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En primer lugar es importante recordar que a partir del fallo de la Corte Suprema de
Justicia, en el caso Ramos contra Batalla, en relacin con el alcance del Art. 32 de la
Constitucin Nacional, se establece que no existen delitos de prensa, sino que los delitos
comunes pueden ser cometidos mediante la utilizacin de cualquier medio de prensa y
por lo tanto ser penados por el Cdigo Penal. Sin embargo, existen algunos delitos que
tienen particular relevancia con relacin a la Informacin Social debido a que son
cometidos con mayor frecuencia por la prensa.
Pero antes de analizar los delitos contra el honor, ser necesario aclarar algunos
conceptos sobre derecho penal para facilitar la comprensin de los alcances y posibles
responsabilidades en que se puede incurrir en el ejercicio de la profesin periodstica.
Algunos conceptos sobre derecho penal
Delito:
Primero se debe determinar que se considera delito? Se puede definir al delito como:
conducta tpica, antijurdica y culpable (Zaffaroni. 2004, pg. 30)
En este sentido, el derecho penal selecciona y describe determinadas conductas, es
decir, las individualiza y desvalora. Por lo tanto, estos juicios de valor sern establecidos
en la ley y luego, se limita a verificar su existencia en la realidad, para ajustarla al tipo
penal y aplicar la sancin si corresponde.
Entonces, para que una conducta sea considerada delictiva deber reunir ciertas
caractersticas de: tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. (Zaffaroni. E. Bs. As. 2004).
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Se llaman tipos a los dispositivos que la ley utiliza para individualizar conductas penales.
Estos tipos tienen carcter predominantemente descriptivo.
El tipo penal es la
descripcin de la conducta prohibida por una norma. (Bacigalupo, E. 1978, pag. 31)
Esta descripcin puede ser tanto objetiva como subjetiva. se llamar tipicidad a la
caracterstica que por esta circunstancia reviste la conducta y tpica a la conducta.
(Zaffaroni. 2004. pag. 29).
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Por lo tanto, para que exista delito se requiere un carcter genrico (una conducta) que
debe ajustarse a una de las descripciones de la ley (tpica), no estar amparada por
ninguna de las causales de justificacin (antijurdica) y corresponder a un sujeto a quien
le sea reprochable (culpabilidad). (Zaffaroni. E. Bs. As. 2004).
Es importante aclarar que cuando el derecho se refiere a una conducta, se est
sealando a una accin humana y voluntaria. Para el derecho penal, solo las personas
fsicas pueden ser punibles. En consecuencia, las personas jurdicas no tienen capacidad
en tal sentido, porque el delito se elabora sobre la base de la conducta humana
individual (Zaffaroni. 2004, p. 55)
Esa accin, adems es considerada voluntaria, cuando hay una decisin por parte del
agente, y no es un mero resultado mecnico, es decir, la conducta se considera voluntaria
an cuando, por circunstancias extraordinarias, la decisin no sea tomada libremente por
el sujeto, (puede ocurrir que ste se encuentre coaccionado). voluntad no implica
voluntad libre
Formas de tipicidad
Si bien la tipicidad es el presupuesto necesario de la antijuridicidad y de la culpabilidad,
tambin habr caracteres peculiares en cada tipo penal. Se pueden diferenciar cuatro
estructuras primarias de los tipos penales: delitos dolosos y culposos, delitos activos y
omisivos.
En la comisin de un acto descrito en el Cdigo Penal, habr dolo o culpa, segn que su
autor haya previsto o no, las consecuencias de sus acciones.
Entre el delito doloso y el culposo la diferencia no est en el concepto de accin sino en
la estructura del tipo penal, en la descripcin que se hace de la conducta tpica.
Cuando esa conducta que corresponde al delito doloso, se describe una accin en la cual
la finalidad del autor coincide con la realizacin del tipo penal. Mientras que, cuando se
trata de un delito culposo, se detalla una accin en la que la finalidad del autor est
dirigida a un fin distinto del resultado prohibido; por lo tanto la accin es el ejercicio de la
actividad final.
Delitos dolosos
El dolo es un concepto jurdico, general y abstracto, que sirve para la individualizacin de
una conducta, como accin o hacer voluntario, particular y concreto. Actuar con dolo
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implica saber las circunstancias del tipo objetivo, y querer la realizacin del tipo penal
objetivo.
Entonces, la conducta, adquiere carcter dolosa (tpica) cuando su finalidad (intencin)
es la realizacin del aspecto objetivo de un tipo doloso. Es decir, cuando la finalidad se
dirige directamente a la produccin del fin tpico, habr dolo directo. Pero, podr existir
dolo eventual, cuando la voluntad realizadora de un fin abarca la posibilidad de
produccin de un resultado tpico concomitante. (Zaffaroni, E. 2004)
En el dolo, hay conciencia de la criminalidad del acto. Hay intencin de cometer la
accin en el tipo penal.
El tipo de los delitos dolosos describe una accin en la que el fin del autor coincide con
la realizacin del hecho contrario a la norma penal, es decir, entre el aspecto subjetivo de
la accin y el objetivo (tipo) debe haber total correspondencia. (Bacigalupo, E. 1978)
Dolo es el fin de cometer un delito (art. 42 Cdigo Penal).
Delitos culposos
El concepto de culpa, para el derecho penal, implica falta de previsin de un resultado
antijurdico, por parte del autor del accin.
En el derecho, en general se habla de imprudencia, negligencia, impericia, o
inobservancia de deberes a cargo de la persona que produce dao.
Entonces, el delito culposo implica la realizacin de una accin sin prudencia, sin
cuidado, sin diligencia, sin pericia; es decir, lo que se infringe es el deber de cuidado.
Se puede concluir que son elementos esenciales de la culpa: la falta de diligencia al
actuar, imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia de los deberes a su cargo.
La culpa (tipicidad culposa), requiere considerar una conducta que:
a) viole un deber de cuidado;
b) cause un resultado lesivo de un bien jurdico;
c) que la violacin del deber sea determinante del resultado.
La violacin del deber de cuidado requiere para su comprobacin saber cul era el
cuidado debido, para ello hay que acudir a las normas establecidas para regular
determinadas actividades (por ej. Conduccin de vehculos); o bien puede no hallarse en
una reglamentacin legal, en cuyo caso habr que remitirse a las pautas sociales de
conducta (adecuacin o inadecuacin de una conducta).
Es as que los tipos culposos son siempre considerados tipos abiertos, porque la frmula
individualizadora deber ser completada en la actividad juzgadora (jurisdiccional) con una
pauta o regla general a la que remite. (Zaffaroni, E. 2004)
A diferencia del delito doloso, en el delito culposo no hay coincidencia entre la finalidad
perseguida por el autor y el resultado prohibido. Pero, entre la violacin del deber de
cuidado y el resultado deber existir un relacin de causalidad.
Para poder determinar cul ser el deber de cuidado vulnerado, es preciso determinar en
primer lugar, cules fueron las circunstancias del hecho a ser juzgado; luego, considerar
si las acciones fueron adecuadas, segn la experiencia general, para la produccin del
resultado. Pero, en ltima instancia, ser el juez quin tendr que determinar el cuidado
realmente exigido por el ordenamiento jurdico. (Bacigalupo, E. 1978).
En definitiva, a travs de la prensa o de cualquier otro medio de comunicacin masiva se
podr incurrir en delitos con las consecuentes responsabilidades penales, segn se haya
obrado con intencin, dolosamente; o en forma negligente, imprudente, culposa.
Accin u omisin, como se seal anteriormente, la ley penal puede describir conductas
o acciones prohibidas (tipos delictivos por accin) o bien, conductas debidas que pueden
no ser realizadas (tipos delictivos por omisin)
Es as, que se considera delito a la accin humana, tpicamente antijurdica y culpable. Y
se podr definir a la accin como a todas las formas por las que un ser un humano
determina un suceso (Bacigalupo, E. p. 24, 25).
En la tipificacin de los delitos dolosos se describe una accin en la que el fin del autor
coincide con la realizacin de un hecho contrario a la norma.
Sin embargo, existen otros delitos cometidos por omisin. En general, el derecho penal
admite que de una omisin puede derivar un resultado punible, una imputacin a ttulo de
culpa. Es decir, las omisiones o negligencias de las cuales derivan resultados punibles,
responsabilidades por culpa. (Soler, 2000)
Los elementos que componen el tipo penal por omisin, se pueden resumir en tres:
-
imputacin. Ser injuria toda manifestacin deshonrante relativa a otra persona (Soler,
p. 217). El Cdigo Penal en su artculo 110 describe el delito de injuria:
El
que
intencionalmente
deshonrare
desacreditare
una
persona
determinada....
Entonces, es necesario aclarar que significa deshonrar, es ofender a una persona
mediante una referencia hiriente, consiste en una ofensa efectiva y existente, que
resulta inmediatamente para la vctima del slo acto de menosprecio (Soler, p.238).
El sujeto realiza la accin ofensiva deber saber que con ella, deshonra u ofende, y a
pesar de ese conocimiento, igualmente quiere hacerlo.
En tanto, desacreditar significa tratar de restar crdito y reputacin a una persona. Es
decir, implica disminuir el concepto en que la gente tiene de un individuo. En definitiva,
es manifiesto que a ese resultado no se puede llegar por medio de expresiones que
nadie perciba... (Soler, p.242).
el que propalare
hechos falsos concernientes a una persona colectiva o a sus autoridades, que puedan
daar gravemente el buen nombre, la confianza del pblico o el crdito de que gozara.. y
aclaraba que: esta accin puede ser promovida por las autoridades representativas de la
persona jurdica. Es importante sealar que este artculo fue derogado por la ley 26551
que modifica el Cdigo Penal, especficamente en lo referente a los delitos contra el
honor.
Asimismo, es fundamental aclarar, sobre todo por su implicancia en el ejercicio de la
profesin periodstica, que esa ley incluye en el art. 110 el siguiente prrafo:
de accin pblica;
de instancia privada:
de accin privada.
El artculo 71 seala:
Debern iniciarse de oficio todas las acciones penales (pblicas), con excepcin de las
siguientes:
1 Las dependientes de instancia privada:
2 Las acciones privadas.
El art. 72 especifica que son acciones dependientes de instancia privada las que
nacen primordialmente, de los delitos contra la integridad sexual, cuando no resultare de
ello la muerte de la persona ofendida o lesiones graves (art. 91).
Y por su parte el art. 73:
Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1 Calumnias e injurias;
2 Violacin de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157 (funcionarios pblicos).
Es fundamental sealar, que es caracterstica de las acciones pblicas que una vez
iniciado el procedimiento penal, ste no puede detenerse por decisin de las partes
interesadas, como seala el Cdigo Penal en el artculo 59:
La accin penal se extinguir:
1 Por la muerte del imputado;
2 Por la amnista;
3 Por prescripcin;
4 Por la renuncia del agraviado, respecto de los delitos de accin privada.
Como puede apreciarse el cdigo hace una clara distincin entre los delitos de accin
pblica, la cual slo se extinguir por prescripcin; amnista o muerte del imputado; de los
delitos de accin privada, que podrn terminar por renuncia del agraviado.
Asimismo, otra diferencia entre los delitos de accin pblica y los de instancia privada,
es que en el caso de stos ltimos, se requerir la denuncia del ilcito por parte de la
persona agraviada, su tutor, guardador o representante legal (Art. 72, C.P.), para dar
comienzo al proceso; pero, una vez iniciado ste, slo se extinguir por las mismas
causales sealas para los delitos de accin pblica.
En lo referente a los delitos de accin privada, como los de calumnias e injurias, es
importante aclarar, que tambin podrn concluir por retractacin por parte del acusado
(art. 117, C.P.).
En conclusin, el delito de calumnia (consistente en la falsa imputacin de un delito de
accin pblica) es un delito de accin privada, y por lo tanto requiere que sea
impulsada por la persona agraviada (querellante), Y podr concluir por la renuncia del
agraviado o por la retractacin del imputado.
Puede considerarse, la relacin entre la calumnia y la injuria, como de especie a gnero,
ya que la calumnia consistir en deshonrar o desacreditar a una persona mediante la
imputacin de hechos falsos, particularmente graves, como la comisin de un delito, los
cuales sern idneos para daar o poner en peligro el honor de las personas.
Aqu, es importante aclarar que al igual que en el caso del articulo 110 referido al delito de
injuria, en el art. 109 donde se describe a la calumnia, la ley 26551 agrega el siguiente
prrafo, que resulta de mucha importancia para el ejercicio de la profesin periodstica:
En ningn caso configurarn delito de calumnia las agresiones referidas a asuntos
de inters pblico..
Exceptio veritatis o Prueba de verdad
El art. 111 del Cdigo Penal establece:
El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones de ningn modo estn
vinculadas a asuntos de inters pblico, no podr probar la verdad de la imputacin
salvo en los siguientes casos:
1) Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2) Si el querellante pidiera la prueba de la imputacin dirigida contra l.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento
de pena.
Con anterioridad a la reforma de la ley 26551, se inclua el caso de que la imputacin
hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico, lo cual qued
modificado y en consecuencia, actualmente slo se admite prueba de verdad:
1) cuando el hecho atribuido a la persona ofendida diera origen a un proceso penal, esto
es, los procesos pueden ser existentes o que pueden existir.
2) cuando el querellante (vctima del delito) as lo pidiera.
La prueba de verdad trae como consecuencia la exencin de la pena.
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posteriormente):
"El excesivo rigor y la intolerancia del error llevaran a la autocensura, lo que
privara a la ciudadana de informacin imprescindible para tomar decisiones sobre
sus representantes", cita el fallo.
Adems, el art. 114 se refiere especficamente a estos delitos cometidos por la prensa y
establece su correspondiente reparacin comunicacional:
Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la capital
y territorios nacionales, sus autores quedarn sometidos a las sanciones del
presente Cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo pidiere el ofendido que los
editores inserten en los respectivos impresos o peridicos, a costa del culpable, la
sentencia o satisfaccin.
En conclusin, cuando el delito es cometido por medio de la prensa, la reparacin
comunicacional deber ser realizada por el mismo medio, siempre que fuese solicitado
por el ofendido.
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Ley 26.551.
Esta ley sancionada en octubre de 2009, modifica los artculos 109, 110, 111 y 113 del
Cdigo Penal, referidos a los delitos contra el honor, agregndoles como prrafo final:
en ningn caso configurarn los delitos de calumnias o injurias las expresiones
referidas a asuntos de inters pblico tampoco cuando los calificativos lesivos
del honor guardasen relacin con asunto de inters pblico.
Asimismo, la mencionada ley, deroga el art.112 que se refera a la propalacin de hechos
falsos concernientes a una persona colectiva o autoridad que puedan daar gravemente
el buen nombre, la confianza del pblico o el crdito de que gozara.
Como consecuencia de estas modificaciones, en diversos casos judiciales iniciados por
delitos de calumnias e injurias, se fueron produciendo los fallos sobreseyendo a
periodistas imputados por esos delitos.
importancia que tiene esta ley para el ejercicio de la profesin periodstica a travs de los
distintos medios de comunicacin. El primer fallo de la Cmara Federal en este sentido
es del 21 de diciembre del 2009.
1 FALLO que sobresee a periodistas por calumnias e injurias. (21/12/2009)
La causa contra Guillermina Fossati, editora responsable de la revista Edicin I, haba
sido iniciada por un artculo publicado en marzo de 2006, sobre diversas actividades del
empresario Alejandro Bulgheroni.
En el artculo periodstico se acusaba al citado empresario de iniciar millonarias
demandas contra el Estado Nacional, para lograr resultados en beneficio propio. Adems
se lo vinculaba con la organizacin Propaganda Due 2 (P-2) y con la dictadura militar; y
por diversos casos de contaminacin del medio ambiente, en las provincias de Chubut y
Santa Cruz.
En este fallo la Cmara Federal (Sala VI) sobresey a la editora de Edicin I,
Guillermina Fossati, por un artculo sobre empresario Alejandro Bulgheroni,
aplicando por primera vez la nueva legislacin sobre calumnias e injurias. Para los
magistrados no configura una accin tpica a la luz de la nueva legislacin.
Es bueno aclarar, que si bien Bulgheroni no era para la poca de la publicacin, ni es
ahora, funcionario pblico, el fallo sostiene que "en lo tocante a las demandas contra la
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Bibliografa
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Suscripto el 22/11/1969.
Schifer y Porto. Los riesgos jurdicos del periodismo. Buenos Aires. 1997.
Soler, Sebastin.
Aires. 1999/2000.
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