Sentencia de II Instancia Ley 906

No. 54-001-60-01134-2009-00898-01
Acusado: JOS JULIAN PARRA ORTEGA
Delito: Favorecimiento al Contrabando de Hidrocarburos y sus Derivados. Partida 1425. 360

Repblica de Colombia

Tribunal Superior de Ccuta

Sala Penal
SUSPENSION CONDICIONAL DE LA EJECUCION DE LA PENA
Factor Objetivo y Factor Subjetivo
Asunto:Para otorgar la concesin del subrogado de la Suspensin Condicional de la
pena es necesario reunir el Factor Objetivo relativo al monto de la pena y el Factor
Subjetivo dentro del cual deber efectuarse un anlisis de los antecedentes personales,
sociales y familiares del sentenciado as como la modalidad y gravedad de la conducta
punible. Por lo tanto, el cumplimiento del requisito subjetivo del subrogado de la
suspensin condicional de la ejecucin de la pena depende de que la estimacin de esos
dos aspectos sea positiva, los cuales deben concurrir en forma simultnea.
Fuentes Formales: Artculo 351 de la Ley 906 de 2004; art. 63, 65, 68A del Cdigo
Penal.

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL

SALA PENAL DE DECISIN
CCUTA
Magistrado Ponente:
JOS RAFAEL LABRADOR BUITRAGO
Aprobado segn Acta No.
San Jos de Ccuta, uno(1) de febrero de dos mil doce (2012)
Resuelve a continuacin la Sala el recurso de apelacin debidamente
interpuesto y sustentado por parte del apoderado deJOS JULIAN PARRA
ORTEGAdoctor JACOBO PREZ ESCOBAR, contra la sentencia proferida el
diez (10) de noviembre de dos mil once (2011) por el Juzgado Tercero
Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de Descongestin de
Ccuta, mediante la cual se le conden a la pena de veinticuatro (24)
meses de prisin, y multa de 200 Salarios Mnimos Legales Mensuales
Vigentes, negndosele tanto la suspensin condicional de la ejecucin de
la pena, como la prisin domiciliaria, por expresa prohibicin del Artculo
68A del Cdigo Penal.
I. HECHOS Y ACTUACIN PROCESAL:

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No. 54-001-60-01134-2009-00898-01
Acusado: JOS JULIAN PARRA ORTEGA
Delito: Favorecimiento al Contrabando de Hidrocarburos y sus Derivados. Partida 1425. 360

Se resumen de lo expuesto por el A-quo en su sentencia de la siguiente

manera: El da 22 de mayo de 2009 a las 06:50 horas, en el sector
conocido como Cerro Len, Kilmetro 4 va la Mina el grupo Elite de
Hidrocarburos de la Polica Nacional Captur a, JOS JULIAN PARRA
ORTEGA, quien transportaba en un vehculo 60 recipientes plsticos de 5
galones cada uno, las cuales contenan hidrocarburo tipo gasolina
equivalentes a 300 galones, sin aportar los documentos que certificaran
su legal procedencia.
De conformidad con lo anterior la Fiscala le formul imputacin -a la cual
se

allan-

por

el

delito

de

Favorecimiento

al

Contrabando

de

Hidrocarburos y sus Derivados, ello ante el Juez Tercero Penal Municipal

con Funciones de Control de Garantas de Ccuta, as constatada
seguidamente por el Juzgado Tercero Penal del Circuito de Descongestin
de Ccuta la aceptacin de la imputacin en audiencia de verificacin de
aceptacin de la imputacin, individualizacin de pena y sentencia
celebrada el 10 de noviembre de 2.011, se dict en la misma, fallo a
travs del cual se conden al imputado a las sanciones ya referenciadas.
II. DE LA APELACION:
La sentencia de primer grado es objeto de recurso de apelacin por el
apoderado del sentenciado JOS JULIAN PARRA ORTEGA, quien dirige la
razn de su inconformismo controvertir la no concesin de la suspensin
condicional de la ejecucin de la pena.
Manifiesta el apoderado impugnante que para el otorgamiento de la
suspensin condicional de la ejecucin de la pena deben cumplirse unos
requisitos, con fundamento en el artculo 63 del Cdigo Penal, que para el
caso de su defendido se satisfacen a cabalidad, puesto que el factor
objetivo para la concesin del mismo se encuentra superado teniendo en
cuenta que la pena impuesta no supera los tres aos de prisin, pero que
lo discutible es que a diferencia de lo manifestado por el A-quo, tambin
se cumple el factor subjetivo, puesto que si bien se conoce que el acusado
posee antecedentes penales por una sentencia proferida en su contra por
el Juzgado Segundo Penal del Circuito de Ocaa (N/S) de fecha 20 de junio
de 2008 por el mismo delito que ahora se juzga, lo cierto es que su
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representado quien prctica una forma de sustento para su familia muy

comn en la sociedad Norte Santandereana hasta este momento se dio
cuenta de la gravedad que representa continuar con dicha actividad para
llevar el sustento a su familia, que se encuentra arrepentido y
comprometido a no volver a realizar dicha conducta tipificada en nuestra
legislacin como delito, de lo que se infiere manifiesta- que por ello no
hay necesidad de la ejecucin de la condena en un centro de reclusin
para cumplir con los fines de la pena.
Que por lo anterior, en el presente caso ese extremo defensivo considera
viable la concesin de dicha suspensin puesto que se trata de una
persona que con su actuar no afect de manera grave el bien jurdico
tutelado y el hecho de que el artculo 68A lo permite
Por lo anterior, solicita revocar la sentencia en cuanto a la negacin de la
suspensin condicional de la ejecucin de la pena.
.- La fiscala como

no recurrente

solicit confirmar

la sentencia

impugnada.
III. CONSIDERACIONES DE LA SALA:
Vista la resea anterior, se sabe que el fallo impugnado fue producto de la
aceptacin de cargos que hizo el hoy procesado en la audiencia de
formulacin de la imputacin, segn lo previsto en el artculo 351 de la
Ley 906 de 2004, y que esa impugnacin no se dirige a cuestionar el juicio
de responsabilidad sino las condiciones en que debe cumplirse la sancin
impuesta, razn por la que se advierte que al acusado le asiste inters
para cuestionar la sentencia en este aspecto, pues ello no implica una
retractacin a lo aceptado de forma libre por l.
As entonces, teniendo en cuenta lo que es materia de inconformidad por
la defensa de JOS JULIAN PARRA ORTEGA, la Sala concreta su
pronunciamiento a lo que es elemento del recurso de apelacin
interpuesto contra la decisin de primera instancia.

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Pues bien, se observa que efectivamente se encuentra superado el lmite

cuantitativo del factor objetivo que se debe tener en cuenta a la hora de
estudiar la posibilidad de otorgar la concesin de la Ejecucin Condicional
de la Pena impuesta al condenado, imponindose efectuar el anlisis de
los antecedentes personales, sociales y familiares del sentenciado, as
como la modalidad y gravedad de la conducta punible, a efecto de
determinar si es necesaria o no, la ejecucin de la pena; esto por cuanto
si bien dentro del presente proceso se prob que el condenado presenta
antecedentes penales por sentencia condenatoria en su contra proferida
por el Juzgado Segundo Penal del Circuito de Ocaa (N/S) el da 18 de
diciembre de 2008, no cumpliendo as en principio con uno de los
aspectos subjetivos que se deben estudiar al momento de concederla
-junto con la modalidad y naturaleza de la conducta punible desplegada-,
lo cierto es que de conformidad con lo establecido en el ltimo inciso del
artculo 68A1del Cdigo Penal que habla de la exclusin de los beneficios y
subrogados penales y que fue fundamento para la negacin del
beneficioen instancia, modificado por el artculo 13 de la Ley 1474 de
2011, se establece como excepcin

a la referida prohibicin que Lo

dispuesto en el presente artculo no se aplicar respecto de la sustitucin

de la detencin preventiva y de la sustitucin de la ejecucin de la pena
en los eventos contemplados en los numerales 2, 3, 4 y 5 del artculo 314
de la Ley 906 de 2004, ni en aquellos eventos en los cuales se aplique el
principio

de

oportunidad,

los

preacuerdos

negociaciones

del

subjetivo

el

allanamiento a cargos.
As

entonces,

la

acreditacin

carcter

del

segundo

presupuesto que contempla el artculo 63 del C.P., depende del juicio

ponderativo

que

haga

el

funcionario

de

(1)

la

personalidad

del

sentenciado, revelada a travs de sus antecedentes personales, sociales y

familiares, y (2)

la modalidad y gravedad del delito, manifiesta en la

ARTCULO 68A. EXCLUSIN DE LOS BENEFICIOS Y SUBROGADOS PENALES.<Artculo modificado por el artculo 13
de la Ley 1474 de 2011. El nuevp texto es el siguiente:> No se concedern los subrogados penales o mecanismos
sustitutivos de la pena privativa de libertad de suspensin condicional de la ejecucin de la pena o libertad
condicional; tampoco la prisin domiciliaria como sustitutiva de la prisin; ni habr lugar a ningn otro beneficio o
subrogado legal, judicial o administrativo, salvo los beneficios por colaboracin regulados por la ley, siempre que
esta sea efectiva, cuando la persona haya sido condenada por delito doloso o preterintencional dentro de los cinco
(5) aos anteriores.
Tampoco tendrn derecho a beneficios o subrogados quienes hayan sido condenados por delitos contra la
Administracin Pblica, estafa y abuso de confianza que recaigan sobre los bienes del Estado, utilizacin indebida de
informacin privilegiada, lavado de activos y soborno transnacional.
Lo dispuesto en el presente artculo no se aplicar respecto de la sustitucin de la detencin preventiva y de la
sustitucin de la ejecucin de la pena en los eventos contemplados en los numerales 2, 3, 4 y 5 del artculo 314 de
la Ley 906 de 2004, ni en aquellos eventos en los cuales se aplique el principio de oportunidad, los preacuerdos y
negociaciones y el allanamiento a cargos.

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concretas circunstancias de ejecucin de la conducta punible, en orden a

concluir si el sentenciado requiere o no de que se le haga efectiva la pena
impuesta.
Es decir que el cumplimiento del requisito subjetivo del subrogado de la
suspensin condicional de la ejecucin de la pena, depende de que la
estimacin de esos dos aspectos sea positiva, de suerte que si esa
valoracin es fallida o adversa para alguno de esos aspectos, dado que
ambos deben concurrir en forma simultnea con igual signo positivo, no
se

tendr

por

acreditado

ste

presupuesto,

deviniendo

como

consecuencia ineludible la negacin del instituto en comento 2.

As entonces, siendo imperioso de conformidad con la reforma transcritarevisar la viabilidad de conceder la suspensin condicional de la ejecucin
de la pena, en los trminos del artculo 63 del estatuto sustancial, se tiene
lo siguiente.
El primer requisito (objetivo) exigido por la norma se encuentra superado
por el monto de la pena impuesta -24 meses de prisin-, y para la
verificacin del segundo requisito (subjetivo) existen para este caso
parmetros que estima la Sala permiten conceder el beneficio de la
prisin domiciliaria a favor del procesado puesto que tiene arraigos
familiares y sociales, a mas que la gravedad de la conducta por el
desplegada no dan cuenta que exista la necesidad de ejecutar

algn

tratamiento de carcter penitenciario.

Y es que de la entrevista3 realizada al Patrullero de la Polica Nacional
HENRY OTONIEL TAFUR quien fungi como Agente Captor del hoy
procesado manifiesta que el da de los hechos encontramos un
vehculo de placas GNE-025 camioneta color verde marca Ford, la cual se
encontraba estacionada sobre la va; seguidamente se procedi a
realizarle un registro al vehculo y la respectiva requisa al conductor quien
manifest llamarseJOS JULIAN PARRA ORTEGA sin mas datos, de igual
forma se observ que en el vehculo transportaba unos recipientes
plsticos tipo pimpina ya que no se encontraban cubiertos, puesto que
2

Sala Penal, Corte Suprema de Justicia, Proceso No. 26928 MP: JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA 25 de
abril de 2007.

Fl. 90

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eran muy notables a la vista. Se le pregunt al seor JOS JULIAN PARRA

ORTEGA sobre dichos envases a lo cual respondi que era gasolina y que
no posea ningn documento del mismo.
Lo que quiere decir que el seor JOS JULIAN PARRA ORTEGA fue
capturado sin que hubiese una persecucin, sin que opusiese resistencia y
sin tratar de evadir su responsabilidad en ningn momento, pues desde el
primer momento en que fue requerido por las autoridades acept su
compromiso en los hechos, esto es, que se encontraba transportando
combustible de contrabando pero con la caracterstica que tal como lo
manifiesta el policial entrevistado, dicho hidrocarburo no estaba oculto
sino que a simple vista se vea que era transportado en el vehculo.
Tales aspectos permiten inferir que no existe necesidad de ejecucin de la
pena, razn por la cual se le conceder la suspensin condicional de la
ejecucin de la pena por el trmino de dos (2) aos.
Por consiguiente, deber suscribir diligencia de compromiso en los
trminos del artculo 65 del Cdigo Penal ante el Juez de primera instancia
y garantizar el cumplimiento de las obligaciones impuestas en dicha
norma mediante la caucin equivalente a la suma de CINCUENTA MIL
(50.000,oo) PESOS.
Atendido lo que fue objeto de apelacin, la sentencia de primera instancia
ser confirmada parcialmente de conformidad con lo expuesto en esta
motivacin.
En mrito de lo expuesto, la Sala de Decisin Penal del Tribunal Superior
del Distrito Judicial de Ccuta, Administrando Justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la Ley,
RESUELVE:
PRIMERO: CONFIRMAR PARCIALMENTE la sentencia de origen y fecha
sealados, MODIFICNDOLA en sentido de OTORGAR al sentenciadoJOS
JULIAN PARRA ORTEGA el subrogado de la suspensin condicional de la
ejecucin de la pena por un trmino de dos (2) aos, para lo cual deber
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suscribir ante el Juez de primer grado diligencia de compromiso en los

trminos del artculo 65 del Cdigo Penal y prestar caucin por valor de
Cincuenta Mil ($50.000,oo) pesos.
SEGUNDO: PRECISAR que en lo dems el fallo impugnado se mantiene
inclume.
TERCERO:Ejecutoriada esta providencia por el seor Juez de primera
instancia se librarn las comunicaciones e informes a las autoridades
competentes.
CUARTO:La presente decisin queda notificada en estrados y contra ella
procede el recurso de casacin.

CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

JOS RAFAEL LABRADOR BUITRAGO

EDGAR MANUEL CAICEDO BARRERA

SERRANO

JUAN CARLOS CONDE

Olga Enid Celis Celis

Secretaria Sala Penal