Captulo 27.

- Obstculo de la respuesta punitiva

1.

La responsabilidad punitiva

Se llama teora de la responsabilidad a la posibilidad que tiene la agencia jurdica de responder con pena: frente a la posibilidad de
responder con la habilitacin poder punitivo la agencia judicial no solo se hace responsable de la criminalizacin (secundaria) del
sujeto elegido sino que le incumbe el anlisis de los supuestos legales de exclusin y cancelacin de la punibilidad. Tambin alcanza a
las normas constitucionales o principios legales que determinan un uso mnimo del poder punitivo e incluso para habilitarlo por
debajo de los mnimos legales previstos en los tipos. De la declaracin de comisin de un delito se sigue necesariamente la pena No
todo merecedor de una pena debe recibir un castigo.
Error.- las normas que ordenan al juez cancelar o excluir la pena constituye una condicin o presupuesto para que un hecho sea delito
(delito: conducta tpica, antijurdica, culpable y punible). FALSO
- No se distingue entre el concepto de delito de la funcin de la agencia judicial: lo que declara como delito y de lo que hace con
ellos.
- Se confunden particulares elementos del tipo, de antijuridicidad y de la culpabilidad con pretendidas condiciones objetivas de
punibilidad, que al no ser abarcadas por los limites subjetivos de cada uno de esos elementos del delito se convierten en supuestos
aberrantes de responsabilidad objetiva.
- El perjuicio que ocasionan las condiciones objetivas de punibilidad, es que limitan las exigencias y requisitos entonces el agravio
o perjuicio es doble. Afirma que una conducta es dolosa cuando tal vez no lo era. El perjuicio que ocasionan las condiciones objetivas
de punibilidad, es que limitan las exigencias y requisitos entonces el agravio o perjuicio es doble. Afirma que una conducta es dolosa
cuando tal vez no lo era. No puede haber una interpretacin que diga que estn permitidas las condiciones objetivas de
punibilidad.
Clasificacin.Cometido un delito, la respuesta penal opera siempre que haya ciertas condiciones.
Las penales tienen lugar cuando existen causas que excluyen o cancelan la punicin: son siempre personales, concomitantes o
anteriores las que excluyen (hurto entre parientes art, 185 CP) y las posteriores las que cancelan (prescripcipcin art. 65, indulto art.
68, el perdn art. 69).
Las procesales son las condiciones de perseguibilidad (la prescripcin de la accin penal, delitos privados o dependientes de instancia
privada).

2. Los obstculos penales en particular.Error.- La doctrina denomina excusas absolutorias a los obstculos que excluyen o cancelan la punibilidad. FALSO
- Para que haya absolucin tiene que haber un proceso. En este caso el obstculo impide la iniciacin del proceso, la denominacin
de excusa absolutoria es directamente errnea, porque en este supuesto, no hay siquiera posibilidad de absolucin.
Se llama exclusin de la respuesta a la imposibilidad del ejercicio del poder punitivo cuando la hiptesis contemplada en la ley que
exista con anterioridad al delito
Las causas que cancelan la punibilidad son sobrevinientes al delito y pueden tener efecto aun sobre una sentencia condenatoria
firme.
Qu es la prescripcinLa justificacin de la existencia de la prescripcin de la pena y la prescripcin de la accin tienen en comn el paso del tiempo.
Ambas constituyen un obstculo al poder punitivo por ende es indiferente que las normas sean procesales o penales.
Fundamentos:
- El tiempo borra las pruebas del delito,
- Borra el recuerdo del hecho.
- El Estado, por el transcurso del tiempo, pierde inters en perseguir o penar o se autosanciona inhibindose de perseguir o penar.
Lo determinante de la prescripcin es lo determinante de la pena, su naturaleza irracional. Sea de la pena como intimidacin o de la
pena impuesta. La prescripcin evita que un fenmeno de por si nunca del todo racional se vuelva, con el paso del tiempo, aun ms
irracional. La pena nunca resuelve el conflicto sino que lo suspende, cuanto ms extraamiento de los protagonistas por el paso del
tiempo, ms irracional se vuelve el castigo.
Slo hay excepciones que por su altsima gravedad, son imprescriptibles tanto en la persecucin como en la pena (crmenes de guerra
y de lesa humanidad).
Todas las penas prescriben (art. 65 CP) menos los casos previstos en la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los crmenes de
guerra y lesa humanidad (ni la accin ni la pena)
Tambin prescribe la pena de inhabilitacin, hay una omisin legislativa pero debe aplicarse analgicamente (Pro reo) el inc. 4 del art.
62 (prescripcin de la accin por un delito penado con inhabilitacin temporal).
El lmite de 20 aos (art. 65).- Prisin y reclusin perpetua: 20 aos.
- La de reclusin o prisin temporal, en un tiempo igual al de la condena
- La de multa, a los dos aos.
- Inhabilitacin, al ao, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin temporal. A los cinco aos, cuando
se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin perpeta.

En el caso de que la pena sea de 25 aos, a accin prescribe igual a los 20. (por analoga a la prescripcin de la accin).
Cmo se cuenta el plazo de prescripcin de la pena.Empieza a correr:
- Desde la medianoche en que se notificare la sentencia firme al condenado (art. 66 CP) en su defecto al abogado.
- (si no es posible lo anterior) Desde la fecha misma de la sentencia para evitar que una causa no imputable al penado impida la
operatividad de la prescripcin.
- Si la pena hubiera empezado a cumplirse, desde la medianoche del da de quebrantamiento.
- Para la multa, desde el momento de su no pago.
- Para la inhabilitacin desde la media noche del da a de la abstencin de su cumplimiento.
Suspensin de la prescripcin.En el nico caso que la prescripcin de la pena se suspende es en el caso de condena condicional. En este caso los efectos de la
prescripcin solo aparecen con la revocacin la condicionalidad por la comisin de un nuevo delito o por el ltimo prrafo del art. 27
bis CP (Si el condenado no cumpliere con alguna regla, el Tribunal podr disponer que no se compute como plazo de cumplimiento
todo o parte del tiempo transcurrido hasta ese momento. Si el condenado persistiere o reiterare el incumplimiento, el Tribunal podr
revocar la condicionalidad de la condena. El condenado deber entonces cumplir la totalidad de la pena de prisin impuesta en la
sentencia).
No iniciada la ejecucin de la pena o iniciada y quebrantada, el cumplimiento parcial posterior tiene efecto de interrumpir el
plazo de la prescripcin, cayendo todo el tiempo transcurrido, debiendo correr el plazo completo en caso de producirse un
nuevo quebrantamiento.
Lo que debe tenerse en cuenta.La cuanta exigible a la misma:
- Debe descontarse lo que haya disminuido por conmutacin o por cmputo de prisin preventiva.
- En casos de concurso y unificacin debe tomarse la pena total.
- Si no hay unificacin las penas prescriben en forma paralela, sean o no de la misma naturaleza.
- Cuando se trate de multa convertida en prisin por falta de pago, el plazo va a ser el de la multa, pues la conversin no cambia la
naturaleza de la pena.
- El cdigo omite la prescripcin de las penas del inc. 1 art. 34 CP (reclusin o tratamiento en institutos de salud mental) deben
aplicarse las medidas prescripcin previstas para las penas conforme a los mnimos de las escalas penales de los delitos cuya tipicidad
objetiva se hubiese comprobado en el juicio que determino la internacin o tratamiento.
- Siendo la prescripcin de la pena una causa personal de cancelacin de la respuesta punitiva, la prescripcin corre, se suspende o se
interrumpe de manera separada para cada uno de los participes del delito (prrafo 5 Art. 67).
3.
El indulto, la conmutacin y el perdn del ofendido.El indulto es una de las causas que cancelan la posibilidad de penar. En inc. 6 del art. 86 CN establece el indulto o la conmutacin de
pena, como una facultad no otorgada a los poderes judiciales para extinguir la pena o disminuirla por razones de oportunidad poltica.
El nico requisito es el informe previo del tribunal sobre los datos de la causa. Pero ni puede descartarse el control de
constitucionalidad posterior en casos que el uso de estos poderes genere graves lesiones al funcionamiento democrtico.
Limitaciones:
- El indulto y conmutacin de pena esta prohibida a favor de quienes quebrasen el orden constitucional (Constitucin Nacional).
- Tampoco procede ante delitos que el estado argentino tenga el deber de perseguir sancionar: crmenes de guerra, genocidio, lesa
humanidad (Derecho Internacional).
El indulto es susceptible de control judicial cuando:
- Recae sobre las penas no indultables, ni conmutables.
- Acta sobre el derecho de defensa o el derecho de verdad reclamado por el procesado.
- No tiene motivacin alguna o sea cuando no hay razones para el acto de gobierno.
Las victimas no pueden ser afectadas.El indulto del reo extingue la pena y sus efectos, con excepcin de las indemnizaciones debidas a los particulares porque siendo
modos de cancelacin de la pena por la autoridad poltica en inters de los derechos individuales de la poblacin, no hay razones para
que sus efectos priven de sus derechos legtimos a la victima y el indulte hace desaparecer la pena pero no el delito. Tambin la
condena sigue operando sobre la imposibilidad de pedir una nueva condena condicional.
En el caso de conmutacin debe descontarse de la pena impuesta en la sentencia e los efectos de calcular el plazo para la concesin de
la libertad condicional. El indulto no puede acordarse retroactivamente por eso no puede exigirse la devolucin de la multa pagada.
El derecho a la verdad y el indulto: en qu oportunidad deben ser concedidos.- Debe limitarse a los condenados (Doctrina). Tesis restringida.
- Se extiende a los procesados (Jurisprudencia CSJN) Tesis amplia. Se la acusa de afectar el derecho a un pronunciamiento de
absolucin, de defensa en juicio. Pero en el derecho argentino se reconoce el derecho a la verdad. El indulto extingue en poder
punitivo pero cuando el procesado reclama su derecho a la verdad no extingue la accin en la medida necesaria para la obtencin de
este objetivo..
La constitucin no distingue entre pena impuesta y pena conminada, exige solo el proceso (un tribunal para informar).
El perdn del ofendido en los delitos de accin privada.-

Otra causa personal que cancela la respuesta punitiva en los casos de delitos de accin privada. (art. 69 CP), perdn que la ley, para
evitar arbitrariedades o extorsiones, extiende a cualquiera de los que participaron en el hecho. Esta decisin del ofendido debe
hacerse valer ante el mismo tribunal de juicio de ejecucin y debe ser dado en forma expresa.
4. Obstculos a la perseguibilidad.Error.- La inmunidad constitucional de ciertos funcionarios impide el ejercicio de la accin penal en una causa hasta tanto un
antejuicio o un desafuero lo permita. FALSO
- La inmunidad de los funcionarios no es una inmunidad contra el ejercicio de la accin penal. Lo que la inmunidad hace
prevalecer es la libertad del funcionario por sobre la acusacin para evitar persecuciones polticas encubiertas. Impide la
detencin preventiva y la imposicin de la pena, pero no cancela el ejercicio de la accin ni la posibilidad de admitir el
comparendo del imputado a los actos relevantes del proceso.
Delitos dependientes de instancia privada.- Es un obstculo a la perseguibilidad que se presenta en cuyos delitos la persecucin
punitiva depende de que la victima formule una denuncia con expresa mencin de su inters en habilitar un proceso de naturaleza
punitiva contra los intervinientes en el delito. Su fundamento radica en el exclusivo inters personal de la victima (evitar la doble
victimizacin que ocurre con el proceso) la accin puede ser revocada en cualquier momento antes de la sentencia firme.
Abarca los delitos:
- Art. 119 Ser reprimido con reclusin o prisin de seis meses a cuatro aos el que abusare sexualmente de persona de uno
otro sexo cuando, sta fuera menor de trece aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una
relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir
libremente la accin.
La pena ser de cuatro a diez aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere
configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del primer prrafo hubiere acceso
carnal por cualquier va.
En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho a veinte aos de reclusin o prisin si:
a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de algn culto
reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido peligro de
contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho aos, aprovechando la situacin de convivencia preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de tres a diez aos de reclusin o prisin si concurren las circunstancias de los
incisos a), b), d), e) o f)."
- Art. 120 Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a seis aos el que realizare algunas de las acciones previstas en el
segundo o en el tercer prrafo del artculo 119 con una persona menor de diecisis aos, aprovechndose de su inmadurez sexual, en
razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra circunstancia equivalente, siempre
que no resultare un delito ms severamente penado
La pena ser de prisin o reclusin de seis a diez aos si mediare alguna de las circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o
f) del cuarto prrafo del artculo 119
- Art. 130 Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza,
intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis aos, con su consentimiento.
La pena ser de dos a seis aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de trece aos,
con el mismo fin.
Cuando no resultare la muerte de la persona ofendida.
- Las lesiones de las mencionadas en el art. 91. Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de
un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
- Lesiones leves sean dolosas o culposas (en estas ltimas salvo que hubieran razones de seguridad o inters pblico en perseguir el
delito.
- Tambin en los casos de impedimentos de contacto con los hijos menores con sus padres no convivientes.
Pero se proceder de oficio cuando cualquiera de estos delitos sea cometido contra un menor que no tenga padre ni guardador, o
cuando fueran cometidos por alguno de estos.
Si durante un juicio o la instruccin se modifica la significacin jurdica del hecho hacia un delito dependiente de instancia privada,
para continuar con el ejercicio de la accin penal se debe contar con la decisin expresa del ofendido.
Delitos de accin privada.- son los que no es suficiente que la victima manifieste su inters en la persecucin sino que la ley requiere
que el proceso lo lleve adelante la parte ofendida, como si fuera un juicio de derecho privado Esta funcin se llama querella sdonde la
persecucin y acusacin privada reemplaza la pblica. (delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, concurrencia desleal,
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la victima fuera el conyuge)

La extincin de la accin por pago.- La extincin de la accin por el pago mnimo de la multa en los delitos reprimidos (nicamente
con esta pena, antes de iniciado el juicio, o con el mximo de la misma con posterioridad (art. 64). Cuando se paga la multa y esta
pena es alternativa a la de prisin, no queda otra posibilidad de admitir la imposibilidad de imponer una pena de prisin.
La norma exige la reparacin del dao civil (no basta el pago para extinguir la accin penal) e impone a favor del estado los objetos
que presumiblemente resultaran decomisados en el caso de que recayera la condena.
No puede haber una segn extincin de la accin por pago en tanto no transcurran 8 aos desde la finalizacin del proceso. El art. 16
de la ley 24769 establece la extincin de la accin penal por el pago total de la deuda antes del requerimiento de la elevacin a juicio.
Hay que advertir que el estado debe recaudar, tanto como debe que preservar sus normas no se conviertan en una fuente de extorsin.
5. Prescripcin de la accin y duracin del proceso.Art. 62 CP:
- A los quince aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuere la de reclusin o prisin perpetua;
- Despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el delito, si se tratare de hechos reprimidos con
reclusin o prisin, no pudiendo, en ningn caso, el trmino de la prescripcin exceder de doce aos ni bajar de dos aos;
- A los cinco aos, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua;
- Al ao, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin temporal;
- A los dos aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa.
Le corresponde al estado federal garantizar en todo el territorio nacional un conjunto de limitaciones temporales mximas que
impidan la persecucin punitiva gravemente irracional. Cada provincia en sus cdigos procesales podrn alterar esos plazos.
El plazo razonable de duracin de los procesos.- El Art. 7 inc 5 CADH establece que toda persona debe ser juzgada en un plazo
razonable (a ser puesta en libertad sin perjuicio de que contine el proceso). La noma que debe delimitar ese plazo fija un lmite
refractario al concepto constitucional. De all que los jueces deben alterar ese limite construyendo un concepto constitucional de plazo
razonable. Basados en el cdigo de Obarrio y en el procesal penal se establece que ningn proceso puede durar ms de dos aos
como tampoco ninguna detencin superior a ese plazo si el proceso no concluyo.
Cuando se aplican las normas procesales.- cuando la accin penal en el orden federal no puede continuar por causas no atribuibles
al imputado, la etapa preliminar de instruccin que supere el plazo del art. 227 CPPN y la prorroga que se entblese a contar desde el
da de la indagatoria, podr ser cancelada con la solucin del sobreseimiento al afectarse la garanta constitucional del plazo razonable
(siempre que con anterioridad nos hayan operado los plazos de prescripcin del art. 62, a contar desde la fecha en que cometi el
delito el imputado. Estos trminos pueden ser modificados por las legislaciones procesales locales pero nunca podrn exceder los
topes mximos fijados por el art. 62 CP que es el marco de referencia.
6. La prescripcin de la accin penal en el cdigo penal.
- Comienza a correr desde la medianoche del da que se cometi el delito. Si este fuere continuo desde que deje de cometerse.
- Si tiene penas conjuntas o alternativas se tendr e cuanta la de ms larga duracin.
- Concurso ideal: la pena mayor que es la nica aplicable.
- Concurso real: la prescripcin es paralela, corren independiente para cada delito. Otros dicen que los trminos de prescripcin de
as acciones se suman hasta el mximo que es 12 aos del articulo 62. Pero esta es una interpretacin analgica contra el reo del Art.
55CP.
Suspensin e interrupcin de la prescripcin.- La prescripcin puede suspenderse (Art. 67 CP) por cuestiones previas o
prejudiciales, la permanencia de funcionarios pblicos en el poder en delitos cometidos en el ejercicio de funcin pblica y en los
casos previstos en los art. 256 a 272 y 226 y 227 bis hasta el restablecimiento del orden constitucional.
Las causas que provocan la prdida de la totalidad del plazo recorrido son la comisin de un nuevo delito y una serie de actos
procesales Inc. b a e prrafo 4 art. 67. ( b) El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el
objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito investigado; c) El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio,
efectuado en la forma que lo establezca la legislacin procesal correspondiente; d) El auto de citacin a juicio o acto procesal
equivalente; y e) El dictado de sentencia condenatoria, aunque la misma no se encuentre firme)
La comisin de un nuevo delito debe interpretarse en su sentido tcnico; Conducta tpica, jurdica y culpable sobre la que no opere
otra causa que impida la respuesta punitiva y todo ello declarado en una sentencia firme.
7. La interrupcin de la prescripcin por actos procesales.Posicin liberal.- La prescripcin se interrumpe por la comisin de un nuevo delito o por la sentencia condenatoria.
Posicin autoritaria.- Cualquier acto procesal interrumpe la prescripcin.
Nuestro cdigo:
1. Posicin liberal del Cdigo penal de 1921, posicin liberal.
2. La secuela del juicio, se incorporo en 1949 esta formula era enigmtica y violaba el principio de legalidad porque equivala decir:
algo que el juez considere como interrumptivo. Se interpreto que todos los actos procesales interrumpen la prescripcin.
3. La ley 25.990, sancionada en diciembre de 2004 se afilia abiertamente al modelo autoritario bonapartista. Art. 67 prrafo 4.
La inconstitucionalidad el texto vigente.- Con la redaccin actual basta con que entre un acto procesal y otro no haya pasado un
tiempo mayor que el mximo de la escala penal. En la prctica hace que ningn delito sea prescriptible o sea que se renuncia a poner
en marco general el plazo razonable de duracin de los procesos.