Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
2. Cesso de Crdito
Neste ponto, recomendamos, mais uma vez, a leitura da obra A Obrigao como
um Processo de Clvis do Couto e Silva, FGV.
300.
Salvo
assentimento
expresso
do
devedor
primitivo,
seu
reconhecimento
fica
cargo
da
doutrina
da
Diferentemente
das
modalidades
anteriores,
na
cesso
de
b)
c)
Confira,
logo
abaixo,
importante
jurisprudncia
selecionada
5. Clusula Penal
Segundo CLVIS BEVILQUA, no se confunde esta pena
convencional com as represses impostas pelo direito criminal, as quais
cabe somente ao poder pblico aplicar em nossos dias. A pena convencional
puramente econmica, devendo consistir no pagamento de uma soma, ou
execuo de outra prestao que pode ser objeto de obrigaes.2
Trata-se, pois, de um pacto acessrio pelo qual as partes fixam,
previamente, a indenizao devida em caso de descumprimento culposo da
obrigao
contrato,
BEVILQUA, Clvis. Theoria Geral do Direito Civil. Campinas: RED, 2000, pg. 104.
ou,
da
obrigao,
esta
converter-se-
em
alternativa
benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou
em segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o
arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o
desempenho da obrigao principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode
exceder o da obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a
obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da
penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a
finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em
falta um deles, incorrero na pena; mas esta s se poder demandar
integralmente do culpado, respondendo cada um dos outros somente pela
sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica reservada a ao regressiva
contra aquele que deu causa aplicao da pena.
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor
ou o herdeiro do devedor que a infringir, e proporcionalmente sua parte
na obrigao.
de
Direito
Civil)
que
sero,
juntamente
com
matria,
6. Jurisprudncia Selecionada
NANCY ANDRIGHI,
CIVIL.
SFH.
IMVEL
FINANCIADO.
CESSO.
DO
TRF
REGIO),
SEGUNDA
TURMA,
julgado
em
"CONTRATO DE GAVETA".
financeira
mutuante,
mediante
comprovao
de
que
21/05/2008, DJ de 30/10/2008.
2. Consectariamente, o cessionrio de mtuo habitacional, cuja
transferncia se deu sem a interveno do agente financeiro, no possui
legitimidade ad causam para demandar em juzo questes pertinentes s
obrigaes assumidas no contrato ab origine.
3. Ressalva do ponto de vista do Relator no sentido de que, a
despeito de a jurisprudncia da Corte Especial entender pela necessidade de
8.692, de 28 de julho de 1993, que tenham sido celebradas entre o muturio e o
adquirente at 25 de outubro de 1996, sem a intervenincia da instituio
financiadora, podero ser regularizadas nos termos desta Lei.
Pargrafo nico. A condio de cessionrio poder ser comprovada junto
instituio financiadora, por intermdio de documentos formalizados junto a
Cartrios de Registro de Imveis, Ttulos e Documentos, ou de Notas, onde se
caracterize que a transferncia do imvel foi realizada at 25 de outubro de 1996.
para
interpretar
contrato.
Hodiernamente,
prevalece
na
FINANCEIRO
CESSIONRIO.
DE
HABITAO.
"CONTRATO
DE
GAVETA".
ILEGITIMIDADE ATIVA.
1. A Corte Especial do STJ, por ocasio do julgamento do REsp n.
783.389/RO, Rel. Min. Ari Pargendler (DJe 30.10.2008), firmou
entendimento no sentido de que "a cesso do mtuo hipotecrio no pode
se dar contra a vontade do agente financeiro; a concordncia deste
depende de requerimento instrudo pela prova de que o cessionrio atende
as exigncias do Sistema Financeiro da Habitao".
2. Portanto, a cesso do mtuo realizada anteriormente a
25.10.1996 no vedada, mas condicionada demonstrao de que o novo
cessionrio preenche os requisitos estabelecidos para a formalizao do
contrato, na forma do art. 20 da Lei n. 10.150/200, o que no ocorreu no
caso, conforme consignado pelo Tribunal de origem.
3. Agravo regimental no provido.
(AgRg no REsp 951.283/SC, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL
Federal.
Interveno.
Fase
Recursal.
Assistncia.
Justia
RECURSO
ESPECIAL.
AO
RESCISRIA.
OBRIGAO.
DESCUMPRIMENTO.
CLUSULA
PENAL
MORATRIA.
CUMULAO
COM
LUCROS
CESSANTES.
POSSIBILIDADE. VIOLAO A LITERAL DISPOSIO DE LEI.
INEXISTNCIA.
DISSDIO JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA.
1. A instituio de clusula penal moratria no compensa o
inadimplemento, pois se traduz em punio ao devedor que, a despeito de
sua incidncia, se v obrigado ao pagamento de indenizao relativa aos
prejuzos dele decorrentes. Precedente.
2. O reconhecimento de violao a literal disposio de lei
somente se d quando dela se extrai interpretao desarrazoada, o que no
o caso dos autos.
3. Dissdio jurisprudencial no configurado em face da ausncia de
similitude ftica entre os arestos confrontados.
4. Recurso especial no conhecido.
(REsp
968.091/DF,
Rel.
Ministro
FERNANDO
GONALVES,
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
SIDNEI BENETI,
de
obteno
da
execuo
especfica
da
prestao
Um
dos
pontos
fundamentais
do
pensamento
do
filsofo
da
4Juiz
de Direito (BA), mestre em Direito Civil pela PUC-SP, especialista em Direito Civil pela Fundao
Faculdade de Direito da Bahia, professor da Universidade Federal da Bahia e da Rede LFG.
5 Juiz Federal (BA), especialista em Direito Processual Civil pela UFBA, professor da Universidade
Federal da Bahia e da da Rede LFG.
6 Teoria da Argumentao Jurdica. SP: Edidora Landy, 2005.
Tememos
que
tal
enunciado
produza
interpretaes
aodadas,
traduz
fortalecimento
da
segurana
jurdica,
por
conta
do
http://gerivaldoneiva.blogspot.com/2009/05/sumula-381-do-stj-um-ato-falho.html.
8ALVIM,
Arruda. Manual de Direito Processual Civil, vol. 2. So Paulo: RT, 2005, p. 552.
ALVIM, Arruda. Ob. cit., p. 554.
10 ALVIM, Arruda. Ob. cit., p. 557.
11 ALVIM, Arruda. Ob. cit., p. 557.
12 Cuidamos, aqui, da chamada congruncia externa objetiva. A congruncia externa da deciso diz
respeito necessidade de que ela seja correlacionada, em regra, com os sujeitos envolvidos no processo
(congruncia subjetiva) e com os elementos objetivos da demanda que lhe deu ensejo e da resposta do
demandado (congruncia objetiva). A congruncia interna diz respeito aos requisitos para a sua
inteligncia como ato processual. Nesse sentido, a deciso precisa revestir-se dos atributos da clareza,
certeza e liquidez (DIDIER Jr., Fredie. BRAGA, Paula Sarno. OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito
Processual Civil, vol 2, 4 edio. Salvador: Editora JusPodivm, 2009, p. 309).
9
seu
julgamento
pelo
Poder
Judicirio
consectrio
Anuncia-se um novo
Constituio
conduziriam
ao
que
se
rotula
de
13
14
reconhecer
constitucionais.
abusividade
lesiva
ao
sistema
de
princpios
15
17
Sobre a clusula penal, um dos autores deste artigo, em obra da qual coautor, fez o registro de que se
trata ela de ... um pacto acessrio, pelo qual as partes de um determinado negcio jurdico fixam,
previamente, a indenizao devida em caso de descumprimento culposo da obrigao principal, de
determinada clusula do contrato ou em caso mora. Em outras palavras, a clusula penal, tambm
denominada pena convencional, tem a precpua funo de pr-liquidar danos, em carter antecipado, para
o caso de inadimplemento culposo, absoluto ou relativo, da obrigao (GAGLIANO, Pablo Stolze.
PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil, Direito das Obrigaes, Saraiva, 6 ed,
2006, pg. 355).
18
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal.
pelo
cliente
do
banco,
que,
em
situao
semelhante
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a
natureza e a finalidade do negcio.
20 FREDIE DIDIER JNIOR, em editorial publicado em 13 de maio de 2009 no seu site, intitulado Sobre
o n. 381 da smula do STJ (Editorial 63, www.frediedidier.com.br), faz precisas consideraes a
respeito de aspectos processuais que envolvem o tema, estabelecendo conexo com a norma contida no
pargrafo nico do art. 112 do CPC, que versa sobre a possibilidade de o juiz conhecer de ofcio sobre a
nulidade de clusula de eleio de foro em contrato de adeso. O aludido editorial de leitura
indispensvel para quem pretende formar uma ideia clara a respeito do real alcance do novo enunciado.
tomar a iniciativa.
Ao apresentar os seus argumentos, o autor perfilha a linha de
entendimento segundo a qual o pacto acessrio contido no contrato contm
determinado vcio invalidante, pugnando pela sua declarao, para, assim,
firmar a sua inexigibilidade.
Se, ao apreciar o caso, o juiz concluir que o vcio apontado pelo autor
inexiste, mas, simultaneamente, constatar que o valor estabelecido a ttulo
de indenizao abusivo, porque excede o valor da prpria obrigao
principal, dever promover, ex officio, a reduo judicial do valor previsto
na clusula, independentemente de manifestao do demandante.
Ao faz-lo, o magistrado permanecer atrelado aos limites que foram
traados no pedido formulado pelo autor. Mas no estar sujeito melhor
dito, escravizado a uma manifestao do interessado para que possa
atuar em respeito a um princpio matricial, como o , na hiptese dada, o
da boa-f objetiva.
E a de todo adequado analisar, agora, ambas as situaes sob a tica
da garantia constitucional do contraditrio.
No primeiro caso, o banco, na qualidade de autor, viu o Poder
Judicirio se pronunciar, ex officio, sobre uma questo incidental e, com
base no seu entendimento, decidir o que lhe foi pedido. E isto nenhuma
dvida pode restar a respeito o julgador pode, sim, fazer.
Inaplicvel , pois, num caso como este, o enunciado n. 381 da smula
do STJ.
Na segunda hiptese, o banco ru, por ocasio da citao, tomou
conhecimento de que o pedido do autor estava voltado para a declarao da
invalidade de determinada clusula. Ao lado disto, a ele, ru, no dado
21
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e
de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
desse
novo
importante
enunciado,
uma
postura
crtica
num
inegvel
revival
da
interpretao
exegtica
dos
destacou
ministro
Fischer,
correto
que,
por
perodo
de
36
meses
de
efetivo
exerccio.
Promoo
O caso analisado pela Terceira Seo um mandado de segurana
apresentado por uma procuradora federal. Na carreira desde 2000, ela
pretendia ser includa em listas de promoo e progresso retroativas aos
exerccios de 2001 e 2002, antes, pois, de transcorridos os trs anos de
efetivo
exerccio
no
cargo
pblico.
habilitados
evoluo
funcional.
se
vinculariam,
razo
pela
qual
teria
direito
promoo.
pblico
pode
independentemente
de
avanar
se
no
encontrar
seu
em
quadro
estgio
de
carreira,
probatrio.
afasta
sua
incidncia
no
todo
ou
em
parte."
tempo,
ou
seja,
so
imprescritveis.
proteo
deve
ser
estendida
para
esses
casos.
Justia
comum.
Arruda,
relatora
da
ao,
aponta
que,
apesar
da
Emenda
civil.
9. Bibliografia Bsica
Novo Curso de Direito Civil Obrigaes vol. II, PABLO STOLZE GAGLIANO e
RODOLFO
PAMPLONA
FILHO,
(Saraiva)
www.saraivajur.com.br
www.editorajuspodivm.com.br
10. Mensagem
C.D.S.
ou