Familia, Patria Potestad

La base de la sociedad romana fue la familia, la familia integrada de pleno en la gens, la tribu
a la que perteneca que a su vez se integraba en una sociedad formada por otras tribus
formadas por familias, ramas todas ellas de un mismo rbol fuerte. La sociedad romana era
clasista.
Haba dos clases principales de ciudadanos, los patricios y los plebeyos, los patricios eran los
descendientes de aquellos patres que formaron el primer senado instituido por Rmulo al
fundar la ciudad en 753 aC, y los plebeyos eran los dems, el pueblo llano que diramos
ahora, que gozaba de ciudadana pero que tuvo que luchar duro para arrebatar a la
aristocracia
sus
derechos.
Entre los patricios tambin haba clases, haba aristcratas de linaje remontado hasta la
guerra de Troya como la gens Julia a la que perteneca Julio Csar y aristcratas salidos de la
nobleza rural local, los que los de rancio abolengo llamaban "Hombres Nuevos" y a los que
solan
mirar
como
a
inferiores.
Catn, Cicern y Pompeyo militaron en el bando de la aristocracia ultraconservadora, los
optimates, sin embargo no pertenecan a la aristocracia. Todos ellos eran considerados por los
"verdaderos romanos" como Hombres Nuevos, quiz por ello sentan la necesidad de
demostrar continuamente lo romanos que eran, ya se sabe que no hay peor inquisidor que el
converso.
Como base esencial de esta sociedad, la familia estaba tambin perfectamente reglamentada.
Los romanos fueron un pueblo que amaba el orden por encima de todo y en Roma todo
(menos las calles) estaba perfectamente ordenado. Cada unidad familiar constaba de un pater
familias o padre de familia bajo cuya autoridad y tutela se hallaba la esposa, los hijos, los
esclavos de su propiedad y los clientes, si la familia era lo bastante importante como para
tenerlos.
El PATER FAMILIAS era el dueo legal del hogar y de todos sus miembros. En una sociedad
patriarcal tpica de la Antigedad l era el que trabajaba para sostener la casa y tomaba las
armas en caso necesario para defenderla y por tanto era la pieza sobre la que giraba toda la
familia. Era l el que tena la responsabilidad de dirigirla de manera adecuada s sus intereses
no slo dentro de la propia unidad familiar, sino de la gens a la que perteneca y a la que
estaba
unida
por
vnculos
sagrados.
El pater familias es la mxima autoridad familiar gracias a la Patria Potestad de que dispone,
por la es la ley dentro de la familia y todos los dems miembros deben obediencia a sus
decisiones. La Patria Potestad no fue slo un hecho jurdico reglamentado, sino, como todo en
Roma, una consecuencia de la Tradicin que los romanos seguan por considerarla sagrada.
Gracias a ello, el pater familias tena poder legal sobre todos los miembros de su familia
adems del poder que le daba ser su mantenedor econmico o su representante ante los
rganos
polticos
de
Roma.

La ESPOSA romana tena ms libertad que la esposa ateniense clsica y mucha ms que
durante pocas posteriores. Sobre la situacin de la mujer es necesario decir que las
sociedades entonces eran patriarcales, es decir, su base poltica, econmica y militar era
masculina, el hombre era el que aseguraba el sustento de la familia y de la sociedad entera
con su trabajo y el que la defenda con las armas en caso de guerra, por lo que su papel era
preponderante.
Entre las familias aristocrticas romanas solan concertarse matrimonios de conveniencia.
Toda la vida romana estaba reglamentada por contratos, incluso la religin romana se basaba
en contratos entre los dioses y los hombres, as pues, para que se celebrara un matrimonio
era necesario contar con el permiso de los padres de ambos contrayentes, los matrimonios
entre hermanos se consideraban crimen de incestum (incesto), bajo determinadas
circunstancias los primos podan casarse. El matrimonio poda ser concertado cuando ella
cumpliera 12 aos y l 14, aunque para la boda formal se esperara a que ella pudiera
desarrollar
una
vida
sexual
plena.
Los HIJOS estaban sujetos a la tutela paterna mientras no formaran su propia familia y se
desvincularan as legalmente de dicha tutela, pero estaban sujetos a la autoridad paterna (la
Patria Potestad) mientras el padre viviera debiendo guardarle respeto y obediencia. Tras el
nacimiento el hijo era presentado a su padre que lo reconoca como suyo cogindolo en sus
brazos
en
la
ceremonia
llamada
sublatus.
Los CLIENTES estaban considerados como una parte especial de la familia ya que la clientela
era una institucin muy arraigada en la sociedad romana. Las familias importantes se
vanagloriaban del nmero de clientes que tenan y su prestigio y poder dependa en buena
parte
de
ellos.
Un cliente era un romano que se encontraba bajo la proteccin de otro. A finales de la
Repblica prcticamente todos los romanos eran clientes de otros romanos que a su vez lo
eran de otros. Tito Labieno era cliente de Pompeyo como Marco Antonio lo era de Csar. El
patrn tena la lealtad poltica de su cliente y a su vez deba protegerle y ayudarle cuando lo
necesitara. Se preocupaba de buscarle alojamiento si lo perda, de encontrarle una buena
esposa, se asistirle legalmente o de prestarle dinero y el cliente apoyaba todos los proyectos
de su patrn votndole, asistiendo a sus fiestas, hacindole la "pelota" al fin y al cabo. Esta
situacin era de gran importancia en aquella Roma, ya que las fuerzas polticas necesitaban el
mayor nmero de clientes posible, y cuanto ms importantes fueran mejor.
Los ESCLAVOS formaban parte de la sociedad romana y de todas las sociedades de aquella
poca, y desgraciadamente de otras pocas tambin. La esclavitud en aquellos tiempos era
algo completamente normal, los esclavos lo eran porque haban sido derrotados en una
guerra, porque haban sido vendidos por no haber podido hacer frente a las deudas, por
castigo legal o simplemente porque nacan de padres esclavos. En Roma al menos tuvieron el
derecho de poder comprar su libertad y de incluso ser ciudadanos romanos. Los esclavos
reciban un sueldo que dependa de sus amos, como de sus amos dependa el trato que
reciban, segn la calaa del amo la falta se sancionaba con una reprimenda o con latigazos,

el amo tena potestad legal incluso para matar al esclavo si ste cometa una falta grave. Con
el dinero ahorrado el esclavo poda comprar su libertad a su amo o bien ste, despus de
aos de leales servicios le manumita, es decir, le liberaba y as el esclavo, convertido en
liberto poda ser inscrito en el censo de ciudadanos romanos, incluso adoptando el nomen de
su antiguo dueo y convirtindose en cliente suyo. Los dos principales ministros del
emperador Claudio, Pallas y Narciso, eran libertos, esclavos liberados. En Roma, en medio de
la ms espantosa situacin como era la esclavitud, siempre exista la posibilidad de salir de
ella,
cosa
que
en
otras
culturas
nunca
ocurri.
En conjunto, la familia romana funcionaba como un micro universo en el que cada miembro
tena un papel definido, cada una de ellas tena un pater familias y cada gens tena a su lder
natural.
Familia
agnaticia
Se entenda por familia agnaticia al conjunto de personas bajo la misma potestad domstica
en un parentesco puramente civil fundado en la autoridad paternal (patria potestad o manus),
por
lnea
de
varn
(hasta
el
sexto
grado).
Familia
cognaticia
Se entenda por familia cognaticia al parentesco por consanguinidad natural. Es decir, las
personas vinculadas por la procreacin y el nacimiento, propia de la legislacin justineana,
segn por la cual se entenda por familia, al conjunto de personas que tena un origen comn
ligadas
por
un
vnculo
natural,
la
cognacin.
Se
compone
de
un
tronco
comn
y
dos
lneas:
Lnea recta: Aquellos que descienden unos de otros. Puede ser ascendente o descendente.
Por
ejemplo:
padre,
hijo,
nieto,
bisnieto,
etc.
Lnea colateral: Aquellos que no descienden unos de otros pero tienen un tronco comn. Por
ejemplo:
hermanos,
sobrinos,
primos,
etc.
PATRIA

POTESTAD

CONCEPTO
Era una institucin del derecho civil, que signific el poder del jefe de familia (pater) varn vivo
ms antiguo de la familia, por va masculina, que comprenda un conjunto de derechos sobre
la persona y bienes de los filius, con pocas obligaciones. Se entenda por filius no slo los
hijos del pater sino tambin los nietos o bisnietos bajo su autoridad. Slo poda ejercerla un
ciudadano
romano
sobre
otro
ciudadano
romano.
POTESTADES
DEL
PATER
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente de la
persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy paulatinamente en la
Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y sobre todo bajo la influencia
cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer una facultad correctiva. Todo padre que

diera muerte a un hijo, a partir del emperador Constantino, fue considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue declarada
ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema. Dioclesiano y luego
Constantino, lo prohibieron en cualquier caso, aunque este ltimo emperador realiz una
salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin nacido, en caso de padre indigente, pero
reservndose
la
facultad
de
poder
readquirirlo.
Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto al que lo
recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado, adquira la condicin de
libre
y
sui
iuris.
La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio familiar
del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que eran bienes que
se permitan fueran del hijo, quien los poda administrar (peculio profecticio) o adquirirlos en
propiedad
(castrense,
cuasi
castrense,
y
adventicio).
Peculio profecticio: era el conjunto de bienes que un pater entregaba al hijo para su
administracin. El pater familias responda de las obligaciones que contraa el hijo hasta el
momento
del
peculio.
Peculio adventicio, tambin conocido como bona materna: era el conjunto de bienes que
reciba el hijo de su madre, abuela o cnyuge. Se puso en prctica desde el emperador
Constantino.
Peculio castrense: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira en el ejercicio de
la
profesin
militar.
Peculio quasi castrense: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira en el
ejercicio de un cargo en la corte imperial o en la Iglesia. Se puso en prctica desde los
tiempos
del
emperador
Justiniano.
FUENTES
DE
LA
PATRIA
POTESTAD
Entendemos por fuentes aquellos modos naturales, o creados por la ley, que la legislacin
romana
reconoci
como
susceptibles
de
crear
este
vnculo.
LOS
HIJOS
NACIDOS
EN
JUSTAS
NUPCIAS
Estn sometidos a este poder los hijos legtimos, o sea los nacidos de justas nupcias, y
tambin el resto de los descendientes nacidos de sus hijos varones. Para determinar si un hijo
ha sido concebido dentro de las justas nupcias, establecieron una presuncin sin admitir
prueba en contrario (iuris et de iure) que determin que el plazo mnimo de un embarazo era
de 180 das y el mximo de trescientos. Segn los romanos, la maternidad era indiscutible,
pero el padre era simplemente el que estaba casado con la madre. Por lo tanto, el matrimonio
debera haberse configurado en los perodos en cuestin, para que el hijo pueda adjudicrselo
al padre, de lo contrario, ste podra impugnar su paternidad. Otro supuesto sera probar no
haber tenido relaciones sexuales con su esposa en esos perodos (por ejemplo, en casos de
ausencia
o
enfermedad).
Como se necesitaba la condicin de ciudadano para ejercer la patria potestad la legislacin
romana, para favorecer esta institucin, la concedi en ciertos casos particulares. Cuando un
liberto no cumpla los requisitos impuestos por la ley Aelia Sentia, siendo manumitido antes de

los treinta aos, no adquira la condicin de ciudadano romano. Si este liberto se casaba con
una ciudadana romana, no era considerada esa unin como justas nupcias, y por lo tanto los
hijos concebidos no estaban bajo su patria potestad. En tales condiciones, se permiti al padre
obtener la ciudadana romana, y por consiguiente la potestad sobre sus hijos, si se presentaba
al cabo del ao de nacido el hijo, ante el magistrado, probando la existencia del vnculo
matrimonial
y
del
hijo
nacido
de
dicha
unin.
Si un ciudadano romano contrajera matrimonio con una no ciudadana, ignorando esa
situacin, probado el error, se les permiti que la esposa adquiriera la ciudadana romana y el
hijo concebido de dicha pareja, estuviera bajo la potestad paterna. Tambin si la situacin era
inversa, o sea, la mujer, ciudadana y el hombre no, desconociendo tal circunstancia, se tom
la
misma
solucin
que
en
el
caso
anterior.

LOS
LEGITIMADOS
La legitimacin fue otra forma de adquirir la patria potestad, en este caso, sobre los hijos
nacidos de concubinato. Quedaban fuera de la posibilidad de legitimacin los hijos adulterinos
e
incestuosos.
Para que se produjera la legitimacin que equiparaba a estos hijos naturales a los legtimos,
se requera el consentimiento del legitimado, que en caso de no poder hacerlo por su corta
edad, deba ratificarla posteriormente. Los medios otorgados por la ley para que sea vlida la
legitimacin, fueron: el matrimonio subsiguiente de los padres, la oblacin a la curia o el
rescripto del emperador. El primer caso exiga que no existieran impedimentos matrimoniales
al momento de la concepcin del hijo. Si en este caso los padres contraan matrimonio, el hijo
quedaba
equiparado
totalmente
al
hijo
legtimo.
La oblacin a la curia significaba ofrecer un hijo natural para desempearse como decurin o
casar a la hija natural con un decurin. Los decuriones tenan la funcin, entre otras, de
recaudar impuestos. Esta tarea tena pocos candidatos dispuestos a ejercerla, ya que deban
responder personalmente en caso de que no pagaran los contribuyentes. Esta forma de
legitimacin creaba un vnculo civil, agnaticio entre el padre y el hijo, pero este ltimo no era
pariente
civil
de
los
dems
parientes
del
padre.
Durante el mandato del emperador Justiniano surgi una nueva forma de legitimacin, para
aquellos casos en que no pudiera darse el subsiguiente matrimonio de los padres, por existir
algn impedimento. La legitimacin por rescripto imperial, o sea concedida por el emperador, a
pedido del padre por presentacin directa o por disposicin testamentaria, tena como nico
requisito, que el padre natural no poseyera hijos legtimos. Si el padre no los hubiera
legitimado en el testamento, pero los hubiera instituido herederos, los propios hijos podan
solicitar la legitimacin pues se supona que esa era la voluntad del testador. Esta forma de
legitimacin equiparaba en todos sus efectos al hijo natural con los hijos legtimos.
LOS
ADOPTADOS
Esta institucin del Derecho Civil, significaba, introducir al adoptado a la familia y crear un
vnculo de patria potestad sin la existencia de un vnculo de sangre. Dentro de la adopcin
caba distinguir la adopcin de un alieni iuris, o sea de una persona que ya estaba bajo el

poder de un pater y pasaba a depender de otro y la adrogacin, por el cual una persona sui
iuris, o sea no sujeta a patria potestad, pasaba a depender de otra en calidad de filius.
Para ser adoptante, se requera ser capaz, debiendo para ello ser un hombre sui iuris y
ciudadano romano. No podan adoptar los tutores y curadores a sus pupilos mientras estos
fueran menores de 25 aos. Las mujeres no podan adoptar, pero s ser adoptadas. Tampoco
podan
hacerlo
los
menores
de
18
aos,
ni
los
castrados.
Para que se operara la adopcin, el padre originario deba vender ficticiamente al hijo al
adoptante, mediante tres mancipaciones (medio solemne y privado de transmisin del dominio
mediante el procedimiento del cobre y la balanza). Las dos primeras compra- ventas eran
lgicamente seguidas de manumisin, para que acto de compra venta pudiera volver a
efectuarse. En el caso de hijas y nietos, bastaba una sola mancipacin.
Luego de la ltima venta el hijo no quedaba bajo la patria potestad del nuevo pater, sino en
mancipium, otra potestad inherente al pater. Para lograr la patria potestad, se requera
entonces, que el pater adquirente, volviera a remanciparlo ficticiamente, para que no estuviera
ya en mancipium. En esa situacin el pater adoptante intentaba contra el padre natural una
reivindicacin (accin por la cual se recuperaban las cosas robadas). Ante la falta de oposicin
del padre biolgico el adoptivo adquira la patria potestad, por decisin del magistrado. En
poca de Justiniano bast con la presentacin del padre adoptante, del adoptivo, y del
adoptado, por la cual el primero manifestaba su decisin ante el magistrado y se labraba un
acta
ante
el
Juez.
La adopcin creaba un vnculo similar, entre padre e hijo, al derivado de la naturaleza, por lo
tanto, se exigi que el adoptante fuera mayor que el adoptado por lo menos, en 18 aos. En el
derecho Antiguo no se exigi el consentimiento del adoptado, lo que s fue condicin (al
menos
que
no
se
opusiera)
durante
el
derecho
clsico.
Si la adopcin fuera de un nieto, el abuelo que daba al nieto en adopcin lo haca por su
propia voluntad sin ser necesario el consentimiento del padre de la persona a dar en adopcin.
En el caso de que el adoptante sea el abuelo, se requera la conformidad del abuelo y del
padre
adoptante.
El emperador Justiniano distingui entre la adopcin plena, que se daba en el caso de que el
adoptante fuera a su vez ascendiente natural del adoptado, donde se produca la
incorporacin del adoptado bajo la patria potestad del adoptante, del caso de la adopcin
menos plena, o sea, cuando el adoptante fuera un extrao, el adoptado no sala de la patria
potestad con respecto a su padre natural. Sin embargo, tena el adoptado derecho a concurrir
a
la
sucesin
intestada
del
padre
adoptivo.
La adrogacin era la incorporacin a la familia de un sui iuris, o sea, de quien no estaba
sometido a patria potestad. Fue de gran importancia pues este sui iuris al incorporarse como
alieni iuris a otra familia, renunciaba a su propio culto familiar, para tomar el del adoptante,
adems de que se integraba con todas las personas que se hallaban bajo su propia potestad.
Ante una situacin tan significativa, era indispensable la intervencin de los Pontfices. Se
requera la conformidad del adrogante y la del adrogado, pero adems la del pueblo reunido
en comicio. Luego, los comicios fueron reemplazados por una Asamblea. Durante el imperio
se
permiti
que
pudiera
efectuarse
por
rescripto
imperial.
Adems de los requisitos exigidos para la adopcin, los pontfices deban realizar una

investigacin para determinar la causa por la que se efectuaba, que deba ser justa y
beneficiar al adoptado. El adrogante deba tener al menos 60 aos, y adquira la patria
potestad
sobre
el
adrogado
y
toda
su
familia
agnaticia.

POTESTADES
DEL
PATER
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente de la
persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy paulatinamente en la
Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y sobre todo bajo la influencia
cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer una facultad correctiva. Todo padre que
diera muerte a un hijo, a partir del emperador Constantino, fue considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue declarada
ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema. Dioclesiano y luego
Constantino, lo prohibieron en cualquier caso, aunque este ltimo emperador realiz una
salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin nacido, en caso de padre indigente, pero
reservndose
la
facultad
de
poder
readquirirlo.
Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto al que lo
recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado, adquira la condicin de
libre
y
sui
iuris.
La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio familiar
del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que eran bienes que
se permitan fueran del hijo, quien los poda administrar (peculio profecticio) o adquirirlos en
propiedad
(castrense,
cuasi
castrense,
y
adventicio).
Contenido
El

contenido

de
de

la

la
patria

potestad

patria
puede

ser

potestad:
estudiado

enfocando:

a) sus efectos sobre la persona de los hijos; y b) sus efectos sobre el patrimonio.
Advertimos y ratificamos nuevamente, que su desenvolvimiento es correlativo a la evolucin
histrica
de
la
estructura
social
romana.
Efectos

sobre

los

hijos:

1. Derecho de vida y muerte. Este derecho consiste, durante la poca caracterizada por la
primaca del derecho formal y estricto, en el reconocimiento pleno de los derechos perpetuos y
absolutos del paterfamilias. El estado estaba impedido de intervenir en los asuntos familiares y
era el pater, quien entonces ejercitaba dicho derecho, resolviendo todas las situaciones que se
presentaban
al
grupo
familiar.
Durante la era republicana, en virtud de la influencia de las costumbres y del debilitamiento
resultante de la institucin, las determinaciones del pater, en tal sentido, estaban supeditadas

a su consulta, o a un consejo de parientes prximos o a personas de rango calificado los

censores, quienes ejercan la magistratura de la censura, realizaban el censo y fiscalizaban
la conducta pblica y privada de los ciudadanos, pudiendo tacharlos hasta con la nota de
infamia, pues ellos podan hacer la lista lbum senatorium de personas calificadas para
llevarlos
al
cuerpo
senatorial.
En poca posterior al imperio pagano, en virtud de la anormalidad imperante en el rgimen de
la familia, provocada por el relajamiento inarmnico y no controlado de las costumbres,
muchos padres asumieron de nuevo el antiguo ejercicio del derecho de dar muerte a sus hijos;
sin embargo, estos tipos de conducta, provocaban el castigo de los emperadores, incluso con
penas
de
expatriacin.
Durante el rgimen cristiano, la patria potestad se concibi, como, segn ARANGIO Ruiz, "la
funcin de proteger y educar a la prole, a corregir a sus hijos, debiendo acudir a los
magistrados para imponer penalidades a los hijos", lo cual nos advierte el paso al estado de
derecho
de
castigar.
2. El ius vendendi. Era otro derecho practicado, desde los tiempos remotos, por los padres
sobre sus hijos y el cual consista en el privilegio del pater de vender a sus hijos. Si venda al
hijo, lo haca esclavo, es decir, el hijo caa en capitis deminutio mxima y era relegado a la
categora de las cosas, ejercindose por el comprador, el derecho de propiedad sobre ste. En
caso de que el hijo, en lugar de venderlo, fuera cedido in macipium, es decir, se le colocaba
con una persona libre (por ejemplo, el jefe de otra familia), a fin de que sta ejerciese
autoridad sobre otra persona libre por un tiempo limitado, en este caso el hijo, que conservaba
su condicin de libre al ser cedido y al encontrarse bajo la autoridad del jefe de la otra familia,
se haca entonces cuasi-esclavo. En otras palabras, su condicin de libre no la perda por el
hecho de haber cado in mancipium. La Ley de las XII Tablas consagra un precepto, en que
establece que la patria potestad se extingua si el padre vende al hijo tres veces y a la hija una
sola vez. El derecho de ventas fue derogado en los tiempos del imperio cristiano, por
considerarlo contrario a la equidad y al desarrollo y desenvolvimiento de las relaciones paterno
filiales.
3. lus exponendi. Era el derecho del pater, del jefe, de abandonar al hijo. Tambin fue
ejercido durante los primeros tiempos y prohibido en la poca del imperio. Los emperadores
dejaron constancia de que el hijo abandonado pasara a la patria potestad de quien la
obtuviere. Sin embargo, Justiniano consider la libertad del abandonado, aun cuando fuese
recogido.
Relacin
con
los
bienes.
Los
Peculios.
Es clara la posicin de la doctrina romanstica con respecto a las relaciones y los efectos del
poder paterno sobre el patrimonio familiar. Haremos uso de varias citas textuales de algunos
tratadistas
de
la
especialidad,
referidos
a
este
tpico.
As, IGLESIAS, en su obra, dice: "titular de derechos patrimoniales slo puede serlo el
paterfamilias: cuanto l adquiere, sea por negocios que lleve a cabo, sea por disposiciones de

terceros, v. g., por actos mortis causa que lo hagan destinatario de sus bienes, pasa a
engrosar
el
patrimonio
del
paterfamilias.
La originaria incapacidad patrimonial del filius familias entr en quiebra al afirmarse el rgimen
de los peculios. El peculio en su primera figura, es una pequea suma de dinero o una
pequea masa de bienes concedida por el pater en goce y administracin al hijo.
KUNKEL, manifiesta: "El aspecto patrimonial se deriv de la estructura monrquica de la
familia romana al principio de que slo el paterfamilias posea capacidad patrimonial y facultad
de disposicin sobre el patrimonio familiar. Los hijos de familia eran considerados segn una
concepcin que data de antiguo, como copartcipes, pero carecan de todo poder de
disposicin. En el curso de la era republicana una concepcin nueva que identifica el poder de
disposicin con el derecho sobre las cosas, considera al paterfamilias como nico propietario
de la fortuna familiar y al hijo como totalmente incapaz en el aspecto patrimonial. En teora
estas reglas fueron conservadas, pero en el derecho de la poca imperial se restringe cada
vez ms el poder exclusivo de disposicin del padre, hasta el punto de que prcticamente se
transforma
en
lo
contrario".
En lo que respecta a la obligacin alimentaria, dice KUNKEL: "Siendo la patria potestad un
poder sobre las personas que a ella estaban sometidas no originaba obligaciones para el pater
familias. El deber de prestar alimentos a los hijos y nietos no se implanta hasta la poca
imperial fuera del sistema jurdico tradicional. Al principio slo existira quizs con respecto a
los individuos de la casa sometidos a la potestad paternal, ms tarde por lo menos hacia fines
del siglo II de Jesucristo se concedi el derecho a alimentos a los descendientes
emancipados. El deber de alimentos era mutuo, de manera que los ascendientes tenan
derechos a percibirlos de los descendientes. Es dudoso si la madre legtima tena en la poca
clsica derecho a alimentos, sin embargo, las palabras de ULPIANO permiten reconocer que
la solucin afirmativa como principio del derecho clsico, y es desde todo punto creble que la
jurisdiccin consular saltara tambin en este punto sobre los lmites de la familia agnaticia. El
clasicismo del deber de alimentos entre la madre natural y sus descendientes creernos que
est fuera de duda. En base a lo expuesto, y a los fines de resumen y clarificacin, vemos:
a) Que, segn el derecho arcaico predominante, en circunstancias en que la familia era
concebida
como
una
unidad
b) cohesionada por el parentesco agnaticio y sin intervencin del Estado, en su regulacin, era
el paterfamilias quien posea los poderes absolutos sobre el grupo familiar y quien era el titular
exclusivo de los derechos patrimoniales de la familia. Por consiguiente, las adquisiciones del
hijo eran pertenencias del pater, lo cual converta al hijo en un simple instrumento de
adquisicin, con la sola posesin de expectativas y de esperanzas de derecho sobre el
patrimonio, las cuales se concretaran a la muerte del jefe, como heredero que era del mismo.
Esto era entonces, no ya un aspecto del derecho de propiedad, sino del derecho sucesoral o
hereditario. Priv entonces, durante la monarqua y la repblica, la incapacidad patrimonial del
hijo, pues los derechos eran ejercitables, exclusivamente, a travs del paterfamilias.
c) b) Este principio se transforma, durante la poca imperial, con el desenvolvimiento de
Roma, al crearse el rgimen de los peculios, o sea, el patrimonio propio del hijo de familia.

Aquel poder exclusivo del pater se quebranta y se le reconoce al hijo, por excepcin, una
determinada capacidad patrimonial, como observamos al analizar las clases de peculios.
d) En cuanto al aspecto relativo a la obligacin alimentaria como derecho inherente a la
institucin de la patria potestad, la doctrina romanstica presenta puntos de vista
controvertidos.
e) Los comentaristas contemporneos manifiestan, unnimemente, que la patria potestad no
originaba obligaciones al pater. Sin embargo, en las etapas primitivas, exista la obligacin
alimenticia hacia la persona de la casa. Durante el imperio, se le reconoce a los hijos y a los
nietos y, finalmente, en el imperio cristiano, se extiende a los hijos emancipados o excluidos de
la patria potestad, a la madre legtima y a la madre natural, concibindose dicha obligacin
como
recproca
entre
ascendientes
y
descendientes.
PECULIOS.
PRINCIPIOS

DEL

HIJO

DE

FAMILIA

KUNKEL seala "que la evolucin de la poca imperial debilita notablemente el principio del
poder exclusivo sobre el patrimonio familiar y ello tiene su origen en la institucin del peculium,
pero mientras el verdadero peculio es una porcin de bienes que el paterfamilias confiere al
hijo voluntariamente, y del cual podra privarle en todo momento, con lo que no slo jurdico
sino tambin econmicamente continuaba siendo una parte del patrimonio paterno, los
peculios nuevos del derecho imperial son porciones de bienes cuya administracin
corresponde enteramente al hijo independientemente de la voluntad del padre y de la cual ste
no
le
podra
privar.
CLASES
La
doctrina
a)
b)
c)
d)

romanstica

peculio

DE
reconoce
cuatro
peculio
peculio
peculio

clases

de

cuasi-castrense;

peculio,

PECULIO
a
saber:
profecticium;
castrense;
y
adventicium.

Profecticium. Es el ms remoto y est constituido por los bienes que el paterfamilias ceda a
sus hijos o a sus esclavos para que los administraran, radicando la propiedad de los mismos
en el pater. Dice CAMUS: "El reconocimiento jurdico de este peculio implic una
responsabilidad limitada a su ascendencia del paterfamilias en virtud de la actio de peculio
Castrense. Augusto, al constituirse los militares en una verdadera clase, concedi a los hijos
de familia, militares, que dispusieran por testamento, de lo que hubiesen adquirido durante el
servicio: sueldo, botn, donativos, etc. Estos bienes constituyeron el peculio castrense. En este
tipo de peculio, se reconoci en el filius familias la propiedad de los bienes, lo que lo distingue
del
anterior.
Nerva
y
Trajano
confirmaron
este
privilegio.
Cuasi Castrense. Al sobrevenir la nueva crisis y la evolucin del derecho romano, el

ordenamiento patrimonial de la familia se deshace. Al separarse en el imperio las funciones

civiles y militares, Constantino cre el peculio cuasi-castrense, semejante al castrense, a favor
del hijo, con respecto a todo lo que hubiese ganado por su cargo en el palacio imperial como
funcionario, en el ejercicio de profesiones liberales o como clrigo. Se le reconoce capacidad
legal para disponer de los bienes obtenidos con su trabajo. Se consigui as un equilibrio entre
la
clase
militar
y
civil.
Adventicium. El peculio adventicium, tambin es denominado bona adventicia. Adriano y
Constantino establecieron que los bienes correspondientes al hijo por sucesin de la madre,
pasasen
en
propiedad
a
aqul,
y
slo
el
usufructo
al
padre.
Posteriormente, fue extendido a las adquisiciones que, a ttulo gratuito reciban los hijos de
familia de sus ascendientes maternos. Luego, se incluy en este peculio los lucros nupciales y
esponsalicios. Por ltimo, Justiniano fue todava ms amplio y extenso, al disponer que lo que
el hijo bajo potestad adquiera por cualquier concepto, que no proviniera del padre y no
correspondiente a los peculios castrenses y cuasi-castrenses, integraban el peculio
adventicium.
Se le concedi al padre la administracin y el usufructo de la bona adventicia, sin necesidad
de prestar fianza y sin la obligacin de rendir cuentas, no pudiendo enajenar ni hipotecar
dichos
bienes,
pero
la
propiedad
de
stos
radica
en
el
hijo.
Al extinguirse la patria potestad, cesaba el usufructo, lo que representaba un obstculo para la
emancipacin, y por eso, Justiniano dispuso que el padre tena derecho a reservarse la mitad
de los bienes en usufructo, propendindose as a la emancipacin como modo voluntario de
extincin
de
la
patria
potestad.
Este

peculio

no

corresponda

al

padre:

a)
si
el
hijo
lo
adquira
contra
la
voluntad
del
padre;
b) cuando los bienes se dejaban al hijo con la condicin de que el padre no tuviera el
usufructo;
y
c) cuando el padre se divorciaba respecto de los bienes que pasaban a poder del hijo.
Como el hijo careca de patrimonio, en caso tal de que contrajera una obligacin, se creaba,
hasta cierto punto, un derecho ficticio en la persona del acreedor. Los romanos, y
especficamente los pretores, llevados por la observacin de esa situacin, trataron una vez
ms de corregir el derecho antiguo, creando a tal fin las acciones pretorianas las cuales nos
referimos al analizar la representacin y la esclavitud, a travs de ellas comenz el hijo a
obligar contractualmente al padre, as como tambin el esclavo a su dueo o amo.
Son
ellas:
Actio quod iussu, cuando el hijo negociaba con el mandato segn voluntad expresa del pater.
Actio exercitoria, cuando el hijo es capitn o patrono de una nave que origina la deuda.
Actio institoria, si el hijo administra un comercio o industria, en el cual contrajo la obligacin.
Actio tributoria, causado en las deudas del peculio administrado por el hijo.

Actio peculio y actio in rem verso, que permita al acreedor actuar contra el pater, hasta
concurrencia del valor del peculio o del beneficio obtenido por el mismo.

EL MATRIMONIO
1) El Matrimonio segn Ulpiano: es la unin de un hombre y una mujer que implica una
comunidad
de
existencia.
2) El Matrimonio segn Modestino: es la unin del varn con la mujer en consorcio de toda la
vida,
comunidad
del
Derecho
divino
y
humano.

Evolucin

histrica

del

Matrimonio:

o Primera Fase: Durante los primeros tiempos en Roma el matrimonio se verific por la
Manus, o sea, la mujer al casarse caa bajo la Potestad de su marido y dejaba de formar parte
de su antigua familia pasaba a ingresar como hija de su marido si este era Sui Juris nieta si
su
marido
era
Alieni
Juris.
o Segunda Fase: coexiste el anterior y aparece el matrimonio Sinemanus que consista en que
la mujer segua formando parte de la familia de su Pater Familiae. Segua bajo la Patria
Potestad de su Pater Familiae, slo convivan en el aspecto Conyugal, en esta etapa aparece
la Institucin de la Dote donde ambos tendrn que aportar dinero para convivir.
o Tercera Fase: en esta fase desaparece totalmente el Cunmanus al relajarse los lazos del
matrimonio. Y persiste la sine manu por la cual la esposa no rompa los lazos hereditarios con
su familia de sangre, siendo la forma ms comn durante el imperio.
ELEMENTOS
Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse dos elementos, uno material,
determinado por la cohabitacin, y otro espiritual, por la affectio maritalis.
La cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del marido, an cuando
ste
estuviera
ausente.
La affectio maritalis se exteriorizaba mediante el trato recproco que se daban ante terceros,
los esposos, tratndose con respeto, entre ellos y con respecto a los parientes del otro
cnyuge; tambin por vestir la mujer ropas apropiadas a la condicin social del esposo, etc. Se
trataba de un matrimonio estado, que no necesitaba un acto consagratorio de tal situacin,
sino que los dos elementos mencionados subsistieran a travs del tiempo, ya que si uno de
ellos
cesara,
el
matrimonio
ya
no
existira.

Formacin

Modelos

de

Adquisicin

del

matrimonio

Cum

Manus

Para que se constituyera el matrimonio cum manus, deba darse alguna de estas tres formas
de
celebracin
1) Conferratio: Es un procedimiento reservado exclusivamente para los Patricios, consiste en
una ceremonia de carcter religioso en la que se le ofrece una pan llamado Farreum al Dios
Jpiter en presencia del mximo Pontfice y de diez testigos de la Aristocracia patricia.
2) Coemptio: Es un matrimonio exclusivo para Plebeyos donde se realiza una venta simulada,
donde el Pater Plebeyo entrega por tres veces consecutivas a su hija, al Pater del cnyuge si
este es Alieni Juris, o directamente si es Sui Juris. por la cual el esposo compraba a su futura
esposa, al pater de sta, entregndole el novio, un trozo de cobre, simblicamente, que
pesaba en una balanza, del mismo modo que se realizaba la compra de las cosas mancipi (las
ms importantes para los romanos) por la mancipatio, procedimiento del cobre y la balanza.
3) Usus: Es una forma de convivencia donde el marido se lleva a la cnyuge a su casa y
conviven por espacio de un ao para que se convierta en Justas Nupcias, si la mujer quiere
evitar la Manus faltara tres noches consecutivas al hogar antes de cumplir el ao
Requisitos

para

contraer

matrimonio:

1) La Aceptacin de los contrayentes: significa que estos deben manifestar su voluntad de

casarse
con
una
doble
aseveracin.
2)
3)

Por
Por

el

consentimiento
causa

de

del

Pater

Familie

capacidad

(la

(los
edad),

contrayentes
14

son

varn,

Alieni
12

Juris).
hembra.

4) Connubium: es la aptitud que se tiene para contraer matrimonio o Justas Nupcias.

Impedimentos
Son
aquellos
1)

que

hacen

que
La

el

matrimonio

Absolutos
sea
nulo.
esclavitud.

2) La viudez: se establece que la mujer viuda no podr contraer matrimonio hasta que haya
pasado diez meses para evitar la Turbatio Sanginii, para evitar la mezcla de sangre o
confusin
de
paternidad.
3)

La

bigamia.

4) Por votos de Castidad: significa que los clrigos (sacerdotes) no pueden contraer

matrimonio.
5) Por capacidad natural (tienen que ser pberes, 12 aos la hembra y 14 aos el varn).
Impedimentos
Son
aquellos

que

1)

el

Se

prohbe

constituyen
matrimonio

en

obstculo

lnea

recta

para

relativos:
matrimonio.

contraer

ascendientes

con

descendientes.

2) Por motivos polticos: est prohibido que se case un senador con la hija de un senador y
viceversa.
- Se prohbe el matrimonio entre Patricios y Plebeyos hasta la promulgacin de la Ley
Canuelia.
-

Se

prohbe

el

matrimonio

entre

Ingenuos

Libertos.

- Se prohbe el matrimonio entre un Gobernador de Provincia y una mujer de la misma

Provincia
-

Se

prohbe

el

matrimonio

entre

un

senador

la

hija

de

un

senador.

- Se prohbe el matrimonio entre la hija de un senador y el hijo de un senador.

NOTA:

Si

se

hicieran

FORMAS

estas

uniones

los

DE

hijos

sern

Espureos.

DIVORCIO

El matrimonio terminaba por muerte de uno de los esposos, por su capitis deminutio mxima,
y
por
divorcio
o
repudio.
Segn
Comferratio
Coemptio
Usus
Prueba

Cum

Manus:

Noches
del

Diferratio
Remancipio
Fuera
Matrimonio:

Sobre este particular se ha dicho que no existe ningn instrumento cierto que pueda probar la
existencia del Matrimonio, ya que los matrimonios se probaran por puras presunciones y en el
caso
del
Sine
Manus
con
la
aportacin
de
la
dote.

Posteriormente
se
establecen
algunas
reglas:
a) El matrimonio entre personas ilustres deba realizarse mediante un contrato nupcial.
b) El matrimonio entre personas honestas deba realizarse ante un clrigo y ambos deban
redactar un acta en presencia de tres testigos y donde constar el da del Matrimonio y el ao
de
las
nupcias.

Pruebas

de

la

Paternidad:

Las pruebas sobre la paternidad son inciertas y se basan en presunciones, sern

considerados hijos del matrimonio a los nacidos 180 das despus de la concepcin y a los
nacidos
durante
los
300
das
del
matrimonio.
Uniones distintas al Matrimonio: En Roma existan otras uniones distintas al matrimonio, que
no
tenan
las
categoras
de
Justas
Nupcias:
a) El concubinato: es una unin sexual habitual y permanente entre un hombre y una mujer,
tambin se puede definir como una unin estable de un hombre y una mujer sin la intencin de
ser
marido
y
mujer.
Caractersticas

del

Concubinato:

1)
Unin
estable.
2)
Entre
hombre
y
mujer.
3)
Sin
la
intencin
de
ser
marido
y
mujer.
4) Sin posibilidades de ser esposos por no tener el connubiun. El hombre slo podr tener una
concubina. En la poca Republicana el concubinato fue considerado como una unin de
hecho y no reconocida por el derecho, pues fue con Augusto cuando recibi su nombre y
adquiri
derechos
por
medio
de
la
ley
Julia
Adulteris.
LA
DOTE
Dote: la entrega de bienes por parte de los pateres en caso de que los contrayentes sean
alieni juris para el mantenimiento de la cosa, en caso que el marido sea Sui Juris l mismo
deber
aportar
una
dote
al
matrimonio.
Surgi vinculada al matrimonio cum manu, ya que al dejar de pertenecer a su familia de origen
y pasar a heredar en la de su esposo, se entregaba estos bienes al marido por parte de la
familia de la esposa, como compensacin. No era una donacin, sino una dacin por causa
onerosa, destinada a solventar los gastos del hogar. Luego se extendi al matrimonio sine
manu.
Al principio fue una cuestin honorfica, o sea, no obligatoria, hasta que Justiniano lo
transform
en
una
obligacin
legal.
Disolucin
del
Matrimonio:

1) Por muerte de uno de los cnyuges: el marido poda casarse inmediatamente pero en
cambio
la
mujer
deba
guardar
un
luto
durante
10
meses.
2)
-

Por

sobrevenir
cualquier
Capita
Capita
Capita

tipo

de

incapacidad
diminuta
diminuta
diminuta

impedimento.
mxima
media
mnima

3) Por voluntad del Pater Familia: quin poda disolver el matrimonio en el momento que lo
considere
si
son
Alieni
juris
los
contrayentes.
4) Por repudio: opera en el matrimonio en Cum manus, ya que en el Sine manus existe
igualdad
entre
los
cnyuges.
5)
Divorcio:
propiamente
dicho
opera
de
la
siguiente
manera:
- Divorcio Bona Grata: es aquel donde no se establece sancin para el que pide el divorcio (lo
que
estn
en
ausencia
o
estado
de
locura).
- Divorcio ex comunes consenso: es aquel divorcio que opera con el consentimiento de ambas
partes. El mismo fue prohibido por Justiniano y restablecido por Justiniano (slo en los casos
de
sine
manus)
ha
sido
establecido
bajo
un
inters
econmico.
- Divorcio ex Justas Causas: es aquel divorcio igual al anterior dnde se necesita el
consentimiento de los contrayentes, pero no existe compatibilidad alguna, para ninguno de los
contrayentes (cuando no puede procrear hijos algunas de las parejas)(poca de Justiniano)
(
slo
para
los
matrimonios
sui
juris)
Nulidad
del
matrimonio
Se considera nulo el matrimonio cuando su celebracin se refuta por celebrado.
a)
No
puede
haber
matrimonio
entre
patricios
y
plebeyos.
b) Por bigamia.