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NICARAGUA
LA TUTELA CAUTELAR EN EL ANTEPROYECTO DEL NUEVO CODIGO
PROCESAL CIVIL.
LIBRO III Medidas Cautelares
Artculos: del 330 al 381.
generales
de
las
medidas
y haciendo
un
las
elenco
LA FUNCION CAUTELAR
A. Justificacin Constitucional de la tutela cautelar: La justicia es un principio
del sistema poltico democrtico, tambin es un valor jurdico genrico y de l
deriva la tutela judicial efectiva, derecho fundamental sustentado en los Arts. 5,
34.8 y 46 de la Constitucin poltica de la Repblica de Nicaragua, estos dos
ltimos en relacin con el 8.1 de la Convencin Americana Sobre Derechos
Humanos, as dicha tutela tramitado el proceso declarativo se integra adems del
fallo que concluye el proceso, tambin por la ejecucin del mismo
B. Configuracin normativa: Por un lado, las normas procesales que regulan los
principios, determinan la competencia, la legitimacin, los actos procesales y, en
general, el procedimiento para la resolucin sobre la medida cautelar y sus
relaciones con el proceso principal y, por otro, las normas que rigen el fondo de la
propia tutela cautelar que determinan los presupuestos que deben concurrir para
que proceda acordar una medida cautelar, as como los requisitos de los que
dependen su admisibilidad
C. NATURALEZA JURIDICA DE LA MEDIDA CAUTELAR: Siguiendo en principio
el criterio de los Drs. Valentn Corts Domnguez y Vctor Moreno Catena, y el del
Dr. Lus Alfredo de Diego Dez1, afirmo que el derecho a la medida cautelar es un
puro derecho procesal, se considera que es tan accin procesal como la
declarativa (en sentido amplio) o como la ejecutiva. Es absolutamente procesal o
si se quiere constitucional. Segn el Art. 2 CPC de Honduras es pretensin
especial que motiva accionar ante el Estado frente al demandado el
aseguramiento de la plena efectividad de la sentencia, para que el tiempo no sea
un factor perjudicial para quien ejercita la pretensin principal y aunque
literalmente el ACPC no lo trate as, esa es su naturaleza jurdica.
Derecho Procesal Civil, parte general, Tirant lo Blanch, Valencia 2004, p.466.
La Tutela Cautelar en el Nuevo Cdigo Procesal Civil, OIM, Tegucigalpa 2008, p.40.
Ob cit. P.468.
pero que son partes de un proceso determinado (entre las primeras ponen
como ejemplo medidas aseguratorias del derecho material del dueo frente
al usufructuario Fianza, hipoteca u otras garantas a que est obligado el
guardador para asegurar los intereses del pupilo (Arts. 1503 y 423
respectivamente del Cdigo Civil y, de las segundas, la anticipacin y
medidas de aseguramiento de prueba -237 a 241 ACPC-).
PRINCIPIOS
En esto nos parece apropiado seguir la ruta de la tesis de la Dra. Silvia
Barona Vilar3, para quien el rgimen de las medidas cautelares est
dominado por tres grupos de principios:
1. Los relativos a las partes: 1.1) La dualidad
de posiciones en el
Derecho Jurisdiccional II Proceso Civil, Edit. Tirant lo Blanch, 14 edic. Valencia, 2005, p.667 y ss.
caso, para solicitar la adopcin de una medida cautelar (Arts. 8, 330, 362 Y
365.2 ACPC)
2.2) Dispositivo: Las partes no solo determinan el inicio del proceso o del
trmite de la medida cautelar, sino que disponen de ellos hasta ponerle fin o
hacer cesar la medida (Arts. 8, 330, 332, 362 y 378.1 ACPC)
2.3) Aportacin de parte: Las partes deben aportar los hechos que
conforman las pretensiones, incluso de una medida cautelar, y las
respectivas pruebas para justificarlas (Arts. 9.1, 331, 362.1 y 366.3 ACPC)
3. Los relativos al procedimiento:
3.1 La actividad procedimental ser predominantemente oral, pero su
promocin es escrita (Arts. 14.1, 362, 366,
ACPC).
de
medidas
cautelares
solicitadas
provisionalmente/
Art. 335 del ACPC establece las concretas facultades que se conceden al
tribunal que vaya a resolver sobre las medidas cautelares:
1. Apreciar la necesidad de la medida
2. Determinar su alcance
3. Establecer el trmino de su duracin
4. Disponer, a peticin de parte, la modificacin, sustitucin o cese de la
medida cautelar adoptada
5. Exigir la prestacin de la contra cautela suficiente, salvo los casos
exceptuados
de tardanza o morosidad del proceso judicial dicen Jorge E. Castagnet y Horacio B. Barluenga, Medidas
Cautelares, Edit. Desalma, Buenos Aires, 1986, p.18 y ss.
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Debe entederse prueba flexible y abierta sgn Audiencia Provincial Valladolid (seccin 3), cit. Diego Diez.
Lecciones, Tegucigalpa, 2007.
especial establezca la
1. EL ORGANO JUDICIAL.
A. Competencia objetiva y funcional (Art. 363.1): Ser competente para la
adopcin de las medidas cautelares el juez que deba conocer del proceso
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2. LAS PARTES.
A. Legitimacin: De conformidad con el Art. 330 ACPC los legitimados activos en
principio son el demandante o el demandado reconviniente para solicitar las
medidas cautelares, pero el 332 tambin legitima a quien tiene intencin de
plantear una demanda, caducando de pleno derecho las medidas cuando no se
presenta la demanda dentro de los diez das siguientes de adoptadas
B. Intervencin de terceros en las actuaciones cautelares: De acuerdo con el Art.
72.1.3 ACPC si antes de la citacin para sentencia admite el juez la intervencin,
el interviniente ser considerado como parte a todos los efectos, as que
dependiendo de la posicin de parte de su litisconsorte podr solicitar medidas
cautelares. Asimismo, si bien esas medidas slo deben afectar bienes o derechos
de las partes en el proceso, si por alguna razn se afecta un bien de un tercero,
ste puede intervenir para librarse de tal afectacin, para el caso un tercero
afectado por un embargo preventivo similar a los supuestos de los Arts. 688 y 689
podra plantear una tercera de dominio en defensa de sus bienes o derechos
embargados.
C. Postulacin: Como regla general ser preceptiva la intervencin del profesional
del Derecho, excepto en el proceso sumario y en la solicitud y escrito de oposicin
del proceso monitorio, que se tramiten mediante formularios (Art. 81.3 ACPC), sin
embargo, el Art. 82 permite que las partes puedan pedir directamente y por s
mismas al juzgado la adopcin de medidas urgentes de proteccin de sus
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medios
de prueba
para
acreditar
los
presupuestos
B.6) Ofrecer la prestacin de caucin, especificando el tipo de sta o
sea, la calidad, su cuanta y alcance o justificar la exencin que
corresponda al solicitante.
B.7) SUPUESTO ESPECIAL SIN AUDIENCIA DE PARTE: Cuando el
solicitante pida se adopten sin audiencia de la parte contraria, debe
acreditar las razones de urgencia o que la audiencia puede
comprometer el xito de la medida cautelar, evento en el que el juez
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(Art.
336.5)
es
imposible
cumplirla
sin
la
de esa
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3 TRAMITACION
A. Adopcin de medidas sin audiencia previa.(Art. 365.2 ACPC).
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367.1 ACPC, donde las partes exponen en forma breve lo que a su derecho
convenga.
1) Reglas generales: El principio de oralidad debe observarse bajo
sancin de nulidad (Art. 14, 121.2, 133 y 366.2 ACPC), en lo dems
se aplican las reglas generales sobre modo de direccin de los
debates, documentacin, suspensin y realizacin de nuevos
sealamientos (Arts. 155, 162, 163, 164, 166 y 167 ACPC), debe
aplicar en su caso el principio de buena fe y lealtad procesal (Art. 11)
para evitar dilaciones y abusos.
2) Comparecencia: Si el solicitante no acude a la vista o audiencia
se le tendr por desistido y se le condena al pago de los gastos
ocasionados, si es la parte contra quien se pide la medida quien no
acude se desarrolla la audiencia sin su comparecencia.
3) Alegaciones: Las exposiciones deben ser breves sobre los
presupuestos invocados.
4) Prueba: Luego se practica la prueba tomando en cuenta las
circunstancias del caso y la brevedad con que debe celebrarse la
audiencia.
5) Decisin: De estimarse que concurren los presupuestos y
requisitos para la adopcin de las medidas, el juez accede a la
solicitud, mediante auto motivado que puede emitir inmediatamente
terminada la audiencia, como lo permite el Art. 367.1, o bien, dentro
del plazo de tres das. Es contenido de dicho auto fijar con toda
precisin la medida o medidas cautelares que se acuerdan,
precisando su rgimen y determinando la forma, cuanta y tiempo en
que deba prestarse caucin por parte del solicitante.
C. RECURSOS.
a. Contra las resoluciones estimatorias: Segn el Art. 367.3 contra
el auto que admita las medidas cautelares cabr el recurso de
apelacin.
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juez
resuelve
sobre
el
mantenimiento,
modificacin
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