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MATERIAL DE APOIO
DIREITO CIVIL
PARTE GERAL
Apostila 04
O ato ilcito e o abuso de direito sero abordados nas aulas de Responsabilidade Civil.
1.1.
efeitos jurdicos, podendo ser ordinrio (comum, a exemplo da morte natural ou do decurso do
tempo) ou extraordinrio (inesperado, imprevisvel, a exemplo de um furaco no litoral do Rio
de Janeiro);
1.2.
(lato sensu), traduz todo comportamento humano voluntrio e consciente, cujos efeitos jurdicos
so predeterminados em lei (exs.: atos materiais a percepo de um fruto, atos de
comunicaes ou participaes intimao, protesto). No h liberdade na escolha desses
efeitos;
1.3.
MIRANDA, trata-se, em linhas gerais, de um tipo que fica entre o ato (humano) e o fato (da
natureza, no intencional). Consiste no comportamento que, posto provenha da atuao
humana, desprovida de intencionalidade ou conscincia (voluntariedade) em face de um
resultado jurdico. Ex.: compra de um doce por uma criana de cinco anos (JORGE CESA
FERREIRA);
1.4.
se por negcio jurdico toda declarao humana por meio da qual a (s) parte (s) visa (m) a
auto-disciplinar os efeitos jurdicos pretendidos, segundo os princpios da funo social e da boaf objetiva. Note-se que, diferentemente do ato jurdico em sentido estrito, aqui, vigora o
princpio da liberdade negocial no que tange escolha dos efeitos perseguidos. Exemplos: o
contrato, o testamento.
Nessa
linha,
iremos
estudar
detidamente
estrutura
jurdica
do
negcio,
a)
para que seja considerado como tal, o atendimento a certos requisitos mnimos;
b)
no quer dizer que ele seja considerado perfeito, ou seja, com aptido legal para
produzir efeitos;
c)
vlido, ou seja, perfeito para o sistema que o concebeu, isto no importa em produo
imediata de efeitos, pois estes podem estar limitados por elementos acidentais da
declarao (condio ou termo, por exemplo).
1. Introduo.
Em meados do sculo XVIII e incio do sculo XIX surgem teorias que tolhem o
exacerbado poder de coero e vinculatividade dos contratos, especialmente as teorias da
pressuposio e da base do negcio jurdico. Nesta mesma poca houve o importante resgate da
Mestre em Direito Privado e Econmico pela Universidade Federal da Bahia. E-mail: wagnermas@hotmail.com
secular doutrina da clusula rebus sic stantibus, que cumpriu semelhante funo alm de servir
de lastro terico para as referidas teorias.
Por outro lado, estamos diante de uma doutrina pouco divulgada no Brasil que trata
do comportamento contraditrio no Direito: a doutrina nemo potest venire contra factum
proprium.
A origem da clusula rebus sic stantibus encontra seus fundamentos num texto de
Neratius, segundo o qual: Contractus qui habent tractum sucessivum et dependentiam de
futuro rebus sic stantibus intelliguntur. Seu surgimento e desenvolvimento deram-se na Idade
Mdia com os glosadores e o Direito Cannico.
Trata-se de uma clusula implcita nos contratos comutativos com projeo no tempo,
como bem observa Caio Mrio:
Todavia, em fins do
sculo
A Escola de Exegese surge concomitantemente com o liberalismo econmico psrevolucionrio cuja ideologia estava preocupada em salvaguardar os interesses da burguesia
preservando a todo custo o princpio da segurana jurdica e aprisionando os magistrados, ainda
comprometidos com o Antigo Regime, aos limites estreitos da lei, permitindo nada alm da
interpretao gramatical e restringindo ao mximo o desenvolvimento judicial do direito.
Qualquer construo terica da cincia do Direito que estivesse desgarrada ou fosse alm do
Cdigo de Napoleo (1804) era repudiada e sua aplicao era considerada puro arbtrio judicial.
Assim, a doutrina da clusula rebus sofreu duro golpe.
buscava um novo fundamento para o direito baseado nas instituies histricas formadas pelo
costume, preocupada com o usus modernus pandectarum atuao dos pandectistas no sentido
de estabelecer uma correlao entre a lei romana e os costumes locais -, passa a repudiar o
Direito Natural e, conseqentemente, a doutrina da clusula rebus sic stantibus passa a ser
esquecida.
O resgate da doutrina da clusula rebus sic stantibus ocorre aps o declnio das
Escolas Histrica e de Exegese, no incio do sculo XX, pouco antes da Primeira Guerra Mundial,
com Erich Kaufmann. Todavia, o ressurgimento da referida doutrina passou despercebido, pois a
obra de Kaufmann tratava basicamente do Direito Internacional Pblico. Aps a Primeira Guerra,
Krgkmann e Locher desenvolvem a doutrina da clusula rebus e assinalam o seu retorno
definitivo cincia do direito na Alemanha.
A Primeira Guerra Mundial foi decisiva para o resgate da doutrina da clusula rebus sic
stantibus. A economia europia entrou em colapso e muitos contratos de trato sucessivo ou de
execuo diferida foram afetados de modo a tornar excessivamente oneroso o cumprimento das
obrigaes assumidas. De fato, a ruptura drstica das circunstncias fticas normais existentes
no momento da celebrao dos referidos contratos gerou o desequilbrio extremo na
equivalncia das prestaes. A jurisprudncia percebe, ento, que os princpios da fora
obrigatria e da intangibilidade dos contratos devem ser relativizados, pois, caso contrrio,
diversos contratantes seriam inexoravelmente conduzidos completa runa. A ressurge, com
toda sua fora, a clusula rebus sic stantibus permitindo a resoluo do contrato ou o reajuste
das prestaes de modo a restabelecer o equilbrio rompido. Serviu, inclusive, de lastro terico
para importantes teorias como, mais recentemente, a teoria da base do negcio e da
impreviso.
3. A Teoria da Pressuposio.
O incio do sculo XIX foi marcado pelo florescimento do liberalismo econmico. Parte
dos pases europeus, particularmente a Frana com Cdigo de Napoleo (1804), buscou
desenvolver um corpo legislativo com pretenses a esgotar o mbito de regulao jurdica da
conduta humana.
Windscheid
entenda
por
<<presuposicin>>
una
limitacin
de
la
voluntad,
Antunes Varela, eminente civilista portugus, elucida com exemplos precisos a teoria
da pressuposio, conforme se verifica da transcrio que segue, in verbis:
O fato que como o declarante parte da certeza subjetiva de que um fato ocorreu ou
ocorrer e, por isso, no subordina a eficcia do negcio ao implemento da situao cogitada.
Deve-se ter clara a idia que a vontade real do declarante pressupe determinada
situao ftica que no se realiza. O negcio, embora consentneo com a vontade efetiva,
afasta-se da vontade real, sendo pertinente a identificao da teoria da pressuposio com uma
condio no declarada, ou melhor, no desenvolvida.
3.1
Crticas de Lenel
Utiliza como exemplo o caso de um pai que, ao adquirir um anel de ouro para sua
filha, tem a certeza subjetiva (pressuposio) que, em breve, ser realizado o casamento desta
e anuncia ao vendedor tal fato como o motivo a ensejar a compra.
Outra crtica repousa sob o argumento que seria igualmente injusto ao declaratrio
suportar o desfazimento do negcio em razo de chegar ao seu conhecimento os motivos. Se a
eficcia do negcio no estava subordinada condio ou se o motivo no foi expresso como
nico determinante para celebrao, no haveria como retroceder ao acordo firmado.
A teoria de Windscheid chegou a ser aceita no 1o Projeto do Cdigo Civil alemo, mas,
diante das duras crticas de Lenel, a Comisso designada para segunda discusso sobre o
projeto acabou por banir do texto legal a teoria da pressuposio.
riesgo de su desaparicin, la parte por ello perjudicada debe, segn Oertmann, tener
un Derecho a resolverle contrato y, si se trata de un contrato de tracto sucesivo, a
denunciarlo.
(LARENZ, 2002, p. 5).
derivado
das crticas de
Lenel que
resultou na incluso
na
exigida
por
esta
impugnao
da
pressuposio?
insurgncia
contra
de
circunstncias
inesperadas,
por
no
constiturem
cerne
da
celebrao
do
negcio jurdico
mesmo
que
so
Antunes Varela critica a tese de Lehmann por achar foroso uma aceitao da
subordinao da eficcia do negcio motivada pela presuno de boa-f, uma vez que, no
momento da celebrao do contrato, as partes atuam na mais ampla liberdade garantia pelo
auto-regramento da vontade. Assim, no agiria de m-f quem recusasse a eficcia do negcio
a eventos incertos.
Em sua obra Base Del negocio Jurdico y Cumplimiento de los Contratos, Karl Larenz
desenvolve uma tese ecltica sobre a teoria da base do negcio analisando-a a partir dos
prismas subjetivo e objetivo, conforme se verifica da transcrio que segue, in verbis:
como la base
<<objetiva>> del contrato ( en cuanto complejo de sentido inteligible), o sea, como conjunto
de circunstancias cuya existencia o persistencia presupone debidamente el contrato spanlo o
no los contratantes -, ya que, de non ser as, no se lograra el fin del contrato, el propsito de
las partes contratantes y la subsistencia del contrato no tendra <<sentido, fin u objeto>>.
[...} La representacin tiene que haber inducido a concluir el contrato no a una sino
a ambas partes.
(LARENZ, 2002, p. 34 e 37)
Sob o prisma da base negocial subjetiva constata-se que muitos dos referidos
muturios no acreditam que tero de arcar com valores que ultrapassam e muito o valor real
do imvel desejado. A representao mental formulada e decisiva na formao da vontade
negocial e da base negocial no antev esta catastrfica devassa na patrimnio alheio, pois se o
fizesse no realizariam o referido contrato.
Sob o prisma da base negocial objetiva maiores razes apontam para extino do
referido contrato. Um contrato que gera para o muturio a obrigao de arcar com valores que
chegam ao dobro ou triplo do valor do imvel, ainda que parcelados, constitui um caso
manifesto de quebra da base do negcio jurdico motivada pela destruio da equivalncia das
prestaes. Ademais, uma vez verificado que o valor real do imvel (devidamente corrigido) j
foi totalmente pago e que o muturio goza do direito habitao, j se tem a finalidade
essencial do contrato alcanada No mais se justifica a continuao de sua execuo a no ser
para atender cobia do capital financeiro (mesmo pblico) em detrimento da existncia digna
comportamento
subseqente deve guardar uma relao de coerncia com primeiro, caso contrrio, estar-se-ia
diante de uma contradio inadmissvel.
comportamentos
comportamento
de
modo
global,
contraditrio
constata-se
quando
que,
analisado
embora
conjuntamente
lcito
com
em
o
si
mesmo,
comportamento
vinculante revela-se ilcito por atentar contra os princpios da boa-f objetiva e da confiana.
Uma questo crucial a ser enfrentada refere-se aplicao da doutrina venire contra
factum proprium quando se est diante de uma relao jurdica negocial. A maioria dos
doutrinadores admite que a aplicao da referida doutrina tem uma natureza residual, ou seja,
para situaes que o direito rechaa, de modo claro, o comportamento contraditrio, reputandoo ilcito e cominando uma sano respectiva no haveria necessidade da invocao da doutrina
venire contra factum proprium.
ser
invocada em
situaes que o
comportamento
contraditrio figure com uma aparente feio de licitude que se desfaz quando se percebe, num
segundo momento, a violao do dever de boa-f objetiva (entendido este como a exigncia de
um comportamento tico, pautado pela lealdade no seio das relaes jurdicas) e a frustrao da
confiana despertada em terceiros.
enquadra
referido
comportamento
como
ilcito
prev
os
efeitos
da
responsabilidade contratual.
A doutrina do nemo potest venire contra factum proprium, no pode ser invocada em
situaes nas quais se opere a quebra ou desaparecimento da base negocial objetiva, seja pela
destruio da equivalncia das prestaes seja pela impossibilidade de alcanar a finalidade
essencial do contrato.
Neste ltimo caso no pode ser exigido da outra parte, embora conhecedora da
pressuposio, a impugnao da referida proposio manifestada sem propsito vinculativo. At
porque nem sempre uma das partes contratuais tem motivos para duvidar da exatido da
pressuposio alheia, muito menos ter condies de impugn-la. S ter razes para faz-lo na
hiptese de se tratar de condio ou de nico motivo determinante. O silncio da parte, nesta
terceira hiptese, no converte a declarao inocente em base do negcio.
comportamentos contraditrios (o
factum proprium
negcios jurdico sob o prisma negativo, que impede que uma das partes ponha fim ao negcio
ou se desvencilhe unilateralmente das obrigaes assumidas.
7. Concluses
Verifica-se, pois, neste ltimo caso, que a doutrina venire contra factum proprium
poderia ser invocada para frear propsitos atentatrios confiana e boa-f despertadas pela
vontade efetiva. O mesmo no ocorre quando se esta diante dos pressupostos fticos da tese
ecltica da base negocial de Karl Larenz, pois a pressuposio ingressa na base negocial
(subjetiva) por ser compartilhada por ambas as partes e a base negocial objetiva refere-se a
aspectos concernentes ao fim do contrato e a equivalncia das prestaes. Corrige-se, ento, a
amplitude do critrio psicolgico, introduzindo-se critrios objetivos que garantam a solidez da
teoria da base negocial, preservando-se, tambm, o princpio da proibio de comportamento
contraditrio lesivo tutelado pela doutrina nemo potest venire contra factum proprium.
8. Bibliografia.
VILA,
Humberto.
Teoria
dos
Princpios:
da
definio
aplicao
dos
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001.
BORDA, Alejandro. La Teora de los Actos Propios. Buenos Aires: Abeledo Perrot,
2000.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 3. So Paulo: Saraiva,
2003.
FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo: Novo Curso de Direito Civil:
parte geral. So Paulo: Saraiva, 2002.
________. Base Del Negocio Jurdico y Cumplimiento de los Contratos. Trad. Carlos
Fernndez Rodrguez. Granada: Editirial Comares, 2002.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. I. Rio de Janeiro:
Forense, 1976.
VARELA, Antunes. Direito das Obrigaes. Vol. 1. Rio de Janeiro: Forense, 1977.
WALD, Arnoldo. Direito Civil: introduo e parte geral. So Paulo: Saraiva, 2002.
3. Bibliografia
Bibliografia: Novo Curso de Direito Civil Parte Geral - Pablo Stolze Gagliano e
Rodolfo
Pamplona
Filho,
Ed.
Saraiva
(www.editorajuspodivm.com.br
www.saraivajur.com.br)
ou
25/09/2012 - 09h11
DECISO
Prescrio das aes por abandono afetivo conta da maioridade do interessado
O prazo prescricional das aes de indenizao por abandono afetivo comea a fluir quando o
interessado atinge a maioridade e se extingue, assim, o ptrio poder. Com esse entendimento, a
Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) reconheceu a ocorrncia de prescrio em
ao
proposta
por
filho
de
51
anos
de
idade.
No caso, o filho buscava compensao por danos morais decorrentes de abandono afetivo e
humilhaes que teriam ocorrido quando ainda era menor de idade. Sustentou que sempre
buscou o afeto e reconhecimento de seu genitor, que se trata de um pai que, covardemente,
durante todos esses anos, negligenciou a educao, profissionalizao e desenvolvimento
pessoal, emocional, social e cultural de seu filho. Afirmou tambm, que, desde o nascimento,
ele
sabia
ser
seu
pai,
todavia,
somente
aps
50
anos
reconheceu
paternidade.
O juzo da 5 Vara Cvel do Foro Regional da Barra da Tijuca (RJ), em deciso interlocutria,
rejeitou a arguio de prescrio suscitada pelo pai. Inconformada, a defesa do genitor recorreu
ao Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, que reconheceu a prescrio e julgou extinto o
processo
com
resoluo
de
mrito.
Reconhecimento
tardio
No STJ, o autor da ao argumentou que o genitor tem outros dois filhos aos quais dedicou
cuidados
integrais,
proporcionando-lhes
no
no
sentido
formao
emocional,
mas
de
tambm
financeiramente,
excelncia.
Sustentou ainda que, enquanto conviveu com o pai, sofreu desprezo, discriminao e
humilhaes repetidas, o que lhe teria causado dor psquica e prejuzo formao da
personalidade, decorrentes da falta de afeto, cuidado e proteo. Alegou tambm que s houve
o reconhecimento da paternidade em 2007, por isso no se poderia falar em decurso
do
prazo
prescricional.
Em seu voto, o relator, ministro Luis Felipe Salomo, destacou que a ao de investigao de
paternidade imprescritvel, tratando-se de direito personalssimo, e a sentena que reconhece
o vnculo tem carter declaratrio, visando acertar a relao jurdica da paternidade do filho,
sem constituir para o autor nenhum direito novo, no podendo o seu efeito retroativo alcanar
os
efeitos
passados
das
Maioridade
situaes
de
aos
direito.
21
Segundo Salomo, o artigo 392, III, do Cdigo Civil de 1916 dispunha que o ptrio poder
extinguia-se com a maioridade do filho, que, na vigncia daquele cdigo, ocorria aos 21 anos
completos. Nessa linha, como o autor nasceu no ano de 1957, fica ntido que o prazo
prescricional fluiu a contar do ano de 1978, ainda na vigncia do Cdigo Civil de 1916, sendo
inequvoco que o pleito exordial cuida de direito subjetivo, dentro do que o cdigo revogado
estabelecia
como
direito
pessoal,
afirmou.
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=107099
C.D.S.