1.

ANTECEDENTES
La Factura Conformada ha sido difundida gracias al "Proyecto de Ley
Uniforme de Ttulos Valores para Amrica Latina" elaborado por el Instituto
para la Integracin de Amrica Latina (INTAL) - organismo especializado del
Banco Interamericano de Desarrollo (BID) -.
En ese sentido, Sal A. Argeri seala lo siguiente con relacin a los
antecedentes de la Factura Conformada en la legislacin:"(...) El instituto
reconoce diversos antecedentes. Entre otros: el decreto 19.490 del 21 de
marzo de 1931, de Portugal, que origin en ese pas el denominado
"extracto de factura", que se caracteriza por la obligatoriedad de su
expedicin cuando la compraventa es a plazo y no ha sido
instrumentalizada la obligacin en otro papel de crdito; en Brasil, diversas
leyes (ley 4625 del 31 de diciembre de 1922, que impona el pago del
sellado fiscal; el decr. 16.275 del 22 de diciembre de 1923, que llevaba
expresamente el pago de sellado; el decreto del 10 de noviembre de 1926;
y el decr. 22.061 del 9 de noviembre de 1932, que reiteraba el mismo
propsito fiscal). El 15 de enero de 1936 se sancion la ley 187, y la ley
sobre e contas assinadas. En Uruguay se ha promulgado la ley del 29 de
diciembre de 1916 sobre concordato, en el que aparece una norma que
dispone que los contratos de compraventa mayores de seis meses deben
ser instrumentados en documentos negociables y con el pertinente timbre
fiscal. En Argentina rige el decreto ley 6601/63..."(1).
El trmino "Factura Conformada" es recogido por la legislacin argentina en
el Decreto Ley 6.601 de 1963 y por la ley 24.064 de 1992. En cambio, dicho
ttulo valor es denominado "Duplicata" por la legislacin del Brasil y tambin
es conocido como "Factura Cambiaria" en otras legislaciones como en el
Cdigo de Comercio de Bolivia (Decreto Ley N 14379) y en el Cde
Comercio de Colombia (Decreto Ley N 410).
En nuestra legislacin, la "Factura Conformada" es introducida por la Ley N
26072 "Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros", cuyo artculo 237
estableca:
"Artculo 237.- La factura conformada es un ttulo valor que representa
bienes entregados y no pagados, debiendo ser suscrita por el deudor en
seal de conformidad en cuanto a la entrega de los bienes all precisados,
su valor y la fecha de pago de la factura.
La factura conformada es emitida por el acreedor, y ser endosada a
terceros. Incluye la descripcin de los bienes objeto de la transferencia, que
quedan afectos a la prenda global y flotante a que se refiere el artculo
231.
La factura conformada apareja ejecucin en va directa contra el deudor,
quien queda constituido como depositario de los bienes transferidos por la

misma, afectos a la referida prenda. La accin en va de regreso se regir

por los trminos del endoso".
Esta norma fue derogada por la Ley de Ttulos Valores, Ley 27287(2) que
entr en vigencia el 17 de Octubre de 2000 y que regul en forma integral
este ttulo valor en la Seccin Tercera denominada "la Factura Conformada"
(Artculos 163 a 171) del Libro Segundo relativo a Ttulos Valores
especficos.
2. CONCEPTO
La legislacin peruana describe las caractersticas, contenidos del ttulo,
requisitos esenciales y no esenciales, obligaciones, entre otros aspectos;
ms no inicia su articulado con una definicin, as que cabe comenzar este
apartado con una breve referencia al derecho comparado y a la doctrina.
Los Artculos 717 y 772 de los Cdigos de Comercio de Bolivia y Colombia
respectivamente, conceptan a la "Factura Cambiaria" del siguiente
modo:"Artculo 717.- (CONCEPTO) Factura Cambiaria es el ttulo valor que en
la compraventa de mercaderas a plazo, el vendedor podr librar y entregar
o remitir al comprador, para que ste la devuelva debidamente aceptada.
No puede librarse factura cambiaria que no corresponda a una venta
efectiva de mercaderas entregadas real y materialmente al comprador."
"Artculo 772.- Factura cambiaria de compraventa es un ttulo valor que el
vendedor podr librar y entregar o remitir al comprador.
podr librarse factura cambiaria que no corresponda a una venta efectiva de
mercaderas entregadas real y materialmente al comprador."
Por su parte, Ossorio y Florit, citados por Guillermo Cabanellas, con respecto
al concepto de Factura Conformada sealan:
"FACTURA CONFORMADA...efecto de comercio negociable, anlogo al que en
Brasil se denomina duplicata, que rige para la compraventa de mercaderas
en que se haya convenido un plazo mayor de 30 das para el pago total o
parcial del precio, y siempre que no se trate de compraventas pagaderas
mediante letras de cambio, pagars u otros documentos comerciales...La
factura conformada ha de corresponder a una venta real de
mercaderentregadas antes o al tiempo de la expedicin de la factura...La
factura conformada... es transmisible por endoso... Puede ser protestada...,
y una vez hecho el protesto, la factura se convierte en ttulo ejecutivo...Toda
esta relacin esta referida a la legislacin argentina" (3).
La denominacin duplicata, utilizada en pases como Brasil, responde a que
el vendedor se encuentra obligado a entregar al comprador una factura
acompaada de un duplicado resumen, siendo que el comprador se queda
con la factura original y el duplicado resumen (con la conformidad del
comprador) es devuelto al vendedor. Este ltimo documento representa al

Ttulo Valor, en vista que sirve para exigir el pago del saldo de por la venta
de mercadera efectuada.
Por otro lado, si bien la Ley de Ttulos Valores peruana -como sealamos
anteriormente- no contiene una definicin de "Factura Conformada", pese a
que sta tiene caractersticas y efectos particulares; en base a la doctrina
que le di origen y al propio articulado de la referida Ley, se puede definir
de la siguiente forma:
"Se entiende por Factura Conformada, al Ttulo Valor que se origina en las
modalidades contractuales que impliquen transferencia de propiedad de
bienes, distintos del dinero, fungibles o no, identificables o no, susceptibles
de ser afectados en prenda, no sujetos a registro ni carga gravamen alguno,
cuyo pago haya sido pactado en cuotas" o a plazo".(4)
Ms sintticamente Vilela Proao, la define como "un ttulo de crdito
causado que est unido inescindiblemente a una garanta prendaria.... (que)
tiene como origen una relacin jurdica patrimonial concreta"(5).
Como puede apreciarse, la Factura Conformada es un ttulo valor que
representa dos derechos diferentes pero inseparables, a favor del tenedor
del ttulo: un derecho de crdito correspondiente al ntegro o al saldo del
precio de prenda sobre la mercadera (garanta adicional sobre el monto
adeudado).
3. CARACTERSTICAS GENERALES
3.1 Contenido Patrimonial:
Para resaltar su contenido patrimonial, cabe detenernos en nuestra ltima
afirmacin que seala que la Factura Conformada incorpora dos tipos de
derechos patrimoniales diferentes: un derecho de crdito y un derecho real
de prenda.
En ese sentido, el derecho de crdito representado en este ttulo se origina
en la obligacin de pagar dinero a cargo del comprador o adquirente por el
saldo del precio en la compraventa de mercader(o en cualquier otro acto
jurdico por el que se transfiera la propiedad de bienes susceptibles de ser
afectados en prenda).
Por otra parte, la Factura Conformada tambin representa un derecho real
de prenda que recae sobre toda la mercadera y bienes descritos en el
mismo documento, en favor del tenedor del ttulo valor. En efecto, la Factura
Conformada incorpora una especie de prenda sin desplazamiento con
respecto a bienes no inscritos que pueden ser mercaderas o bienes objeto
de comercio, distintos al dinero, fungibles o no, identificables o no y que no
estn sujetos a carga o gravamen alguno.
Obsrvese que por la naturaleza de la institucin el o ttulo de transferencia
de propiedad (como la compraventa) no puede estar condicionado al
cumplimiento de las obligaciones que correspondan al comprador o

adquirente. No puede pues haber "Factura Conformada" si los bienes no han

sido transferidos en propiedad. No cabe pues emitir el ttulo cambiario si se
ha pactado una "reserva de dominio" por el saldo del precio. Ello
imposibilitara que surja la prenda, ya que el comprador no es el propietario
del bien pignorado (6).
3.2 Incorporacin:
Los valores materializados son aquellos que se encuentran representados
por instrumentos o "ttulos", mientras que los valores desmaterializados son
por medio de su anotacin en cuenta y registro ante una Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores.
En ese sentido, se seala que los valores materializados se encuentran
"incorporados" al instrumento ("ttulo") que los representa.
Al respecto, cabe indicar que el principio de la incorporacin de los ttulos
valores se cumple en el caso de la Factura Conformada, puesto que sta
debe constar en un documento cuya materialidad consiste en un papel
escrito.
De tal forma, que nicamente ser el del documento quien se encuentre
legitimado activamente para exigir el cumplimiento de la obligacin de pago
contenida en la Factura Conformada.
Cabe sealar, que el principio de la incorporacin se encuentra sumamente
vinculado al principio de la literalidad. Segn este principio, el texto del
documento determina los alcances y modalidad de los derechos y
obligaciones contenidos en el ttulo valor.
En este contexto, el tenedor de la Factura Conformada nicamente podr
exigir al obligado principal (comprador o adquirente) las obligaciones que se
sealan en el texto del documento del ttulo valor.3.3 Efecto legitimativo:
Tal como sealamos lneas arriba, la posesin del documento confiere la
legitimidad necesaria para ejercer los derechos que emanan del ttulo valor.
Este principio se cumple plenamente en el caso de la Factura Conformada,
puesto que bastara con mostrar el documento al obligado principal
(comprador o adquirente) para exigirle que honre la obligacin contenida en
el ttulo valor.
Sobre el particular, cabe tener presente que si la Factura Conformada ha
circulado debe examinarse la serie sucesiva de para verificar si el tenedor
del ttulo cuenta con la legitimacin activa necesaria.
3.4 Vocacin circulatoria:
Los ttulos valores para ser considerados como tales deben tener una
vocacin o capacidad circulatoria. De este modo, el hecho que el ttulo valor

no sea transmitido no le hace perder tal calidad, puesto que basta que
tenga dicha vocacin circulatoria para que pueda ser transferido o
negociado.
En ese sentido, cabe sealar que la Factura Conformada puede ser objeto de
transmisin slo una vez que se cuenta con la conformidad puesta por el o
adquirente en el texto del ttulo valor. Dicha conformidad demuestra por s
sola y sin admitirse prueba en contrario, que ste recibi la mercadera o
bienes descritos en la Factura Conformada a su total satisfaccin.
La Factura Conformada -al constituir un ttulo valor a la orden- puede ser
transmitida a travs del endoso. Ello la diferencia del ttulo valor nominativo
(transmitido por cesin de derechos) y del ttulo valor al portador
(transmitido slo con la entrega).
3.5 Autonoma:
Si el ttulo circula el deudor (comprador) no podrejercer contra los
endosatarios los medios de defensa derivados de su relacin causal con el
vendedor.
En ese sentido, el sujeto obligado (comprador) no podr dejar de pagar el
precio o retener el bien invocando vicio oculto o defecto del mismo, pues
slo podr dirigirse por estos motivos contra el vendedor o transferente
original sin que ello afecte su obligacin cartcea.
En efecto, el Artculo 168, inciso 168.1 de la Ley prev lo siguiente:
"Artculo 168.- Relaciones causales entre vendedor y comprador y
ejecucin de la prenda.
168.1Cualquier accin o reclamo que tuviera el comprador o adquirente
contra el vendedor o transferente, por vicio oculto o defecto del bien, podr
ser dirigida slo contra este ltimo o contra su endosatario en procuracin;
sin tener derecho a retener, respecto a terceros, los bienes ni el precio
pendiente de pago, ni demorar el pago segn la fecha o fechas sealadas
en la Factura Conformada".
De otro lado, los endosantes o dems personas (distintos al comprador),
que segn el Ttulo Valor resulten obligados solidarios con el comprador,
slo respondern por el pago del importe sealado en la "Factura
Conformada" u otros conceptos que de ella deriven (intereses, gastos de
cobranza), no asumen ninguna de las obligaciones que correspondan al
comprador o adquirente como depositario.
Vale decir, ni al tercero acreedor se le puede perjudicar con medios de
defensa propios de la relacin causal, ni al tercero deudor se le puede
extender una responsabilidad personal del comprador o adquirente.
Como puede apreciarse, este ttulo valor cumple con los principios
generales y propios de los ttulos valores especficos, los mismos que se

caracterizan por una emisin particular o singular y no masiva como

corresponde a los valores mobiliarios.
4.CARACTERISTICAS ESPECFICAS
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4.1 La Factura Conformada se origina en una compraventa de mercadera,
consistiendo sta solamente en bienes muebles fungibles o no, susceptibles
de ser prendados y no sujetos a registro.
4.2 El momento del pago del precio, total o parcial debe ser posterior a la
emisin de la Factura, pues si fuera inmediato carecera de objeto su uso
como ttulo de crdito.
4.3 El documento denominado "Factura Conformada" adquiere el carcter
de ttulo valor, cuando el comprador haya consignado su conformidad en el
ttulo y lo devuelva al vendedor.
4.4 Los bienes consignados en el ttulo, luego de la conformidad, son
afectados con prenda, pudiendo ejecutarse esta garanta en va judicial o
extrajudicial. El mrito ejecutivo se originar por el protesto, por la
modalidad sustitutoria sealada en el mismo ttulo (constancia de la entidad
financiera indicando la causa del no pago) o por el vencimiento de la ltima
cuota cuando se hubiere estipulado la clusula liberatoria del protesto ("sin
protesto").
5. REQUISITOS ESCENCIALES(7)
5.1 Denominacin de Factura Conformada:
El documento representativo deber contener, como corresponde a la
naturaleza del ttulo, la denominacin de "Factura Conformada", para que
puedan derivarse indubitablemente las consecuencias de esta figura.
5.2 Fechas: emisin, entrega, conformidad y pago:
Es necesario hacer el distingo entre las fechas de emisinentrega y pago,
dado que necesariamente no coinciden en un solo momento.
La fecha de emisin resulta un requisito esencial e insalvable para la
existencia de la Factura Conformada y resulta de utilidad para conocer si al
momento de la emisin, tanto el emitente (vendedor o transferente) como
el que declara su conformidad (comprador o adquirente) gozaban de
capacidad.
Al respecto, la Quinta Sala de la Corte Superior de Lima en su sentencia de
Vista del 17 de noviembre de 1995 determina "... que carece de validez la
cambial que no contiene la indicacin de la fecha y lugar de la emisin de la

misma pues, sin dichos requisitos no es ubicarla en el tiempo ni en el

espacio".
Cabe resaltar que la conformidad, materializada con la firma del comprador
o adquirente, tiene como consecuencia principal la constitucin de prenda
sobre el bien objeto de transferencia. De ah que la "conformidad"
presuponga la entrega y sea posible afirmar que no puede haber
conformidad sin entrega de la mercadera. En todo caso, si hay entrega y no
conformidad no habr prenda alguna y, por lo tanto, tampoco obligacin
cambiaria.
En caso que en el ttulo no se consignara la fecha de conformidad, se
asumir que sta fue hecha en la misma fecha de la emisin del ttulosegn
prev el inciso 165.3 del artculo 165 de la Ley de Ttulos Valores.
La fecha de entrega se refiere a la oportunidad en la que el adquirente
recibe la mercadera en propiedad, momento en el cual puede declarar su
conformidad en el ttulo o diferir esta declaracin a un momento posterior
("fecha de conformidad").
5.3 Lugares: emisin, entrega y pago:
La indicacin del lugar de emisin (o de "creacin") de la Factura
Conformada resulta necesaria, pues este lugar ser bsico para la
determinacin de la ley aplicable, la cual rige los aspectos a las
formalidades del ttulo valor, a la capacidad de los que se obligan, a la
forma de las declaraciones cambiarias, etc. (artculos 113 a 115 de la Ley
General de Ttulos Valores). La ley no recoge criterio supletorio en el caso de
omitirse el lugar y, al igual que la fecha de emisin, su falta de consignacin
perjudica el ttulo valor. En cuyo caso, el acreedor tendr que hacer valer su
derecho respecto de la accin causal.
El lugar de entrega de los bines es importante, pues en el se cumple la
"traditio" o transferencia de propiedad, su falta de indicacin tiene norma
supletoria, pues se entender que sta podr efectuarse en el domicilio del
comprador o adquirentesalvando de este modo el legislador la omisin de
este requisito.
En el lugar de pago, el tenedor del ttulo pondr al cobro el documento. Si se
hubiese omitido consignar esta informacin, podr efectuarse en el
domicilio del obligado principal, excepto que se haya consignado la clusula
de pago mediante cargo en cuenta.
5.4 Nombre, nmero de documento de identidad, firma y domicilio del
emisor y del comprador o adquirente:
El sujeto que emita el ttulo valor bajo estudio slo podr ser el vendedor o
el enajenante de los bienesdebindose entender que a su orden ser
emitida la Factura Conformada. Es por esta razn que resulta necesaria la

consignacin clara de su nombre, documento de identidad y domicilio; lo

mismo se exigir al comprador o adquirente que de esta manera queda
identificado como el obligado principal una vez efectuada su conformidad.
Por otro lado, resulta importante la indicacin del domicilio del comprador o
adquirente, pues a falta de consignacin del lugar de pago, tal y como lo
mencionamos lneas arriba, se entender que en aquel lugar debe
efectuarse el o los pagos pendientes.
Con su firma el comprador o adquirente da a conocer su con la mercadera
objeto de transferencia, y es desde entonces que el comprador tiene la
calidad de obligado principal, convirtindose en el depositario de dichos
bienes como consecuencia de la prenda constituida. En otras palabras, si la
Factura Conformada no cuenta con la conformidad del deudor, no podr
circular como cambiaria, ya que carecer de la calidad de ttulo valor.
Obviamente, la obligacin causal si podr ser objeto de cesin, pero sin
efecto cambiario.
5.5 Descripcin de la mercadera entregada:
Al recaer sobre la mercadera prenda a favor del vendedor, resulta
imperiosa la necesidad de hacer una descripcide la mercadera transferida
(clase, serie, calidad, cantidad, estado y dems caractersticas particulares).
Los bienes podran ser fungibles o no, pero deben estar libres de toda carga
o gravamen al momento de su incorporacin en el ttulo.
5.6 Valor unitario y valor total de las mercaderas:
El valor unitario hace referencia al valor por unidad de mercadera, mientras
que el valor total, como su propio nombre lo indica, indica la suma de
valores unitarios de las mercaderas, pudiendo ser esta suma (salvo pago a
cuenta) el monto por el cual el comprador o adquirente se obliga ante el
vendedor (monto de la obligacin cambiaria). El valor podr estar indicado
tanto en moneda nacional como en moneda extranjera. Sin embargo, al ser
la Factura Conformada un ttulo Valor, deber ceirse a las normas
generales aplicables a estas figuras.
En ese sentido, si el valor se hubiere consignado en moneda extranjera, el
pago podr efectuarse en dicha moneda o en moneda nacional, salvo que
se hubiera estipulado expresamente que el pago slo podr realizarse en
moneda extranjera.
5.7 Valor total o parcial pendiente de pago:
La indicacin del monto adeudado resulta importantepuesto que sobre ese
valor es que ser constituida la prenda, al representar esta suma el monto
del crdito representado o incorporado en la Factura Conformada.
Adems del precio, se podr pactar el pago de intereses compensatorios, los
cuales devengarn desde la emisin de la Factura Conformada hasta su

vencimiento, as como las tasas de inters compensatorio y moratorio a

aplicarse durante el perodo de mora.
Adems del precio, en la Factura Conformada cabe acordar el pago de
intereses compensatorio y moratorio (este ltimo, regir durante el perodo
de mora). En su defecto, durante dicho perodo se aplicar el inters
legal.Asimismo, procede acordar el inters compensatorio u otra clase de
prestaciones que admita la ley para el perodo comprendido entre la emisin
de la Factura Conformada y su vencimiento. Si ello no consta del texto del
ttulo, la Factura Conformada tendr al da de su vencimiento, su valor facial
o aqul que le corresponda segn el reajuste o actualizacin acordado, sin
que proceda el pago de intereses u otras contraprestaciones hasta dicho
da.
5.8 Fecha de pago o vencimiento:
La existencia de una o ms fechas en el ttulo valor depender de si se ha
pactado el pago una sola armada o en varias, debindose en este ltimo
caso consignar todas las fechas de pago.
La Ley de Ttulos Valores contempla diversas maneras para la fijacin del
vencimiento del o de los pagos de la Factura Conformada.
A la fecha o fechas fijas, dependiendo si el pago se efectuar en una o
varias armadas.
A la vista, cuando el crdito ser pagado en el da de su presentacin al
cobro, esto dentro del plazo de un ao contado desde la fecha de la
conformidad otorgada por el comprador o adquirente.
cierto plazo o plazos desde su conformidad.
A cierto plazo o plazos desde su emisin.
5.9 El nmero de comprobante de pago correspondiente a la transaccin:
No debemos confundir la Factura Conformada con la Factura Comercial,
puesto que son figuras diferentes en tanto la primera tiene efectos
cambiarios, la segunda efectos tributarios.
En efecto, la Factura Conformada puede ser negociada (endosada),
descontada, avalada, cobrada mediante un proceso y de ejecucin de
garanta; mientras que la Factura Comercial no.
De otro lado, la "Factura Conformada" no sirve para acreditar un gasto o
costo para efectos del Impuesto a la Renta o utilizar el crdito fiscal
generado por el Impuesto General a las Ventas
Un documento no sustituye al otro, lo cual repercute negativamente en la
utilizacin de la Factura Conformada, al generar un mayor costo de

transaccin, cuestin que pretende ser eliminada por el proyecto de ley que
comentaremos.
6. FORMAS DE TRANSMISINEn primer lugar, debemos sealar que en el
derecho comparado y en la doctrina existe uniformidad al considerar a la
Factura Conformada como un ttulo valor a la orden.
En ese sentido, Bernardo Trujillo Calle afirma lo siguiente con relacin al
tratamiento de la Factura Conformada en el derecho comparado y en la
doctrina como un ttulo valor a la orden:
"En el derecho comparado es fcil comprobar...sobre... (su) ley de
circulacin, que definitivamente es la de un ttulo valor a la orden. As, en el
art. 2, nm. de 1, VII de la 5.474 de 1968 del Brasil; arts. 9 del decretoley 6.601 de 1963 y 7 de la ley 24.064 de 1992 de la legislacin argentina.
Y autores como Ascarelli, Linares Bretn y Benlbaz lo confirman
unanimamente. Adems no hay que olvidar cmo la factura cambiaria tiene
su origen en dos legislaciones del sur"(8).
Por otra parte, el autor antes citado seala lo siguiente con respecto a la
Factura Conformada y a su ley de circulacin:
"...Por su ley de circulacin, es un ttulo valor a la orden, como lo son los de
contenido crediticio...La negociacin, por lo tanto, se cumple mediante
endoso, seguido de la entrega para poderse adquirir por el endosatario la
legitimacin activa..."(9). En este contexto, cabe tener presente que el
endoso debe constar en la Factura Conformada y reunir determinados
requisitos: como indicar el nombre del endosatario, la clase del endoso, la
fecha del endoso y el nombre, documento oficial de identidad y firma del
endosante.
En ese orden de ideas, si se omite sealar el nombre del endosatario al
transferirse la "Factura Conformada" se tratar de un endoso en blanco.
Asimismo, debemos precisar que la transmisin de la "Factura Conformada"
puede hacerse en propiedad, garanta, procuracin, fideicomiso u otras
formas que sean admitidas por la ley, no siendo necesario el endoso
garanta pues constituye un valor garantizado con una prenda.
En lneas generales, el endoso tiene la propiedad de separar la obligacin
causal de la cambiaria, convirtindose la Factura Conformada en un ttulo
abstracto, no pudiendo el deudor principal oponer al nuevo titular de buena
fe las excepciones que se deriven de la relacin causal.
No debemos olvidar tambin que cuando el ttulo valor circula, el endosante
adquiere la calidad de obligado solidario al pago del crdito contenido en la
Factura Conformada, pero no adquiere la obligacin respecto de la entrega y
cuidado de las mercadera transferidala cual seguir siendo imputable al
comprador al ser ste el depositario de los bienes prendados.

7. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR O ADQUIRENTE

El comprador o adquirente (es decir, el nuevo propietario de la mercadera)
queda constituido en depositario de los bienes descritos en la Factura
Conformada, los cuales quedan afectados en prenda en favor del tenedor
del ttulo valor. Esta obligacin se asume al consentir mediante su firma en
el mencionado documento, que asume la condicin de depositario del
referido bien.
En ese sentido, ante el incumplimiento del pago, el o adquirente tendra la
obligacin de "poner a disposicin" los bienes descritos en el ttulo valor al
primer requerimiento de su tenedor, asumiendo en caso contrario, las
responsabilidades civiles y penales que le corresponden como depositario.
En este contexto, si el comprador o adquirente que ha incurrido en
incumplimiento en el pago, no pone a disposicin los bienes descritos en la
Factura Conformada, se encontrara incurso en el delito de apropiacin ilcita
(tipificado por el Artculo 190 del Cdigo Penal):
"Artculo 190.- El que, en su provecho o de un tercero, apropia
indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha
recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que
produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso determinado,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor ni mayor de cuatro
aos.
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario
judicial o en el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo
o autorizacin oficial, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de seis aos.
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio poblaciones
que sufren las consecuencias de desastres naturales u otros similares la
pena ser privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos."
Coincidimos con Vilela Proao quien sostiene que existe cierta confusin con
respecto al tema penal, pues se ha perdido de vista la diferencia entre el
derecho de propiedad y el derecho obligacional (10)10.
En esa lnea de ideas, la citada autora agrega lo siguiente:
"En el primer caso, el comprador como propietario del bien no tendra
porque asumir la calidad de "depositario" de los bienes que ha adquirido,
esa posibilidad por sola no tiene asidero en el ordenamiento jurdico. No
obstante, si el comprador se convierte a su vez en deudor, la cosa se torna
distinta, porque en el plano obligacional el s podra disponer de los bienes
de su propiedad con el objeto de "garantizar" el pago o cumplimiento
efectivo de las obligaciones a su cargo. Y es justamente lo que estara

haciendo al "conformar" la factura, pues con ello estara disponiendo del

bien adquirido y adems, se estara comprometiendo a entregarlo en caso
de incumplimiento"(11) .
Por otra parte, cabe sealar que la obligacia cargo del comprador o
adquirente (en caso, se encuentre en situacin de incumplimiento en el
pago) de "poner a disposicin" los bienes descritos en la Factura
Conformada vara segn se trate de bienes fungibles o no fungibles:
a) En el caso de bienes fungibles.- El comprador o adquirente asume las
mismas obligaciones que corresponden al depositario en la prenda global y
flotante.
En ese sentido, cabe tener presente lo dispuesto por el Artculo 231 de la
Ley N 26702, "Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros":
"Art231.- Por el contrato de prenda global y flotante se establece un
gravamen sobre el bien mueble fungible afecto a la garanta, que permite al
constituyente disponer del bien para sustituirlo por otro u otros de valor
equivalente. El constituyente de esta prenda o el representante de la
persona jurdica queda constituido en depositario del bien o bienes, y
obligado a devolver otro u otros de la misma especie y cantidad, o, en su
defecto, su valor en dinero. El depositario que incumpliere con esta
obligacin se encuentra incurso en el delito tipificado en el Artculo 190 del
Cdigo Penal.
Podr constituirse prenda global y flotante sobre cualquier tipo de activo
fungible, para garantizar operaciones de seguro de crdito, de las facturas
conformadas o de otras operaciones de crdito.
La prenda global y flotante deber ser inscrita en el registro especial que se
abra en la Central de Riesgos que, al efecto, organice la Superintendencia.
El acreedor tiene preferencia absoluta sobre el valor de la prenda global y
flotante, y excluye a todos los dems acreedores del constituyente, ya se
encuentre este ltimo, o no, afecto a un proceso de reestructuracin o
concursal".
En ese orden de ideas, el comprador o adquirente podra optar por alguna
de las siguientes alternativas (en caso deba "poner a disposicin" los
fungibles descritos en la Factura Conformada):
a.1) Entregar los mismos bienes u otros de la misma naturaleza, clase,
especie, calidad y valor, u otros bienes a lo que los bienes originalmente
afectados hubieren sido incorporados, siempre que stos tengan mayor
valor; o,
a.2) Entregar el valor de los bienes en dinero.

b) En el caso de bienes no fungibles.- El comprador o adquirente se podr

liberar de la obligacin de poner a disposicin los bienes no fungibles
optando por alguna de las siguientes alternativas:
b.1) El comprador o adquirente puede entregar el mismo bien no
sustituible; <bro,
b.2) El comprador o adquirente puede entregar su valor en dinero.</bro,
Por otro lado, cabe sealar que si el comprador opta por el pago del valor de
los bienes (fungibles o no fungibles) en dinero deber cubrir, por lo menos,
el monto de la suma insoluta, los intereses y gastos incurridos por el
tenedor del ttulo, teniendo como lmite el monto total del valor de los
bienes descritos en la Factura Conformada.
8. LA PRENDA
En lneas generales, las caractersticas la prenda son:
Es accesoria a la obligacin cambiaria, puesto que respalda el pago del
precio adeudado (en su caso, tambin los intereses) y se extingue una vez
cancelado el monto adeudado.
Confiere al comprador o adquirente la calidad de depositario de los bienes.
No se produce el desplazamiento ni la inscripcin de la prenda (dado que no
recae en bienes sujetos a registro) ms bien el propio comprador es
instituido en depositario como si se hubiera producido una "entrega
jurdica".
prenda con la cual se afecta a la mercadera transferida tiene que ser
primera y preferencial.
9. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL VENDEDOR
Los principales derechos y obligaciones del vendedor derivados de la
emisin de una Factura Conformada son:
Entregar los bienes contenidos en la Factura (bienes objeto de
transferencia), los cuales debern coincidir con los descritos en el
documento.
Hacer la entrega en el domicilio fijado en la factura o, en todo caso, en el
domicilio del adquirente.
a exigir el pago del precio consignado en la factura, segn ocurra el
vencimiento de la o las cuotas (armadas) pendientes de pago. En caso de
mora, podr solicitar el pago extrajudicialmente o judicialmente a travs del
ejercicio de las acciones cambiarias.

El vendedor podr inspeccionar el estado y conservacin de la mercadera

afecta de considerarlo necesario. Esta facultad se justifica en su inters en
que la garanta mantenga su valor ante una eventual ejecucin.
10. EJECUCIN DE LA GARANTA
Con respecto a la ejecucin de garanta en la Factura Conformada
consideramos que procede su ejecucin o venta extrajudicial al amparo de
lo dispuesto por el artculo 1069 del Cdigo Civil (puesto que incorpora un
derecho real de prenda) o, de ser el caso, su ejecucin judicial a travs del
proceso de ejecucin de garantas contemplado en los artculos 720 al 724
del Cdigo Procesal Civil.
La ejecucin extrajudicial proceder naturalmente segn los trminos y
procedimientos estipulados en la Factura Conformada.
11. APLICACIN SUPLETORIA DE LAS DISPOSICIONES GENERALES DE LA LEY
DE TTULOS VALORESLas normas de la Letra de Cambio aplicables a la
Factura Conformada, segn el autor Bernardo Trujillo Calle son las
siguientes:
"..tales normas seran las de una orden incondicional de pagar una suma de
dinero, la forma de vencimiento, la clusula de intereses, el domicilio para el
pago, el vencimiento, la presentacin para el pago, el pago parcial, el pago
por depsito de importe, el aval, las excepciones, el protesto...y algunas
ms"(12).
Naturalmente este autor colombiano se refiere a un texto jurdico en el cual,
el ttulo valor principalmente es la Letra de Cambio, siendo sus normas
fuente supletoria del rgimen concerniente a los dems ttulos valores.
En nuestro caso, en la Seccin Primera de la Parte General del Libro Primero
de la Ley N 27287 se ubican las "Reglas Generales Aplicables a los Ttulos
Valores", de las cuales resultan aplicables no slo las normas referidas por
Trujillo Calle, sino tambin las relativas al importe del Ttulo Valor,
responsabilidad solidaria, mrito ejecutivo, endoso, avales, etc.
Por ejemplo, al aplicar las disposiciones generales sobre avales a la Factura
Conformada, resultara que podra existir una pluralidad de avalistas,
podran avalar total o parcialmente la deuda; se podra avalar tambin slo
al comprador o a los endosatarios, etc.
12. ANTEPROYECTO DE PERFECCIONAMIENTO
Actualmente se encuentra en el Congreso de la Repblica esperando su
oportunidad para el debate el Proyecto de Ley N 4451/2002-CR, el cual se
caracteriza por sugerir dos innovaciones al tratamiento de la Factura
Conformada en la Ley de Ttulos Valores:

(1)Que la constitucin de la prenda respecto de los bienes vendidos no sea

automtica, sino que se supedite a previo pacto.(2)Que se emita un cuarto
ejemplar de la factura comn (la que cuenta con efectos tributarios) y que
sea sta la tratada como "Factura Conformada", descartando el formato
especial.
Las razones de estas propuestas son obvias, se trata de facilitar e incentivar
el uso de este ttulo valor.
La primera propuesta de innovacin, al exigir pacto expreso para que los
bienes vendidos se consideren prendados, en realidad significa que el
gravamen no se constituye de pleno derecho sino que tiene naturaleza
voluntaria.
En ese orden de ideas, si no se pacta afectar lo vendido, el ttulo valor
carecer del derecho real de garanta; en este supuesto la Factura
Conformada representar tan slo un derecho de crdito al igual que un
pagar o una simple letra de cambio.
Si bien al convertirse en voluntaria la prenda, se debilita uno de los rasgos
que le dan a la "Factura Conformada" una fisonoma propia y diferenciada
de otros Ttulos Valores, tambin resulta de ello que su uso puede
extenderse a servicios.
En realidad, lo que se est proponiendo es que el cuarto ejemplar de la
Factura Comercial tenga carcter cambiario, sea que se emita con prenda o
sin prenda por la transferencia de bienes o por la prestacide servicios.
Con estas dos modificaciones el ejemplar de la "Factura Comercial" con
carcter cambiario, eliminar la necesidad de un formato especial para la
Factura Conformada y eliminar el uso de letras de cambio o ttulos valores
adicionales, ya que este formato estar cumpliendo ambas funciones.
Los colombianos tuvieron el mismo afn simplificador slo que han recorrido
el cambio inverso, pues plantean que la Factura Conformada sustituya a la
Factura Comercial, mientras que nosotros planteamos que un ejemplar
adicional de la Factura Comercial haga las veces de Factura Conformada.En
efecto, en los comentarios al Cdigo de Comercio Colombiano respecto de
Facturas Cambiarias, se seala lo siguiente:
"De lo expuesto se deduce que carece de objeto expedir respecto de un
mismo negocio, facturas comerciales y cambiarias, hecho que podra
ocasionar confusin. Las necesidades de contabilidad y los archivos pueden
satisfacerse emitiendo copias de la factura cambiaria en donde conste este
carcter y que, por tanto, no constituyen un ttulo valor por si mismas.()
En cuanto la factura cambiaria sustituya la factura comercial corriente, debe
tenerse en cuenta que es necesario aquella cumpla en alguna forma el
papel que sta suele llenar dentro de las costumbres mercantiles. Tenemos
as que la factura comercial permite: a) Al vendedor presentar una cuenta

de cobro de la cual conserva copia para control de sus crditos activos tanto
en la contabilidad como en la gestin de cobranzas; su registro le permite
apreciar el volumen de sus ventas y su anlisis le hace posible evaluar su
poltica comercial; b) En cuanto al comprador, le sirve de ttulo de propiedad
de las mercancas adquiridas, le suministra la base para controlar las
entradas a sus almacenes y mediante su registro contable afecta sus
inventarios y sus cuentas por pagar. Estas mltiples funciones hacen pensar
en la necesidad de expedir el nmero de copias de la factura cambiaria
indispensables que comprador y vendedor las utilicen en la forma indicada.
Requisito esencial de que carecen del carcter de ttulos valores, a fin de
que se evite cualquier confusin entre el original y las copias"(13).
Como puede apreciarse, la propuesta legislativa se haya en la corriente
simplificadora y promotora de esta figura que tiene por fin extender las
bondades de los efectos cambiarios de los ttulos valores y reducir los costos
de transaccin de los mismos.
Conclusiones:
1La Factura Conformada es un Ttulo Valor que representa un crdito y una
garanta. El crdito proviene del saldo de precio de una mercadera o bien
mueble transferido, que a su vez cumple la funcin pignoraticia del crdito.
2.- No cabe la emisin de factura conformada respecto de compraventas
con reserva de dominio, pues no se podra pignorar la mercadera o el bien
entregado.
3.- La factura conformada puede ser negociada (endosada), avalada,
descontada, liberada del protesto, pagada con cargo a cuenta bancaria,
sujeta a va ejecutiva y a proceso de ejecucin de garantas judicial o
extrajudicial.4.- Actualmente se trata de un documento diferente a la
Factura Comercial, empero existe la propuesta legislativa que sea un
ejemplar adicional de la Factura Comercial el que tenga estos efectos
cambiarios.
5.- El Proyecto de Ley tambin propone otorgar carcter voluntario a la
prenda. Si bien eso reduce el atractivo de la figura cambiaria, podra
extender su uso no slo a operaciones comerciales con bienes muebles, sino
tambin a transacciones con servicios.