da economia, promovendo benefcios e
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O referido dispositivo regulamentado atualmente pela Lei Complementar 123, de 14 de dezembro de 2006, que institui o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de pequeno porte.
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Extrai-se, que a somatria das categorias abarca com preciso as hipteses em que ao Estado permitido explorar diretamente atividade econmica, quais sejam: nos casos de monoplio; de prestao de servios pblicos;
e para atender a imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo, conforme denidos em lei.
Com referncia atuao estatal no formato de monoplio no se
apresenta nenhuma diculdade de identic-la, em face da taxatividade trazida pelos incisos do art. 177, a qual podemos resumir que se dar nas seguintes reas: petrleo, gs natural e minrios e minerais nucleares.
Carvalho Filho (2006, p.781) dene o monoplio estatal como a atribuio conferida ao Estado para o desempenho exclusivo de certa atividade
do domnio econmico, tendo em vista as exigncias de interesse pblico.
Ao diferenciar o monoplio estatal do privado, o citado autor destaca:
A diferena, porm, agrante. Enquanto o monoplio
privado tem por escopo o aumento de lucros e o interesse privado, o monoplio estatal visa sempre proteo do interesse pblico. A exclusividade de atuao
do Estado em determinado setor econmico tem carter
protetivo, e no lucrativo, e por esse motivo tem abrigo
constitucional. (CARVALHO FILHO, 2006, p.781)
Desse modo, tem-se que o Estado, o interventor direto nas atividades caracterizadas como monoplio, restando afastada a atuao da iniciativa privada.
De fcil identicao tambm a taxatividade para a prestao de
servios pblicos. Em vrios dispositivos (arts. 21, XI e XII, 25, 2, 30, V,
a Constituio expressamente repassa ao Estado a incumbncia de atuao
direta, bem como a faculdade de deleg-los iniciativa privada, por meio de
concesses e permisses, conforme o art. 1752.
Com os programas de desestatizao e privatizaes ocorridos, em
sua grande maioria, na dcada de 90, a explorao dos servios pblicos foi
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Dispositivo regulamentado pela Lei 8.987, de 13 de fevereiro de 1995 e suas alteraes, que
trata das concesses e permisses dos servios pblicos.
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Alis, a vedao constitucional do Estado para explorar atividade econmica, produzindo bens e servios, funda-se em precedentes histricos
j comprovados na inecincia e incapacidade estatais de obter resultados
que a iniciativa privada consegue atingir. As empresas pblicas dicilmente
conseguiro desenvolver uma cultura empresarial, garantidora de ecincia
e capaz de competir no mercado, que, por um lado, bem louvvel, haja
vista que o Estado deve sempre buscar benefcios para o bem coletivo e no
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Marcado o carter supletivo da atuao empresarial do Estado, questo elementar para a exegese do art. 173, saber qual o conceito ou real
alcance das expresses imperativos da segurana nacional e relevante
interesse coletivo. Sobre o tema, Figueiredo (2006, p.161) assinala:
4. Segurana nacional
Ocorre nos casos em que a interveno se faz necessria
para garantir a prpria existncia e razo de ser do Estado. Isto porque, determinadas atividades econmicas
so estratgias para se garantir a Soberania do Estado e
Independncia da Nao, tais como a explorao de minrios portadores de energia atmica, de incontestvel
potencial blico, a explorao do setor de telecomunicaes, abastecimento de energia eltrica, abastecimento
de gua potvel, explorao de combustveis fsseis (petrleo), por exemplo. Cumpre ressaltar que o conceito de
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Para o autor, os direitos de 3 gerao esto denidos no ordenamento jurdico no art. 81, da Lei
n 8.078/90 (Cdigo do Consumidor).
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As empresas estatais submetem-se ao regime jurdico imposto empresa privada, devendo receber tratamento isonmico quanto ao aspecto
scal e cumprir da mesma forma que as empresas privadas - sem condies
privilegiadas que as levem a promover concorrncia desleal no mercado
- com suas obrigaes civis, comerciais, trabalhistas, tributrias e outras necessrias ao bom exerccio da sua atividade.
Entretanto, como no poderia ser diferente, por serem de toda sorte,
entes estatais, tambm se submetem ao regime pblico. Fica clara, portanto,
a subordinao desses entes a certos princpios de ordem pblica, particularmente a sua obrigatoriedade em observar os princpios da licitao,
regulamentados pela Lei n. 8.666, de 21 de junho de 1993 e alteraes
posteriores.
Concluso
Feitas essas consideraes, pode-se armar que a ordem econmica
constitucional em vigor est pautada essencialmente pela livre iniciativa,
que tambm princpio fundante da prpria Repblica. No sistema eleito,
o particular o protagonista do exerccio da atividade econmica, sendo-lhe
facultada a apropriao dos meios de produo de bens e servios.
Sendo o particular o responsvel pela movimentao da economia, os
modos de atuao do Estado passaram a abranger trs reas distintas: a regulatria (scalizao e planejamento), a fomentadora (incentivo e estmulo) e
a empresarial (atuao direta).
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