INTENSIVO I

Disciplina: Direito Civil

Professor: Pablo Stolze

MATERIAL DE APOIO PROFESSOR

MATERIAL DE APOIO
DIREITO CIVIL

Apostila (Parte Geral - concluso)

PARTE GERAL
PROF. PABLO STOLZE GAGLIANO
TEMAS: PLANO DE EFICCIA E
PRESCRIO E DECADNCIA

TEMA 01 PLANO DE EFICCIA

1. A Concepo do Plano de Eficcia.
Neste plano, aps analisarmos a existncia e a validade, sero estudados os
elementos que interferem na eficcia do negcio jurdico 1.
2. Elementos Acidentais Limitadores da Eficcia do Negcio Jurdico.
Nesse campo de estudo do negcio jurdico, so considerados elementos acidentais
(modalidades):
a)

o termo;

Tema de uma aula on line do amigo e professor Flvio Tartuce.

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b)

a condio;

c)

o modo ou encargo

2.1. Condio

Condio o acontecimento futuro e incerto que subordina a eficcia jurdica de

determinado negcio.

Dois elementos so fundamentais para que se possa caracterizar a condio:

a)

a futuridade;

b)

a incerteza (quanto ocorrncia do fato).

O Novo Cdigo Civil dispe que:

Art. 121 Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da

vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto.

Adotando o critrio classificatrio da condio mais difundido (quanto ao modo

de atuao), teremos:

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a)

condies suspensivas;

b)

condies resolutivas.

Fundindo os subtipos em conceito nico, pode-se definir a condio como sendo

o acontecimento futuro e incerto que subordina a aquisio de direitos, deveres e a
deflagrao de efeitos de um determinado ato negocial (condio suspensiva), ou,
contrario sensu, que determina o desaparecimento de seus efeitos jurdicos (condio
resolutiva).

Dentro, ainda, de nosso esforo classificatrio, as condies podero ser, no

plano fenomenolgico:

a)

positivas (consistem na verificao de um fato auferio de renda at a

colao de grau);
b)

negativas (consistem na inocorrncia de um fato emprstimo de uma

casa a um amigo, at que a enchente deixe de assolar a sua cidade).

Quanto licitude, as condies podem ser ainda:

a)

lcitas;

b)

ilcitas.

Seguindo a redao do novo Cdigo Civil, so lcitas, em geral, todas as

condies no contrrias lei, ordem pblica e aos bons costumes (arts. 122, NCC e

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115, CC-16).

Ilcitas, contrario sensu, so as demais.

Costuma, ainda, a doutrina (e, agora, o NCC, art.122, parte final) reputar
proibidas as condies:

a)

Perplexas (Incompreensveis ou Contraditrias);

b)

Potestativas.

As condies perplexas (incompreensveis ou contraditrias) so aquelas que

privam de todo o efeito o negcio jurdico celebrado. Ex.: Joo celebra com Jos um
contrato de locao residencial, sob a condio de o inquilino no morar no imvel.
J as potestativas, decorrem da vontade da prpria parte.
No se confundem, outrossim, as condies puramente potestativas
arbitrrias, vedadas por lei - com as condies simplesmente potestativas, as quais,
dependendo tambm de algum fator externo ou circunstancial, no caracterizam abuso ou
tirania, razo pela qual so admitidas pelo direito. Em sala de aula, veremos exemplos
bem interessantes.
Sobre a condio puramente potestativa, decidiu o STJ:

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE

INSTRUMENTO.

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LOCAO. PROCESSO CIVIL. CLUSULA PURAMENTE POTESTATIVA. ARTIGO

115 DO CDIGO CIVIL DE 1916. PROIBIO PELO SISTEMA JURDICO.
1. "So lcitas, em geral, todas as condies, que a lei no vedar
expressamente. Entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o
ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das partes." (Artigo 115 do Cdigo Civil de 1916).
2. As regras de locao no admitem clusula que conceda a uma das partes
benefcio ou vantagem que a torne mais poderosa, ou ainda que a submeta ao arbtrio da
outra.
3. vedado pela Smula 7/STJ o reexame do quantum fixado em multa
contratual.
4. O decaimento de parte mnima do pedido no caracteriza a ocorrncia de
sucumbncia recproca.
5. Agravo regimental improvido.
(AgRg no AgRg no Ag 652.503/RJ, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS
MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 20/09/2007, DJ 08/10/2007 p. 377)
Esta recente deciso tambm merece referncia:

CONSUMIDOR. PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEL. RESCISO

CONTRATUAL. CULPA DA CONSTRUTORA. CLUSULA A PREVER A RESTITUIO DAS
PARCELAS PAGAS SOMENTE AO TRMINO DA OBRA. ABUSIVIDADE. ARRAS.
OMISSO DO ACRDO ACERCA DA SUA NATUREZA. DEVOLUO EM DOBRO.
SMULA 356/STF.

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1. abusiva, por ofensa ao art. 51, incisos II e IV, do Cdigo de Defesa do

Consumidor, a clusula contratual que determina, em caso de resciso de promessa de
compra e venda de imvel, por culpa exclusiva da construtora/incorporadora, a restituio
das parcelas pagas somente ao trmino da obra, haja vista que poder o promitente
vendedor, uma vez mais, revender o imvel a terceiros e, a um s tempo, auferir
vantagem com os valores retidos, alm do que a concluso da obra atrasada, por bvio,
pode no ocorrer.
2. O acrdo recorrido, muito embora faa aluso ao contrato, no deixa
explicitado se as arras tm natureza confirmatria ou penitencial, tampouco o recorrente
ops embargos de declarao para aclarar tal ponto. Com efeito, no sanada a omisso do
acrdo acerca da natureza das arras, se confirmatrias ou penitenciais, o recurso
especial esbarra na Smula 356/STF.
3. Recurso especial improvido.
(REsp 877.980/SC, Rel. MIN. LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado
em 03/08/2010, DJe 12/08/2010)

Em seqncia, quanto origem, gnero do qual j destacamos as condies

potestativas ao abordarmos o critrio da licitude, as condies podero ser:

a)

casuais as que dependem de um evento fortuito, natural, alheio vontade

das partes. Ex.: Doarei o valor, se chover na lavoura;

b)

potestativas j analisadas. So as que dependem da vontade de uma das

partes. Consoante visto acima, podero ser simplesmente potestativas ou puramente

potestativas;
c)

mistas so as que derivam no apenas da vontade de uma das partes, mas

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tambm de um fator ou circunstncia exterior (como a vontade de um terceiro). Ex.: darei o

capital de que necessitas, se formares a sociedade com fulano.

2.2. Termo.

Tambm espcie de determinao acessria, o termo o acontecimento futuro

e certo que subordina o incio ou o trmino da eficcia jurdica de determinado ato
negocial.
Possui, fundamentalmente, duas caractersticas fundamentais:

a)

futuridade;

b)

certeza (quanto ocorrncia do fato).

Finalmente, cumpre-nos mencionar, que a doutrina costuma apresentar a

seguinte classificao do termo:

a)

convencional fixado pela vontade das partes (em um contrato, por

exemplo);
b)

legal determinado por fora de lei;

c)

de graa fixado por deciso judicial (geralmente consiste em um prazo

determinado pelo juiz para que o devedor de boa-f cumpra a sua obrigao).

2.3. Modo ou Encargo.

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Modo ou encargo a determinao acessria acidental do negcio jurdico que

impe ao beneficirio um nus a ser cumprido, em prol de uma liberalidade maior.
No subordina a aquisio, nem o exerccio do direito, quando estipulado (ex.:
doou-te uma fazenda, com o encargo de voc pagar penso de um salrio mnimo minha
tia idosa).
No Cdigo Civil, confiram-se os seguintes artigos:
Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo
quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio
suspensiva.
Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se
constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico.

TEMA 02 PRESCRIO E DECADNCIA

1. Prescrio

A prescrio consiste na perda da pretenso, em virtude da inrcia do seu titular,

no prazo previsto em lei.
Por pretenso, entenda-se o poder de exigir de outrem coercitivamente o
cumprimento de um dever jurdico, vale dizer, o poder de exigir a submisso de um
interesse subordinado (do devedor da prestao) a um interesse subordinante (do credor da
prestao) amparado pelo ordenamento jurdico.
No recomendvel, pois, segundo o critrio cientfico adotado pelo novo Cdigo,
dizer-se que a prescrio ataca a ao, mas sim, a pretenso.
Nesse diapaso, e seguindo a melhor tcnica, dispe o novo Cdigo Civil:

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TTULO IV
DA PRESCRIO E DA DECADNCIA
CAPTULO I
DA PRESCRIO
Seo I
Disposies Gerais
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue,
pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. (grifos nossos)
Em sala da aula, esta matria ser devidamente desdobrada e aprofundada.
No entanto, um importante aspecto deve ser destacado.
Inovando, a Lei n. 11.280/2006 passou a admitir o reconhecimento de ofcio da
prescrio, revogando, por conseqncia, o art. 194 do Cdigo Civil.
Nesse sentido, o STJ:
PROCESSUAL CIVIL. PRESCRIO. DIREITO PATRIMONIAL. ART. 219, 5., DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECONHECIMENTO DE OFCIO.
POSSIBILIDADE. SENTENA POSTERIOR PUBLICAO DA LEI N. 11.280/2006,
QUE ENTROU EM VIGOR EM 16 DE MAIO DE 2006. PRESCRIO ARGIDA EM CONTRARAZES DE APELAO. ART. 193 DO CDIGO CIVIL.
1. Com a publicao da Lei n. 11.280, de 17/02/2006, que entrou em vigor em
16/05/2006, foi conferida nova redao ao 219, 5., do Cdigo de Processo Civil,
afastando, para o reconhecimento ex officio da prescrio, a restrio atinente aos direitos
patrimoniais. Precedentes.
2. Na hiptese em apreo, como a sentena de primeiro grau foi proferida aps a
vigncia da mencionada Lei, no h nenhum bice ao pronunciamento da prescrio, de
ofcio, pelo Tribunal a quo.

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3. Tendo a parte Recorrida alegado a matria relativa prescrio nas contrarazes ao recurso de apelao, aplica-se o disposto no art. 193 do Cdigo Civil. Precedentes.
4. Recurso especial desprovido.
(REsp 968.365/SP, Rel. Ministra

LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em

25/09/2008, DJe 20/10/2008)

Vale lembrar, nesse ponto, que a regra no totalmente nova, pois em dezembro
de 2004, fora editada a Lei n. 11.051, que modificou a Lei de Execuo Fiscal (6.830/1980),
para admitir que o magistrado conhecesse de oficio da prescrio do crdito tributrio, desde
que ouvida previamente a Fazenda Pblica (art. 40, 4 o)2.
Esta possibilidade de reconhecimento de ofcio da prescrio, por sua vez, no
retira do devedor a possibilidade de renncia, prevista no art. 191 do CC, a teor o enunciado
n 295 da IV Jornada de Direito Civil:
295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006,
que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a
possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado.
Por isso, pensamos ser importante a abertura de prazo ao credor (para que,
eventualmente, demonstre que prescrio no h) e ao devedor (para que, querendo,
renuncie a esta defesa indireta de mrito), antes de o juiz se pronunciar.
Caso o devedor quede-se silente, poder o juiz pronunciar de ofcio a prescrio.
Finalmente, ainda quanto denominada prescrio intercorrente, vale anotar
haver resistncia da jurisprudncia, para os processos civis em geral, quando a mora
atribuda ao prprio Poder Judicirio3:
PROCESSUAL CIVIL. PRESCRIO INTERCORRENTE. NO-OCORRNCIA. DEMORA
IMPUTADA AO PODER JUDICIRIO. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. AUSNCIA.

4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a
Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
3
A questo pode ganhar outros contornos em sede de execuo, especialmente de ttulo judicial, tema que toca a
grade de processo do curso LFG. Alis, o tema prescrio intercorrente estudado especialmente pelo Direito
Processual Civil, Direito Tributrio e Direito do Trabalho, escapando, pois, dos limites da nossa disciplina.

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FUNDAMENTOS

SUFICIENTES

PARA

EMBASAR

DECISO.

DISSDIO

JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE COTEJO ANALTICO. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.

1. Conforme previsto no art. 535 do CPC, os embargos de declarao tm como
objetivo sanar eventual obscuridade, contradio ou omisso existentes na deciso recorrida.
No h omisso quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a
questo posta nos autos, assentando-se em fundamentos suficientes para embasar a
deciso.
2. A demora na prestao jurisdicional resultou exclusivamente do mecanismo
judicirio, pelo que no se opera a prescrio intercorrente. Inteligncia da Smula 106/STJ.
3.

O agravante no procedeu ao cotejo analtico do acrdo recorrido e dos

paradigmas, conforme exigncia dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC, e 255, 1 e 2,
do RI/STJ.
4. Agravo regimental improvido.
(AgRg no Ag 618.909/PE, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA,
julgado em 24.05.2005, DJ 01.07.2005 p. 600)
RECURSO ESPECIAL. PRESCRIO. DEMORA NA CITAO. CULPA DO EXEQENTE.
INEXISTNCIA.
- Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por
motivos alheios vontade do autor, no justifica o acolhimento da argio de prescrio ou
decadncia. (Smula 106)
(REsp 827.948/SP, Rel. Ministro

HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA

TURMA, julgado em 21.11.2006, DJ 04.12.2006 p. 314)

Acrescente-se ainda que, conforme j decidiu o STJ, a previso de
reconhecimento de ofcio da prescrio intercorrente, constante na Lei de Execuo Fiscal,
no comportaria interpretao extensiva:
PROCESSO CIVIL

TRIBUTRIO -

EXECUO FISCAL

CONTRIBUIES

PREVIDENCIRIAS - NATUREZA TRIBUTRIA - SMULA VINCULANTE N. 8/STF - ART. 144

DA Lei n. 3.807/60 - AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO - SMULA 282/STF PRESCRIO INTERCORRENTE - ART. 40, 4, DA LEI N.
6.830/80 - NORMA ESPECIAL - DECRETAO DE OFCIO - INTIMAO DA
FAZENDA PBLICA: EXISTNCIA - SMULA 314/STJ.

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1. Ausente o debate acerca da natureza tributria das contribuies previdencirias

com fatos geradores anteriores CF/88, somente invocada nas razes de recurso especial,
veda-se o conhecimento da matria pelo STJ porque carente de prequestionamento.
Aplicao da Smula n. 282/STF.
2. O STF, pela Smula Vinculante n. 8, pacificou o entendimento sobre a natureza
tributria das contribuies previdencirias, aplicando-lhes o prazo prescricional do art. 174
do Cdigo Tributrio Nacional.
3. O art. 40, 4, da Lei n. 6.830/80 norma especial em relao ao CPC, de
aplicao restrita aos executivos fiscais, e autoriza o reconhecimento de ofcio da prescrio
intercorrente, desde que intimada previamente a Fazenda Pblica.
4. Prescindvel a intimao do credor da suspenso da execuo por ele mesmo
solicitada, bem como do arquivamento do feito executivo, decorrncia automtica do
transcurso do prazo de um ano de suspenso e termo inicial da prescrio. Inteligncia da
Smula n. 314/STJ.
5. Execuo fiscal paralisada h mais de 5 anos encontra-se prescrita.
6. Recurso especial conhecido em parte e, nesta parte, no provido.
(REsp 960.772/PA, Rel. Ministra ELIANA CALMON, PRIMEIRA TURMA, julgado em
05.08.2008, DJe 01.09.2008)
Em concluso, vale anotar ainda que, no procedimento da rescisria, admite-se
este tipo de prescrio, a teor da smula 264 do STF:
VERIFICA-SE A PRESCRIO INTERCORRENTE PELA PARALISAO DA AO
RESCISRIA POR MAIS DE CINCO ANOS.
Finalmente,

arrematando

tema

prescrio,

seguem

importantes

decises

referentes ao abandono afetivo e demanda monitria:

INDENIZAO POR ABANDONO AFETIVO. PRESCRIO.

O prazo prescricional das aes de indenizao por abandono afetivo comea a fluir com a
maioridade do interessado. Isso porque no corre a prescrio entre ascendentes e
descendentes at a cessao dos deveres inerentes ao ptrio poder (poder familiar). No caso, os
fatos narrados pelo autor ocorreram ainda na vigncia do CC/1916, assim como a sua
maioridade e a prescrio da pretenso de ressarcimento por abandono afetivo. Nesse

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contexto, mesmo tendo ocorrido o reconhecimento da paternidade na vigncia do CC/2002,

apesar de ser um ato de efeitos ex tunc, este no gera efeitos em relao a pretenses j
prescritas. Precedentes citados: REsp 430.839-MG, DJ de 23/9/2002, e AgRg no Ag 1. 247.622SP, DJe de 16/8/2010. REsp 1.298.576-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
21/8/2012.
DIREITO CIVIL. AO MONITRIA DE CHEQUE PRESCRITO. PRAZO PRESCRICIONAL.
O prazo prescricional para propositura de ao monitria fundada em cheque prescrito de
cinco anos (art. 206, 5, I, do CC), independentemente da relao jurdica que deu causa
emisso do ttulo. Conforme a Sm. n. 299/STJ, admissvel a ao monitria fundada em
cheque prescrito. Quanto ao prazo dessa ao, deve-se considerar que o cheque prescrito
instrumento particular representativo de obrigao lquida, assim entendida aquela que certa
quanto sua existncia e determinada quanto ao seu objeto, razo pela qual a ao monitria
submete-se ao prazo prescricional disposto no art. 206, 5, I, do CC. Ademais, segundo a
jurisprudncia do STJ, como no necessria a indicao do negcio jurdico subjacente por
ocasio da propositura da ao monitria, no faz sentido exigir que o prazo prescricional para
essa ao seja definido a partir da natureza jurdica da causa debendi. Precedentes citados:
REsp 1.038.104-SP, DJe 18/6/2009; REsp 926.312-SP, DJe 17/10/2011; AgRg no REsp
721.029-SC, DJe 3/11/2008, e REsp 445.810-SP, DJ 16/12/2002. REsp 1.339.874-RS, Rel. Min.
Sidnei Beneti, julgado em 9/10/2012.
2. Decadncia
Diferentemente da prescrio, que tem por objeto a pretenso, a decadncia diz
respeito ao exerccio de direitos potestativos.
Determinado prazo considerado decadencial, quando nasce com o prprio
direito potestativo, entendendo-se este como sendo o poder jurdico conferido ao seu titular
de interferir na esfera jurdica terceiro, sem que este nada possa fazer.
E um importante ponto deve ser bem realado: diferentemente dos prazos
prescricionais, que sempre so LEGAIS, os decadenciais podero derivar da LEI ou da
VONTADE das prprias partes.
Em sntese, poderamos apresentar o seguinte quadro, para o adequado
entendimento da matria:

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Prazos prescricionais derivam sempre da lei extinguem uma pretenso

Prazos decadenciais derivam da lei ou da vontade das partes extinguem um
direito potestativo

DICA DE CONCURSO Cumpre-nos observar, que, no novo Cdigo Civil, a opo

legislativa foi no sentido de aglutinar os prazos prescricionais apenas nos arts. 205 e 206, de
maneira que, qualquer outro prazo, constante na Parte Geral ou Especial, considerado
decadencial.
Outra dica, especialmente para a prova de Direito do Consumidor no confunda
o prazo PRESCRICIONAL que tem o consumidor para formular pretenso de reparao civil
pelo fato do produto ou do servio (acidente de consumo), previsto no art. 27 do CDC (5
anos), com o prazo DECADENCIAL para se exercer o direito potestativo de reclamar pelo
vcio do produto ou do servio, a teor do art. 26 da mesma Lei (30 ou 90 dias).

Alis, sobre este art. 26, CDC, decidiu o STJ:

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Consumidor e processual civil. Agravo no recurso especial.

Ao de prestao de contas. Prazo decadencial. No-aplicao do
CDC.
- O art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor destina-se
a vcios aparentes ou de fcil constatao e vcios ocultos, regulando
a decadncia. No tem qualquer interferncia com o julgado que se
limitou a afirmar a ausncia de provas sobre a correo dos
lanamentos que justificaram o saldo devedor.
Agravo no recurso especial no provido.
(AgRg
ANDRIGHI,

no

REsp

TERCEIRA

1045528/PR,

TURMA,

julgado

Rel.
em

Ministra

NANCY

21.08.2008,

DJe

05.09.2008)

03 - TEXTOS COMPLEMENTARES
3.1. - Desmistificando a Contagem de Prazos no Cdigo Civil
(ARRUDA ALVIM e PABLO STOLZE GAGLIANO)
O Cdigo Civil, em seu art. 2028, ao disciplinar a soluo do conflito intertemporal
de leis, especialmente no que tange aos prazos que j estavam em curso, e que foram
reduzidos pelo novo diploma legal, dispe que:
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e
se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo
estabelecido na lei revogada.
Este, sem dvida alguma, um artigo que merece a nossa mais detida ateno,
para que no cheguemos a concluses absurdas.
Uma anlise mais acurada do referido diploma indicar que o legislador, em
inmeras de suas normas, reduziu os prazos anteriormente previstos na lei revogada, a
exemplo do prazo prescricional mximo das pretenses de natureza pessoal, que foram
reduzidos de 20 para 10 anos (art. 177, CC-16 e art. 205, CC-02), ou os prazos de

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usucapio, que diminuram para 15 (usucapio extraordinrio) ou 5 anos (usucapio

ordinrio).
A razo especfica da norma sob comento consiste, precisamente, em resolver a
intrincada questo referente incidncia da nova lei em relao aos prazos que, iniciados na
lei anterior, ainda estejam em curso na data da vigncia do novo Cdigo, se forem por este
reduzidos.
Um exemplo ir ilustrar a hiptese.
Imagine-se que um determinado sujeito haja cometido um ato ilcito antes da
vigncia do novo Cdigo.
Passados 12 anos, a vtima (credor) ainda no formulou em juzo, por meio da
conhecida ao ordinria de reparao civil, a pretenso indenizatria contra o agente
causador do dano (devedor).
Sob a gide do Cdigo de 1916 pretenses pessoais indenizatrias prescreviam,
como se sabe, no prazo mximo de 20 anos (art. 177, CC-16). Entrando em vigor a nova lei,
que reduziu o prazo prescricional de 20 para 3 anos (art. 206, 3, V), pergunta-se:
quantos anos restariam para se completar o prazo mximo, 8 (segundo a lei velha) ou 3
(segundo a lei nova)?
O nosso Cdigo estabelece, como visto, que prevalecer o prazo da lei anterior,
ainda que mais dilatado, se, na data da entrada em vigor da lei nova, j houver transcorrido
mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Pela expresso mais da metade, entenda-se: metade do prazo mais um dia,
devendo-se advertir que, por se tratar de prazo de direito material, a sua contagem dar-se-
dia-a-dia.
Dessa forma, no exemplo supra, j havendo transcorrido 12 anos na data da
vigncia do novo Cdigo, ou seja, mais da metade do tempo estabelecido pela lei anterior
(10 anos), restaro ainda 8 anos para que se atinja o prazo prescricional mximo extintivo
da pretenso indenizatria.
Por mais que se afigure estranho o fato de a lei revogadora reduzir o prazo para 3,
e, ainda assim, remanescer o lapso de 8 anos, esta foi a opo do legislador, que entendeu
por bem manter a incidncia da lei superada, se j houvesse transcorrido mais da metade do
tempo previsto.
No entanto, se somente houvessem transcorrido sete anos (menos da metade do
prazo estabelecido pela lei revogada), fica claro que faltariam trs a contar da vigncia de lei
nova.

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Nesse sentido, WILSON DE SOUZA CAMPOS BATALHA, analisando o Cdigo Civil

Alemo, sugere que:
Se a lei nova reduz o prazo de prescrio ou decadncia, h que se distinguir: a)
se o prazo maior da lei antiga se escoar antes de findar o prazo menor estabelecido pela lei
nova, adota-se o prazo estabelecido pela lei anterior; b) se o prazo menor da lei nova se
consumar antes de terminado o prazo maior previsto pela anterior, aplica-se o prazo da lei
nova, contando-se o prazo a partir da vigncia desta. (grifamos)
A nica concluso a que o intrprete no deve chegar, na hiptese supra, afirmar
que a prescrio j havia se operado, sob pena de cometer o grave erro de imaginar que o
Cdigo estava vigente na data da consumao do ilcito.
Ademais, estar-se-ia imprimindo uma retroatividade astronmica lei nova,
fulminando complemente a pretenso da vtima.
Tal aspecto poderia ter sido melhor explicitado pelo Cdigo, estabelecendo-se um
pargrafo nico ao referido art. 2028, que realasse a contagem do prazo menor, a partir da
lei nova.
Todavia, mesmo na falta deste dispositivo, a contagem do prazo menor, a partir da
vigncia do novo Cdigo Civil imperativo lgico, derivado das mais comezinhas regras de
direito intertemporal, dispensando profundas reflexes por parte do aplicador do direito.
Nota:
BATALHA, Wilson de Souza Campos, in Lei de Introduo ao Cdigo Civil, cit. por
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo, in Novo Curso de Direito Civil, 3. ed.,
So Paulo: Saraiva, 2002, pg. 508.
OBS.:
O prprio STJ perfilhou entendimento no mesmo sentido:
CIVIL E PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ADMISSIBILIDADE.
DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO. SMULA 7, STJ. APLICAO. NECESSIDADE
DE REVISO DO CONTEXTO FTICO-PROBATRIO. PRESCRIO. PRAZO REDUZIDO.
CONTAGEM QUE SE INICIAL COM A VIGNCIA DO NOVO CDIGO CIVIL. CAUSA DANO

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MORAL QUEM DIVULGA DE NOME COMPLETO DA VTIMA DE CRIME SEXUAL. QUANTUM

RAZOVEL.
- inadmissvel o recurso especial deficientemente fundamentado.
Aplicvel espcie a Smula 284, STF.
- A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Aplicao
da Smula 7, STJ.
- O prazo prescricional em curso, quando diminudo pelo novo Cdigo Civil, s
sofre a incidncia da reduo a partir da sua entrada em vigor. Precedentes.
- A liberdade de informao deve estar atenta ao dever de veracidade, pois a
falsidade dos dados divulgados manipula em vez de formar a opinio pblica, bem como ao
interesse pblico, pois nem toda informao verdadeira relevante para o convvio em
sociedade.
- A vtima de crime contra o costume tem o direito de no perpetuar seu
sofrimento. Se opta por no oferecer a queixa e tampouco a representao que a lei lhe
faculta, evidentemente no h interesse social na apurao dos fatos e tampouco na
exposio pblica de seu nome. Se o crime contra o costume se encontra sujeito ao
penal pblica, se a vtima ofereceu a queixa ou a representao, no por isso deixar de
passar pelos constrangimentos da apurao dos fatos, do sofrer contnuo. No se pode
presumir tampouco que, por tais motivos, se torne conveniente a exposio pblica de seu
sofrer, para alm dos autos do inqurito ou do processo criminal.
- No h qualquer interesse pblico no conhecimento da identidade da vtima do
crime de estupro, havendo a abuso da liberdade de informao.
- A modificao do quantum fixado a ttulo de compensao por danos morais s
deve ser feita em recurso especial quando aquele seja irrisrio ou exagerado.
- No mais prevalece, a partir da Constituio em vigor, a indenizao tarifada,
prevista na Lei de Imprensa, devida por dano moral, por publicao considerada ofensiva
honra e dignidade das pessoas. Precedentes.
Recurso Especial no conhecido.
(REsp 896.635/MT, Rel. Ministra

NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado

em 26.02.2008, DJ 10.03.2008 p. 1)
LOCAO. CIVIL. COBRANA DE ALUGUERES. PRESCRIO. ART. 2.028 DO
CDIGO CIVIL DE 2002. EXEGESE.

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1. A aplicao da lei nova, de modo a reduzir prazo prescricional referente a

situaes a ela anteriores e sujeitas a um lapso prescricional superior, disciplinado pela lei
revogada, efetivamente importar em atentado aos postulados da segurana jurdica e da
irretroatividade da lei, caso se considere a data do fato como marco inicial da contagem do
novo prazo. Precedentes do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia.
2. Dessa forma, nas hipteses em que incide a regra de transio do art. 2.028 do
Cdigo Civil de 2002, o termo a quo do novo prazo o incio da vigncia da lei nova, no caso
11 de janeiro de 2003, e no a data em que a prestao deixou de ser adimplida.
3. Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 948.600/SP, Rel. Ministra

MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA

TURMA, julgado em 29.11.2007, DJ 17.12.2007 p. 372)

CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE INDENIZAO.
DANOS MORAIS E MATERIAIS. PRESCRIO. INOCORRNCIA. PRAZO. CDIGO
CIVIL. VIGNCIA. TERMO INICIAL.
1. luz do novo Cdigo Civil os prazos prescricionais foram reduzidos,
estabelecendo o art. 206, 3, V, que prescreve em trs anos a pretenso de reparao
civil. J o art. 2.028 assenta que "sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por
este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade
do tempo estabelecido na lei revogada".
Infere-se, portanto, que to-somente os prazos em curso que ainda no tenham
atingido a metade do prazo da lei anterior (menos de dez anos) esto submetidos ao regime
do Cdigo vigente, ou seja, 3 (trs) anos. Entretanto, consoante nossa melhor doutrina,
atenta aos princpios da segurana jurdica, do direito adquirido e da irretroatividade legal,
esses trs anos devem ser contados a partir da vigncia do novo Cdigo, ou seja, 11 de
janeiro de 2003, e no da data da ocorrncia do fato danoso.
2. Conclui-se, assim, que, no caso em questo, a pretenso do ora recorrente no
se encontra prescrita, pois o ajuizamento da ao ocorreu em 24.06.2003, antes, portanto,
do decurso do prazo prescricional de trs anos previsto na vigente legislao civil.
3. Recurso conhecido e provido, para reconhecer a inocorrncia da prescrio e
determinar o retorno dos autos ao juzo de origem.

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(REsp 698.195/DF, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado

em 04.05.2006, DJ 29.05.2006 p. 254)
E tambm:
CIVIL - PROCESSUAL CIVIL - RECURSO ESPECIAL - AO MONITRIA PRESCRIO - INOCORRNCIA - PRAZO - NOVO CDIGO CIVIL - VIGNCIA - TERMO
INICIAL.
1 - luz do novo Cdigo Civil o prazo prescricional das aes pessoais foi
reduzido de 20 (vinte) para 10 (dez) anos. J o art.
2.028 assenta que "sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este
Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do
tempo estabelecido na lei revogada". Infere-se, portanto, que to-somente os prazos em
curso que ainda no tenham atingido a metade do prazo da lei anterior (menos de dez anos)
esto submetidos ao regime do Cdigo vigente.
Entretanto, consoante nossa melhor doutrina, atenta aos princpios da segurana
jurdica, do direito adquirido e da irretroatividade legal, os novos prazos devem ser contados
a partir da vigncia do novo Cdigo, ou seja, 11 de janeiro de 2003, e no da data da
constituio da dvida.
2 - Conclui-se, assim, que, no caso em questo, a pretenso da ora recorrida no
se encontra prescrita, pois o ajuizamento da ao ocorreu em 13/02/2003. Um ms, aps o
advento da nova legislao civil.
3 - Recurso no conhecido.
(REsp 848.161/MT, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado
em 05.12.2006, DJ 05.02.2007 p. 257)
3.2. Vigncia do Cdigo Civil
(Vladimir Aras)

INTENSIVO I Direito Civil Pablo Stolze

A polmica data de vigncia do novo Cdigo Civil

Texto

extrado

do

Jus

http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3517
Vladimir Aras
Procurador da Repblica no Paran

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Navigandi

Em recente artigo, o professor J. A. Almeida Paiva defendeu, com acerto,

que o novo Cdigo Civil entrar em vigor em 11 de janeiro de 2003.
Todavia, a polmica no cessa nas substanciosas consideraes do
estimado advogado paulista, com quem concordo quanto data de entrada em vigor do
novo Cdigo, mas divirjo quanto ao mtodo de determinao desse dies ad quem.
que h uma incoerncia (ilegalidade "vertical", diria eu) no art. 2.044 do
Cdigo Civil de 2002, por ter estabelecido o prazo de "vacatio legis" da nova norma civil
utilizando o critrio anual: "um ano", na forma: "Este Cdigo entrar em vigor 1 (um) ano
aps a sua publicao".
Facilmente se identifica o problema. que o 2 do art. 8 da Lei
Complementar Federal n. 95/98, alterada pela LCF n. 107/2001, determina expressamente
que as leis brasileiras (todas elas) devem estabelecer prazo de vacncia em dias, somente
em dias (e no em anos ou em meses), com a clusula "esta lei entra em vigor aps
decorridos (o nmero de) dias de sua publicao".
No se trata de mero detalhe ou firula, pois a LCF n. 95/98, por ser
complementar (arts. 59, inciso II, e 69 da Constituio de 1988), exige qurum mais
qualificado para aprovao (maioria absoluta) e hierarquicamente superior ao Cdigo Civil
de 2002, que no passa de lei ordinria. Quando a Lei n. 10.406/2002 foi publicada, j
estava em vigor o preceito cogente da norma complementar federal.
H quem discorde da idia da existncia de ilegalidade vertical, ao
fundamento de que no se d cotejo hierrquico entre lei complementar e lei ordinria. Mas,
ainda que afastada esta opo (no de todo descartada), preciso observar que a matria
em questo (elaborao de diplomas normativos) tem reserva de lei complementar por
expressa disposio constitucional (art. 59, pargrafo nico, da CF).
Sendo assim, o Cdigo Civil de 2002 devia (e deve) obedincia Lei
Complementar n. 95/98, que veio a lume exatamente para regular a forma de elaborao e
redao das leis nacionais, atendendo ao comando do art. 59, pargrafo nico, da Carta de
1988. Ento, patente a ilegalidade vertical entre o art. 2.044 do novo Cdigo Civil e o art.
8, 2, da LCF n. 95/98, quando o estatuto civil adotou o critrio anual, descartando o
critrio unificador, da contagem em dias. De qualquer modo, havendo ou no a ilegalidade
vertical, o art. 2.044 do Cdigo
Civil de I2002
terCivil
desconsiderado
INTENSIVO
Direito
Pablo Stolzematria sujeita a clusula
constitucional de reserva de lei complementar.

Sobre o texto:
Texto inserido no Jus Navigandi n60 (11.2002)
Elaborado em 10.2002.

Fonte:
ARAS, Vladimir. A polmica data de vigncia do novo Cdigo Civil . Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n.
60, nov. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3517>. Acesso em: 29
mar. 2008.

4. FIQUE POR DENTRO

ESPECIAL
Regime de bens e diviso da herana: dvidas jurdicas no fim do casamento
Antes da celebrao do casamento, os noivos tm a possibilidade de escolher o regime de bens
a ser adotado, que determinar se haver ou no a comunicao (compartilhamento) do
patrimnio de ambos durante a vigncia do matrimnio. Alm disso, o regime escolhido servir
para administrar a partilha de bens quando da dissoluo do vnculo conjugal, tanto pela morte
de um dos cnjuges, como pela separao.
O instituto, previsto nos artigos 1.639 a 1.688 do Cdigo Civil de 2002 (CC/02), integra o direito
de famlia, que regula a celebrao do casamento e os efeitos que dele resultam, inclusive o
direito de meao (metade dos bens comuns) reconhecido ao cnjuge ou companheiro, mas
condicionado ao regime de bens estipulado.
A legislao brasileira prev quatro possibilidades de regime matrimonial: comunho universal
de bens (artigo 1.667 do CC), comunho parcial (artigo 1.658), separao de bens voluntria
(artigo 1.687) ou obrigatria (artigo 1.641, inciso II) e participao final nos bens (artigo
1.672).
A escolha feita pelo casal tambm exerce influncia no momento da sucesso (transmisso da
herana), prevista nos artigos 1.784 a 1.856 do CC/02, que somente ocorre com a morte de um
dos cnjuges.
Segundo o ministro Luis Felipe Salomo, da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ),
existe, no plano sucessrio, influncia inegvel do regime de bens no casamento, no

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se podendo afirmar que so absolutamente independentes e sem relacionamento, no tocante s

causas e aos efeitos, esses institutos que a lei particulariza nos direitos de famlia e das
sucesses.
Regime legal
Antes da Lei 6.515/77 (Lei do Divrcio), caso no houvesse manifestao de vontade contrria,
o regime legal de bens era o da comunho universal o cnjuge no concorre herana, pois j
detm a meao de todo o patrimnio do casal. A partir da vigncia dessa lei, o regime legal
passou a ser o da comunho parcial, inclusive para os casos em que for reconhecida unio
estvel (artigos 1.640 e 1.725 do CC).
De acordo com o ministro Massami Uyeda, da Terceira Turma do STJ, enquanto na herana h
substituio da propriedade da coisa, na meao no, pois ela permanece com seu dono.
No julgamento do Recurso Especial (REsp) 954.567, o ministro mencionou que o CC/02, ao
contrrio do CC/1916, trouxe importante inovao ao elevar o cnjuge ao patamar de
concorrente dos descendentes e dos ascendentes na sucesso legtima (herana). Com isso,
passou-se a privilegiar as pessoas que, apesar de no terem grau de parentesco, so o eixo
central da famlia, afirmou.
Isso porque o artigo 1.829, inciso I, dispe que a sucesso legtima concedida aos
descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente (exceto se casado em regime de
comunho universal, em separao obrigatria de bens quando um dos cnjuges tiver mais de
70 anos ao se casar ou se, no regime de comunho parcial, o autor da herana no tiver
deixado bens particulares).
O inciso II do mesmo artigo determina que, na falta de descendentes, a herana seja concedida
aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, independentemente do regime
de bens adotado no casamento.
Unio estvel
Em relao unio estvel, o artigo 1.790 do CC/02 estabelece que, alm da meao, o
companheiro participa da herana do outro, em relao aos bens adquiridos na vigncia do
relacionamento.
Nessa hiptese, o companheiro pode concorrer com filhos comuns, na mesma proporo; com
descendentes somente do autor da herana, tendo direito metade do que couber ao filho; e
com outros parentes, tendo direito a um tero da herana.
No julgamento do REsp 975.964, a ministra Nancy Andrighi, da Terceira Turma do STJ, analisou
um caso em que a suposta ex-companheira de um falecido pretendia concorrer sua herana. A
ao de reconhecimento da unio estvel, quando da interposio do recurso especial, estava
pendente de julgamento.
Consta no processo que o falecido havia deixado um considervel patrimnio, constitudo de
imveis urbanos, vrias fazendas e milhares de cabeas de gado. Como no possua
descendentes nem ascendentes, quatro irms e dois sobrinhos filhos de duas irms j
falecidas seriam os sucessores.
Entretanto, a suposta ex-companheira do falecido moveu ao buscando sua admisso
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no inventrio, ao argumento de ter convivido com ele, em unio estvel, por mais de 30 anos.
Alm disso, alegou que, na data da abertura da sucesso, estava na posse e administrao dos
bens deixados por ele.
Meao
De acordo com a ministra Nancy Andrighi, com a morte de um dos companheiros, entrega-se ao
companheiro sobrevivo a meao, que no se transmite aos herdeiros do falecido. S ento,
defere-se a herana aos herdeiros do falecido, conforme as normas que regem o direito das
sucesses, afirmou.
Ela explicou que a meao no integra a herana e, por consequncia, independe dela.
Consiste a meao na separao da parte que cabe ao companheiro sobrevivente na comunho
de bens do casal, que comea a vigorar desde o incio da unio estvel e se extingue com a
morte de um dos companheiros. A herana, diversamente, a parte do patrimnio que
pertencia ao companheiro falecido, devendo ser transmitida aos seus sucessores legtimos ou
testamentrios, esclareceu.
Para resolver o conflito, a Terceira Turma determinou que a posse e administrao dos bens que
integravam a provvel meao deveriam ser mantidos sob a responsabilidade da excompanheira, principalmente por ser fonte de seu sustento, devendo ela requerer autorizao
para fazer qualquer alienao, alm de prestar contas dos bens sob sua administrao.
Regras de sucesso
A regra do artigo 1.829, inciso I, do CC, que regula a sucesso quando h casamento em
comunho parcial, tem sido alvo de interpretaes diversas. Para alguns, pode parecer que a
regra do artigo 1.790, que trata da sucesso quando h unio estvel, seja mais favorvel.
No julgamento do REsp 1.117.563, a ministra Nancy Andrighi afirmou que no possvel dizer,
com base apenas nas duas regras de sucesso, que a unio estvel possa ser mais vantajosa
em algumas hipteses, porquanto o casamento comporta inmeros outros benefcios cuja
mensurao difcil.
Para a ministra, h uma linha de interpretao, a qual ela defende, que toma em considerao a
vontade manifestada no momento da celebrao do casamento, como norte para a
interpretao das regras sucessrias.
Companheira e filha
No caso especfico, o autor da herana deixou uma companheira, com quem viveu por mais de
30 anos, e uma filha, fruto de casamento anterior. Aps sua morte, a filha buscou em juzo a
titularidade da herana.
O juiz de primeiro grau determinou que o patrimnio do falecido, adquirido na vigncia da unio
estvel, fosse dividido da seguinte forma: 50% para a companheira (correspondente meao)
e o remanescente dividido entre ela e a filha, na proporo de dois teros para a filha e um
tero para a companheira.
Para a filha, o juiz interpretou de forma absurda o artigo 1.790 do CC, medida que concederia
mera companheira mais direitos sucessrios do que ela teria se tivesse contrado
matrimnio, pelo regime da comunho parcial.
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Ao analisar o caso, Nancy Andrighi concluiu que, se a companheira tivesse se casado com o
falecido, as regras quanto ao clculo do montante da herana seriam exatamente as mesmas.
Ou seja, a diviso de 66% dos bens para a companheira e de 33% para a filha diz respeito
apenas ao patrimnio adquirido durante a unio estvel. O patrimnio particular do falecido
no se comunica com a companheira, nem a ttulo de meao, nem a ttulo de herana. Tais
bens sero integralmente transferidos filha, afirmou.
De acordo com a ministra, a melhor interpretao do artigo 1.829, inciso I, a que valoriza a
vontade das partes na escolha do regime de bens, mantendo-a intacta, tanto na vida quanto na
morte dos cnjuges.
Desse modo, preserva-se o regime da comunho parcial de bens, de acordo com o postulado
da autodeterminao, ao contemplar o cnjuge sobrevivente com o direito meao, alm da
concorrncia hereditria sobre os bens comuns, haja ou no bens particulares, partilhveis estes
unicamente entre os descendentes, mencionou.
Vontade do casal
Para o desembargador convocado Honildo Amaral de Mello Castro (j aposentado), no h
como dissociar o direito sucessrio dos regimes de bens do casamento, de modo que se tenha
aps a morte o que, em vida, no se pretendeu.
Ao proferir seu voto no julgamento de um recurso especial em 2011 (o nmero no divulgado
em razo de segredo judicial), ele divergiu do entendimento da Terceira Turma, afirmando que,
se a opo feita pelo casal for pela comunho parcial de bens, ocorrendo a morte de um dos
cnjuges, ao sobrevivente garantida somente a meao dos bens comuns adquiridos na
vigncia do casamento.
No caso, o Tribunal de Justia do Distrito Federal reformou sentena de primeiro grau para
permitir a concorrncia, na sucesso legtima, entre cnjuge sobrevivente, casado em regime de
comunho parcial, e filha exclusiva do de cujus (autor da herana), sobre a totalidade da
herana.
A menor, representada por sua me, recorreu ao STJ contra essa deciso, sustentando que,
alm da meao, o cnjuge sobrevivente somente concorre em relao aos bens particulares do
falecido, conforme a deciso proferida em primeiro grau.
Interpretao
Para o desembargador Honildo Amaral, em razo da incongruncia da redao do artigo 1.829,
inciso I, do CC/02, a doutrina brasileira possui correntes distintas acerca da interpretao da
sucesso do cnjuge casado sob o regime de comunho parcial de bens.
Em seu entendimento, a deciso que concedeu ao cnjuge sobrevivente, alm da sua meao,
direitos sobre todo o acervo da herana do falecido, alm de ferir legislao federal,
desrespeitou a autonomia de vontade do casal quando da escolha do regime de comunho
parcial de bens.
O desembargador explicou que, na sucesso legtima sob o regime de comunho
parcial, no h concorrncia em relao herana, nem mesmo em relao aos bens
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particulares (adquiridos antes do casamento), visto que o cnjuge sobrevivente j est

amparado pela meao. Os bens particulares dos cnjuges so, em regra, incomunicveis em
razo do regime convencionado em vida pelo casal, afirmou.
Apesar disso, ele mencionou que existe exceo a essa regra. Se inexistentes bens comuns ou
herana a partilhar, e o falecido deixar apenas bens particulares, a concorrncia permitida,
tendo em vista o carter protecionista da norma que visa no desamparar o sobrevivente
nessas situaes excepcionais.
Com esse entendimento, a Quarta Turma conheceu parcialmente o recurso especial e, nessa
parte, deu-lhe provimento. O desembargador foi acompanhado pelos ministros Luis Felipe
Salomo e Joo Otvio de Noronha.
Contra essa deciso, h embargo de divergncia pendente de julgamento na Segunda Seo do
STJ, composta pelos ministros da Terceira e da Quarta Turma.
Proporo do direito
possvel que a companheira receba verbas do trabalho pessoal do falecido por herana? Em
caso positivo, concorrendo com o nico filho do de cujus, qual a proporo do seu direito?
A Quarta Turma do STJ entendeu que sim. Concorrendo a companheira com o descendente
exclusivo do autor da herana calculada esta sobre todo o patrimnio adquirido pelo falecido
durante a convivncia , cabe-lhe a metade da quota-parte destinada ao herdeiro, vale dizer,
um tero do patrimnio do de cujus, afirmou o ministro Luis Felipe Salomo em julgamento de
2011 (recurso especial que tambm tramitou em segredo).
No caso analisado, a herana do falecido era composta de proventos e diferenas salariais,
resultado do seu trabalho no Ministrio Pblico, no recebido em vida. Aps ser habilitado como
nico herdeiro necessrio, o filho pediu em juzo o levantamento dos valores deixados pelo pai.
O magistrado indeferiu o pedido, fundamentando que a condio de nico herdeiro necessrio
no estava comprovada, visto que havia ao declaratria de unio estvel pendente. O tribunal
estadual entendeu que, se fosse provada e reconhecida a unio estvel, a companheira teria
direito a 50% do valor da herana.
Distino
O ministro Salomo explicou que o artigo 1.659, inciso VI, do CC, segundo o qual, os proventos
do trabalho pessoal de cada cnjuge ficam excludos da comunho, refere-se ao regime de
comunho parcial de bens.
Ele disse que o dispositivo no pode ser interpretado de forma conjunta com o disposto no
artigo 1.790, inciso II, do CC/02, que dispe a respeito da disciplina dos direitos sucessrios na
unio estvel.
Aps estabelecer a distino dos dispositivos, ele afirmou que o caso especfico correspondia ao
direito sucessrio. Por essa razo, a regra do artigo 1.659, inciso VI, estaria afastada, cabendo
companheira um tero do valor da herana.
Separao de bens

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Um casal firmou pacto antenupcial em 1950, no qual declararam que seu casamento seria
regido pela completa separao de bens. Dessa forma, todos os bens, presentes e futuros,
seriam incomunicveis, bem como os seus rendimentos, podendo cada cnjuge livremente
dispor deles, sem interveno do outro.
Em 2001, passados mais de 50 anos de relacionamento, o esposo decidiu elaborar testamento,
para deixar todos os seus bens para um sobrinho, firmando, entretanto, clusula de usufruto
vitalcio em favor da esposa.
O autor da herana faleceu em maio de 2004, quando foi aberta sua sucesso, com
apresentao do testamento. Quase quatro meses depois, sua esposa faleceu, abrindo-se
tambm a sucesso, na qual estavam habilitados 11 sobrinhos, filhos de seus irmos j
falecidos.
Nova legislao
O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro reformou a sentena de primeiro grau para habilitar o
esplio da mulher no inventrio dos bens do esposo, sob o fundamento de que, como as mortes
ocorreram na vigncia do novo Cdigo Civil, prevaleceria o novo entendimento, segundo o qual
o cnjuge sobrevivente equiparado a herdeiro necessrio, fazendo jus meao,
independentemente do regime de bens.
No REsp 1.111.095, o esplio do falecido sustentou que, no regime da separao convencional
de bens, o cnjuge sobrevivente jamais poder ser considerado herdeiro necessrio. Alegou que
a manifestao de vontade do testador, feita de acordo com a legislao vigente poca, no
poderia ser alterada pela nova legislao.
O ministro Fernando Gonalves (hoje aposentado) explicou que, baseado em interpretao
literal da norma do artigo 1.829 do CC/02, a esposa seria herdeira necessria, em respeito ao
regime de separao convencional de bens.
Entretanto, segundo o ministro, essa interpretao da regra transforma a sucesso em uma
espcie de proteo previdenciria, visto que concede liberdade de autodeterminao em vida,
mas retira essa liberdade com o advento da morte.
Para ele, o termo separao obrigatria abrange tambm os casos em que os cnjuges
estipulam a separao absoluta de seus patrimnios, interpretao que no conflita com a
inteno do legislador de corrigir eventuais injustias e, ao mesmo tempo, respeita o direito de
autodeterminao concedido aos cnjuges quanto ao seu patrimnio.
Diante disso, a Quarta Turma deu provimento ao recurso, para indeferir o pedido de habilitao
do esplio da mulher no inventrio de bens deixado pelo seu esposo.
Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=107528
acessado em 28 de outubro de 2012.

Dica: Alm da jurisprudncia, consulte, no site do STJ, smulas de interesse da

matria estudada (prescrio e decadncia).

INTENSIVO I Direito Civil Pablo Stolze

Bibliografia: Novo Curso de Direito Civil Parte Geral - Pablo Stolze

Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, Ed. Saraiva, (www.editorajuspodivm.com.br ou
www.saraivajur.com.br )

5. MENSAGEM
Duas lindas frases de Mahatma Gandhi4:
A alegria est na luta, na tentativa, no sofrimento envolvido e no na vitria propriamente
dita.
A fora no provm da capacidade fsica, mas da vontade frrea.
Fique com Deus, sempre!
Um abrao fraternal!
O amigo,
Pablo.

Revisado.2012.2.

C.D.S.

Fonte: http://www.pensador.info/autor/Mahatma_Gandhi/ , acessado em 15 de maro de 2009.

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