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ARTCULO 1648
Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada
cantidad de dinero o de bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan
otros de la misma especie, calidad o y cantidad.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts. 1324, 1334, 1653, 1654, 1665
Comentario
Walter Gutierrez Camacho
Nelwin Castro Trigoso
del crdito, pues es seguro que antes que su acreedor retire los fondos
depositados aquellos haya prestado ya varias veces.
l
El mutuo es el principal contrato de prstamo, pero este no solo es celebrado
por los agentes involucrados en el sector bancario y financiero. El mutuo es un
contrato que connota prcticamente todos los aspectos de la vida diaria, siendo
empleado en diversos mbitos y por diferentes clases de sujetos, desde una
gran empresa hasta un individuo comn y corriente. Tomando adecuada nota
de esta realidad, el legislador, a travs de lo dispuesto en el ARTCULO 2112
del Cdigo Civil, decidi unificar los regmenes normativos del mutuo comercial,
antes regulado por el Cdigo de Comercio de 1902, y del mutuo civil, antes
regulado por el Cdigo Civil de 1936. Esta es una trpica manifestacin del
fenmeno de la unificacin de las obligaciones civiles y mercantiles o, en
general, de la unificacin de las ramas que componen el Derecho Privado. Hoy,
entonces, existe un rgimen unitario del mutuo, en el sentido establecido por el
aludido artIculo 2112 del Cdigo Civil.
El artIculo 1648 nos proporciona una definicin de este contrato que resulta
acorde con lo que la mayor parte de la doctrina entiende por l. En efecto, el
Cdigo Civil de 1984 define al mutuo como el contrato por medio del cual el
mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de
dinero o de bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la
misma especie, calidad o cantidad. De esta definicin se desprenden algunas
caractersticas que resultan esenciales para entender su naturaleza
jurdica. Veamos.
En primer lugar, el mutuo es un contrato consensual. En efecto, con la
proscripcin de la categorla de los contratos reales por obra de la entrada en
vigencia del Cdigo Civil de 1984, todos los contratos han adquirido la calidad
de consensuales, es decir, que aquellos se perfeccionan con el solo
consentimiento, con el mero acuerdo de voluntades. Como consecuencia de
ello, este contrato est sujeto al principio de libertad de forma, salvo, por
disposicin del artIculo 1650 del Cdigo Civil, que sea celebrado entre
cnyuges. Corolario de esta caracterstica es la relacin jurdica que se genera
tras la celebracin. Por un lado, el mutuante, quien es el sujeto que da en
prstamo de consumo el bien, est obligado a la entrega y, por el otro, el
mutuatario, quien es el sujeto beneficiario del prstamo, est obligado, tanto a
la restitucin de un bien de la misma especie, calidad o cantidad, como al pago
de los correspondientes intereses, salvo que se haya estipulado que el mutuo
no sea oneroso. De all que del mutuo pueda predicarse una ulterior
caracterstica: su efecto meramente obligacional. Por tal motivo, el acto de
entrega de la cosa viene a constituir un comportamiento de ejecucin del
contrato, mas no de su perfeccionamiento.
El mutuo, asimismo, es un contrato oneroso, aun cuando por excepcin
pueda ser gratuito. Ello quiere decir que a falta de disposicin convencional en
contra, el mutuo se presumir oneroso. Esta es una de las caractersticas que
diferencia a nuestro Cdigo Civil de otros que consagran el principio inverso, es
decir, aquel en virtud del cual el mutuo es normalmente gratuito y
excepcionalmente oneroso. El viraje de posicin plasmado en el vigente
ordenamiento civil, es una clara consecuencia de la creciente importancia del
mutuo en las sociedades contemporneas. Iniciado como un contrato de
empleo, por decirlo de alguna manera, domstico, muy pronto se consolid
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Gaceta Jurdica, Lima, 2000; ASCARELLI, Tulio. Panorama del Derecho
Comercial. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1949; DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera
del Libro VII del Cdigo Civil. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per, Lima, 1993; DE RUGGIERO, Roberto. Instituciones de
Derecho Civil. Tomo 11. Volumen 1. Instituto Editorial Reus, Madrid, 1944;
DIEZ-PICAZa, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 11.
Editorial Tecnos, Madrid, 1994; GARRIDO, Roque Fortunato y ZAGa, Jorge
Alberto. Contratos civilesycomerciales. Parte especial. Editorial Universidad,
BuenosAires, 1991; MARTINS, Fran. Contratos e obrigagoes comerciais. Curso
de Direito Comercial. Volumen. 11. Forense, Rio - Sao Paulo, s/f; MESSINEO,
Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ediciones Jurdicas
EuropaAmrica, BuenosAires, 1955; LEN BARANDIARN, Jos. Contratos
en el Derecho Civil peruano. Tomo 11, Lima, 1975; ROMERO, Jos Ignacio.
Manual de Derecho Comercial. Parte general. Ediciones Depalma, Buenos
Aires, 1998; SALVAT, Raymundo. Tratado de Derecho Civil argentino. Tomo 11.
Editorial La Ley, BuenosAires, 1946; VIDAL RAMIREZ, Fernando. El acto
jurdico. 6" edicin revisada. Gaceta Jurdica, Lima, 2005 .
. JURISPRUDENCIA
"El contrato de mutuo importa la obligacin del mutuante hacia el mutuatario de
entregarle determinada cantidad de dinero o de bienes, a cambio que se le
devuelva otros de la misma cantidad o calidad. No puede equipararse a este
contrato el compromiso de sociedades".
(Exp. N 797-99. Data 20,000. Exp/orador Jurisprudencia/ 2005 2006. Gaceta
Jurldica S.A.).
. JURISPRUDENCIA
"Si bien el mutuo celebrado no se ha formalizado por medio escrito, debe
tenerse como prueba de su existencia la copia de la letra de cambio que el
demandado no ha negado hacer recibido".
(Exp. N 3802-97, Tercera Sala Civil de Procedimientos de Conocimiento y
Abreviados de la Corte Superior de Urna. Ledesma Narvez, Marianella,
"Jurisprudencia Actual", tomo N 2, N 121)
1.
Introduccin
bienes que tenan en el momento inicial del matrimonio y los que despus
adquieran por cualquier ttulo (donacin, compraventa, etc.). Asimismo
corresponder a cada uno la administracin, goce y libre disposicin de tales
bienes.
2.1. Sociedad de gananciales
La sociedad de gananciales es en realidad una comunidad de bienes,
compuesta precisamente por ls bienes adquiridos por los cnyuges a ttulo
oneroso durante el matrimonio, permaneciendo fuera de ella los bienes que
tuviesen los cnyuges en propiedad antes de celebrado el matrimonio, as
como los obtenidos con posterioridad pero a ttulo gratuito. Ahora bien, pese a
que los bienes propios no forman parte de la sociedad de gananciales, son
igualmente importantes en la sociedad conyugal, en la medida en que los frutos
de estos s son sociales, es decir conforman el patrimonio de la sociedad
conyugal.
Con respecto a la naturaleza de la sociedad de gananciales nuestra
jurisprudencia ha sealado que "oo. est constituida por bienes sociales y
bienes propios y constituye una forma de comunidad de bienes y no una
copropiedad, comunidad que recae sobre un patrimonio. Ella queda sujeta a un
conjunto de derechos y obligaciones. Por tanto, ella rige tanto para el activo
como para el pasivo patrimonial. La copropiedad en cambio recae sobre bienes
singulares. La primera es, si se quiere, a ttulo universal, la segunda a ttulo
particular ( ... ). En consecuencia, la sociedad de gananciales constituye un
patrimonio autnomo que no est dividido en partes alcuotas y que es distinto
del patrimonio de cada cnyuge que la integra, de forma tal que tanto para
realizar actos de administracin como de disposicin que recaigan sobre
bienes sociales ser necesaria la voluntad coincidente de ambos cnyuges (...),
puesto que la voluntad coincidente de ambos cnyuges constituye la voluntad
de la sociedad de gananciales" (citada por PLCIDO, p. 204).
2.2. Separacin de patrimonios
La separacin de patrimonios es bsicamente una separacin convencional,
que puede darse de manera judicial o bien legal, y que tiene lugar cuando los
cnyuges acuerdan que no regir entre ellos la sociedad de gananciales. Tal
convenio podr celebrarse antes del matrimonio o durante el mismo en caso
que se desee remplazar el rgimen de sociedad de gananciales. El efecto
principal de este convenio o contrato consiste en que tanto la propiedad,
administracin, as como disposicin de los bienes presentes y futuros de cada
uno de los cnyuges se conservar en forma independiente como si fueran
solteros.
Cabe aclarar que en cuanto a las facultades de disposicin de las que gozan
los cnyuges respecto de sus patrimonios individuales, existen ciertas
limitaciones que se sustentan en la afectacin de la vida familiar, pues la regla
general aplicable es que las cargas y necesidades familiares sean atendidas
por ambos cnyuges de acuerdo a sus posibilidades.
Una norma como esta ya exista en el Cdigo Civil de 1936, cuyo ARTCULO
1576 se refera al mutuo celebrado por representantes de menores e incapaces
y tambin por administradores de establecimientos cuyos bienes
administraban. El ARTCULO 1651 vigente reproduce esta disposicin pero
eliminando lo concerniente a los administradores de establecimientos. La
exigencia formal para las situaciones a las que la norma actual se refiere, es la
misma que su antecedente: la observancia de la formalidad que la ley exige
para la transaccin (ARTCULO 1307).
En principio, cabe sealar que el fundamento de la norma es otorgar un
tratamiento cauteloso al mutuo que recae sobre bienes del patrimonio de
incapaces o ausentes, considerando que el mutuo constituye un acto de
enajenacin o disposicin y, por consiguiente, un acto que importa cierto riesgo
para dicho patrimonio; por lo que es conveniente brindarle determinadas
seguridades (ARIAS SCHREISER, p. 282; LEON SARANDIARAN, p. 46),
justificndose, por tanto, que los representantes de aquellos individuos no se
conduzcan con absoluta libertad y sin control alguno.
No obstante lo expresado, consideramos que de no existir, dentro de las
disposiciones del contrato de mutuo, una norma como esta, tales seguridades
ya estn dadas por el mismo Cdigo. En efecto, en el caso de los
representantes legales de incapaces (menores de edad y personas mayores
con incapacidad) basta aplicar los numerales 448 inc. 7), 449, 532 nc. 1), 568
Y 602, segn el caso.
El ARTCULO 448 inc. 7), aplicable a los padres que ejercen la patria potestad
de sus hijos y que administran sus bienes, establece que cuando aquellos
decidan en nombre de estos dar o tomar dinero en prstamo -lase celebrar
contratos de mutuo, en calidad de mutuantes o mutuatarios- necesitan
autorizacin judicial. El
El ARTCULO 1648 del Cdigo Civil define al contrato de mutuo sin precisar
que por medio de l opera la transferencia de propiedad del bien mutuado,
pues solo dice que por el mutuo el mutuante se obliga a "entregar" al
mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles.
No obstante ello, es valor entendido que tal transferencia de propiedad se
produce inevitablemente, pues de no ser as no sera posible que el mutuo
funcionara, toda vez que la finalidad del contrato es que los bienes entregados
se consuman para ser devueltos "otros" de la misma especie, calidad y
cantidad.
Al respecto, Len Barandiarn (pp. 35, 36 Y 49) expresa que la transferencia
en el mutuo importa una dacin, de modo que la propiedad de la cosa mutuada
viene a pertenecer al mutuatario y deja de pertenecer al mutuante; as, pues,
caracterstica del mutuo es la transferencia de dominio de la cosa prestada, de
otra manera no podra realizarse el fin mismo del acto, dado que el mutuatario
puede consumir la cosa en estricto sentido, transformarla de cualquier forma o
disponer de ella; conforme a ello, no es preciso que el contrato contenga una
expresa manifestacin de voluntad en cuanto a la transferencia de la propiedad
del bien, habida cuenta que la transmisin domnica es una nota ontolgica
inherente al mutuo.
As las cosas, el ARTCULO 1654 no hace sino precisar el momento en que se
produce la transferencia de la propiedad, oportunidad que no podra ser otra
que la de la entrega o tradicin del bien, con lo que este numeral sigue la lnea
impuesta por el ARTCULO 947 del Cdigo, segn el cual la transferencia de
propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su
acreedor.
Anota Arias Schreiber (p. 284) que el precepto no es novedoso, pues se trata
de la repeticin del ARTCULO 1577 del Cdigo Civil de 1936, con el nico
cambio que concierne a la celebracin del contrato, pues como se sabe bajo el
rgimen anterior el mutuo era un contrato real en el que la entrega del bien
voluntad privada o por la ley, como veremos luego, aunque el Cdigo admite un
caso especial de plazo indeterminado conforme al ARTCULO 1657.
. El plazo determinado consiste en saber con exactitud el momento o fecha
especfica en que el mutuatario deber entregar el otro bien de la misma
especie, calidad o cantidad al mutuante; siendo que este plazo es, por lo
general, prefijado por acuerdo expreso de las partes. Pero el plazo es tambin
determinado cuando,
, no obstante no haber sido especificado por las partes en forma puntual o sea
en una fecha fija, estas han dejado constancia en el contrato de algunas
referencias que permiten determinarlo con exactitud, o cuando por el contexto y
circunstancias en que se celebra y desarrolla el negocio puede inferirse con
precisin y en forma indubitable la oportunidad de devolucin del bien.
Sin embargo, en el Cdigo se ha contemplado la eventualidad de que las
partes nada hayan indicado con relacin a la duracin de este elemento
esencial del contrato, de modo que supletoriamente y considerando que el
mutuo requiere necesariamente de un plazo -y asumindose que este no
puede ser indeterminado-Ia ley procede a sealarlo; as, el ARTCULO 1656
establece que si no se ha fijado plazo para la devolucin ni este resulta de las
circunstancias (o sea que no hay elementos para determinarlo
indubitablemente sobre la base de la voluntad expresada), se entiende que el
plazo ser de treinta das.
Disposicin similar ya exista en el Cdigo Civil de 1936, cuyo ARTCULO 1578
deca que: "Cuando no se fij trmino para el pago se entiende que es de
treinta das". Bajo el esquema del mutuo en el Cdigo anterior no fue necesario
especificar nada respecto del cmputo del plazo, pues como quiera que la
celebracin del contrato y la entrega del bien se confundan en un solo
momento -dado el carcter real del contrato- se entenda que los treinta das se
contaban desde dicho momento. En cambio, la alteracin de la naturaleza del
mutuo en el Cdigo vigente, en el que ha pasado de ser un contrato real a ser
uno consensual, determina que la celebracin del acto y la entrega del bien
mutuado puedan darse en momentos distintos, por lo que el legislador
consider necesario precisar que el inicio del cmputo del plazo es a partir de
la fecha de entrega y no de la celebracin, como es obvio; o sea, a partir de la
fecha en que se genera la posibilidad de que el bien pueda ser consumido por
el mutuatario. En este punto, y ante el silencio de la norma, es pertinente
aclarar que dicho cmputo es por das naturales y no por das hbiles, en
aplicacin de lo sealado por el ARTCULO 183 nc. 1) del Cdigo.
Con respecto al quantum del plazo, si bien Arias Schreiber (p. 286) plantea el
por qu de los treinta das no encontrando razn plausible para ello ya que bien
pudo haber sido menos o ms, en el fondo no cuestiona tal decisin legal,
acaso porque previamente ha sostenido que la regla del ARTCULO 1656 se
aplica ordinariamente a los mutuos de escaso valor que casi siempre se
celebran consensualmente y posiblemente asume que el plazo de devolucin
puede ser razonable si se relaciona con esa corta magnitud del prstamo.
Empero, a nuestro juicio es claro que el ARTCULO 1656 se aplica a todos los
casos de mutuo en que no haya plazo convencional fijado ni este pueda
derivarse de las circunstancias; de modo que no importa si el mutuo es por
escaso valor o por cuanta considerable; el hecho objetivo es que no hay plazo
ni forma de determinarlo. por lo que en cualquier caso e independientemente
del objeto, el plazo de devolucin ser como dice la norma. de treinta das.
Esto permite reflexionar acerca de la arbitrariedad del legislador en el
sealamiento del referido plazo legal, puesto que podran generarse
situaciones injustas cuando el mutuo tuviera por objeto una cantidad importante
de dinero o bienes cuantiosos que no podran ser razonablemente restituidos
dentro del pIazo legal resultando este muy reducido para tales efectos. Por esta
consideracin tal vez sera conveniente que para la fijacin de un plazo legal de
devolucin. en defecto del convencional se tuvieran en cuenta otras variables
como por ejemplo. la cuanta del mutuo.
Otro aspecto del plazo legal de treinta das es el carcter con el que ha sido
establecido. Al respecto. se advierte del texto de la norma que no se trata de un
lmite mximo sino de un plazo "determinado" o sea "fijo". Esto es que la ley
suple a la voluntad privada fijando el quantum del plazo con toda precisin. No
obstante ello, en la prctica puede funcionar dicho plazo como un simple lmite
mximo. habida cuenta que el propio Cdigo admite la posibilidad del prepago
o pago anticipado, por aplicacin del ARTCULO 179, segn el cual se presume
que el plazo ha sido establecido en beneficio del deudor (es decir. que el
acreedormutuante- no puede exigir el pago antes del vencimiento, pero el
deudor -mutuatario- puede pagar antes de dicho vencimiento si quiere). Lo
propio ocurre en los supuestos de caducidad del plazo a que se refiere el
ARTCULO 181 del Cdigo, que implican que el deudor (mutuatario) pierde el
derecho a utilizar el plazo.
Por ltimo en cuanto a este ARTCULO cabe solo una pequea aclaracin
respecto al trmino "devolucin" que se emplea en el texto y que tambin
hemos usado en este comentario. Ocurre que tal vocablo es en el fondo
impropio, toda vez que no opera en el contrato de mutuo "devolucin" del bien
mutuado. en la medida en que dicho bien no puede ser devuelto porque ha sido
consumido; de modo que lo que el mutuatario entrega es "otro" bien. En otras
palabras, la devolucin supone la restitucin del mismo bien que fue recibido. lo
que s ocurre en el arrendamiento. en el comodato y en otros negocios
restitutivos, pero no en el mutuo. en el cual lo que opera en realidad es la
entrega de un equivalente.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000; CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo
Civil. Exposicin sistemtica y comentario. Librera e Imprenta Gil, Lima, 1937;
LEO N BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w'G. Editor,
Lima, 1993.
obligacin conforme a los trminos del ARTCULO 1220 del Cdigo (integridad
e identidad del pago), a causa de una imposibilidad no imputable, de modo que
a menos que las partes acuerden otra cosa, debera el mutuatario restituir en
dinero la parte proporcional del valor del bien en funcin del defecto de calidad
o cantidad.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000; CORNEJO. Angel Gustavo. Cdigo
Civil. Exposicin sistemtica y comentario. Librera e Imprenta Gil. Lima. 1937;
LEO N BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G Editor,
Lima. 1993.
1.
Introduccin
Empero, como hiptesis excepcional, es posible que las partes convengan que
el pago de intereses sea en especies y no en dinero(10). De ah que se haya
sostenido, con razn, que "porque se toman a los bienes en su valor de
cambio, como medida de valor de otros bienes, es posible concebir una
prestacin accesoria, que represente siempre el rendimiento de esos bienes
tomados como capital, independientemente de la finalidad que persigan:
lucrativa, a travs de la expectativa de ganancia por la aplicacin de ese
Este es el motivo por el cual se decidi invertir la regla general segn la cual el
mutuo se presuma, a falta de pacto expreso en contrario, gratuito,
reemplazndola por aquella en virtud de la cual, como regla general, el mutuo
es oneroso, salvo que las partes, mediante pacto expreso, decidan lo
contrario(13).
En ese sentido, el Cdigo Civil vigente, al haber invertido la presuncin, ha
determinado que la relacin existente entre el mutuo y la obligacin de pagar
intereses devenga especial, dado que es el nico contrato en el que se
presume la generacin de la obligacin de pago de intereses, justificndose, de
este modo, que una disposicin referida a los intereses se encuentre
5.
del mutuo es una suma definida de dinero, es muy probable que el inters
tenga la misma naturaleza.
No obstante, se trata en este caso de un inters en dinero; no deja de ser un
rendimiento de un capital llamado dinero, que tiene valor no por su propia
condicin de tal, sino por su valor de cambio.
En ese sentido, puede darse el caso de que, a pesar de haberse pactado al
inicio de la obligacin que los intereses sern pagados en dinero,
posteriormente las partes pueden convenir que el pago se realice en especies,
caso en el cual el pago de intereses dejara de ser una deuda dineraria para
convertirse en una deuda de valor, ya que se requerir avaluar los bienes a
pagar por concepto de inters para, de ese modo, poder calcular los intereses
debidos.
A modo de ejemplo, podemos decir que lo anterior suceder cuando se haya
pactado pagar 100 nuevos soles de inters, pero, en la medida en que no se
cuenta con liquidez inmediata, se acuerda pagar dicho monto en libros o
cualquier otro bien.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Luces y sombras del Cdigo Civil. Tomo 11.
Ediciones Studium. Lima, 1992; ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis
del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo 11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000;
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia (compiladora).
Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y comenta- , rios. Tomo VI, Mutuo. Okura.
Lima, 1988; CASTAEDA, Jorge Eugenio. El contrato de mutuo. Separata de la
"Revista de Derecho y Ciencias Polticas". Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Lima, 1976; CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de los contratos
tfpicos. Tomo 11, Mutuo - Arrendamiento. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil,
Vol. XIX. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2002; DIEZPICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil patrimonial. 5
edicin. Editorial Civitas. Madrid, 1996; FERNANDEZ CRUZ, Gastn. La
naturaleza jurdica de los intereses: punto de conexin entre Derecho y
Economa. En: "Derecho PUC", N 45. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 1991; GUZMAN FERRER, Fernando.
Cdigo Civil. Tomo 111. Del Derecho de las Obligaciones. Cultural Cuzco. Lima,
1982; MEDICUS, Dieter. Tratado de las relaciones obligacionales. Vol. 1.
Bosch. Barcelona, 1995; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE,
Mario. Tratado de las obligaciones. Segunda parte. Tomo V. Biblioteca Para
Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Lima, 1996; VIDAL RAMIREZ, Fernando. El acto jurdico. 6
edicin revisada. Gaceta Juridica. Lima, 2005.
USURA ENCUBIERTA
ARTCULO 1664
Si en el mutuo se declara recibida mayor cantidad que la verdaderamente
entregada, el contrato se entiende celebrado por esta ltima, quedando sin
efecto en cuanto al exceso.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts. 168, 1361
LEY 27287 arto 21
Comentario
Manuel Muro Rojo
FALSO MUTUO
ARTCULO 1665
Cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse en mercaderias
o viceversa, el contrato es de compraventa.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto 1529 y ss.
Comentario
Manuel Muro Rojo
El ARTCULO 1665 del Cdigo Civil vigente regula la figura denominada "falso
mutuo", que viene desde antao pero que en las legislaciones modernas
prcticamente ya no se legisla. El Cdigo Federal de las Obligaciones de Suiza
y el actual Cdigo peruano son probablemente los nicos cuerpos normativos
que an la conservan.
En el caso peruano, la figura estuvo recogida en el ARTCULO 1818 del Cdigo
de 1852 y en el numeral 1582 del Cdigo de 1936, ambos con el mismo texto,
que era el siguiente: "No se puede prestar una cantidad de dinero en
mercaderas; y es nula la obligacin que se contraiga en este falso mutuo".
En doctrina se ha sustentado que admitir el falso mutuo supondra no solo
desnaturalizar el tipo contractual del mutuo, sino adems generar la posibilidad
de que los agentes del mercado, aprovechndose de dicha figura -que en el
fondo constituye un caso de simulacin relativa- disfracen verdaderos actos
usurarios (ARIAS SCHREIBER, pp. 293-294).
Len Barandiarn precisa que, conforme a la caracterizacin fundamental del
mutuo, este supone la entrega de un bien determinado para que se devuelva
otro de la misma especie, calidad y cantidad, siendo esta equivalencia
cualitativa y cuantitativa lo tipificante del tipo contractual; por consiguiente, no
puede haber mutuo si se entrega mercadera y se devuelve algo distinto (LEaN
BARANDIARAN, pp. 71-72). En un caso as, es decir si por ejemplo se entrega
una cantidad determinada de trigo y se devuelve dinero por el valor que
corresponde a dicho bien, en realidad se est celebrando un acto distinto, que
sin duda es una compraventa. Se tratara -como dice Len Barandiarn- de una
cuestin relacionada con el nomen iuris de la operacin jurdica, dado que bajo
el falso nombre de mutuo se est encubriendo una venta de mercadera.
No obstante que el Cdigo de 1984 conserva la figura del "falso mutuo"
regulada por las legislaciones antecedentes de 1852 y 1936, la solucin vigente
es diametralmente distinta, pues mientras estas ltimas sancionaban el acto
con la medida ms grave en materia de actos jurdicos -la nulidad-, el numeral
1665 actual permite la subsistencia del acto, solo que reconocido como un
contrato de compraventa -con los efectos que le son propios-, considerando
que por los elementos que contiene el acto, esta es la figura legal que le
corresponde ser, habida cuenta que existe tanto la obligacin de entregar un
bien como la de pagar una suma de dinero por l.
Arias Schreiber (p. 293) comenta que este cambio es un acierto y que no
produce distorsin alguna de la voluntad contractual de las partes, agregando
que la solucin reposa -igual que en el caso del ARTCULO 1664 sobre usura
encubiertaen el principio de preservacin del contrato que irradia todo el
sistema de contratacin civil.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000; CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo
Civil. Exposicin sistemtica y comentario. Librera e Imprenta Gil, Lima, 1937;
LEaN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G. Editor,
Lima, 1993.
JURISPRUDENCIA
"EI ARTCULO 1665 del Cdigo Civil norma la figura del falso mutuo,
estableciendo que cuando se presta una cantidad de dinero que debe
devolverse en mercaderas o viceversa, el contrato es de compraventa, por lo
que no cabe duda que esta es la naturaleza jurdica del contrato celebrado en
el presente caso, en el que se produjo una devolucin en mercadera y en
dinero. En estos casos no se configura la aplicacin indebida del ARTCULO
1529 del Cdigo Civil, sobre la definicin del contrato de compraventa".
(Cas. N 2783-2002-EJ Santa. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial2005 2006. Gaceta Juridica S.A.)