Autor: andres Sandoval M. 2005.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Concepto de Derecho Internacional Privado:

Conjunto de normas que tienen por objeto zanjar o solucionar los conflictos
de leyes, conflictos que existen cuando dos o ms legislaciones (una sola de las
cuales debe ser aplicada), tienen relacin con una determinada situacin jurdica.
Es aquella rama del derecho que tiene por objeto resolver conflictos de
legislacin y de jurisdiccin en el espacio y en el tiempo, entre Estados
independientes, pero slo en lo que respecta al derecho privado.
Andrs Bello: Conjunto de reglas que sirven para dirimir conflictos de
leyes.
Definicin de DIPRI: Es una rama del derecho que se encarga de determinar
la nacionalidad de las personas, establecer los derechos de los extranjeros y
resolver los casos de derecho privado que tengan elemento extranjero
relevante.
Relacin Jurdica Simple: Es aquel supuesto que carece del elemento
extranjero, y que por ello no plantea ninguna duda razonable acerca de cual es el
derecho sustantivo que va a resolver la cuestin.
Relacin Jurdica Compleja: Es el caso o supuesto en el cual existe un
elemento de carcter extranjero, y por lo tanto, hay duda razonable acerca de cual
es el ordenamiento jurdico que va a resolver el asunto (aqu se origina el DIPRI).
Problema: Consiste en determinar cul es el derecho sustantivo que va a
resolver la cuestin planteada cuando hay elemento extranjero, el cual puede
estar referido a la persona, objeto o acto.
El elemento extranjero se presenta en las normas sustantivas y no respecto
de la ley procesal. Es aquel que no pertenece al estado en que se est juzgando o
resolviendo la relacin jurdica compleja.
Quin resuelve el problema?
R: El problema es resuelto por el Juez Chileno a travs de la norma DIPRI.
Las normas llamadas a resolver los conflictos pueden ser: sustantivas,
adjetivas y conflictuales.

Autor: andres Sandoval M. 2005.Normas Conflictuales: Son aquellas que no resuelven el problema, sino que
remiten su competencia a otra clase de normas. Esta norma conflictual o indirecta
es la norma DIPRI.
Esto es aquella que determina o atribuye el derecho sustantivo aplicable a
una relacin Jurdica determinada.Ejemplos: Art. 14, 15, 955 Cdigo Civil.
Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos
los extranjeros.
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero
slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La funcin de las normas DIPRI es determinar que derecho sustantivo se
deber aplicar a un caso determinado.
CARACTERSICAS DE LAS NORMAS ATRIBUTIVAS DIPRI:
1) Son Estatales: Son dictadas por el Estado. Ejemplo, art. 6 CP, 16CC.
2) Son indirectas: No resuelven directamente el asunto, sino que se remiten
a otras normas.
3) Son Atributivas: Porque confieren competencia a un determinado
derecho sustantivo nacional o extranjero para el juzgamiento de un asunto o
relacin compleja.
La norma DIPRI selecciona, elige, o repara (es un derecho para el derecho).
CONCEPTO DE NORMA ATRIBUTIVA:
Es aqulla cuya funcin es sealar cual es el derecho aplicable a un aspecto
de la relacin compleja. Esto lo har por medio del factor de conexin.
ELEMENTOS DE LA NORMA ATRIBUTIVA:
a) Factor de Conexin.
b) Lo Conectado.
a) FACTOR DE CONEXIN:
2

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

Es el elemento de hecho o de derecho, contenido en la norma atributiva que

en conjuncin con las particularidades de hecho de la relacin o del elemento
extranjero, en su caso, determina el derecho sustantivo aplicable. Por ej. Art. 15
CC (nacionalidad) Art. 15 L M C Antigua (domicilio) 1
PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL FACTOR DE CONEXIN:
1) Lex Locus Regit Actum: La forma de los negocios jurdicos se rige por la
ley del lugar del acto.
2) Lex Rei Sitae: Respecto de los bienes, rige la ley del lugar donde se
encuentran ubicados.
3) Lex Loci Contractus: Los contratos se rigen por la ley del lugar de su
celebracin.
b) LO CONECTADO:
Es el derecho aqul con el cual se va a resolver en definitiva la situacin.
Ejemplos: Art. 15 Cdigo Civil. El factor de conexin sera la nacionalidad
(elemento de derecho). Por su parte, el artculo 14 del mismo cuerpo legal
establece un factor de conexin que estara dado por la expresin habitante
(elemento de hecho).
ELEMENTO EXTRANJERO:
Concepto: Es aquel que no pertenece al Estado en que se est juzgando
una relacin jurdica.
CLASIFICACIN DEL ELEMENTO EXTRANJERO:
El elemento extranjero puede referirse a: - La Persona.
- Objeto.
- Acto.
a) Elemento Personal: Se refiera a la Nacionalidad, Domicilio o Residencia.
b) Elemento Real: Referido al Bien u objeto, as como la ubicacin de estos.

Artculo 15 antigua ley de Matrimonio Civil: El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las
leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno.
Sin embargo, si un chileno o chilena contrajere matrimonio en pas extranjero contraviniendo a lo
dispuesto en los artculos 4, 5, 6 y 7 de la presente ley, la contravencin producir en Chile los mismos
efectos que si se hubiere cometido en Chile.

Autor: andres Sandoval M. 2005.c) Elemento conductista, que se refiere a:

- Lugar en donde se celebr el acto o contrato.
- Lugar en que el contrato puede producir sus efectos.
- Lugar de comisin de un delito.
OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
El objeto principal o finalidad propia del derecho internacional privado es la
solucin de conflictos de leyes.
TEORAS:
1) TEORA TRIPARTITA O LATINA:
Esta teora ha sido aceptada por los franceses, espaoles y latinos.
Para esta teora, el objeto del DIPRI est constituido por:
- Conflictos de leyes.
- Nacionalidad.
- Condicin jurdica de los extranjeros.
CRTICA: (Goldsmitch)
Las tres materias a las cuales se hace alusin, son tan diferentes que lo que
se hace es una verdadera mezcla de ellas. No hay unidad cientfica en tales
materias. As, la nacionalidad es propia del derecho constitucional, en tanto que la
condicin jurdica del extranjero es propia del derecho administrativo.
Este autor, se queda solamente con el conflicto de leyes.
2) TEORA BIPARTITA O ANGLOSAJONA:
Sostiene que el objeto del DIPRI est referido a:
a)
b)

Conflictos de Leyes.
Conflicto de la condicin Jurdica de extranjero.3) TEORA GERMNICA:
Sostiene que el nico objeto de las normas DIPRI est dado por el conflicto
de leyes.
4) TEORA DE ANTONIO CARRILLO SALCEDO:
Sostiene Que el objeto del DIPRI corresponde a:
a) Conflictos de Jurisdiccin: tiene dos matices:
4

Autor: andres Sandoval M. 2005.1.- Determinacin de la competencia del tribunal para juzgar una relacin
jurdica.
2.- Determinacin de la eficacia y validez de las sentencias pronunciadas por
un tribunal extranjero.
b) Conflicto de leyes.
c) Nacionalidad.
d) Condicin jurdica de los extranjeros.
Para contradecir a Goldsmith, Carrillo Salcedo seala que en todas estas
materias, no hay unidad cientfica, pero hay unidad real y sociolgica.
CONCLUSIN: El DIPRI regula la vida internacional de las personas.
FNES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
El fin principal es lograr la certeza y la seguridad en el trfico jurdico
internacional de carcter privado (patrimonial y familia).
Estos fines se pueden lograr a travs la unificacin de los derechos
subjetivos que contempla cada estado. Esto ltimo se logra a travs de la
celebracin de tratados internacionales. Por Ej. El tratado de la Haya y Cdigo de
Bustamante.CODIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO O CDIGO DE
BUSTAMANTE: (es fuente del DIPRI)
Constituye el resultado ms notable de la codificacin Americana, en lo que
se refiere a disciplina del Derecho Internacional Privado.
Constituye un anexo de la Convencin de Derecho Internacional Privado,
suscrita el 20 de Febrero de 1928 en la VI Conferencia Internacional Americana de
la Habana, por la totalidad de las Repblicas latinoamericanas concurrentes en
dicha reunin (21 Repblicas americanas).
OBJETO DE LA CONVENCIN: Fue dar vigencia al Cdigo de Derecho
Internacional Privado. El Cdigo, constituye una parte integrante o anexo de dicha
convencin.
ESFERA DE APLICACIN: Las disposiciones se aplican a los Estados
contratantes y a aquellos que se adhieren a ella.
RESERVAS: Son aceptadas por esta Convencin, pero solo respecto de
determinadas disposiciones.
Concepto de Reserva: Es una declaracin unilateral hecha por un Estado al
firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con el objeto de
excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a ese Estado.
5

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

Cada uno de los Estados contratantes, al ratificar el Convenio, podr declarar

que se reserva la aceptacin de uno o varios artculos del Cdigo anexo y por lo
tanto, no resultar obligado respecto de las disposiciones a que la reserva se
refiera.
VIGENCIA: El Cdigo entrar en vigor, para las Repblicas que lo ratifiquen,
a los 30 das del depsito de la respectiva ratificacin.
EL CDIGO DE BUSTAMANTE EN CHILE:
En Chile se aprob y ratifico por el Congreso Nacional el 19 de Agosto del
ao 1930, y al aprobarlo, el Congreso aprob el Cdigo pero no el Tratado, por lo
que hubo que enviar un nuevo mensaje, por parte del ejecutivo al Congreso para
que aprobara el Tratado, lo cual procedi a hacer, pero con una reserva (1932).
RESERVA: Ante el derecho Chileno y con relacin a los conflictos que
se produzcan entre la legislacin chilena y alguna extranjera, los preceptos
de la legislacin actual o futura de Chile prevalecern sobre dicho Cdigo,
en caso de desacuerdo entre unos y otros.
La reserva del Congreso determina la medida y la extensin de la aplicacin
del Cdigo de Derecho Internacional Privado en nuestro pas.
El Cdigo se aplicar cada vez que nuestra ley no de una solucin a una
situacin que contenga elemento extranjero. Adems, cuando la propia ley se
remita a los tratados internacionales.
CRITICAS A LA RESERVA:
Es inaceptable el agregado que se refiere a la legislacin futura del pas. Un
tratado internacional compromete la fe y el honor de un Estado, y no puede ser
alterado o dejado sin efecto por una ley interna, que solo constituye un acto
unilateral de voluntad. Con razn, dice el profesor Dunker que un tratado pactado
con una clusula de esta naturaleza, deja de ser tal.
La Convencin en su artculo 7 establece que si alguna Repblica
americana pretende modificar en todo o en parte el Cdigo de Bustamante,
debe gestionar la proposicin correspondiente ante la Conferencia
Internacional Americana
La reserva chilena, sin atenerse a estas prescripciones, implica una denuncia
unilateral no pactada, que puede llevarse a efecto por la sola voluntad de una sola
de las partes, sin necesidad de esperar el transcurso de ningn plazo ni de cumplir
con las formalidades de ninguna especie.
Chile podra prescindir del Cdigo en la dictacin de su legislacin interna,
haciendo caso omiso de sus disposiciones y sin estar obligado a conformarse con
ellas, lo que resulta a todas luces absurdo.
6

Autor: andres Sandoval M. 2005.En la prctica, la reserva de nuestra ley interna no ha privado al Cdigo de
Bustamante de la extraordinaria trascendencia y significado que ha tenido en
nuestro derecho positivo nacional.
Las disposiciones de Derecho Internacional Privado contenidas en nuestra
legislacin interna son muy escasas, por lo cual, como consecuencia de ello,
nuestro derecho interno posee grandes lagunas o vacos. El Cdigo de
Bustamante ha venido a llenar esos vacos, ya que Chile lo debe aplicar:
- Como una verdadera y definida ley respecto de los pases que lo han
ratificado.
- Como fuente doctrinaria con relacin a los pases que lo han simplemente
suscrito.
- Como espritu general de la legislacin, en materia de conflictos de leyes
con relacin a todos los dems.
CONCLUSIN: El Cdigo se aplica en los siguientes casos:
a) Cuando nuestra legislacin nada dice respecto de ciertos conflictos
que pueden presentarse, o sea, en casos de lagunas legales.
b) Cuando ella se remite a los Tratados Internacionales. Art.74, 76 CPC
(exhortos) 2
c) Cuando se remite a los principios de Derecho Internacional. Art. 60
Cdigo Civil 3
ALCANCE DE LA RESERVA:
La reserva formulada por el Congreso Nacional al momento de aprobar la
Convencin, significa que, en materia de Derecho Internacional Privado, las
disposiciones de conflicto de nuestra legislacin positiva interna se aplican en
2

Art. 74 (77). Podr una misma comunicacin dirigirse a diversos tribunales para que se practiquen
actuaciones en distintos puntos sucesivamente. Las primeras diligencias practicadas, junto con la
comunicacin que las motive, se remitirn por el tribunal que haya intervenido en ellas al que deba
continuarlas en otro territorio.
Art. 76 (79). Cuando hayan de practicarse actuaciones en pas extranjero se dirigir la comunicacin
respectiva al funcionario que deba intervenir, por conducto de la Corte Suprema, la cual la enviar al
Ministerio de Relaciones Exteriores para que ste a su vez le d curso en la forma que est determinada por
los tratados vigentes o por las reglas generales adoptadas por el Gobierno.
En la comunicacin se expresar el nombre de la persona o personas a quienes la parte interesada
apodere para practicar las diligencias solicitadas, o se indicar que puede hacerlo la persona que lo presente
o cualquiera otra.
Por este mismo conducto y en la misma forma se recibirn las comunicaciones de los tribunales
extranjeros para practicar diligencias en Chile.
3

Art. 60. El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se
hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero.
La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional.

Autor: andres Sandoval M. 2005.primer trmino y que solamente en segundo lugar se aplican las normas
conflictuales contenidas en el Cdigo de Bustamante.
ESTRUCTURA GENERAL DEL CDIGO DE BUSTAMANTE:
- Consta 437 artculos, repartidos en un Ttulo Preliminar y cuatro Libros. Los
libros estn divididos en Ttulos, stos en Captulos, y algunos captulos en
secciones.
a) TITULO PRELIMINAR:
- Condicin Jurdica del Extranjero. Art. 1y 2
- Clasificacin de las leyes. Art. 3
- Preceptos de orden pblico internacional. Art.4 y 5
- Las Calificaciones. Art.6
- Leyes personales. Art.7
(- Respeto de los Derechos Adquiridos)
b) LIBRO PRIMERO: Derecho Civil Internacional.
- Personas.
- Bienes.
- Modos de adquirir.
- Obligaciones y contratos.
- Derecho Sucesorio
c) LIBRO SEGUNDO: Derecho mercantil internacional.
- De los comerciantes.
- De los contratos especiales de comercio.
- Del comercio martimo.
- De la prescripcin.
d) LIBRO TERCERO: Derecho Penal Internacional.
- Leyes Penales.
- Delitos cometidos en un estado extranjero contratante.
- Delitos cometidos fuera de todo territorio nacional.
e) LIBRO CUARTO: Derecho Procesal Internacional.
- Principios Generales.
- Competencia.
- Extradicin.
- Comparecencia en Juicio.
- Prueba.
- Exhortos y comisiones rogatorias.
- Excepciones que tienen el carcter de internacional.
- Recurso de Casacin.
- Quiebra o Concurso.
8

Autor: andres Sandoval M. 2005.- Ejecucin de Sentencias dictadas por tribunales extranjeros.
D Internacional Privado: Es una rama del derecho que se encarga de
determinar la nacionalidad de las personas, establecer los derechos de los
extranjeros y resolver los casos de derecho privado que tengan elemento
extranjero relevante.
Crticas o Anlisis a la definicin:
1.- Determinar la nacionalidad es ms propio del derecho constitucional, pero
importa, pues la nacionalidad es un factor de conexin.
2.- Establecer los derechos de los extranjeros: consiste en determinar los
derechos y obligaciones de los extranjeros.
3.- Resolver los casos de derecho privado: comprende determinar la ley
aplicable (conflictos legales) y el juez (conflictos de jurisdiccin) que soluciona el
conflicto cuando hay elementos extranjeros relevantes.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
1) Es Privado: Porque se refiere a relaciones entre personas y NO entre
estados. Slo en el Derecho Privado en posible aplicar el principio de la
extraterritorialidad; a contrario censu, el juez va a aplicar su propia ley (en derecho
pblico se aplica la propia ley).
2) Es Internacional: Porque tiene un elemento extranjero relevante, el cual
puede provenir de una fuente personal (domicilio), real (donde est el bien) o de
un acto jurdico, sea que el acto se celebre en el exterior o que sus efectos se
produzcan el extranjero.
3) Constituye un verdadero derecho positivo: Es un derecho legislado.
a)
b)

Cundo estamos frente al DIPRI? R:

A) Cuando haya comercio entre diversos pases, lo que supone la
interrelacin entre ellos y sus particulares.
B) Cuando las legislaciones sean diferentes.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Concepto: Son las maneras o las formas como se genera el derecho.
Explican la procedencia de un orden jurdico determinado.
a) FUENTES INTERNAS
jurisprudencia; doctrina.

NACIONALES:

La

ley;

costumbre;

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

1.- LA LEY POSITIVA VIGENTE:

Es la primera y la ms importante fuente del derecho Internacional Privado.
Este derecho suele encontrar comnmente sus formas normales positivas o
prcticas en las leyes internas de los diversos estados.
Exigidad y falta de sistematizacin de la ley positiva como fuente del
Derecho internacional Privado: Esta disciplina cuenta con un sistema positivo
de normas ms reducido que el de otras ramas jurdicas. Esta primera fuente del
derecho internacional privado se caracteriza por su escasez en las diferentes
legislaciones nacionales.
Los preceptos de derecho internacional privado contenidos en distintas
legislaciones positivas son relativamente escasos y slo contienen los principios
bsicos del sistema de solucin adoptado por cada pas.
En cuanto a la falta de sistematizacin, las normas del derecho internacional
privado se encuentran dispersas, mezcladas con otras leyes del derecho
sustancial o material a las cuales regulan.
LEGISLACIN CHILENA:
EJEMPLOS:
- Nacionalidad (Art. 10 y 11 de la Constitucin Poltica).
Art. 10. Son chilenos:
1. Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros
que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de
extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la
nacionalidad chilena;
2. Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero, hallndose
cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica, quienes se considerarn
para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno;
3. Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo
hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile;
4. Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley,
renunciando expresamente a su nacionalidad anterior. No se exigir esta renuncia
a los nacidos en pas extranjero que, en virtud de un tratado internacional,
conceda este mismo beneficio a los chilenos.
Los nacionalizados en conformidad a este nmero tendrn opcin a cargos
pblicos de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de
sus cartas de nacionalizacin; y
5. Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.
La ley reglamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de
otorgamiento, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin, y la
formacin de un registro de todos estos actos.
10

Autor: andres Sandoval M. 2005.Art. 11. La nacionalidad chilena se pierde:

1. Por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de aquellos chilenos
comprendidos en los nmeros 1., 2. y 3. del artculo anterior que hubieren
obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo
con lo establecido en el No. 4 del mismo artculo.
La causal de prdida de la nacionalidad chilena sealada precedentemente
no regir respecto de los chilenos que, en virtud de disposiciones constitucionales,
legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan, adopten la
nacionalidad extranjera como condicin de su permanencia en l o de igualdad
jurdica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo
pas;
2. Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra
exterior a enemigos de Chile o de sus aliados;
3. Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria o
los intereses esenciales y permanentes del Estado, as considerados por ley
aprobada con qurum calificado. En estos procesos, los hechos se apreciarn
siempre en conciencia;
4. Por cancelacin de la carta de nacionalizacin, y
5. Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia.
Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales
establecidas en este artculo, slo podrn ser rehabilitados por ley.
- Personas: Art. 14, 15, 120 y 121 del Cdigo Civil. 4
- Bienes: Art. 16, 135 y 955 Cdigo Civil.
Art. 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en
Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
Art. 135. Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas
que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal.
Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados
de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o
rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en
dicha inscripcin.
4

Los artculos 14 y 15 ya fueron estudiados. Importante es sealar que con la ley 19.045, Nueva Ley de
Matrimonio Civil, fueron derogados los artculos 120 y 121 del Cdigo Civil, por lo que la aparicin de estos en
los apuntes es meramente ilustrativos.
Art. 120. El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que
no hubiera podido disolverse segn las leyes chilenas, no habilita a ninguno de los dos cnyuges para
casarse en Chile, mientras viviere el otro cnyuge.
Art. 121. El matrimonio que segn las leyes del pas en que se contrajo pudiera disolverse en l, no podr, sin
embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a las leyes chilenas.

11

Autor: andres Sandoval M. 2005.Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.
- Obligaciones: Art. 16 inciso 2 y 3 del Cdigo Civil.
- Sucesin por causa de muerte: Art. 15, 955, 997, 998 y 1027 del Cdigo
Civil.
Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en
Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera
del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de
alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan
sobre la sucesin intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del
extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja
bienes en pas extranjero.
Art. 1027. Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si
por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del
pas en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento
respectivo en la forma ordinaria.
- Forma de los actos: Art. 17 y 1027 del Cdigo Civil.
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en
que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas
establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de
haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera
que en los tales instrumentos se exprese.
- Contratos mercantiles: Art. 2, 104, 113, 114 y 115 del Cdigo de Comercio.
Art. 2. En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se
aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
Art. 104. Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado
el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere
aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.
Art. 113. Todos los actos concernientes a la ejecucin de los contratos celebrados
en pas extranjero y cumplideros en Chile son regidos por la ley chilena, en
conformidad a lo que se prescribe en el inciso final del artculo 16 del Cdigo Civil.
As la entrega y pago, la moneda en que ste deba hacerse, las medidas de toda
especie, los recibos y su forma, las responsabilidades que imponen la falta de
cumplimiento o el cumplimiento imperfecto o tardo, y cualquiera otro acto relativo
a la mera ejecucin del contrato debern arreglarse a las disposiciones de las
leyes de la Repblica, a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa.
12

Autor: andres Sandoval M. 2005.Art. 114. Siempre que en los contratos enunciados en el inciso primero del anterior
artculo se estipule que el pago deba hacerse en las monedas o medidas legales
del lugar donde fueren celebrados, sern stas reducidas por convenio de las
partes, o a juicio de peritos, a las monedas o medidas legales de Chile al tiempo
del cumplimiento.
La misma regla ser aplicada cuando en los contratos celebrados en Chile se
estipulare que la entrega o pago haya de hacerse en medidas o monedas
extranjeras.
Art. 115. Cuando las partes se refieran a medidas desautorizadas por la ley, sern
obligatorias las usadas en el lugar donde deba cumplirse el contrato.
-Territorialidad de la ley Penal: Art. 5 y 6 del Cdigo Penal.
Art. 5. La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
Repblica, inclusos los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial
o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Cdigo.
Art. 6. Los crmenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la
Repblica por chilenos o por extranjeros, no sern castigados en Chile sino en los
casos determinados por la ley.
2.- LA COSTUMBRE:
Definicin: Es la repeticin de una determinada conducta realizada por la
generalidad de los miembros de un grupo social de manera constante y uniforme y
con la conviccin de cumplir un imperativo jurdico.
Elemento Objetivo: Est constituido por la generalidad, la constancia y la
uniformidad de los actos en que se traduce la conducta mencionada.
Elemento Subjetivo: Es la conviccin de cumplir un imperativo o necesidad
jurdica.
LA COSTUMBRE EN EL DERECHO INTERNACIONALPRIVADO:
En el Derecho Internacional Privado, la costumbre ha dado origen a
principios bsicos y de aplicacin general:
a) Principio de la Autonoma de la Voluntad.
b) Regla Locus Regit Actum.
c) Ley de la situacin para las cosas.
d) Ley del Foro, en cuestiones de procedimiento.
3.- LA DOCTRINA:
Est constituida por la labor cientfica de los juristas o autores, esto es, el
conjunto de ideas y opiniones manifestadas en sus obras y tratados de estudio.

13

Autor: andres Sandoval M. 2005.En esta disciplina destacan entre otros: Federico Duncker, Manzini, Von
Savigny.
4.- JURISPRUDENCIA:
Es la doctrina que emana de los fallos uniformes pronunciados por los
tribunales y que versan sobre una materia determinada. Es la opinin de los
magistrados sobre la forma como deben entenderse las disposiciones legales, los
tratados y las opiniones de los autores, aplicndolos en los casos determinados
que se les presenten.
En los pases europeos, especialmente en Francia, la jurisprudencia ha
tenido una importancia fundamental en el desarrollo del Derecho Internacional
Privado. El Cdigo Civil Francs o Cdigo de Napolen y el Cdigo de
Procedimiento Civil contienen algunos artculos que conciernen a los conflictos de
leyes y de jurisdiccin y a la condicin de los extranjeros.
SITUACIN EN CHILE: En nuestro pas, la jurisprudencia ha sido
contradictoria y escasa.
b) FUENTES INTERNACIONALES:
Las fuentes internacionales del Derecho Internacional Privado son las
comunes a dos o ms pases.
1. LOS TRATADOS INTERNACIONALES:
Son acuerdos concluidos entre dos o ms Estados u otras personas
internacionales y que establecen derechos y deberes entre las partes.
Los tratados internacionales constituyen la fuente internacional positiva por
excelencia. En efecto, al no existir una autoridad superior que pueda dictar leyes
obligatorias para los distintos Estados, la nica ley internacional escrita es el
tratado diplomtico.
SUJETOS DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES:
Slo pueden ser sujetos de los tratados los miembros de la comunidad
internacional, o sea, los Estados, la Santa Sede y las Organizaciones
internacionales.
CLASIFICACIN DE LOS TRATADOS:
1) En relacin a su Naturaleza:
- Jurdicos.
- Polticos.
14

Autor: andres Sandoval M. 2005.- Administrativos.

2) Segn el Nmero de Asignatarios del tratado:
- Bilaterales: Son los que se suscriben entre dos Estados.
- Multilaterales Plurilaterales o Colectivos: Son los que se conciertan entre
dos o ms estados.
PROCEDIMIENTO PARA LA CONCLUSIN DE UN TRATADO EN CHILE:
a) ETAPA PRELIMINAR: - Negociacin.
- Adopcin del Texto.
- Autentificacin del Texto.
b) ETAPA INTERNA: - Aprobacin Por parte del Poder Legislativo.
- Ratificacin por parte del Presidente de la Repblica.
c) ETAPA EXTERNA: - Canje de Instrumentos de Ratificacin.
- Deposito de los Instrumentos de Ratificacin.
d) ETAPA INTERNA DE PROMULGACIN Y PUBLICACIN.
NATURALEZA DE LOS TRATADOS EN CHILE:
Nuestra Constitucin nada dice al respecto, sin embargo, Dunker, Albnico,
Benadava y otros y la Jurisprudencia chilena en general, han dado siempre al
tratado internacional la misma autoridad y el valor de una ley interna.
2. CONVENCIONES PARTICULARES: (el mutuo acuerdo)
La voluntad de las partes es en general, soberana en materia contractual, y
ellas disponen, en principio, de la facultad de elegir la ley aplicable en una relacin
jurdica con elementos internacionales, en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad.
La clusula de derecho internacional privado que pueda convenirse
contractualmente, esto es, la norma de conflicto que la convencin particular
establezca, posee fuerza obligatoria de una ley para las partes.

HISTORIA DEL DIPRI

CONCEPTO DE CONFLICTO DE LEYES:
15

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

Tiene lugar cuando una misma situacin jurdica est relacionada con dos o
ms legislaciones entre las cuales es necesario escoger la que debe ser aplicada.
REQUISITOS:
a) Una relacin jurdica cualquiera (contrato, apertura de la sucesin,
testamento, matrimonio, un derecho real etc.)
b) Uno o varios elementos extraos a la soberana local, que hagan posible
la aplicacin de leyes diferentes (nacionalidad, domicilio, situacin de los bienes).
GENESIS HISTORICA DE LA TEORA DE LOS CONFLICTOS DE LEYES:
Los problemas propios del Derecho Internacional Privado comenzaron a
plantearse, naturalmente, en el momento mismo en que se entablaron relaciones
entre individuos pertenecientes a Estados o a territorios diversos.
a) DERECHO ROMANO:
Se dice por algunos tratadistas que el DIPRI nace en Roma; otros sealan
que fue en el momento mismo en que se entablan relaciones entre individuos de
territorios diversos. Los sujetos antiguos no conocan el DIPRI ya que los
extranjeros eran enemigos
Se encuentran las primeras trazas de la nocin de conflictos de leyes.
Cuando Roma sumi bajo su dominacin a los pueblos vecinos, se plante el
problema de determinar cual deba ser la ley aplicable a los peregrinos, esto es, a
los habitantes de los pueblos aliados o amigos, o de las provincias del imperio.
Por su parte, el ius civile era privativo de los ciudadanos romanos y, al
mismo tiempo, repugnaba a stos la idea de aceptar la aplicacin de leyes
extranjeras, debido al orgullo poltico y jurdico que caracterizaba a los romanos,
los cuales no podan consentir en la admisin de normas emanadas de una
soberana ajena. Fue entonces necesario elaborar un derecho comn a todos los
hombres, un derecho material especial de relaciones entre ciudadanos y
peregrinos, por lo cual nace as, el ius gentium. De tal forma se lleg a una
solucin nueva al problema de las relaciones entre individuos a leyes diferentes.
Pero como el ius gentium no constitua un sistema completo, sino que
responda fundamentalmente a las necesidades derivadas de las relaciones de
comercio, los juristas romanos se vieron en la obligacin de reconocer las leyes
peregrinas. A tal efecto, fue creado un pretor especial, el pretor peregrino,
encargado de aplicar aquellas leyes, especialmente en materia de relaciones de
familia. Se cree encontrar en este hecho la primera traza positiva de un sistema
nuevo: la aplicacin por un mismo juez de leyes diferentes, segn el origen
de las partes. A travs de este mecanismo se permita resolver un verdadero
conflicto de leyes. Sin embargo, esto no era tan as, ya que para algunos an no
hay conflicto de leyes, porque el ius gentium emanaba de los propios romanos (no
hay un conflicto de soberanas distintas).

16

Autor: andres Sandoval M. 2005.Saulo de Tarso (San Pablo) fue apresado, y se le quera aplicar la ley
Palestina, pero l pidi que se le aplicara el derecho romano ya que era
ciudadano. El que resolva sobre el ius civile era el pretor.
Sin embargo, la unidad poltica del imperio trajo consigo, en forma
progresiva, la unidad legislativa y, por consiguiente, la implantacin de un derecho
eminentemente territorial. Nace la igualdad civil entre romanos y peregrinos, lo
cual se aplic ms tarde a todo el imperio, en virtud de la dictacin de la
Constitucin de Caracalla, con lo cual se derribaron las bases mismas de la
diferenciacin legislativa.
b) EDAD MEDIA: LAS INVASIONES Y LA PERSONALIDAD DE LAS
LEYES
La fundacin de los reinos brbaros despus de las invasiones no modific el
sistema, ya que los francos, galorromanos, hispano romanos, italianos,
continuaron viviendo bajo sus propias leyes.
Nace el sacro imperio romano germnico. El Papa ya era autoridad. Aparece
una nueva cultura, aparecen varios pueblos con su ley personal; la ley personal
era producto de la costumbre, y se producen conflictos ya que cada pueblo y sus
individuos solucionan sus problemas de forma diferente, lo que produce una
anarqua.
Este fenmeno de coexistencia en un mismo territorio de varios sistemas
legislativos aplicables a diferentes categoras de ciudadanos es propio del sistema
denominado de la personalidad de las leyes, es decir, la ley aplicable en
cada caso depende de la persona interesada. En el fondo, lo que se haca, era
aplicar a cada individuo la costumbre de su grupo tnico, cualquiera sea el lugar
en que ste se encontrare. Sin embargo, tal estado de cosas se complicaba por
los cambios de residencia y por los matrimonios que tenan lugar entre individuos
de diversas etnias, lo que trajo consigo una confusin jurdica, ya que a menudo
no se saba que legislacin deba aplicarse.
c) LA EPOCA FEUDAL Y LA TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES:
En la segunda mitad de la Edad Media surge el Feudalismo, sistema poltico
y social que conoci, en materia de conflictos de leyes, un sistema jurdico
exactamente opuesto al de la personalidad del derecho: el sistema de la
territorialidad de las leyes.
Para el Feudalismo, el elemento predominante era la tierra, quedando el
hombre relegado a un papel secundario. El hecho de pertenecer a una cierta
comunidad o asociacin local era determinante para establecer la ley aplicable,
ley territorial. El derecho adquiere un carcter localista y excluyente. El seor
feudal dictaba la ley que imperaba dentro de los lmites de su territorio, y sta era
la nica ley vlida y su aplicacin exclua la de cualquier otra extraa; adems, l
dispona de sus vasallos, protega a su pueblo.
Es preciso relacionar este fenmeno de la territorialidad con la situacin
econmica y poltica caracterstica del rgimen feudal. No exista una autoridad
17

Autor: andres Sandoval M. 2005.central y el territorio se encontraba dividido en una multitud de unidades que
sobrevivan abastecindose de una economa agrcola frustrada e incipiente. El
comercio era autrquico, se autoabastecan.
No haba ocasin de pensar en conflictos de leyes porque el trfico jurdico
entre los diversos seoros era muy escaso, ya que el comercio se encontraba
muy reducido debido a la poca importancia de la riqueza nobiliaria y las
comunicaciones lejanas eran bastante inseguras, debido a la ausencia de un
verdadero poder central.
TEORA DE LOS ESTATUTOS: las Escuelas Estatutarias.
Generalidades: Con el objeto de conciliar los dos principios opuestos, esto
es, el de la personalidad de las leyes, y el de la territorialidad de las mismas,
aplicado en forma exagerada por el feudalismo medieval, naci la llamada teora
de los estatutos, que no fue, como pudiera pensarse, una sola doctrina, sino
mas bien un conjunto de ellas, que los juristas de diversos pases elaboraron a
partir de la primera mitad del siglo XIII, hasta fines del siglo XVIII, para resolver los
conflictos que pudieran suscitares entre las costumbres de un mismo pas, o entre
las leyes nacionales de distintos pases.
En Europa con un gran desarrollo nace la letra de cambio. Hay conflicto de
leyes entre la ley personal y la territorial. Estas ciudades tenan cierta autonoma
frente al poder central, y lograron ciertos estatutos (leyes regionales), que nacen
con el tema del comercio, esto para lograr que, los estatutos de una comunidad se
aplique a otra; nacen las escuelas estatutarias.
La teora de los estatutos se manifest principalmente, en cuatro grandes
escuelas jurdicas que nacieron y se desarrollaron en pocas y pases distintos:
a) Escuela Italiana.
b) Escuela Francesa.
c) Escuela Holandesa.
d) Escuela Francesa del siglo XVIII.
1) LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA:
Las ciudades italianas haban crecido en importancia y haban aumentado en
podero, y con posterioridad a su reconocimiento como comunas libres, se haban
constituido en verdaderas repblicas autnomas, que gozaban de autonoma
poltica y al mismo tiempo, de autonoma legislativa. En uso de esta autonoma,
elaboraron sus leyes particulares, municipales o de la ciudad, originadas en usos y
costumbres. Estas leyes eran llamadas estatutos, los cuales diferan unos de
otros. El derecho comn, de fondo predominante romano, les serva de
ordenamiento supletorio.
La situacin imperante en el resto de Europa era distinta. Dominaba el
feudalismo, cuyo territorialismo constitua una grave traba para la creacin de
relaciones semejantes a las existentes en las ciudades italianas.

18

Autor: andres Sandoval M. 2005.Se explica as el surgimiento de una teora cientfica que pretenda dar
solucin a los conflictos de leyes y que tuvo su origen en las ciudades del norte de
Italia.
Los primeros juristas pertenecientes a esta escuela recibieron el nombre de
glosadores, porque buscaron los principios destinados a solucionar los
conflictos de leyes, en ausencia de normas legales para resolver dichos conflictos,
comentando o glosando los textos romanos.
CARACTERSTICAS DE LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA:
1) Posea un carcter fundamentalmente romanista, puesto que sus
soluciones se apoyaron en el Derecho Romano.
Percibieron la necesidad de aplicar leyes de otra ciudad o pases, intentaron
justificar esta solucin, entonces, revolucionaria, cubriendo sus opiniones con las
teoras romanas que aun gozaban de una autoridad indiscutida. Los estatutos
reviven al derecho romano.
2) Aceptan la aplicacin extraterritorial de los estatutos, tratando de
establecer as un justo equilibrio entre la territorialidad y la
extraterritorialidad.
En materia de conflictos entre los estatutos, se conceban dos soluciones:
a) Darles a stos un carcter absoluto de territorialidad.
b) Admitir en cada caso y para cada relacin jurdica, la preponderancia del
estatuto indicado por la razn como el ms justamente aplicable al caso concreto
(conforme al inters general).
3) Finalmente esta escuela se caracteriz por emplear un mtodo
esencialmente analtico para formular sus principios.
Este mtodo es propio de quienes cultivan o, cuando menos, conocen la
filosofa escolstica, y que hoy en da es considerado como el ms cientfico.
Los glosadores y pos glosadores desecharon la idea de formular reglas de
carcter general, y optaron por el sistema de dividir y subdividir las diversas
materias, elaborando para cada una de ellas una regla especial. No dio una
solucin general, sino que resolvi caso a caso.
Es as como desarrollaron las distintas categoras de conexin aplicables
para cada caso.
CATEGORAS O CONEXIONES:
a) Distincin entre el procedimiento y el fondo:
- Procedimiento: El juez no puede aplicar sino su propia ley. No es posible
aqu aplicar la extraterritorialidad de la ley, ya que el juez deber siempre aplicar
su propio procedimiento. (lex fori)
- Ley de Fondo: Es posible concebir la aplicacin de una ley extranjera.

19

Autor: andres Sandoval M. 2005.b) Delitos y Contratos:

- Delitos: Debe aplicarse la ley del lugar en que se cometieron.
Excepcin: Para admitir la aplicacin de la ley del lugar de la comisin del delito,
exigan, tratndose de un extranjero, la prueba de que ste tena conocimiento
de los preceptos del estatuto local que prohiba la ejecucin de determinado hecho
y que, por consiguiente, haba procedido a sabiendas y maliciosamente a violarlos.
De manera que se separaban de la presuncin que consagran las legislaciones
actuales, de que la ley debe presumirse conocida por todos. Se presuma que
tena conocimiento de la ley por lo que haba actuado a sabiendas, de mala fe,
cuando el individuo (extranjero) tena cierta permanencia el territorio por un lapso
de tiempo prolongado.
- Contratos: Estos deban regirse por la ley del lugar de su conclusin (locus
regit actum).
Con posterioridad, Bartolo, hizo una distincin:
1) Efectos directos, inmediatos o naturales del contrato: Son todos
aquellos que emanan naturalmente del contrato, como por ejemplo la entrega de
la cosa vendida y el precio en la compraventa. Estos efectos se rigen por la ley
del lugar en que el contrato se ha celebrado (lex loci contractus).
2) Efectos indirectos, accidentales o consecuencia del mismo: Son todos
aquellos que no son inherentes a l, sino que sobrevienen accidentalmente, o sea,
lo que se deriva de circunstancias especiales y contingentes, como por ejemplo la
mora del deudor. Estos efectos se rigen por la ley del tribunal que conoce de
la cuestin (lex fori), es decir, por la ley del foro.
c) Estatuto Real y Estatuto Personal:
Las nociones de estatuto real y personal fueron las menos elaboradas por la
Escuela Estatutaria Italiana, y lo fueron en ltimo lugar.
CRTICAS A ESTA ESCUELA:
a) No desarroll completamente las nociones de estatuto real y
personal.
b) No se refiri a la situacin de los bienes ni tampoco a la ley personal.
c) Poco o nada dijo acerca del problema de las calificaciones.
d) Falta de mtodo y orden, y la extremada indecisin en sus
soluciones.
CALIFICACIN: Consiste en determinar la naturaleza jurdica de una
institucin jurdica o relacin de derecho determinada, a fin de ubicarla
dentro de una de las categoras internas existentes en un sistema legislativo
dado.

20

Autor: andres Sandoval M. 2005.- MRITO DE LA ESCUELA ITALIANA: Enunci las grandes categoras
de conexin.
2) ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA: Siglo XIII y XIV
Las costumbres feudales se haban uniformado entre los habitantes de cada
provincia francesa, y ya en el siglo XVI las relaciones interprovinciales haban
adquirido cierto desarrollo.
La necesidad de resolver los conflictos legislativos interprovinciales permiti
la entrada a Francia de los principios de la Escuela Estatutaria Italiana.
Es lgico, concluir que, al llegar a Francia las ideas sustentadas por la
Escuela Italiana, que admitan la extraterritorialidad de los estatutos, en donde
cada relacin jurdica deba ser regulada por la ley ms justa segn la naturaleza
de las cosas, encontraron una fuerte oposicin. Admitir el imperio de una
soberana extraa, hubiera sido equivalente a romper la significacin del
feudalismo. Fue justamente este choque de dos legislaciones lo que dio origen al
nacimiento de la Escuela Estatutaria Francesa.
REGLAS FUNDAMENTALES
ESTATUTARIA FRANCESA:

FORMULADAS

POR

LA

ESCUELA

1 REGLA: Todos los estatutos o leyes se agrupan en dos categoras:

estatutos reales y estatutos personales.
a) ESTATUTOS REALES:
- Son aquellos que tienen por objeto las cosas.
- Solo tienen aplicacin dentro de un territorio determinado y son, en
consecuencia, rigurosamente territoriales.
b) ESTATUTOS PERSONALES:
- Son aquellos que tienen por objeto las personas, especialmente su
estado y capacidad, y siguen al individuo dondequiera que se traslade.
2 REGLA: Los estatutos son estricta y absolutamente reales o
territoriales, slo excepcionalmente son personales o extraterritoriales.
Esto significa que, en principio, deben aplicarse las propias leyes al mayor
nmero posible de conflictos, siendo la regla general la observancia de la
territorialidad estricta. Sin embargo, como el comercio jurdico habra sido
imposible si se hubiera negado en absoluto la aplicacin de las leyes extranjeras,
se atenu la formula anterior, reservndose un cierto margen a la
extraterritorialidad.

21

Autor: andres Sandoval M. 2005.En cuanto a los estatutos personales o extraterritoriales stos constituan la
excepcin, ya que estaban en contradiccin con la soberana de las costumbres.
Por este motivo, se procur reducir al mnimo las posibilidades de su aplicacin y
para reducirlas an ms, se crearon los llamados estatutos mixtos.
Estatutos Mixtos: Son aquellos que se refieren a los bienes y a las personas
a la vez, y que afectan, en consecuencia, tanto al derecho de las cosas como al de
los individuos.
Eran considerados estatutos territoriales:
a) Los que versan nicamente sobre bienes inmuebles, es decir, los
estatutos reales puros. (Qumicamente puros)
b) Los estatutos mixtos que, afectando principalmente a los inmuebles,
indirectamente se refieren tambin a las personas. (Leyes sucesorias que
establecan mayorazgos).
c) Los estatutos mixtos que se referan directamente a las personas, pero en
orden a la enajenacin de los inmuebles. (Como los que prohiban la enajenacin
de inmuebles entre esposos).
d) Leyes referentes al estado de las personas, pero que, indirectamente,
producen algn derecho sobre inmuebles. (Legitimacin de un hijo es productora
de un derecho en la herencia del padre).
e) Los que modifican la capacidad de una persona de una manera particular
(el estatuto que exclua a las hijas de la sucesin).
Qu es lo que queda en definitiva en el estatuto personal?
R: Solamente las leyes que puedan referirse al estado y a la capacidad
general de las personas.
3 REGLA: La personalidad excepcional de los estatutos descansa en una
idea de justicia.
Para la escuela Francesa, la realidad es la regla. Sin embargo, reconoce que
las leyes extranjeras deben aplicarse en materia de estatuto personal, pero esta
concesin no se otorga como un favor, sino como una obligacin exigida por el
Derecho. En resumen La aplicacin de la ley extranjera tiene como base la
idea de justicia
CRITICAS FORMULADAS A LA ESCUELA FRANCESA:
1) La Escuela Francesa, a diferencia de la Escuela Italiana, que divida y
subdivida las distintas materias, formulando respecto de cada una de ellas reglas
especiales, enuncia unas pocas normas de carcter general, creyendo poder
resolver con ellas los conflictos legislativos.

22

Autor: andres Sandoval M. 2005.2) El principal defecto de la doctrina francesa es el haber desconocido lo que
ya haba sido observado por los italianos: que la ley real y la ley personal no son
las nicas categoras de conexin. En efecto, no todas las relaciones de derecho
se refieren a los bienes o a las personas, pues hay algunas que quedan fuera de
esta clasificacin, como por ejemplo, los estatutos referentes a las formas
extrnsecas de los actos, a las obligaciones, a las sucesiones, a la competencia
judicial, a los efectos de las sentencias extranjeras etc.
La clasificacin bipartita y puramente artificial de los estatutos, que trata de
incluir a todas las leyes en dos compartimientos exclusivos, constituye, pues, el
gran error de la doctrina francesa.
3) Despus de haber formulado imperativamente la soberana real de las
costumbres, es decir, su territorialidad, tuvo, no obstante, que admitir la
extraterritorialidad, y si bien esto puede ser admisible, no lo es el hecho de que
haya considerado la aplicacin de las leyes extranjeras como una obligacin
exigida por el Derecho. Existe una contradiccin flagrante que sabr evitar ms
tarde la Escuela Holandesa.
MERITOS DE ESTA ESCUELA:
a) Haber sostenido que la aplicacin por parte del juez de su propia ley
nacional debe ser lo normal, y la aplicacin de la ley extranjera es la excepcin.
b) Haber sido la primera doctrina que aludi al problema de las
calificaciones, puesto que encuadr los diferentes tipos de relaciones jurdicas en
cada una de las categoras de estatuto que ella reconoca (se preocup de
determinar que instituciones jurdicas pertenecan al estatuto real y al personal ).
3) ESCUELA ESTATUTARIA
INTERNACIONAL:

HOLANDESA O

DE

LA CORTESA

La Holanda del siglo XVII se caracterizaba por la existencia de numerosas

ciudades, las cuales, por creciente prosperidad econmica y el alto grado de
civilizacin, desarrollaron relaciones mutuas con un pronunciado espritu de
independencia. Exista la necesidad de un derecho de relacin, pero era necesario
que ste mantuviera la independencia de los estatutos de las ciudades.
El acentuado carcter territorialista y feudal que caracteriz a la poca hizo
surgir una nueva Escuela Estatutaria autnoma: la Escuela Estatutaria
Holandesa.
LA NOCIN DE CORTESA INTERNACIONAL:
Para los holandeses, todos los estatutos eran territoriales, es decir, se
aplicaban a todos los habitantes del territorio y no tenan fuerza sino dentro de los
lmites respectivos de l. Esto era una consecuencia de la independencia de los
Estados, que no podan admitir en su territorio la aplicacin de la ley extranjera sin
menoscabo de su soberana.

23

Autor: andres Sandoval M. 2005.Sin embargo, Holanda experiment un gran desarrollo con el correr de los
aos en lo referente a su actividad comercial, lo cual signific mantener relaciones
intensas con otras latitudes, por lo que se encontr por primera vez con que los
conflictos de leyes no eran ya necesariamente internos o interprovinciales, sino
que empezaban a producirse en un plano internacional, por lo cual no era posible
aplicar el principio de la territorialidad absoluta de los estatutos, porque la
aplicacin exclusiva de la ley territorial ofreca graves inconvenientes en lo
referente al estado y capacidad de las personas. Entonces, esta doctrina
consinti en aplicar, en estas materias, los estatutos personales extraos, o sea, la
ley personal de los extranjeros.
Cuando los holandeses debieron buscar una explicacin a la aplicacin de
las leyes extranjeras en materia de estatuto personal, rechazaron en absoluto la
idea de justicia internacional u obligacin que haba inspirado la doctrina francesa.
Sealaron que ello no obedeca a razones jurdicas, sino a que era slo una
consecuencia de la aplicacin del principio de la cortesa internacional.
En resumen, existe para esta escuela una territorialidad absoluta de los
estatutos como una consecuencia de la independencia y soberana de los
Estados, pero stos, para salvar los inconvenientes que su aplicacin rgida podra
producir en lo referente al estado y capacidad de las personas, han admitido una
limitacin por la cortesa internacional, permitiendo que tal capacidad y estado
se gobiernen por la ley natural de cada individuo. Los Estados se han dejado llevar
no por un deber de necesidad, no por una obligacin cuyo cumplimiento pueda ser
exigido, sino nicamente por consideraciones de utilidad y conveniencia
recprocas.
CRITICAS A LA ESCUELA ESTATUTARIA HOLANDESA:
1) Se ha criticado por haber ignorado o por no haberse dado cuenta de que
existe la posibilidad de conciliar la aplicacin de las leyes extranjeras con el
respeto debido a la soberana territorial de cada Estado.
2) El principio de la cortesa internacional constituye un concepto carente de
toda juridicidad, vago e incierto. Su aplicacin significa entregar prcticamente la
decisin de las contiendas al criterio discrecional de los jueces, lo que no es ni
puede ser para los particulares una slida garanta de sus intereses.
3) En el trmino cortesa se ha visto la negacin de todo Derecho
Internacional Privado por la idea de que la aplicacin de las leyes extranjeras
depender de la buena disposicin que tenga cada Estado y no de las reglas de
derecho.
MERITO DE ESTA DOCTRINA:
- Consiste en haber destacado el carcter nacional de las reglas de conflictos
de leyes.

24

Autor: andres Sandoval M. 2005.ESCUELAS MODERNAS: SIGLO XIX

La transformacin y el aumento progresivo del transporte, como producto de
la Revolucin Industrial, trajo como consecuencia un incremento considerable de
las relaciones privadas internacionales.
Es en esta poca en que se produce la codificacin, que crea por primera vez
una unidad legislativa.
Al igual que en la poca de los estatutarios, surgen autores que estudian el
Derecho Internacional Privado, pero en un escenario diferente al de aquellos,
ahora, con un carcter universalista, ya que recin se establecen los Estados
modernos.
CLASIFICACIN:
a) Escuela de la Territorialidad del Derecho o Escuela Anglo Americana.
b) Escuela de la Personalidad del Derecho o Escuela Italiana Moderna.
(Manzini)
c) Escuelas Eclcticas o Intermedias. (Von Savigni)
1) ESCUELA ANGLOAMERICANA O DE LA TERRITORIALIDAD DEL
DERECHO:
Duncker: Seala que sta doctrina del Derecho Internacional Privado fue la
que se aplic en Inglaterra y en Estados Unidos y que inspira la jurisprudencia de
los tribunales de ambos pases en materia de conflictos de leyes. No es otra cosa
que la antigua Escuela Estatutaria Holandesa del siglo XVII.
Principio Fundamental: Territorialidad absoluta de las leyes.
En conformidad a este principio:
a) Por una parte, el Estado no debe renunciar al ejercicio de una jurisdiccin
excluyente en todo su territorio, extensiva, por lo tanto, a todas las personas y a
todas las cosas que se encuentran en l, sean establecidas o de trnsito.
b) Por otra parte, la potestad legislativa del Estado se limita a sus fronteras y
no puede reclamar, fuera de ellas, autoridad alguna sobre las cosas o sobre las
personas, an cuando stas le estn subordinadas por un vnculo personal.
Es as como los tribunales ingleses aplican exclusivamente la ley inglesa en
los casos de conflictos de leyes. Sin embargo, excepcionalmente, y por razones
de cortesa internacional, dichos tribunales admiten la aplicacin extraterritorial del
Derecho en materia de estado civil y capacidad de las personas.
CRTICAS A LA ESCUELA ANGLOAMERICANA:

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Autor: andres Sandoval M. 2005.a) Descansa en una idea enteramente errnea, cual es la de que la
aplicacin del derecho extranjero vulnerara la soberana del pas en que recibe
aplicacin.
b) La cortesa internacional es un concepto vago e incierto, que nada tiene
de jurdico y cuya aplicacin origina peligros, puesto que abre un amplio campo de
arbitrariedad judicial.
2) ESCUELA DE LA PERSONALIDAD DEL DERECHO O ESCUELA
ITALIANA MODERNA:
Teora de Mancini:
Constituye la anttesis de la Escuela Angloamericana anteriormente
expuesta.
Principio Fundamental: Personalidad del Derecho.
Para esta teora, las leyes son personales y no territoriales y, en
consecuencia, deben seguir a la persona dondequiera que se traslade. La ley que
debe aplicarse, especialmente en lo referente al estado civil y capacidad del
individuo, es la de su nacionalidad.
FUNDAMENTOS:
El predominio de la ley nacional para resolver los conflictos de leyes se
fundamenta en las siguientes razones:
1) El elemento preponderante en la formacin de un Estado es la persona de
sus habitantes. Para Mancini, las personas que deben constituir un Estado son
aquellas que forman parte de una misma nacin (grupo humano, unido por el
territorio, origen, costumbres, lenguaje y que se renen en una comunidad de vida
y de conciencia nacional). De ah que dichas personas, cualquiera sea el pas en
que se hallaran, no por ello pertenecern en menor grado a su nacin.
2) La nacionalidad, del mismo modo que funda la existencia del Estado,
funda tambin el imperio de sus leyes. As, el Estado italiano, por ejemplo,
constituido por la nacin italiana, dicta leyes para ella en razn de sus costumbres,
tradiciones, tendencias, raza, clima etc. Todo ello le imprime un sello especial, que
lo hace inconfundible con los dems grupos humanos.
En consecuencia, las leyes han sido hechas para las personas, puesto que
es a ellas a quienes conciernen y son la expresin de la voluntad general, es
natural que se apliquen solamente a esas personas y dondequiera que se
trasladen.
Contrapartida: Si un Estado mantiene a sus sbditos sujetos en todo lugar al
imperio de la ley nacional, no puede rechazar en su territorio la aplicacin de

26

Autor: andres Sandoval M. 2005.la ley extranjera, ni obligar a los sbditos de otros pases a someterse al
imperio incompetente de su ley territorial.
En el Derecho Privado extranjero, Mancini distingue dos tipos de leyes:
a) Una necesaria: Est formada por las leyes que rigen el estado, el orden y
las relaciones de familia y que forman parte de un conjunto de atributos que no
son propios de la persona humana, sino que del individuo que pertenece a una
nacin determinada (esta parte no depende del inters de una persona).
b) Una parte voluntaria: Tiene que ver con el derecho privado (acuerdo de
voluntades). Comprende todas las leyes relativas a los bienes, obligaciones
convencionales y a otras materias anlogas, para todas las cuales los interesados
pueden regirse por su ley nacional si lo creen oportuno o por otra legislacin
(derecho de opcin).
FUNDAMENTO DE LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA:
Un deber riguroso de Justicia Internacional, al cual no puede sustraerse
ninguna nacin sin violar el derecho de gentes.
EXCEPCIONES A LA APLICACIN DE LA LEY PERSONAL:
a) Orden Pblico.
b) Regla Locus Regit Actum.
c) Autonoma de la Voluntad.
a) Orden Pblico: La soberana e independencia poltica de un Estado
pueden impedir la aplicacin de la ley personal del extranjero cuando sta aparece
en pugna con los principios fundamentales de la ley local.
b) Locus Regit Actum: Segn esta regla, la forma extrnseca de los actos
jurdicos est sometida a la ley del lugar de su celebracin. Constituye, por
consiguiente, una excepcin a la doctrina de la personalidad del derecho, por
cuanto da preferencia a la ley del lugar de celebracin del acto por sobre la ley
nacional del individuo, sustituyendo esta ltima por la primera.
c) Autonoma de la Voluntad: En la parte necesaria del derecho
internacional privado (estado, capacidad, relaciones de familia), sigue a la persona
dondequiera que se traslade, pero no ocurre lo mismo con la parte voluntaria
(contratos, obligaciones), ya que estas relaciones pueden ser sustradas al imperio
de la ley nacional en virtud de la autonoma de la voluntad. En materia de fondo de
los actos jurdicos que tienen su origen en la voluntad de las partes, stas son
libres para determinar la ley a la cual deben someterse.
CRTICAS A ESTA ESCUELA:
1) No es exacto que la soberana del Estado sea, ante todo, personal y
accesoriamente territorial. En efecto, en los Estados modernos la soberana se
27

Autor: andres Sandoval M. 2005.ejerce tanto sobre un territorio como sobre un nmero de personas, sin que pueda
invocarse ninguna razn plausible para establecer una jerarqua entre estas dos
manifestaciones de la soberana.
2) Con respecto a las tres excepciones que reconoce la teora de la
personalidad del derecho y dada su importancia que cada una merece, se
desvirta el principio fundamental.
No es posible proclamar la Personalidad del Derecho si sta no ha de
admitirse en tres importantes materias.
3) SISTEMAS ALEMANES DE SOLUCIN DE CONFLICTOS:
- ESCUELA DE FEDERICO CARLOS VON SAVIGNY O HISTORICA:
SISTEMA DE SAVIGNY:
Para explicar su escuela y justificar la extraterritorialidad del derecho, dice
que todas las naciones estn basadas en dos grandes principios:
a) El Derecho Romano, y
b) El Cristianismo
Estas naciones, como tienen un grado de civilizacin que responden a los
mimos pilares, han logrado un grado de civilizacin ms o menos parecido; se
puede crear una comunidad internacional de derecho y por lo tanto no resulta
descabellado dado su igual pasado aplicar la ley de un estado en otro.
Esta escuela utiliz un mtodo analtico para resolver los conflictos de leyes,
analiz cada caso en particular (a diferencia de la escuela Francesa). Savigny
justifica la aplicacin del derecho, con la Comunidad Internacional de Derecho;
a diferencia de Manzini, que la justifica a travs de la Nacionalidad.Las categoras que estableci Savigny, a travs del mtodo analtico son:
a) El derecho de la Persona: Debe ser conectado con la ley de su
domicilio. En consecuencia, el derecho propio del individuo se determina no por
su origen, sino por el lugar de su domicilio. ste es el factor natural de conexin de
la persona.
b) Relaciones de Derecho relativas a los bienes corporales: Muebles e
Inmuebles.
En este caso, debe consultarse segn Savigny, la ley de situacin de las
cosas (lex rei sitae), porque como ellas caen bajo el dominio de los sentidos y
ocupan un lugar en el espacio, es conveniente que sea ese lugar, al mismo
tiempo, el asiento de la relacin jurdica. Es decir el lugar de su ubicacin.c) En cuanto a las Obligaciones y Contratos: se determina mediante la
autonoma de la voluntad y slo a falta de ella nos regimos por el domicilio.-

28

Autor: andres Sandoval M. 2005.d) En materia de Sucesin: Se rige por la ley del ltimo domicilio del
causante.
e) En materia de Delitos: Deben regirse por la ley del lugar en donde se
cometen.
f) El Procedimiento: Debe regularse por la Lex Fori. Aqu no hay
extraterritorialidad de la ley.
APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA:
Por existir una comunidad de derecho internacional, es posible la explicacin
de la extraterritorialidad de la ley.
Esta ley que exportamos: es un hecho o un derecho?
Para responder esto, debemos aplicar los principios aportados por las
escuelas, y mediante todo un procedimiento racional, descubrir si el derecho
importado lo aplicamos como un hecho o un derecho.
Qu fundamentos puedo aportar para una u otra postura? Recordemos que
lo discutido es de derecho privado; en esta rea juega el principio de la autonoma
de la voluntad.
La diversidad de las legislaciones y la naturaleza cosmopolita del hombre son
los dos principales factores que motivan los conflictos de leyes.
Mientras las reglas materiales de una legislacin contienen directamente la
solucin a la hiptesis de hecho que plantean los supuestos de aquellas reglas,
las normas de conflictos nos indican solamente en qu ordenamiento jurdico
hemos de buscar la solucin a cada caso, ordenamiento que unas veces ser el
propio del juez encargado de aplicar las reglas materiales y otras veces el de un
pas distinto.
En virtud del mecanismo del Derecho Internacional Privado, los tribunales de
los distintos pases que conozcan de un asunto que contenga elemento extranjero
pueden verse en la obligacin de aplicar, en ciertos y determinados casos, una ley
que no es la del pas que ellos ejercen su ministerio, que no es la lex fori, sino
una extranjera, sea por resultar esta ms conforme con la naturaleza propia y
esencial de la relacin jurdica, sea por ser la que mejor garantiza la realizacin
del fin social que sta desempea en la vida jurdica de las personas o por ser la
que mejor cumple o realiza el fin social que tuvo en vista el legislador.
- Un juez puede estar obligado a aplicar una ley extranjera por varias
razones:
a) Porque as lo ordena su ley nacional.
b) En virtud de un tratado internacional.
c) Por disponerlo as una convencin de las partes.
29

Autor: andres Sandoval M. 2005.d) Porque as lo ordenan los principios del derecho internacional
privado.
En estos casos enunciados, la ley nacional deja de aplicarse al litigio, y sta es
reemplazada como nica competente por la ley extranjera.
FUNDAMENTOS DE LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA:
El juez que aplica una ley extranjera para resolver un asunto que contenga
elementos internacionales lo hace, como acabamos de ver, en cumplimiento de un
mandato que le impone el Derecho atributivo de su pas.
Los fundamentos de la aplicacin de la ley extranjera son el conjunto de
principios tericos que hacen posible dicha aplicacin.
LEGISLACIN CHILENA:
De todas las teoras que hemos analizado, fueron, indudablemente, las ideas
de Savigny las que ejercieron una influencia en don Andrs Bello, redactor de
nuestro Cdigo Civil.
Nuestra legislacin civil se inspira en materia de Derecho Internacional
Privado, en el principio de la comunidad de derecho entre los Estados o, si se
quiere aceptar la nocin de Jitta, en la comunidad jurdica universal del gnero
humano.
NATURALEZA DE LA LEY EXTRANJERA:
La aplicacin en un pas determinado de una ley extranjera plantea el
problema de saber en qu forma puede reconocerse en ese pas la autoridad de
un legislador extranjero.
La ley extranjera no ha sido conceptuada de la misma forma por los diversos
autores, y en los diferentes pases. Algunos estiman que ella no es ms que un
mero hecho, otros, por el contrario, consideran que ella constituye un derecho.
a) TEORAS DE HECHO:
Estas teoras sostienen que la ley extranjera, que no emana de la soberana
nacional, sino de un legislador que carece de autoridad fuera de su propio pas, no
constituye sino un mero hecho del juicio. Por consiguiente, la ley extranjera es de
derecho solamente en el Estado en que ha sido dictada, fuera de l no es
derecho, sino que se convierte en un hecho.
Adems, la ley extranjera no se discute, aprueba, promulga ni publica como
lex fori, y ni puede como sta presumirse conocida.
En materia procedimental lo que se prueba es el hecho, en el CPC, art 411
(peritos) dice que los hechos se prueban y adems, el derecho extranjero. 5
5

Art. 411 (413). Podr tambin orse el informe de peritos:

1 Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o

30

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

Duncker: Seala que el texto, sentido y vigencia de las leyes extranjeras

constituyen un hecho que, como tal, debe ser alegado y probado por las partes
que litigan.
b) TEORAS DE DERECHO:
De acuerdo con el punto de vista de estas teoras, la ley extranjera aplicable
no difiere, en cuanto a su naturaleza, de la ley nacional. La ley extranjera es tan
derecho como la ley nacional, aunque no haya sido discutida, aprobada,
promulgada y publicada en el pas como esta ltima.
Cuando la ley propia de un juez contiene una norma de conflicto que le indica
que en el caso considerado debe aplicar una ley extranjera, l debe hacerlo, y de
oficio, como ley que es, y no como un mero hecho. Es la propia ley soberana la
que llama al derecho extranjero Ejemplo, antiguo artculo 15 de la ley de
matrimonio civil; actual artculo 80 ley de matrimonio civil N 19.947. 6
Ramrez Necochea: Sostiene que una norma jurdica no pierde dicho
carcter por la sola circunstancia que sea aplicada por un juez extranjero. Su
estructura se mantiene por la sola estructura de la propia lex fori, con
prescindencia de la autoridad que el legislador le haya dictado.
En consecuencia, la norma extranjera se aplica como norma jurdica, como
expresin de un ordenamiento jurdico extranjero.
CLASIFICACIN DE LAS TEORAS DE DERECHO:
1) Teora del Derecho Extranjero Puro.
2) Teoras de la Incorporacin o Recepcin del Derecho Extranjero:
a) Teora de la Incorporacin Legal.
b) Teora de la Incorporacin Judicial.
arte; y
2 Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
Los gastos y honorarios que en estos casos se originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la
otra parte al lugar donde debe practicarse, sern de cargo del que la haya solicitado; salvo que el tribunal
estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se
resuelva sobre pago de costas. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se
consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos.
La resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin ser notificada por cdula al que solicit el
informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin
efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite.
6

Artculo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su
celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas,
producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate
de la unin entre un hombre y una mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en
pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento
libre y espontneo de los contrayentes.

31

Autor: andres Sandoval M. 2005.1) TEORA DEL DERECHO EXTRANJERO:

Esta teora considera la ley extranjera como Derecho extranjero, de manera
que ste, an cuando la ley nacional ordene su aplicacin, conserva, en todo
caso, su carcter de tal.
El sistema de Derecho extranjero tiene por finalidad simplificar y favorecer el
comercio o trfico internacional, ya que se aceptan las leyes extranjeras en su
carcter de tales, en su realidad exterior.
2) TEORAS DE LA INCORPORACIN DEL DERECHO EXTRANJERO:
a) TEORA DE LA INCORPORACIN LEGAL:
Segn esta teora, cuando la norma de Derecho Internacional Privado del
juez se remite a una ley extranjera, se la apropia y al incorpora al Derecho interno,
transformndola en Derecho Nacional. Esta ley extranjera entra a formar parte de
la ley del foro.
El ordenamiento jurdico no puede reconocer el carcter de jurdico a lo que
escape de su contenido y por lo tanto, el tribunal no puede aplicar ms que su
propia ley, o sea, la lex fori, que es la nica que tiene autoridad para l en el pas
que ejerce sus funciones. Por consiguiente, la ley extranjera adquiere validez solo
cuando se la incorpora en el Derecho interno, y entonces, el juez aplica el Derecho
extranjero como derecho incorporado al sistema que lo hace aplicable, como
Derecho que forma parte de la lex fori, es decir, como Derecho nacionalizado y
no como Derecho extranjero.
En este caso, el juez debe aplicar e interpretar la ley extranjera en los
mismos trminos en que aplica e interpreta la ley nacional, prescindiendo de la
voluntad del legislador extranjero.
b) TEORA DE LA INCORPORACIN JUDICIAL:
Segn esta teora, el Derecho no nace antes de su aplicacin judicial. Esto se
fundamenta en dos afirmaciones:
1) El Derecho solo vive mientras se le aplica. Lo contrario implicara
admitir por ejemplo, que las normas chilenas son aplicables en el extranjero.
2) Un Estado solo crea Derecho solo para l. Lo contrario sera aceptar
que un Estado crea normas para otros Estados.
- Conocimiento de la ley extranjera por la va judicial: En Chile se utiliza el
sistema de nombramiento de peritos, por las partes o por el tribunal que conoce
del litigio.
SITUACIN EN CHILE: Nuestra legislacin se inspira en las teoras de
Derecho. En consecuencia, las leyes extranjeras son en Chile Derecho.
APLICACIN Y PRUEBA DE LA LEY EXTRANJERA:

32

Autor: andres Sandoval M. 2005.Problema: Se refiere a la forma en que ha de aplicarse el Derecho extranjero
por los tribunales de justicia.
En cuanto a la interpretacin, si consideramos que es un hecho, debemos
pedir informe de peritos (abogados) del extranjero; si decimos que es derecho
incorporado, solo la interpretamos de acuerdo a nuestra norma.
Bello en el Cdigo Civil, se fij en la escuela histrica del derecho, de ah que
el derecho extranjero sea derecho incorporado.
El juez est obligado a aplicar de oficio el derecho extranjero, pero otra cosa
es probarlo.
Problemas:
Qu pasa si traemos al juez una ley de un pas, y esta fue dictada
durante un gobierno de facto? Vale o no esa ley? Por un tema de
seguridad jurdica y de los derechos adquiridos deber aplicarse esa
legislacin.
Qu pasa si desaparece el pas en que se celebr el acto o contrato?
Ejemplo caso de Yugoslavia, pueblos Servios (en Chile hay una gran
colonia Yugoeslava en Punta Arenas).
Qu pasa con los apartidas?
Deber ser aplicado a peticin de parte, esto es, ser necesario que el
juez espere que se le pida la aplicacin de la ley extranjera y luego que se le
pruebe el texto de la misma? O ser necesario que el juez lo aplique de
oficio e investigue, tambin de oficio el texto de la ley extranjera?
R: En relacin a este problema, la doctrina se ha dividido en dos grandes
sectores:
EN CHILE: En nuestra legislacin no existe ninguna disposicin legal que
indique al magistrado la forma en que debe aplicar la ley extranjera.
PRUEBA DE LA LEY EXTRANJERA:
La aplicacin de oficio de la ley extranjera lleva aparejada su prueba de
oficio, vale decir, la comprobacin por parte del juez de la existencia, como
asimismo de la vigencia, contenido, interpretacin y alcance de la ley extranjera,
independientemente de las pruebas que puedan allegar las partes en el curso del
juicio.
En CHILE: En nuestra legislacin positiva en nico precepto que se refiere a
la prueba de la ley extranjera es el artculo 411 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Art. 411: Podr orse el informe de peritos,... 2, sobre puntos de
derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
La disposicin transcrita ha sido interpretada por algunos juristas nacionales
en el sentido de que, en nuestro sistema, la ley extranjera es un hecho, de la
33

Autor: andres Sandoval M. 2005.causa, cuya existencia debe comprobarse por los medios legales. Los partidarios
de esta teora invocan tambin el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento
Civil7en apoyo de sus argumentos.
Sin embargo, la referida disposicin del artculo 411 del Cdigo de
Procedimiento Civil no autoriza para llegar a semejante conclusin, la que en
realidad, excede al texto legal.
ARGUMENTOS DE ESTA ULTIMA TESIS:
1) El artculo 411 no obliga al juez a or informes de peritos sobre puntos
referentes a una legislacin extranjera, dada la expresin podr que emplea el
legislador, ya que se tratara de una simple facultad que se otorga a los jueces, de
la cual pueden o no hacer uso, segn lo estimen conveniente. Lo corrobora el
artculo 412.
2) Esta interpretacin aparece confirmada por la historia de la ley.
CODIGO DE BUSTAMANTE Y LA PRUEBA DE LA LEY EXTRANJERA:
El Cdigo de Bustamante se ocupa de la ley extranjera en los artculos 409,
410 y 411, contenidos en el captulo Reglas especiales sobre la prueba de la
ley extranjera.
Art. 409: La parte que invoque la aplicacin del Derecho de cualquier
Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar su texto,
vigencia y sentido, mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el
pas de cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente
legalizada.
Art. 410: A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razn la
estimaren insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de resolver, por la va
diplomtica, que el Estado de cuya legislacin se trate, proporcione un informe
sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable.
Art. 411: Cada Estado contratante se obliga a suministrar a los otros, en el
ms breve plazo posible, la informacin a que el artculo anterior se refiere y que
deber proceder de su tribunal Supremo o de cualquiera de sus Salas o
Secciones, o del Ministerio Fiscal, o de la Secretara o Ministerio de Justicia.
LIMITACIONES A LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO
COMPETENTE:
No en todos los casos en que la norma de Derecho Internacional Privado da
competencia para regular una determinada relacin jurdica a la ley de un pas
extranjero, es sta susceptible de aplicarse. Por el contrario, son frecuentes los
supuestos en que determinados obstculos se oponen a que la situacin se rija
por esa legislacin normalmente competente. Estos obstculos estn constituidos
bsicamente por:
7

Art. 160 (167). Las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a
puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden
o permitan a los tribunales proceder de oficio.

34

Autor: andres Sandoval M. 2005.a) Orden Pblico.

b) Fraude a la Ley.
c) Reenvo.
1) ORDEN PBLICO:
Concepto: Es la organizacin estimada necesaria en un pas determinado
para el correcto y normal funcionamiento de la sociedad y el conjunto de
disposiciones que tienden a mantener las instituciones de la organizacin poltica
o social de un pueblo, su moral o buenas costumbres, y que no aceptan la
aplicacin de una ley extranjera, protegindolas (Albnico).
MISIN DEL ORDEN PBLICO:
Es posible afirmar que el orden pblico intenta proteger y salvaguardar los
siguientes principios y valores:
a) La Soberana Nacional, con todo lo que implica en lo poltico, social y
econmico.
b) El fin social que inspiran determinadas leyes, o la accin protectora de
determinadas instituciones y de polticas sociales.
c) El orden social y jurdico del Estado.
d) El esquema institucional e ideolgico del Estado.
e) Los Supremos principios del Derecho Natural y de la justicia.
f) Los intereses esenciales y constitutivos del estatuto del ciudadano.
Segn Bustamante, dice que las leyes del Orden Pblico Internacional son
todas las que tienen por objeto el Estado y forman su derecho a tal punto que
infringirlas o dejar de aplicarlas equivale a lesionar su soberana y destruir sus
fundamentos cardinales.
Cmo aplica el juez el Orden Pblico:
Tomando en consideracin que los cdigos utilizan ciertas reglas que pueden
servir al juez de base o criterio para saber cundo est interesado el Orden
Pblico de su pas a fin de no aplicar la ley extranjera a su pas.
CARACTERSTICAS DEL ORDEN PBLICO:
1) Es local: En el sentido de que es esencialmente variable en el espacio, de
un pas a otro.
El orden pblico vara en cada pas, adquiere diferentes contenidos y
extensiones frente a cada derecho regional, segn los conceptos que se tengan
de las instituciones que protege.
As, por ejemplo, en Chile no es admisible la bigamia, porque as lo exige el
concepto de buen orden y de moralidad pblica., ya que sera contrario al orden
publico. Sin embargo, el Derecho Musulmn consagra la poligamia.

35

Autor: andres Sandoval M. 2005.2) Es esencialmente variable de un pas a otro. Ejemplo, desde la ley
19.947 el divorcio es con disolucin de vnculo (cambi el orden pblico).
3) Es actual: Su contenido evoluciona en el tiempo, de una generacin a
otra, an dentro del mismo pas. Ejemplo, el cambio en los tipos de filiacin, ya
que la antigua calificacin era intolerable en un pas democrtico
Ejemplo: En Chile es admisible la investigacin de la filiacin, cuando esta
se encuentra indeterminada, sin embargo, en Rumania, dicha investigacin est
prohibida.
Conclusin: El orden pblico no es internacional, salvo en ciertas materias
en que los diversos pases civilizados reprueban instituciones que significan una
negacin del Derecho de Gentes: esclavitud, trata de blancas, piratera,
contrabando etc.
EFECTOS DEL ORDEN PBLICO:
Los efectos del orden pblico deben ser examinados desde una doble
perspectiva:
a) En materia de ejercicio de derechos.
b) En materia de respeto por derechos adquiridos.
En materia de Ejercicio de Derechos:
En materia de ejercicio de derechos, la excepcin de orden pblico produce,
a veces, un efecto simplemente negativo y, en otras oportunidades, un efecto
negativo y positivo a la vez.
a) Efecto Negativo: Cuando el orden pblico impide la aplicacin de la ley
extranjera.
b) Efecto Negativo y Positivo: Se empezar por rechazar la aplicacin de la
ley extranjera (efecto negativo), para luego aplicar a la cuestin la ley del tribunal,
la lex fori (efecto positivo), la que recuperando la plenitud de su competencia,
sustituir a la ley extranjera no aplicada.
2) EL FRAUDE A LA LEY:
CONCEPTO: Consiste en someterse a una legislacin extranjera, con la
intencin de eludir la aplicacin de la ley territorial, mediante el cambio de uno o
ms factores de conexin, como la nacionalidad, el domicilio, el lugar de situacin
de los bienes etc.
La finalidad del fraude es permitir al autor evadirse del imperio de una norma
imperativa o prohibitiva determinada, desplazando la reglamentacin del supuesto
a la rbita de otra ms favorable que le facilita la realizacin del propsito y que la
norma evadida obstaculizaba y sancionaba.
Se califica una actuacin de fraudulenta cuando, legalmente hablando, un
sujeto elude el cumplimiento de una norma que le resulta embarazosa,
36

Autor: andres Sandoval M. 2005.apoyndose en la proteccin que le puede dispensar otro precepto legal, que se
utiliza tan solo como instrumento para escapar de la sancin que se
desencadenara al incumplir arbitrariamente la norma.
En el fraude se combina un resultado y una tcnica. El resultado es la no
observancia del precepto, ya la tcnica es la artificial y anormal utilizacin de una
norma para eludir las consecuencias de esa inobservancia.
Ejemplos de Fraude a la ley: Los divorcios migratorios, cambios de
domicilio fraudulentos
EL FRAUDE A LA LEY Y EL ORDEN PBLICO:
Etienne Brtin: estima que es necesario incluir la nocin de fraude a la ley en
el orden pblico, puesto que ella constituye en ste un simple caso.
En consecuencia, segn este autor, los aspectos del orden pblico seran
solamente dos, a saber:
a) El aspecto Jurdico: En Derecho, la ley extranjera es inconcebible con el
orden pblico.
b) El aspecto de Hecho: En ciertos casos, concretos, la ley extranjera es
inconcebible con el orden pblico, cuando su aplicacin a querido conseguirse
fraudulentamente.
EL FRAUDE A LA LEY NO ES UNA SIMPLE APLICACIN DEL ORDEN
PBLICO:
Entre ambas nociones existe una diferencia, que es necesario buscar en el
fuero interno de las partes y est dado por el elemento intencional.
- En la nocin de Orden Pblico: Se sanciona la aplicacin de la ley
extranjera solamente por un motivo de carcter objetivo, que consiste en que la
aplicacin de esa disposicin acarreara una perturbacin del orden social y no es
necesario verificar si las condiciones que la hacen aplicables fueron provocadas
artificialmente.
- En la nocin de Fraude: No es posible desconocer la autoridad de una
regla de derecho internacional privado que hace aplicable una ley extranjera sino
en aquellos casos en que se han buscado intencionalmente los requisitos que la
hacen competente.
REQUISITOS PARA QUE SE DE EL FRAUDE A LA LEY:
1) Que exista un Fraude.
2) La imposibilidad de impedir la aplicacin de la ley extranjera si no se
recurre a la nocin de fraude a la ley (ausencia de cualquier otro remedio).
1) QUE EXISTA UN FRAUDE:
La nocin de fraude la concibe el Derecho Civil como medio clsico
suministrado por la accin pauliana, tendiente a proteger a los acreedores
contra los manejos anormales que sus deudores realizan con intencin de
37

Autor: andres Sandoval M. 2005.perjudicarlos. El termino fraude designa pues, la intencin de causar un perjuicio a
otro por medio de una falta.
Ahora bien, no debe atribuirse este sentido al fraude a la ley en el Derecho
Internacional Privado, porque, en este caso, el fraude se concibe como la
intencin de una persona de someterse al imperio de una ley distinta de la
suya. No implica necesariamente la intencin de causar perjuicio a otro, sino que
su objeto es ms bien obtener provecho de las disposiciones de otra ley.
En el fraude que reconoce el Derecho Internacional Privado, el individuo
pretende sustraerse, mediante hbiles manejos, a la accin de una ley que le
contrara, sometindose para ello al imperio de una ley ms tolerante.
El fraude que nos interesa aqu es la intencin, es decir, es la voluntad de
vulnerar la ley que contiene una disposicin que prohba realizar el acto
proyectado. Se trata de una intencin, pero no va acompaada del propsito de
causar perjuicio a un tercero, sino tan solo del no respetar la ley.
ELEMENTO QUE PRETENDE CARACTERIZAR EL FRAUDE:
El elemento que permite caracterizar el fraude es la ausencia, a veces total,
de sinceridad en las circunstancias en virtud de las cuales se invoca la ley
extranjera.
Si el acto ha sido perpetrado con el solo fin de poder invocar, en lo sucesivo,
una ley distinta de la que debiera aplicarse normalmente, no hay sinceridad en los
interesados, estos se han colocado bajo el imperio de una nueva ley, con el nico
objeto de burlar la anterior y no para vivir normalmente bajo el imperio de la
segunda ley.
Por el contrario, si un individuo logra colocarse bajo el imperio de una ley
extranjera ms ventajosa para l, sin intencin de burlar la ley anterior, no habr
intervenido fraude alguno.
En consecuencia, no hay que atender al resultado, sino que al grado de
imputabilidad, es decir, a la intencin con que las partes han logrado el
resultado deseado (elemento psicolgico).
El encargado de apreciar este elemento es, en cada caso, el juez de la
causa.
2) AUSENCIA DE CUALQUIER OTRO REMEDIO:
Significa que no debe recurrirse a l sino en el caso de que no se disponga
de ningn otro remedio.
Cmo resolver los conflictos positivos y negativos que puedan surgir?
a) Conflictos Positivos:
El juez que conoce de un asunto sobre el cual existen dos legislaciones que
quieren ser aplicadas, est obligado a seguir, ante todo, las indicaciones de su
propia legislacin y debe, aplicar su propia regla de conflictos y no la de un pas
extranjero.

38

Autor: andres Sandoval M. 2005.En un conflicto positivo, el juez deber aplicar siempre la regla de solucin de
conflictos de la lex fori, o sea, la regla que le d su propia ley, puesto que su
deber es respetar lo ordenado por su legislador.
b) Conflictos Negativos: el problema del Reenvo.
Concepto de Reenvo: Es el fenmeno a que da a lugar la existencia de un
conflicto negativo entre las disposiciones de Derecho Internacional Privado de dos
o ms legislaciones que no se reconocen competencia a s mismas para gobernar
una determinada relacin jurdica, sino que, por el contrario, atribuyen
competencia a otra legislacin.
Funciona en relacin a la norma DIPRI; la norma extranjera se remite a la
nacional y le devuelve competencia.
Problema: Cuando en conformidad a lo dispuesto por las reglas de conflictos
de leyes de un determinado pas, es competente la ley de otro pas Qu
disposiciones de este ltimo pas habr que aplicar? Las de su puro derecho
interno o sus reglas de derecho internacional privado?
El problema que se discute es, en definitiva, el de si la legislacin de un pas
(A) al declarar la legislacin de otro pas (B) para reglar una relacin jurdica, se
refiere al derecho material, interno de este ltimo pas, o se refiere a su
ordenamiento jurdico considerado en su totalidad y, por tanto, tambin a sus
reglas de derecho internacional privado.
Si se aplican las disposiciones de derecho interno del pas (B), se dice que
no hay reenvo. Si se recurre, por el contrario, a las disposiciones de conflictos de
leyes formuladas por la legislacin de este mismo pas, queda entonces,
planteado el reenvo.
Ejemplo: Fallece un chileno teniendo su ltimo domicilio en Italia. La ley
conflictual chilena declara competente para regir la sucesin a la ley del ltimo
domicilio del causante, y la regla conflictual italiana establece que, en tales casos,
debe aplicarse la ley nacional del difunto. Se plantea el asunto ante un juez
chileno, el que puede determinar:
a) Que debe aplicarse el derecho italiano, considerado en su conjunto, como
un todo indivisible, es decir, las disposiciones del derecho italiano puramente civil.
b) Las disposiciones del Derecho Internacional Privado italiano tocante a las
sucesiones.
Si determina lo primero, la sucesin se encontrar regida por las
disposiciones materiales del Derecho Italiano reconocidas como competentes, en
tal caso, la cuestin del reenvo no podr surgir, y por lo tanto, no habr problema
que resolver.
Si determina lo segundo, el juez chileno deber aceptar la solucin dada por
la regla conflictual italiana y tomar, por lo tanto, en consideracin el reenvo que la
misma hace a la ley nacional del sbdito chileno. La sucesin quedar as
sometida a las disposiciones de nuestra ley interna.
Resumen: Si el juez chileno no admite el reenvo, por considerar al Derecho
Italiano como un todo, aplicar en definitiva el Derecho Sucesorio Italiano. Si
39

Autor: andres Sandoval M. 2005.acepta el reenvo, por considerar que el Derecho Italiano forma un todo nico e
indivisible, aplicar el derecho sucesorio chileno.
CLASES DE REENVIO:
a) Reenvo de Primer Grado.
b) Reenvo de Segundo Grado.
c) Reenvo Indefinido o Perpetuo.
1) REENVO DE PRIMER GRADO: Tiene lugar cuando la legislacin del
Estado enviado reenva o retorna la competencia a la legislacin del Estado
enviante y ste acepta esta competencia.
La legislacin (A) enva la competencia a la legislacin (B), cuya regla de
conflictos devuelve la competencia a la legislacin (A) y (A) la acepta por
considerar a la legislacin (B) como un todo nico e indivisible.
2) REENVO DE SEGUNDO GRADO: Tiene lugar cuando la legislacin del
Estado enviado reenva la competencia a la legislacin de un tercer Estado, que
acepta dicha competencia porque su regla de competencia coincide con la regla
del pas reenviante.
La legislacin (A), enva la competencia a la legislacin (B), y sta no
devuelve la competencia a la legislacin (A), sino que la atribuye a la legislacin
(C), la que la acepta.
3) REENVO INDEFINIDO O PERPETUO: Tiene lugar cuando varias
legislaciones se remiten una a la otra, sin que ninguna acepte su propia
competencia, dado que sus reglas de solucin de conflictos son diferentes,
formndose de tal manera una cadena sin fin.
ARGUMENTOS FAVORABLES AL REENVO:
a) Argumento de la Soberana: El Derecho Internacional Privado tiene como
supuesto una coexistencia de soberanas, entre las cuales debe buscar una
conciliacin, mediante determinados sacrificios. El reenvo tratara de lograr esta
coexistencia.
b) La legislacin extranjera forma un todo indivisible: Cuando se
determina la competencia de una legislacin, cualquiera, deber aplicarse esta
legislacin en su conjunto, indivisiblemente, y por lo tanto, no solo hay que tener
en cuenta su respectiva ley de fondo, sino igualmente sus normas de conflictos
que eventualmente enven a otra legislacin.
c) No hay que ser ms exigente que la ley extranjera misma: La ley del
juez enva a la ley extranjera, y sta reenva a aquella o a otra ley, declinando la
competencia que pretende atribuirle a la primera.
d) No es posible aplicar una ley extranjera que se ha declarado
incompetente: Imponer una competencia a quien no lo desea, no es tratarlo de

40

Autor: andres Sandoval M. 2005.igual a igual, es reivindicar una especie de superioridad y atribuirse un derecho
supranacional.
e) El reenvo es legtimo: Contribuye a asegurar la uniformidad de la
solucin de los conflictos, y por consiguiente, la ejecucin internacional de las
sentencias.
f) La no aceptacin del reenvo constituye una manera de negar la
regularidad de ciertas situaciones jurdicas que, con arreglo a la ley segn la cual
fueron constituidas, nacieron como plenamente validas.
g) El reenvo es conveniente cuando trae como consecuencia la aplicacin
del Derecho material del Juez.
h) El sistema del reenvo est limitado, segn algunos autores, a materias del
estatuto personal.
i) El reenvo ha permitido coordinar las reglas de conflictos.
ARGUMENTOS CONTRARIOS AL REENVO:
a) El reenvo es inaceptable porque constituye un atentado contra la
soberana y al principio de la independencia de los Estados.
b) No procede aplicar una nueva norma de conflictos para resolver un
problema ya resuelto. Cada pas adopta sus propias reglas de solucin de
conflictos, sin preocuparse de las reglas extranjeras.
c) Al aceptar el reenvo solo se toman en cuenta las normas de conflictos de
esa ley extranjera y no sus normas de fondo.
d) Los que defienden el reenvo por estimar que existe la obligacin de no
discriminar entre las normas atributivas y las sustantivas, desconocen, en realidad,
absolutamente la verdadera naturaleza de las reglas de conflictos de leyes.
e) Si se acepta que el ordenamiento jurdico extranjero enviado es indivisible,
tambin la legislacin nacional lo sera.
f) Es un error pensar que el reenvo conduzca a la uniformidad de las
soluciones judiciales pronunciadas en los pases implicados en la relacin jurdica
extranacional.
g) En cuanto a los partidarios del reenvo que sostienen que ste es
conveniente cuando trae como consecuencia la aplicacin del derecho material del
juez, pues l conoce mejor su derecho que el derecho extranjero, se ha dicho que,
razonar de esta forma equivale a sostener que el juez debe tratar de evitar la
aplicacin de la ley extranjera, aunque sea normalmente competente, para aplicar
la propia, y ello no sera hacer justicia. El juez no cumplir con sus deberes como
tal, ya que se estara negando a la extraterritorialidad del derecho.

DERECHO CIVIL INTERNACIONAL:

Estudiaremos nuestro sistema de Derecho Internacional Privado siguiendo
el orden de la exposicin en el Derecho Interno:
a) Derecho de las Personas o Estatuto Personal.
b) Derecho de los Bienes o Estatuto Real.
41

Autor: andres Sandoval M. 2005.c) Derecho de las Obligaciones o Estatuto referente a los Hechos y Actos
Jurdicos.
d) Sucesiones.
A) DERECHO DE LAS PERSONAS O ESTATUTO PERSONAL:
Concepto: Es el conjunto de materias sometidas a la ley que sigue a la persona,
la ley de la nacionalidad en algunos pases, la del domicilio, en otros.
Hay dos sistemas para establecer la ley personal de los individuos:
1.- El de la personalidad, en el que la ley que debe regir el estatuto personal es la
del Estado a la cual pertenece la persona, esto porque la nacionalidad es el
elemento estable y fcil de conocer, ya que todos los individuos tienen una
nacionalidad.
2.- El del domicilio, sealan que la ley personal es la del lugar en donde el
individuo estuviere domiciliado, ya que todo individuo debe tener un domicilio.
Esto dos grandes principios persiguen un fin poltico: los pases desarrollados
estn por el de la personalidad; los subdesarrollados por el del domicilio.
En Chile el sistema es diferente, artculo 14 del Cdigo Civil.
1) Estatuto Personal de los Habitantes de Chile: (Art. 14 del Cdigo Civil)
Art. 14 del Cdigo Civil: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la
Repblica, inclusos los extranjeros.
INTERPRETACIN DEL ARTCULO 14:
a) Posicin Tradicional:
Este precepto establece el sistema de la territorialidad de la ley para
regular el derecho de las personas, bienes y actos jurdicos. Todos los autores
estn de acuerdo en que el artculo 14 debe interpretarse segn resulta de su
tenor literal, esto es, todas las relaciones jurdicas ejecutadas por habitantes
de la Repblica.
Fabres: Seala, que el tenor literal de este artculo es de la ms lata amplitud en
cuanto a los actos o negocios que se ejecutan en Chile. Agrega, que de acuerdo al
tenor literal del precepto comentado, quedan comprendidas las tres grandes
categoras de leyes que contempla nuestro Cdigo Civil (imperativas, prohibitivas
y permisivas), y en consecuencia, el extranjero est sujeto en Chile a todas las
leyes chilenas, ya sean reales, personales o relativas a los actos.
Claro Solar: Es de la misma opinin, ya que seala que sta disposicin no
puede ser ms amplia. Con arreglo a ella todas las personas que habitan en el
territorio de la Repblica, cualquiera sea su nacionalidad o domicilio, estn
sometidas a la ley chilena bajo el triple aspecto de su persona, sus bienes y sus
actos.
En consecuencia, la ley chilena determina en Chile:
- La capacidad y el estado civil de los extranjeros, lo mismo que de los
nacionales.
- La adquisicin, uso, goce y disposicin de los bienes situados en Chile,
cualquiera sea la nacionalidad del propietario.
42

Autor: andres Sandoval M. 2005.- Las condiciones de validez de los actos que ejecutan en Chile, tanto los chilenos
como los extranjeros.
La jurisprudencia se inclina por la teora de don Luis Claro Solar. No cabe
duda que los extranjeros en materia patrimonial en Chile se rigen por la ley
chilena.8
No hay que distinguir entre las leyes personales, reales y relativas a los
actos, ya que todas las leyes dictadas en Chile, cualquiera sea su naturaleza,
afectan a la universalidad de las personas, cosas y actos, que se encuentren o
lleven a cabo dentro del territorio de la Repblica.
b) Crtica a la Concepcin Tradicional, una Interpretacin Amplia:
Para esta corriente, el artculo 14 del Cdigo Civil se refiere nicamente al
estatuto personal de los habitantes de Chile, sean chilenos o extranjeros,
quedando ste regido, en consecuencia, por la ley chilena.
Esta interpretacin se ve confirmada por la existencia de una norma
particular referente al estatuto de las cosas o estatuto real, e incluso, la posibilidad
de deducir una regla semejante para el estatuto de los actos.
FACTOR DE CONEXIN CONTENIDO EN EL ARTCULO 14:
El factor de conexin contenido en el artculo 14 del Cdigo Civil est dado
por el hecho de habitar en la Repblica.
- Habitar: Es vivir, morar en un lugar o casa.
Qu quiere decir que las personas habiten en la Repblica?
R: Significa que un individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo,
estirpe o condicin, se encuentre fsicamente dentro de los lmites espaciales que
cubre el Estado chileno.
A quines no se les aplica el artculo 14?:
1) A los soberanos extranjeros y jefes de un Estado (ejemplo Bush);
2) Los agentes diplomticos acreditados;
3) Las naves y aereonaves de guerra; an surtos en aguas territoriales chilenas.
Estn sujetas a la ley del estado al cual pertenecen.
Excepciones a los extranjeros en Chile: hay algunos actos que no pueden
realizar, por ejemplo, no pueden ser testigos en un testamento; hay cierta
restriccin en cuanto a la venta de bienes inmuebles ubicados en las fronteras,
etc.
Generalmente en materia minera, el material est en la cordillera, nuestra
frontera, y los inversiones son extranjeros, por ello se les entrega en concesin. Lo
misnmo ocurre con las carreteras, telefnicas, pesqueras, etc.
Ventajas del artculo 14:
1.- No lesiona la soberana del Estado;
2.- La teora del principio personal o estatuto personal estara en contravencin
con el artculo 6 del Cdigo Civil 9; en consecuencia, si se acepta la ley extranjera,
esta obligara sin ser promulgada en Chile.
8

Artculo 57 Cdigo Civil: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este cdigo.

43

Autor: andres Sandoval M. 2005.3.- Cuando en Chile se va a celebrar un acto, basta la ley chilena, lo contrario (si
hubiese que conocer diversas leyes) se prestara para fraudes, y cualquier
contratante podra simular una nacionalidad distinta.
ESTATUTO PERSONAL DE LOS CHILENOS: (Art. 15 del Cdigo Civil). La
extraterritorialidad de la ley chilena o la exportacin de la ley.
Es el caso en que la ley produce efectos fuera del territorio de la Repblica:
Art. 15 del Cdigo Civil: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o
domicilio en pas extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efectos en Chile.
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero
solo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
CONTRASTE ENTRE EL ARTCULO 14 Y 15:
a) El artculo 14 es un precepto absoluto y general, que comprende a todos los
chilenos y extranjeros, residentes en Chile, de cualquier condicin que sean, ya
sean domiciliados o transentes, pero no comprende a los chilenos ni extranjeros
que no residan en Chile. Por el contrario, el artculo 15 es limitado, ya que solo se
aplica a los chilenos y no a los extranjeros.
b) Segn el artculo 15, el estatuto personal, en su generalidad, no viaja con el
chileno al extranjero (como lo ensearon los estatutarios), ya que slo cierta clase
de leyes personales , las que se expresan en los nmeros 1 y 2, son las que
siguen al chileno fuera de Chile.
Segn lo anterior, quedan fuera del alcance del artculo 15 del Cdigo
Civil:
1) El estado civil, la capacidad, las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia de los extranjeros fuera de Chile.
2) La capacidad de los chilenos que celebran actos o contratos en pas extrao, si
estos actos o contratos no van a tener efectos en Chile.
3) Las obligaciones y derechos que emanan de las relaciones de familia de un
chileno, respecto de su cnyuge y parientes extranjeros.
De dnde ha sido tomado este artculo? Copia del cdigo francs, del de
Luisiana,etc.
CONCLUSIN:
El artculo 14 es de carcter general y absoluto, ya que comprende a todos
los residentes en Chile, sean nacionales o extranjeros, domiciliados o transentes
y lo mismo en cuanto a las leyes, pues se refiere a todo el derecho de las
personas residentes en Chile.
El artculo 15 est limitado a los chilenos y solo a ciertas materias del
estatuto personal de los mismos.
9

Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y
publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.

44

Autor: andres Sandoval M. 2005.EXPLICACIN DEL ARTCULO 15 DEL CDIGO CIVIL:

a) Artculo 15 nmero 1:
Concepto de estado civil: Es la situacin de una persona con relacin a
las dos grandes agrupaciones sociales a que pertenece: la nacin y a la familia.
El estado est determinado por una serie de elementos, tales como, el
sexo, la edad, la filiacin y se encuentra bajo la influencia de multitud de
acontecimientos: el nacimiento, la muerte, el matrimonio, el divorcio, la
emancipacin etc.
El primer punto que seala el artculo 15 en que la ley personal chilena
sigue al chileno en el extranjero, es en lo relativo al estado de las personas y
a su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efectos en
Chile
- Estado Civil: Es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles (Art. 304
Cdigo Civil).
CRITICAS:
1) Ms parece una definicin de capacidad que de estado civil.
2) El segundo defecto de la definicin de estado civil est en la vaguedad
(imprecisin).
Concepto doctrinario de estado civil : Es la posicin permanente que ocupa
un individuo dentro de la sociedad, derivada de sus relaciones de familia,
que lo habilita para ejercer ciertos derechos y contraer determinadas
obligaciones.
Cundo nace y cundo termina el estado civil, cul es su amplitud?
Comienza con el nacimiento de un individuo y termina con la muerte; entre ello, el
estado civil puede variar
- Capacidad: Es la aptitud legal de una persona que la habilita para ejercer
derechos y contraer obligaciones por s misma, sin el ministerio o autorizacin de
otro (1.445 inciso 2). Se refiere a la capacidad de ejercicio.
Cundo se entender que los actos ejecutados y los contratos
celebrados en el extranjero han de tener efectos en Chile?
R: Cuando los derechos que nacen de estos actos o contratos deben ejercitarse
en Chile y cuando las obligaciones que producen los mismos actos deben
cumplirse en Chile.
En lo relativo a la constitucin del estado y a las maneras como
termina: La regla es absoluta, ya que el chileno, a pesar de su residencia y an
de su domicilio en pas extranjero, no puede constituir su estado civil ni puede
ponerle trmino sino con arreglo a la ley chilena.
b) Artculo 15 nmero 2:
El artculo 15 nmero 2 dispone que el chileno contine sujeto a la ley
chilena, a pesar de que traslade su residencia a un pas extrao, y an cuando
establezca en l su domicilio, en las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia, pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
45

Autor: andres Sandoval M. 2005.Las obligaciones que nacen de las relaciones de familia son rigurosamente
obligaciones y derechos del estado civil. El estado comprende: los requisitos para
constituirlo, la manera como termina o cambia y los derechos y obligaciones
inherentes a l.
En qu consiste la limitacin?
R: Consiste en que las leyes personales chilenas no siguen al chileno, residente o
domiciliado en pas extranjero, en cuanto a las obligaciones y derechos que nacen
de las relaciones de familia respecto de su cnyuge y parientes extranjeros.
Slo el cnyuge y parientes chilenos quedan ligados para con el chileno
residente en pas extrao por las obligaciones y derechos que la ley chilena
establece en las relaciones de familia.
CONCLUSIN DEL ANLISIS DEL ARTCULO 15:
El chileno est sujeto a la ley personal chilena cuando reside o se
domicilia en el extranjero, en estos tres puntos:
a) En cuanto a la constitucin y terminacin del estado de las personas.
b) En cuanto a la capacidad para ejecutar los actos y celebrar los contratos que
hayan de tener efectos en Chile.
3) En cuanto a los derechos y obligaciones propios del estado civil respecto de su
cnyuge y parientes chilenos.
Los casos no comprendidos en algunos de estos tres puntos, no son
regidos por la ley chilena.
ESTATUTO PERSONAL DE LOS EXTRANJEROS:
Respecto del estatuto personal de los extranjeros, que no sean
habitantes de Chile, como el derecho aplicable a los chilenos, tambin fuera de
Chile, en las materias no comprendidas en el artculo 15 del Cdigo Civil, nuestras
leyes guardaron silencio.
MATERIAS:
a) Estado, capacidad, obligaciones y derechos que emanan de las relaciones de
familia de un extranjero fuera de Chile, an cuando celebre actos que hayan de
tener efectos en nuestro pas.
b) Capacidad de un chileno para ejecutar actos en el extranjero, que no vayan a
tener efectos en Chile.
c) Obligaciones y derechos que emanan de las relaciones de familia de un chileno
en el extranjero, respecto de su cnyuge y parientes extranjeros.
En ausencia de la ley positiva que seale las normas que rigen el
estatuto personal del extranjero fuera de Chile, debemos acudir:
- Cdigo de Bustamante.
- Principios Generales del Derecho Internacional Privado.
Todo esto, segn que el acto se haya ejecutado en un pas que haya
ratificado o no el mencionado Cdigo.
Tanto el Cdigo como los principios referidos hacen aplicable, en
general, en esta materia la ley personal del interesado.
Conclusin: Cada Estado contratante aplicar como ley personal lo que su propio
Derecho Internacional Privado entienda por tal cosa.
46

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

ESTADO CIVIL DEL CHILENO:

Todo lo referente al estado civil del chileno, que reside en el pas,
queda sometido a las leyes chilenas.
Respecto del chileno que se encuentra fuera de la Repblica, queda
sujeto a la ley extranjera, salvo la excepcin del artculo 15 del Cdigo Civil, segn
la cual queda regido por la ley chilena en lo relativo a la adquisicin, derechos,
obligaciones y terminacin del estado civil.
En resumen:
Nuestra legislacin chilena qu ha entendido por leyes personales?
Nuestro pas adopta un sistema sui generis: no rigen las leyes personales del
extranjero en Chile; el estatuto personal de los chilenos fuera de chile se rige por
la ley chilena solo en ciertos casos.
El fundamento del estatuto de los chilenos (artculo 15 CC) es que el
legislador no quiere que las leyes chilenas relativas al estado civil, la capacidad de
las personas y las relaciones de familia, leyes que son de orden pblico, sean
burladas con solo traspasar las fronteras del pas.
En relacin al artculo 15 N 2 solo estn afectos los parientes y cnyuges
chilenos; los cnyuges e hijos extranjeros no pueden acogerse a esta ley.
El artculo 15 es solamente de efectos restrictivos, o de aplicacin
restrictiva; por lo tanto, se aplica solamente a los chilenos, y si un chileno se
nacionaliza en pas extranjero, deja de estar sujeto a esta disposicin.
Solamente se aplica el artculo 15 a los chilenos en materia de contrato y
respecto de la capacidad, siempre y cuando vayan a tener efecto en Chile los
efectos y obligaciones del contrato.
Segn Claro Solar, un extranjero cuando llega a Chile, por los artculos 14 y
15 del CC, no acarrean su estatuto personal; por lo que se le aplica ntegramente
la ley chilena.
EL MATRIMONIO:
a) Requisitos externos o formalidades.
b) Requisitos internos
c) Disolucin del matrimonio.
d) Separacin de cuerpos.
e) Nulidad de matrimonio.
f) Efectos del matrimonio (personales como patrimoniales).
1) FORMALIDADES DEL MATRIMONIO:
Se acepta por la mayora de las legislaciones que las formalidades se rigen
por la ley del pas donde se celebra el matrimonio. (Artculo 80 ley 19.947)
El Cdigo de Bustamante se inclina por la misma solucin en su artculo 41,
el que seala que Se tendr en todas partes como vlido en cuanto a la
forma, el matrimonio celebrado en la que establezcan como eficaz las leyes
del pas en que se efecte.
47

Autor: andres Sandoval M. 2005.El principio locus regit actum que impera en esta materia tiene, sin
embargo, ciertas excepciones.
EXCEPCIONES:
a) Los pases que exijan ceremonia religiosa para la validez del matrimonio, no
reconocen los matrimonios celebrados en el extranjero por sus sbditos, en
conformidad a las leyes del mismo pas, si los contrayentes no han observado la
ceremonia religiosa.
b) Se reconoce validez a los matrimonios celebrados en conformidad a la ley
personal de los cnyuges, aunque sean nulos segn la ley del lugar de la
celebracin.
c) Cuando el matrimonio se celebra ante agentes diplomticos o consulares, no se
rige por la ley del pas de la celebracin, sino por la ley personal de los
contrayentes.
LEGISLACIN CHILENA:
Para explicar la situacin en el Derecho chileno es necesario
distinguir entre matrimonios celebrados en Chile y aquellos que se celebran en
pas extranjero.
1) Matrimonios Celebrados en Chile:
De la interpretacin armnica de los artculos 14 del Cdigo Civil, y
de la nueva Ley de Matrimonio Civil (Ley 19.947), se desprende que la nica
forma valida de celebrar el matrimonio en Chile, cualquiera sea la nacionalidad de
los contrayentes, es ante el Oficial de Registro Civil o ante una entidad religiosa de
derecho pblico, siempre que se ratifique oportunamente en el Registro Civil (el
plazo es de ocho das corridos y fatales), y cumpliendo las dems formalidades
prescritas por la ley.
Requisitos del matrimonio.
Debemos seguir el orden tradicional, que distingue entre requisitos
de existencia y de validez.a.- Requisitos de existencia. Son:
a) Personas de distinto sexo;
b) Que el matrimonio se celebre ante un Oficial del Registro Civil o ante una
entidad religiosa de derecho pblico, siempre que se ratifique oportunamente en el
Registro Civil ( prrafos 3 y 4 de la ley 19.947)); y
c) Consentimiento de los contrayentes Art. 4 ley 19947).b.- Requisitos de validez:
a) Capacidad de los contrayentes (art 4 ley 19947);
b) Consentimiento libre y espontneo (art. 8 ley 19.947); y
c) Solemnidades legales (art 4).La omisin de un requisito de existencia hace que no nazca el matrimonio,
que sea inexistente, lo que tiene importancia porque tal acto no produce efecto
alguno, al revs de lo que ocurre, con el matrimonio nulo que, como tal, produce
todos sus efectos hasta mientras no se declare su nulidad. La distincin cobra
importancia, porque slo el matrimonio nulo puede ser putativo y producir iguales
efectos que el vlido respecto del cnyuge que lo contrajo de buena fe y con justa
causa de error.
48

Autor: andres Sandoval M. 2005.Cuando se omiten alguno de los requisitos de validez hay matrimonio, pero
adolece de nulidad. Este matrimonio nulo puede ser putativo y llegar a producir los
mismos efectos civiles que el vlido, si se cumplen los requisitos que seala el
artculo 5l de la ley 19.947.
2) Matrimonios Celebrados en el Extranjero:
Este artculo aplica el principio Locus regit actum, sin entrar a distinguir
en cuanto a la nacionalidad de los contrayentes. Regir tanto en el caso de
matrimonio de chilenos como en el de extranjeros.
Lo anterior significa que el matrimonio validamente celebrado en pas
extranjero tiene eficacia en nuestro pas, an cuando si se hubiera celebrado en
Chile habra sido nulo, y que el matrimonio que es nulo en conformidad a las leyes
del pas de su celebracin, es nulo tambin en Chile, an cuando si se hubiera
celebrado en nuestro territorio habra sido valido. Sin embargo, si un chileno o
chilena contrajere matrimonio en pas extranjero, contraviniendo de algn modo a
las leyes chilenas, la contravencin producir en Chile los mismos efectos que si
se hubiere cometido en Chile.
En la actualidad, solo se puede contraer matrimonio valido en pas
extranjero, en conformidad a las leyes del mismo pas y no a las leyes chilenas.
CASOS:
1) Qu valor tiene en Chile un matrimonio celebrado slo ante autoridad
eclesistica, en un pas que reconoce esta forma de matrimonio como
valida?
R: Si sera valido en Chile, por aplicacin del artculo 80 inciso 1 de la Ley de
matrimonio Civil.
2) Es valido o nulo en Chile un matrimonio consensual celebrado en pas
extranjero que lo admite?
R: Estos matrimonios sern validos en Chile si los consideramos nicamente con
relacin a lo dispuesto en el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil que seala
que es valido en Chile el matrimonio celebrado en pas extranjero, siempre que se
sujete a las leyes establecidas en dicho pas. De manera que si este pas
establece o reconoce el matrimonio consensual ste ser valido en Chile.
Sin embargo, el reconocimiento de la validez de estos matrimonios sera en contra
de la calificacin que de esta institucin ha hecho nuestra legislacin. En efecto, el
artculo 102 del Cdigo Civil al definir el matrimonio dice El matrimonio es un
contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y
de auxiliarse mutuamente. Por su parte, el artculo 1.443 del mismo Cdigo
seala que el contrato es solemne, cuando est sujeto a la observancia de
cierta formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn
efecto civil.
Por consiguiente, la calificacin del matrimonio que debe hacer un tribunal
chileno es la de un contrato solemne, segn se desprende del artculo 102 del

49

Autor: andres Sandoval M. 2005.Cdigo Civil, lo que impedir aceptar la existencia de un matrimonio consensual.
Contribuyen a reforzar esta opinin, los artculos 18 y 1701 del Cdigo Civil.
En contra de lo anterior, el tenor literal del artculo 80 ley 19.947 seala
que: Los requisitos de forma y de fondo sern los que establezca la ley del
lugar de su celebracin y, siendo la solemnidad un requisito de forma del
contrato de matrimonio, para el autor de estos apuntes, es valido el matrimonio
consensual celebrado en el extranjero, si en ese pas es posible efectuarlo de
esa manera.
3) Cul sera la validez de un matrimonio contrado en un pas donde no
posee ms que un valor temporal?
R: El matrimonio sera valido, toda vez que tiene formalidades y se le ha ajustado
a la ley del pas de la celebracin (artculo 80 ley de matrimonio civil N 19.947).
Lo que en nuestro pas no se podra hacer es disolver este matrimonio, sino
en conformidad a la ley chilena, de acuerdo al artculo 80 del Cdigo Civil.
PRUEBA DEL MATRIMONIO:
Esta sometida, en principio, a la ley que rige la forma del mismo, es decir,
a la ley del pas de su celebracin.
Matrimonio celebrado ante Agentes Diplomticos o Consulares:
Estos matrimonios han sido aceptados como una limitacin necesaria al
locus regit actum, como principio a que deben sujetarse las formalidades de
los matrimonios celebrados en pas extranjero.
SITUACIONES QUE PUEDEN PRESENTARSE:
a) Matrimonio celebrado en territorio chileno por agentes diplomticos o
consulares extranjeros:
Si se celebra en Chile un matrimonio ante agentes diplomticos extranjeros,
su validez o nulidad debemos apreciarla a la luz de la ley chilena, de acuerdo con
lo establecido en el artculo 14 del Cdigo Civil.
El nico matrimonio valido en Chile es el que se celebra de acuerdo con las
normas sealadas en la ley chilena, o sea, el celebrado ante cualquier Oficial de
Registro Civil o ante una entidad religiosa de derecho pblico, siempre que se
ratifique oportunamente en el Registro Civil, y cumpliendo con las formalidades
prescritas en la ley de matrimonio civil.
b) Matrimonio celebrado en territorio extranjero ante agentes diplomticos y
consulares:
- Debe hacerse un nuevo distingo:
b.1) Matrimonio celebrado en territorio extranjero ante agentes diplomticos
o consulares chilenos:
Si un agente diplomtico chileno, acreditado en pas extranjero, celebra un
matrimonio de chilenos, este matrimonio ante nuestras leyes carecera de todo
valor, ya que dichos funcionarios no estn facultados para celebrar matrimonios.
En cuanto a los cnsules: dicha facultad est denegada en forma
categrica, por cuanto los cnsules son Ministros de Fe Pblica, para los efectos
de los actos notariales o de estado civil que se otorguen ante ellos, por chilenos o

50

Autor: andres Sandoval M. 2005.extranjeros, para tener efecto en Chile, entendindose que no est comprendida
la facultad de intervenir como Oficial Civil en la celebracin de matrimonios.
b.2) Matrimonio celebrado en pas extranjero por agentes diplomticos o
consulares extranjeros:
Caso: En un cualquier pas cualquiera, el embajador o el cnsul francs casa a
dos compatriotas suyos y stos, posteriormente se radican en Chile.
Para resolver acerca de la validez o nulidad de estos matrimonios en Chile,
es preciso aplicar el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil 10 y entrar a distinguir
dos situaciones:
b.2.1) Si la ley local le reconoce validez al matrimonio: El matrimonio tiene
pleno valor en Chile, ya que se ha celebrado conforme a las leyes del pas en que
se contrajo.
b.2.2) Si la ley local no reconoce validez a dichos matrimonios: El matrimonio
ser nulo (mas que nada inexistente, ya que es un requisito de existencia) en
Chile, porque no se ajust a lo dispuesto por la ley local, requisito indispensable
para que tenga valor en Chile.
2) REQUISITOS INTERNOS O IMPEDIMENTOS DEL MATRIMONIO:
Concepto: Son todos aquellos que no consisten en meras formalidades y
que se refieren especialmente a la capacidad de los contrayentes, a los
impedimentos para celebrarlo y su dispensa, al consentimiento de los
contrayentes y de sus ascendientes, cuando fuere necesario y a los vicios de que
puede adolecer.
a) Matrimonios Celebrados en Chile:
Los requisitos internos quedan regulados por la ley chilena, cualquiera sea
la nacionalidad o domicilio de los contrayentes, conforme a lo dispuesto en el
artculo 14 del Cdigo Civil y la nueva ley de Matrimonio Civil.
b) Matrimonios Celebrados en el Extranjero:
Hay que distinguir:
1) Matrimonio celebrado por extranjeros:
2) Matrimonio celebrado entre chilenos o por chilenos con extranjeros:
Con la Ley 19.947, esta materia est regulada de los artculos 80 en
adelante, y ya no es necesaria la distincin anterior, ya que a chilenos y
extranjeros, en la celebracin de matrimonios en el extranjero se le aplican las
mismas disposiciones (y restricciones o impedimentos).
El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las leyes del
mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en
territorio chileno, siempre que se trate de un hombre y una mujer. (Art. 80 de la ley
de matrimonio civil).
Esta disposicin seala adems, que los requisitos de forma y fondo del
matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin.
Significa lo anterior que a los requisitos internos de un matrimonio
celebrado fuera de Chile no se aplica la ley chilena?

10

Que seala que tanto los requisitos de forma y de fondo sern los del lugar de su celebracin.

51

Autor: andres Sandoval M. 2005.R: La ley chilena tambin interviene, y lo hace en razn del orden pblico, ya que
todas las prohibiciones e impedimentos que establece la ley chilena son de orden
pblico (artculo 80 inciso 1 parte final, inciso 2, y 3).
El orden pblico en este caso puede actuar en un doble sentido:
a) Estimando valido el matrimonio que segn la lex locus es nulo:
Ejemplo: Si la ley del lugar de celebracin anulara el matrimonio de un blanco con
una mujer de color11. Los tribunales chilenos no deben tomar en consideracin un
impedimento matrimonial fundado en una diferencia de color.
b) Imponiendo algunas veces causales de nulidad a un matrimonio valido
segn la ley local:
Ejemplo: Matrimonios Poligmicos, o matrimonios entre personas del mismo
sexo.
Validez de los matrimonios celebrados en el extranjero.-Esta materia
estaba tratada en el artculo l5 de la ley antigua. En la ley nueva, pasa a estarlo en
el artculo 80.
En el antiguo artculo l5 se estableca que si un chileno o chilena contraa
matrimonio en pas extranjero, contraviniendo lo dispuesto en los artculos 4, 5,6 y
7 de esa ley impedimentos dirimentes- la contravencin produca en Chile los
mismos efectos que si se hubiere cometido en Chile. Este artculo l5 guardaba
perfecta armona con el artculo l5 del Cdigo Civil.-La nueva norma es ms
general pues ahora no dice que esta exigencia sea nicamente para los chilenos.La nueva ley distingue entre:
a) Requisitos de forma;
b) Requisitos de fondo, y
c) Efectos del matrimonio.
Los requisitos de forma, estn referidos a las solemnidades externas. Se
rigen por la ley del pas en que el matrimonio se celebra (lex locus regit
actum). Artculo 80 ley 19.947. Se sigue en esta materia el mismo principio que el
artculo l7 del Cdigo Civil adopta para los instrumentos pblicos.
Los requisitos de fondo se refieren a la capacidad y al consentimiento.
Tambin se rigen por la ley del lugar de su celebracin (lex locus regit actum).
Sin embargo, el artculo 80 contiene 2 excepciones:
a) Deben respetarse los impedimentos dirimentes, pues el inciso 2 establece
que Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el
matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a
lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley, esto es a los impedimentos
dirimentes (art. 80 inc. 2); y
b) tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero
sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes (80 inciso 3).
Por aplicacin de la primera excepcin, no sera vlido en Chile, por
ejemplo, el matrimonio de personas menores de l6 aos. Se estima que ello puede
vulnerar el artculo l7 punto 2 de la Convencin Americana Sobre Derechos
Humanos, ms conocida por Pacto de San Jos de Costa Rica, ya que ste
reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una
familia si tienen edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes
11

Casos del Estado de Luisiana en Estados Unidos.

52

Autor: andres Sandoval M. 2005.internas, en la medida en que stas no afecten el principio de no discriminacin
establecido en esta convencin.
Respecto a la segunda excepcin, entendemos que no vale en Chile el
matrimonio celebrado en el extranjero si en la formacin del consentimiento se
incurri en los vicios que establezca la ley de ese pas, que pueden ser distintos a
los que contempla la ley chilena.
Nos parece razonable esta excepcin, puesto que un matrimonio celebrado
sin consentimiento libre y espontneo vulnera el orden pblico chileno y, adems
es contrario al artculo l7 punto 3 del Pacto de San Jos de Costa Rica. El profesor
Enrique Barros, quien intervino en la discusin parlamentaria de la nueva ley,
explic el alcance de esta norma, sealando que hay muchos sistemas jurdicos,
en la tradicin juda por ejemplo, que permiten que el viudo tenga el derecho
compulsivo de casarse con la hermana de la mujer fallecida. A este tipo de
matrimonio, se supone que no intervenga la voluntad de una de las partes,
tambin se le niega valor en el derecho chileno (Boletn, l759-l8).
En cuanto a los efectos produce este matrimonio celebrado en el
extranjero, los mismos efectos que si se hubiere contrado en Chile. Luego y por
aplicacin del artculo 8l, queda regido por la ley chilena.
Cabe agregar que el artculo 80 que estamos comentando, dice algo que no
estaba en el artculo l5 de la ley antigua pero que era obvio, que el nico
matrimonio celebrado en el extranjero que vale en Chile es el que contraiga un
hombre con una mujer.
El artculo 82 se refiere a un efecto especfico de matrimonio, que es el
relativo al derecho de alimentos. Establece que el cnyuge domiciliado en Chile
podr exigir alimentos del otro cnyuge ante los tribunales chilenos y de
conformidad con la ley chilena (inciso 1).- Y el inciso 2 agrega que Del mismo
modo, el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del cnyuge
domiciliado en Chile.
3) DISOLUCIN DEL MATRIMONIO:
a) Disoluciones que se pueden efectuar en Chile:
Con la entrada en vigencia de la ley 19.947, en Chile el matrimonio puede
terminar por cuatro formas o causas:
- Muerte natural, de uno o ambos cnyuges;
- Muerte presunta, de uno o ambos;
- Sentencia de divorcio;
- Sentencia de nulidad.
El artculo 83 inciso 1 de la ley 19.947 seala:
El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al
momento de interponerse la accin
b) Disoluciones efectuadas en pas extranjero:
Al respecto el artculo 83 incisos 2, 3 y 4 sealan:
La sentencia de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que
establece el Cdigo de Procedimiento Civil.
53

Autor: andres Sandoval M. 2005.En ningn caso tendr valor en Chile el divorcio que no haya sido
declarado por resolucin judicial o que de otra manera se oponga al orden pblico
chileno.
Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley.
Se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido
declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges
hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a
la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco
aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo del cese de la
convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en la
propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur.
4) NULIDAD DE MATRIMONIO:
La nulidad de matrimonio puede derivarse de la infraccin a los requisitos
de forma y de fondo, y en general, puede decirse que es la ley que regula el
requisito infringido la que rige, tambin, la nulidad de matrimonio.
En cuanto a la sentencia de nulidad emanada de tribunales extranjeros, el
artculo 83 ya visto lo seala.
No se reconoce las sentencias obtenidas en fraude a la ley. La alusin a
contrariar el orden pblico, y la presuncin de fraude a la ley del artculo 83, solo
son en mencin del divorcio, lo que se desprende del tenor literal de la norma.
Artculo 84 ley 19.947: La ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio
se aplicar tambin a sus efectos.
5) EFECTOS DEL MATRIMONIO:
Concepto: Son el conjunto de derechos y obligaciones que el matrimonio genera,
sea en relacin a la persona de los cnyuges, sea en relacin a sus bienes, sea
en relacin a su descendencia.
En cuanto a los efectos produce este matrimonio celebrado en el
extranjero, los mismos efectos que si se hubiere contrado en Chile. Luego y por
aplicacin del artculo 8l, queda regido por la ley chilena.
a) Efectos del Matrimonio sobre la Persona de los Cnyuges:
1) Casados en Chile: Se producen los efectos sealados en la ley chilena por
aplicacin de lo dispuesto en el artculo 14 del Cdigo Civil y 81 de la ley de
matrimonio civil.
Art. 14 CC. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica,
inclusos los extranjeros.
Artculo 81 Ley 19.947: Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se
regirn por la ley chilena, auque los contrayentes sean extranjeros y no residan en
Chile.
2) Casados en el Extranjero: Hay que tener presente lo dispuesto en los artculos
80 y siguientes de la Ley de Matrimonio Civil. Seala el inciso 1 que el
matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo
pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en
54

Autor: andres Sandoval M. 2005.territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer.
En suma, para que tenga efectos en Chile debe cumplir con los requisitos de
forma y de fondo, los cuales se someten al principio lex locus regit actum, salvo
las excepciones referente a los de fondo en cuanto deben respetar los
impedimentos dirimentes y en cuanto al consentimiento libre y espontneo.
Adems, deben inscribir su matrimonio en la Primera circunscripcin del Registro
Civil, para que exista la sociedad conyugal (sino se les mira como separados de
bienes) conforme a los artculos 135 del CC y 4 N 3 de la ley sobre Registro Civil.
b) Efectos del Matrimonio sobre los Bienes de los Cnyuges:
1) Casados en Chile: Rige ntegramente la ley chilena, cualesquiera que
sea la nacionalidad o domicilio de los cnyuges, y aunque tengan sus bienes fuera
de Chile. Se les aplica la ley chilena por el solo hecho de haberse casado en
nuestro pas (Art. 14 y 135 inciso 1 del Cdigo Civil).
2) Casados fuera de Chile: Los que se hayan casados en pas extranjero
se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su
matrimonio en el Registro Civil de la primera seccin de la comuna de Santiago y
pacten en ese acto sociedad conyugal rgimen de participacin en los
gananciales, de lo que se dejar constancia en dicha inscripcin (Art. 135 inciso
2).
B) DERECHO DE LOS BIENES O ESTATUTO REAL:
Los bienes se clasifican en corporales e incorporales. Los corporales son
muebles o inmuebles.
En esta parte se estudiarn los bienes considerados en s mismos, a ttulo
particular, es decir, el rgimen jurdico de la propiedad de bienes.
SISTEMAS EXISTENTES PARA CONSIDERAR LOS CONFLICTOS SOBRE
BIENES:
1) Sistema que no distingue entre bienes muebles o inmuebles:
Algunos autores, con Savigny a la cabeza, se pronuncian a favor de la
unidad de la ley aplicable, mediante la sujecin de los bienes muebles e inmuebles
a la lex rei sitae.
Otros, creen factible lograr la uniformidad mediante el sometimiento de
todos los bienes a la ley personal del propietario.
2) Sistema que distingue entre los bienes muebles e inmuebles:
Esta corriente sostiene que a los bienes races deber aplicarse la ley de su
situacin y respecto de los bienes muebles deber aplicarse la ley personal del
propietario.
Esta ley personal, en los comienzos, la ley del domicilio del propietario. Ms
tarde, apareci una variante inspirada en Mancini, la que adopta la ley de la
nacionalidad del dueo para los muebles.
- Bienes Inmuebles: Estn sometidos a la ley del lugar de su situacin (lex rei
sitae).
55

Autor: andres Sandoval M. 2005.- Bienes Muebles: Segn Guzmn Latorre, esta clase de bienes deber quedar
sometida igualmente a la ley de su situacin.
JUSTIFICACIN DE LA LEX REI SITAE
1) En cuanto a los Bienes Races:
a) Forman parte del territorio del Estado.
b) Estn ligados a intereses polticos, sociales y econmicos de los Estados en
que se encuentran, por el valor, el empleo y la influencia que poseen, dada su
riqueza que traen consigo.
c) Seguridad y estabilidad que les ofrece la aplicacin de la ley de su situacin.
d) Si se adoptara otra ley que la de la situacin, los bienes inmuebles perderan su
valor comercial, porque sometindose a diferentes leyes, sera imposible seguir
los traspasos sucesivos por falta de un registro cvico. Adems, existira
incertidumbre en la adquisicin de la propiedad y dems derechos reales
constituidos sobre dichos bienes.
2) En cuanto a los Bienes Muebles:
a) Razones de orden econmico y jurdico. El valor de los bienes muebles es en la
actualidad, tanto o ms apreciable que el de los inmuebles. Desde un punto de
vista jurdico, la aplicacin de la ley de la situacin confiere seguridad a los
propietarios de dichos bienes de que estos van a quedar bajo el imperio de una
nica ley. Adems, la ley territorial confiere certidumbre y seguridad.
b) Se da mayor estabilidad a los bienes muebles con la ley de su situacin.
c) La ley de su situacin confiere ms facilidades para el traspaso de dichos
bienes.
ESFERA DE APLICACIN DE LA LEX REI SITAE
La ley de la situacin interviene cada vez que se plantea una cuestin
acerca del rgimen de los bienes. Comprende las siguientes materias:
1) Los modos voluntarios de adquirir el dominio: Tradicin.
2) Modos legales de adquirir el dominio: Ocupacin, accesin, prescripcin
adquisitiva, posesin en general.
3) Derechos Reales, privilegios, prendas, hipotecas, servidumbres etc. La lex rei
sitae determina cuales son estos derechos reales, cmo nacen, se ejercen y se
extinguen, as como los efectos que producen.
EXCEPCIONES A LA LEY DE LA SITUACIN:
a) La capacidad de los individuos que contratan acerca de un inmueble. Este
caso se refiere a una materia diferente en que hay que incluir el estatuto personal,
el cual se rige por la ley personal.
b) La forma extrnseca de los actos referentes a inmuebles. Deber estarse a la
ley del lugar en que el acto se ejecuta, realiza o celebra y no por la lex rei sitae.
c) Los contratos relativos a los inmuebles o a los muebles. Estos contratos,
como contratos que son, estn sometidos a la ley que rige las obligaciones, que
no es la ley de la situacin.
LEGISLACIN CHILENA EN ESTA MATERIA:
Principio Regulador: Art. 16 del Cdigo Civil.
56

Autor: andres Sandoval M. 2005.Art. 16 del Cdigo Civil:

Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en
los contratos otorgados validamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en
Chile, se arreglan a las leyes chilenas.
ANLISIS DEL INCISO 1 DEL ARTCULO 16:
Art. 16 inciso 1 Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes
chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Como se desprende del artculo enunciado, nuestro Cdigo consagra el
principio lex rei sitae. Somete a la ley chilena todos los bienes situados en
Chile, sin consideracin alguna a la nacionalidad, residencia o domicilio de sus
dueos.
Este artculo tiene una doble generalidad:
a) En cuanto a los Bienes: El artculo 16 se refiere a los bienes de un modo
genrico, ya que abarca todos los bienes, ya que no distingue entre bienes
muebles o inmuebles, quedando ambos comprendidos en la expresin bienes
situados en Chile. Pero no comprende los bienes que no estn situados en
Chile.
b) En cuanto a las Personas: Porque no hace distinciones en cuanto a la
nacionalidad de las mismas, aplicndose tanto a chilenos como extranjeros.
EXCEPCIONES AL ARTCULO 16 INCISO 1:
a) El artculo 16 inciso 2:
El artculo 16 despus de establecer en su inciso 1 el principio lex rei
sitae, agrega en su inciso 2 que:
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en
los contratos otorgados validamente en pas extrao. De manera que bienes
situados en Chile pueden quedar sometidos a una ley distinta a la chilena, en
virtud de estipulaciones contenidas en contratos celebrados validamente en pas
extrao.
b) El artculo 955 del Cdigo Civil:
Esta disposicin establece que La sucesin de los bienes de una
persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvo los
casos expresamente exceptuados.
La apertura de la sucesin es un hecho jurdico, consecuencial de la
muerte de una persona, y en cuya virtud los bienes del difunto pasan a sus
sucesores.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salva
excepciones legales.
Si un chileno o extranjero fallece en el extranjero, dejando bienes situados
en Chile, estos bienes no quedarn sometidos a la ley chilena sino a la extranjera
del ultimo domicilio, tanto en lo relativo a la transmisin del dominio y dems
derechos reales, como en cuanto a los dems derechos y bienes transmisibles,
salva excepciones legales.

57

Autor: andres Sandoval M. 2005.BIENES SUJETOS A UN REGIMEN ESPECIAL:

a) Bienes muebles de uso personal: Los efectos personales de un viajero, las
maletas menores en que los guarda, las joyas, el dinero que lleva consigo, tienen
por destino final su domicilio.
Es la ley del domicilio de este poseedor la que es competente respecto de
los muebles de uso personal que estn en viaje.
b) Las Naves: Se aplica la ley del pabelln del buque, la del puerto de matrcula.
c) Aeronaves: Tienen un pabelln. Este pabelln es el del pas donde han sido
matriculadas.
d) Mercaderas en trnsito: Se han dado diversas soluciones para determinar la
ley que rige esta clase de bienes en su paso a travs de los territorios que separan
el punto de su expedicin de su punto de arribo.
- Ley de la nacionalidad o del domicilio del poseedor (Savigny).
- Ley del lugar de la expedicin.
- La ley de su situacin actual.
- La ley del lugar de destino (Niboyet y Piallet). Constituye una ley fcil de
determinar.
UNIVERSALIDADES:
Concepto: Es un conjunto de bienes que no toma en consideracin la
naturaleza particular o especial de cada uno de los objetos que lo componen.
Las universalidades pueden ser:
- De Hecho (biblioteca, un rebao).
- De Derecho o Jurdicas (una herencia).
Ley aplicable: La ley del domicilio (del causante, del fallido, de los cnyuges).
c) DERECHO DE LAS OBLIGACIONES O ESTATUTO REFERENTE A LOS
HECHOS Y ACTOS JURIDICOS:
FORMA DE LOS ACTOS:
Principio: Locus Regit Actum.
En todo acto o contrato deben cumplirse ciertos requisitos para que se
repute valido. Estas exigencias necesarias para la existencia y validez de los actos
se dividen tradicionalmente en:
a) Requisitos de Forma.
b) Requisitos de Fondo (consentimiento, capacidad, objeto y causa).
1) REQUISITOS DE FORMA:
Concepto: Son aquellos que se refieren a las formalidades y
solemnidades a que estn sujetos los actos. Tambin se denominan requisitos
externos.
La forma de los actos, es decir, las formalidades que la ley exige, sea por la
va de existencia del acto o por va de prueba, se determina por la ley a que est
sometido el acto.
Una importante regla domina esta materia: Locus Regit Actum, la cual
significa que un acto puede realizarse en la forma del lugar de su celebracin.
58

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

LA FORMA DE LOS ACTOS EN EL DERECHO CHILENO:

Nuestras leyes positivas no han consagrado el principio en estudio con
preescisin y claridad. Sin embargo, se desprende de ciertas disposiciones
contenidas en el Cdigo Civil (Art. 17, 1027, 80 de la ley de matrimonio civil).
La forma de los actos y contratos debe ajustarse a la ley vigente en el lugar
en que se ejecuta el acto o celebra el contrato.
Un acto es valido desde la perspectiva de la forma, si se han cumplido
todos los requisitos establecidos por la ley que los rige.
Prueba de los actos: La ley que rige la forma ser la que determine los
medios de prueba al respecto.
EL FONDO DE LOS ACTOS JURDICOS:
En el derecho interno, los contratos se caracterizan por poder quedar en
gran parte a merced de la voluntad de los particulares, en virtud del principio de la
libertad contractual, libertad que encuentra sus lmites en las leyes imperativas y
prohibitivas cuya observancia es obligatoria. Sus fundamentos jurdicos son los
artculos 1545, 12, 1565, 1567 del Cdigo Civil 12.
Sin embargo hay numerosas reglas imperativas, y tales son las condiciones
esenciales de los contratos, los requisitos de validez. Dentro de los elementos hay
que distinguir los que son de la esencia, de la naturaleza y accidentales (articulo
1444 del CC).
Materias excluidas de la libertad de estipulacin:
1 Las materias de estado y capacidad de las personas.
2 Sobre las formas externas de los actos (ejemplo solemnidades)
3 En materia laboral. Ejemplo en el tenis vienen a jugar extranjeros, y ese
contrato de trabajo lo podemos hacer segn nuestra gana; no, es de derecho
pblico.
4 Los seguros puedo asegurar que en caso de que no me titule un seguro me
pague?, no.
5 el contrato de sociedad; etc.
Las materias que quedan a la autonoma de la voluntad son:
1 El contrato de compraventa;
2 El contrato de arrendamiento;
3 El arbitraje, salvo en materias de arbitraje forzoso;
4 En materia del precio.
Autonoma de la voluntad en el Derecho Internacional Privado: La
autonoma de la voluntad en los contratos internacionales est plenamente
reconocida por el artculo 16 inciso 2 del Cdigo Civil: Esta disposicin se
12

Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters
individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1565. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por
slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se
extienda.

59

Autor: andres Sandoval M. 2005.entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
vlidamente en pas extrao.
4) SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE:
SISTEMAS EMPLEADOS PARA DETERMINAR LA LEY APLICABLE:
1) El primer modo de ver y analizar la sucesin por causa de muerte es
aquel que considera como un modo de continuar la personalidad patrimonial del
causante en sus herederos. Se refiere a la sucesin como un atributo de la
personalidad del causante que tiene el carcter de permanente.
Este sistema establece que es la nacionalidad del causante la que
determina la ley aplicable a la sucesin.
2) El segundo sistema denominado real, se basa en el hecho de que la
sucesin por causa de muerte, que es un modo de adquirir el dominio, tiene su
nico fundamento en los bienes que se transmiten del causante a los herederos.
Para este sistema, la legislacin aplicable a la sucesin la determina la
ubicacin de los bienes comprendidos en la sucesin.
3) El tercer sistema considera que la sucesin por causa de muerte est
determinada esencialmente por el fallecimiento de la persona y que ser ese
hecho jurdico el que origine la traslacin de dominio que constituye el modo de
adquirir. Para este sistema, la ley que debe regir la sucesin es la ley del lugar que
tena su asiento el causante al momento de su fallecimiento (ley del ltimo
domicilio).
PRINCIPIOS GENERALES DE LA LEGISLACIN CHILENA:
Disposicin Fundamental: Art. 955 del Cdigo Civil.
La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio, salvo los casos expresamente exceptuados.
(La nica excepcin que existe se refiere a la apertura de la sujecin del
desaparecido, declarado muerto presuntivamente. En tal caso, se abre la sucesin
en el ltimo domicilio que el causante haya tenido en Chile, articulo 81 CC).
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salva las
excepciones legales (artculo15 y 998)
El cdigo ha estimado conveniente apartarse de la regla del art. 16 que
establece que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena, aunque sus
dueos sean extranjeros y no residan en Chile
El legislador chileno se pronunci por el sistema de la unidad de la
sucesin, es decir, que tanto la sucesin testada como intestada se rige por la ley
del ltimo domicilio del causante.
EXCEPCIONES AL ARTCULO 955: Hay que distinguir
-En cuanto al lugar de apertura de la sucesin:
Artculo 81 del Cdigo Civil: Corresponde al caso de la apertura de la
sucesin a que ha dado lugar la declaracin de muerte presunta, ya que sta
deber ser declarada por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya
60

Autor: andres Sandoval M. 2005.tenido en Chile. Esta es la nica excepcin al inciso 1 del artculo 955, sobre que
la sucesin no se abre en el ltimo domicilio del causante, ya que en caso de
muerte presunta, se abre en el ltimo domicilio que el desaparecido tuvo en
Chile.13
-En cuanto a la regla que somete la sucesin a la ley del ltimo
domicilio.
1) Artculo 15 nmero 2 del Cdigo Civil: Este precepto al declarar que el
chileno queda sujeto a las leyes patrias, no obstante su domicilio o residencia en
pas extranjero, en lo tocante a las obligaciones y derechos que nacen de sus
relaciones de familia respecto de su cnyuge y parientes chilenos, obliga al
chileno al cumplimiento de las leyes sucesorias aunque se domicilie en el
extranjero, para beneficiar solo al cnyuge y a los parientes chilenos, y lo dicho
rige tanto respecto de una sucesin testada como intestada. Naturalmente la
aplicacin prctica de esta norma est subordinada a que existan bienes en Chile.
2) Artculo 998 del Cdigo Civil: Contiene dos excepciones de mayor
importancia al artculo 955, ya que establece un derecho preferente a los
chilenos en la sucesin intestada regida por la ley extranjera, destruyendo de
esta manera la unidad de la sucesin. El 998 complementa el art. 15.
Art. 998: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o
fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o
alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan
sobre la sucesin intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes
del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del
extranjero.
Esto mismo se aplicar en el caso necesario a la sucesin de un chileno
que deja bienes en pas extranjero.
Los incisos 2 y 3 del artculo 988 contemplan el derecho de los chilenos a
pagarse preferentemente de sus derechos, determinados en conformidad a la ley
chilena, sobre los bienes situados en Chile.
Este derecho toma en doctrina el nombre de derecho de
preferencia, el cual ha sido definido como aquel privilegio que los Estados
conceden a sus nacionales para ser indemnizados con sus bienes existentes en
su territorio de los perjuicios que les cause la aplicacin de una ley extranjera
llamada a regir la sucesin.
Critica: Introduce un elemento ms de confusin en las sucesiones
internacionales. Alude al lugar de fallecimiento del extranjero, que no tiene ninguna
importancia para determinar las leyes que rigen la sucesin, ya que importa el
domicilio que tena el extranjero al fallecer. Tampoco es correcto a que se refiera al
extranjero que fallece dentro o fuera del territorio nacional, puesto que si la
sucesin se abre dentro de Chile, no cabe ninguna duda acerca de cul ser la
competencia. La disposicin, en suma, debi referirse, simplemente, al extranjero
cuya sucesin se abre fuera del territorio de la Repblica 14.
13

Ramn Mesa Barros: Manual de la Sucesin por Causa de Muerte y Donaciones Entre Vivos, pgina 14
editorial jurdica de Chile, Octava Edicin.
14
Ramn Mesa Barros, ob. cit.

61

Autor: andres Sandoval M. 2005.DETERMINACIN DE LOS DERECHOS DE LOS CHILENOS:

Para que los chilenos puedan hacer efectivo este derecho de
preferencia es necesario que se den ciertos requisitos:
a) Que el chileno tenga derecho a la herencia segn las leyes chilenas.
b) Que la ley extranjera que rija la sucesin desconozca en todo o en parte
tales derechos.
c) Que el chileno haya dejado bienes en pas extranjero (998 inciso final).
PROCEDIMIENTO: Deben Colacionarse todos los bienes dejados por el causante
en el extranjero a los dejados en Chile, y determinarse en conformidad al total de
la herencia la parte que corresponda a los chilenos.
CARCTER FACULTATIVO DEL ARTCULO 988:
Guzmn Latorre: Seala que el artculo 988 es de carcter facultativo en
cuanto a los derechos que otorga, por lo cual no habra inconveniente de ser
renunciado por parte de los chilenos. Dicha renuncia no favorecera a los dems
asignatarios chilenos.
La cuestin puede plantearse porque es posible que la ley extranjera que se
trate de aplicar segn el artculo 955, otorgue a los chilenos mayores derechos
que la ley nacional.
Podran los chilenos hacer valer estos mayores derechos que les otorga la
ley extranjera sobre la ley nacional en bienes situados en nuestro pas?
R: En principio, lo que otorga el artculo 988 es una facultad, de modo que
los chilenos podrn o no acogerse a esta facultad si lo estiman o no conveniente, y
si la ley extranjera les otorga y respeta mayores derechos que la chilena, no hay
inconveniente de ninguna especie para que los lleven, incluso sobre bienes
situados en Chile.
Puede suceder que los mayores derechos que otorga la ley extranjera a
los chilenos sea en perjuicio de otros chilenos (ejemplo: La institucin del
mayorazgo, que ya no existe en Chile, y por la cual el hijo mayor se adjudica todo
o la mayor parte de la sucesin). En este caso los beneficiados chilenos con la ley
extranjera tendrn que soportar que los chilenos perjudicados por la aplicacin de
la ley extranjera se paguen de los bienes situados en Chile los derechos que les
habra correspondido conforme a la ley chilena.
En materia Tributaria, la sucesin no queda sujeta a la ley del ltimo
domicilio del causante: Cuando la sucesin se abra en el extranjero, deber
pedirse en Chile, no obstante lo dispuesto en el artculo 955 del Cdigo Civil, la
posesin efectiva de la herencia respecto de los bienes situados dentro del
territorio chileno, para los efectos del pago de los impuestos establecidos en la ley
16.271, sobre impuesto a la herencia (Art. 27).
El juez debe conceder la posesin efectiva de acuerdo con la ley extranjera
competente, ya que ser sta la que determinar quines son los herederos o
legatarios y en general todo lo relativo a la sucesin, limitndose la competencia
de la ley chilena a lo tributario.
EL ESTADO Y LA CAPACIDAD EN RELACIN A LA SUCESIN:
- El estado de una sucesin se rige por la ley personal del asignatario.
62

Autor: andres Sandoval M. 2005.-

SUCESIN TESTADA:
Naturaleza Jurdica del Testamento: Se trata de un acto jurdico
unilateral, por lo cual debe regirse respecto a la forma por la ley del lugar de su
otorgamiento.
Sin embargo, algunas legislaciones han hecho primar el carcter de acto
personalsimo, por lo que han sometido el otorgamiento del testamento a la ley
personal del testador.
Otras legislaciones sujetan el otorgamiento del testamento a la ley que rige
la sucesin.
a) TESTAMENTOS OTORGADOS DE ACUERDO A LA LEY EXTRANJERA:
Se reconoce validez a un testamento otorgado en pas extranjero en las
formas vigentes en las leyes de dicho pas, segn resulta del artculo 1027 del
Cdigo Civil.
Art. 1027: Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas
extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad
a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probare autenticidad del
instrumento respectivo en forma ordinaria.
Requisitos para la validez de un testamento otorgado en el extranjero:
1) Que se haya otorgado por escrito.
2) En cuanto a las formalidades, debe hacerse constar su conformidad a las
leyes del pas en que se otorg.
3) Debe probarse la autenticidad del instrumento respectivo en la forma
ordinaria (el hecho de haber sido realmente otorgado por las personas y de la
manera que los tales instrumentos se exprese). Leer artculo 345 del C.P.C. 15
Testamento Olgrafo: La mayora de los autores se inclina por sostener la
validez en Chile de esta clase de testamentos otorgados en el extranjero en
conformidad a las leyes de dicho pas. El artculo 1027 reconoce validez al
testamento otorgado en el extranjero, a condicin de que sea solemne y escrito.
Pues bien el testamento olgrafo rene ambos caracteres. Planiol y Ripert
expresan que segn el art. 970 del Cdigo Francs, en la redaccin del
testamento olgrafo son necesarias tres formalidades: 1 que sea total y
15

Art. 345 C.P.C.: Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente
legalizados, y se entender que lo estn cuando en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas
de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn
las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile por alguno
de los medios siguientes:
1- El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento
procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores;
2- El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta
de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones
Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems
por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y
3- El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento,
certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica.

63

Autor: andres Sandoval M. 2005.personalmente escrito por el testador; 2 la indicacin de la fecha, y 3 la firma del
testador.
La Corte Suprema ha otorgado valor en Chile a un testamento olgrafo
otorgado en Francia 16
2) TESTAMENTO OTORGADO EN CONFORMIDAD A LA LEY CHILENA:
Artculos 1028 y 1029 del Cdigo Civil.
El extranjero solo puede otorgar testamento solemne, no menos solemne o
privilegiado. Esto, sin perjuicio de que se otorguen testamentos martimos o
militares en los casos en que ello procede.
No podr otorgarse testamento verbal en el extranjero de acuerdo con las
leyes chilenas.
No puede en el extranjero otorgarse testamento abierto ante 5 testigos, ya
que el artculo 1028 inciso 2 exige la presencia del funcionario pblico que indica.
Art. 1028: Valdr en Chile un testamento otorgado en pas extranjero, con tal de
que concurran los requisitos que van a expresarse:
1. Debe tratarse de un chileno que tenga su domicilio en Chile.
2. Este testamento deber ser autorizado por un ministro Plenipotenciario, un
encargado de negocios, un secretario de legacin que tenga ttulo de tal, expedido
por el presidente de la Repblica o un cnsul que tenga patente del mismo, pero
no un vicecnsul. Se har mencin expresa del cargo, ttulo y patente.
3. Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se
otorgue el testamento.
4. Se observarn en lo dems las reglas del testamento solemne otorgado en
Chile.
5. el instrumento llevar el sello de la legacin o consulado.
Con todo, en la prctica, lo ordinario ser que estos testamentos se
otorguen ante el cnsul de Chile.
Las solemnidades de los testamentos son exactamente iguales a las que
deben observarse en Chile para los testamentos abiertos o cerrados, segn
resulta de la regla 4.
Este testamento solo pueden otorgarlo los chilenos y los extranjeros
domiciliados en Chile, lo que significa una restriccin impuesta a los extranjeros.
Testamento Privilegiado otorgado en el extranjero en conformidad a la
ley extranjera:
Si bien en el extranjero puede testarse privilegiadamente en conformidad a
la ley chilena en los casos expresamente previstos en sta, se niega
rotundamente el valor que puedan tener en Chile estos testamentos privilegiados
otorgados en conformidad a la ley extranjera, de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 1027 del Cdigo Civil.
CAPACIDAD DEL TESTADOR:
Regla General: La capacidad para testar se somete a la ley que gobierna la
capacidad en general.
16

R. de D. y J., t. XXV, I, pg. 106.

64

Autor: andres Sandoval M. 2005.a) Testamento otorgado en Chile: De acuerdo al artculo 14, la capacidad se
determina por la ley chilena.
b) Testamento otorgado en pas Extranjero: La capacidad del testador se regir
por su ley personal, salvo si lo otorga un chileno y el testamento a de tener efectos
en Chile, en cuyo caso se rige por la ley chilena, de acuerdo al Art. 15 nmero 1.
Ojo: Este principio solo comprende las incapacidades generales.
ASIGNACIONES FORZOSAS:
Las asignaciones forzosas son disposiciones testamentarias, por lo cual
estn sujetas a la misma ley que stas, o sea, a la ley que rige la sucesin.
ASIGNACIONES FORZOSAS EN LA SUCESIN DE UN CHILENO:
Si el causante era chileno y sus herederos chilenos, se aplica lisa y
llanamente la ley chilena, por aplicacin del artculo 15 nmero 2.
Ahora, si el causante era chileno y los herederos y el cnyuge extranjeros,
recupera su imperio la regla general: se aplica la ley que rige la sucesin.
ASIGNACIONES FORZOSAS EN LA SUCESIN DE UN EXTRANJERO:
Se aplica la ley que rige la sucesin, salvo que deje legitimarios chilenos, ya
que en este caso, los legitimarios chilenos tendrn los derechos que contempla la
ley chilena en lo que a su asignacin forzosa se refiere y derecho de preferencia
para pagarse en los bienes situados en Chile (Art. 1183 y 1184).
ASIGNACIONES FORZOSAS EN LA SUCESIN DE UN EXTRANJERO CUYOS
ASIGNATARIOS FORZOSOS SON EXTRANJEROS:
En este caso recupera su imperio la regla general que sujeta las
disposiciones testamentarias a la ley que rige la sucesin.
Anlisis de la regla del inciso 1 del art. 998 17:
En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la
sucesin intestada de un chileno
Los anlisis son:
a) La regla es aplicable nicamente si el extranjero deja parientes chilenos;
b) La disposicin hace alusin nicamente a la sucesin intestada, por lo
que se sostiene que no es aplicable a la sucesin testada; entonces, el extranjero
que otorgue testamento podra burlar a sus parientes chilenos y privarles
impunemente de su legtima por ejemplo?
Claro Solar dice que podra hacerse uso de la accin de reforma del
testamento, pero cmo se ejercita esta accin si la sucesin se rige por una ley
extranjera que la ignora y establece un rgimen de competa libertad de testar?
Otros afirman que la nocin de orden pblico internacional rechazara la
aplicacin de la ley extranjera si lesiona los derechos de los asignatarios forzosos
chilenos.
17

Ramn Mesa Barros; ob. cit.

65

Autor: andres Sandoval M. 2005.Pero algunos autores rechazan esta interpretacin y sostienen que la regla
del art. 998 se aplica tanto a la sucesin testada como intestada porque nada
justifica abordarlas con un criterio diferente y porque debe cerrarse totalmente la
brecha por la que el causante podra burlar los derechos de sus parientes
chilenos.
DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL:
Competencia de Tribunales Chilenos Art. 1 COT: La facultad de conocer de las
causas civiles y criminales, de juzgarla y hacer ejecutar lo juzgado pertenece
exclusivamente a los tribunales que establece la ley.
Competencia Internacional: Art. 1 y 6 del COT: Seala el art. 6 Quedan Sometidos
a la Jurisdiccin Chilena los crmenes y simples delitos perpetrados fuera del
territorio de la repblica que a continuacin se indican:
1.- Cometidos por agentes diplomticos o consulares de la repblica en el
ejercicio de sus funciones,
2.- Malversaciones de caudales pblicos, fraudes y exacciones, la infidelidad en la
custodia de documentos, la violacin de documentos, el cohecho, cometidos por
funcionarios pblicos chilenos, o extranjeros al servicio de la repblica;
3.- Las que van contra la soberana, o contra la seguridad exterior del estado,
perpetrado ya sea por chilenos naturales o naturalizados...,
4.- Los cometidos por, chilenos o extranjeros, a bordo de un buque chileno en alta
mar o a bordo de un buque chileno de guerra surto en aguas de otra potencia,
5.-Falsificacin del sello del estado, de moneda nacional, de documentos de
crdito del estado, de las municipalidades o establecimientos pblicos cometidas
por chilenos o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de la repblica,
6.- Cometidos por chilenos contra chilenos, si el culpable regresa a Chile sin haber
sido juzgado por la autoridad del pas en que delinqui,
7.- La piratera,
8.- Los comprendidos en los tratados celebrados con otras potencias,
9.-Otras que seale el decreto 5839, ley de defensa permanente de la
democracia.
Por su parte el art. 148 del cdigo, da competencia para conocer del juicio
de peticin de herencia, del desheredamiento y de la validez y nulidad de las
disposiciones testamentarias, el lugar donde se hubiere abierto la sucesin del
difunto con arreglo a lo dispuesto en el art. 955 del cdigo civil.
Se puede cumplir la resolucin jurdica dictada por tribunal extranjero ?
Si, pero previo examen o execuator . El procedimiento est en los artculos
242 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil:
La normativa al respecto la encontramos en el articulo 242 C.P.C, en
referencia a los Tratados Internacionales que seala: las resoluciones
pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los

66

Autor: andres Sandoval M. 2005.tratados respectivos, y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que
establezca la ley chilena en cuanto no sean modificadas por dichos tratados. 18
Los art. 243 244 CPC dicen relacin con la reciprocidad.
El Art. 245, da varias reglas. Si no hay reciprocidad ni positiva ni negativa
nos vamos a ellas.
Es importante igualmente en esta materia el artculo 345 en relacin a la
legalizacin de instrumentos pblicos otorgados en el extranjero.
En resumen:
- hay que ver si hay o no tratados se aplica el 242.
- si hay o no reciprocidad 243 y 244.
- por ultimo en defecto de las dems se aplica el 245.
Se pude pedir el cumplimiento de una resolucin dictada en chile en pas
extranjero? Por ejemplo de una providencia, como traslado, o la de una resolucin
que ordene la notificacin a la otra parte
Conocimiento y Prueba de la Ley Extranjera:
18

2. De las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.

Art. 242. Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los
tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto
no aparezcan modificados por dichos tratados.
Art. 243. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de que procedan las resoluciones, se
les dar la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile.
Art. 244. Si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales
chilenos, no tendr fuerza en Chile.
Art. 245 (242). En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres artculos precedentes, las
resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales
chilenos, con tal que renan las circunstancias siguientes:
1) Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin las
leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;
2) Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional;
3) Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la accin.
Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa;
4) Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas.
Art. 246 (243). Las reglas de los artculos precedentes son aplicables a las resoluciones expedidas por
jueces rbitros. En este caso se har constar su autenticidad y eficacia por el visto bueno u otro signo de
aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo.
Art. 247 (244). En todos los casos a que se refieren los artculos precedentes, la resolucin que se trate de
ejecutar se presentar a la Corte Suprema en copia legalizada.
Art. 248 (245). En los casos de jurisdiccin contenciosa, se dar conocimiento de la solicitud a la parte
contra quien se pide la ejecucin, la cual tendr para exponer lo que estime conveniente un trmino igual al de
emplazamiento para contestar demandas.
Con la contestacin de la parte o en su rebelda, y con previa audiencia del ministerio pblico, el tribunal
declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin.
Art. 249 (246). En los asuntos de jurisdiccin no contenciosa, el tribunal resolver con slo la audiencia del
ministerio pblico.
Art. 250 (247). Si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba antes de resolver, en la
forma y por el tiempo que este Cdigo establece para los incidentes.
Art. 251 (248). Mandada cumplir una resolucin pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin al
tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera
promovido en Chile.

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Autor: andres Sandoval M. 2005.Las vas que tiene el juez para conocer la ley extranjera son:
1.- Exhorto o Comisin Rogatoria.
2.- Informe de Peritos.
Reglas especiales sobre la prueba de leyes extranjeras en el C. de
Bustamante:
Art. 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn de
oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio de los medios
probatorios a que este captulo se refiere.
Informe de Peritos:
Art. 409. La parte que invoque la aplicacin del derecho de cualquier
Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar su texto,
vigencia y sentido, mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas
de cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada
Exhorto o Comisin Rogatoria:
Art. 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razn la estimaren
insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de resolver, por la va diplomtica, que
el Estado de cuya legislacin se trate proporcione un informe sobre el texto,
vigencia y sentido del derecho aplicable.
Art. 411. Cada Estado contratante se obliga a suministrar a los otros, en el ms
breve plazo posible, la informacin a que el artculo anterior se refiere y que
deber proceder de su Tribunal Supremo o de cualquiera de sus Salas o
Secciones, o del Ministerio Fiscal, o de la Secretara o Ministerio de Justicia.
Hay un medio de prueba que no aparece en el C. de Bustamante, aparece
en la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin del Derecho
Extranjero, que consiste en ir a la delegacin de un pas y solicitar documentos
visados (leyes)
Cumplimiento de Resoluciones Extranjeras:
Hay 2 formas de cumplir las resoluciones extranjeras:
1.- Exhorto Internacional o Carta Rogatoria: es para las resoluciones
menores, autos, decretos o interlocutorias de 2 grado.
Sistema Chileno: el juez enva a la Corte Suprema la solicitud, la Corte
Suprema la enva al Ministerio de Relaciones Exteriores, es por la va diplomtica,
previa resolucin de la Corte Suprema, sea que salga al extranjero o venga del
extranjero, si se le da curso va al Ministerio de Relaciones Exteriores, se enva,
previo informe del fiscal, a la embajada del pas al que se le solicita, la embajada
lo enva al Ministerio del pas extranjero y este a la Corte Suprema de dicho pas.
La Corte Suprema resuelve conforme a los tratados, tambin conforme a la
Convencin sobre Comisiones Rogatorias, si no hay tratado se aplica la
reciprocidad.
2.- Exequator: Procede slo respecto de sentencias definitivas y de
interlocutorias de primer grado, es de competencia de la Corte Suprema.
Sistema de Cumplimiento en Chile: (ya se vio)
1.- Se aplican los Tratados vigentes;
68

Autor: andres Sandoval M. 2005.2.- Si no hay tratados, se est a la reciprocidad;

3.- A falta de lo anterior, se aplica el sistema de la regularidad internacional de los
fallos (regla general), se cumple siempre que se rena los requisitos del Art. 245
del CPC:
1.- Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se
tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse
en Chile la substanciacin del juicio;
2.- Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional;
3.- Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente
notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo
impedida de hacer valer sus medios de defensa;
4.- Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido
pronunciadas.
La sentencia debe acompaarse debidamente legalizada y traducida si
corresponde, se pueden cumplir sentencias arbitrales, pero debe certificarse su
autenticidad por el superior correspondiente
Exequator: es un proceso por el cual la Corte Suprema le da eficacia
extraterritorial a una sentencia extranjera para cumplirse en Chile, que no tiene
eficacia extraterritorial.
Procedimiento: el tribunal competente para conocer el Exequator es la
Corte Suprema, es de competencia de las salas, hay que distinguir si el asunto es:
a.- Contencioso : la sentencia debe presentarse ante la Corte Suprema en copia
legalizada, adjuntndola a la solicitud de Exequator, se dar traslado de la peticin
al que se quiere hacer cumplir, este tiene el termino de emplazamiento para
exponer lo que estime conveniente a sus derechos, evacuado el traslado o en
rebelda, se conferir traslado al Ministerio Pblico, para que evacue un dictamen,
sealando si procede o no el Exequator, despus se podr abrir un termino
probatorio (igual que en los incidentes), evacuado el informe del fiscal o vencido el
probatorio, la Corte Suprema debe resolver si da o no el Exequator.
b.- No Contencioso: se solicita informe al fiscal y con el mrito de ste la Corte
Suprema resolver, salvo que estime necesario abrir un trmino probatorio.
c.- Resoluciones Arbitrales: en este caso, adems se exige que la autenticidad y
eficacia de la sentencia extranjera se haga constar por el visto bueno de un
tribunal superior del pas en que se dict.
Tribunal competente para ejecutar el fallo extranjero: es competente el
tribunal al cual correspondera hacerlo en 1 o nica instancia en caso de haberse
dictado la sentencia en Chile.
Procedimiento aplicable a la ejecucin: debe estarse a lo dispuesto en el
tratado respectivo y en su defecto, deber aplicarse el procedimiento
correspondiente establecido por las leyes chilenas.
Sentencias Penales: el cumplimiento de la condena corresponde en el
pas donde se comete el delito, lo nico que se puede pedir a travs del Exequator
es el cumplimiento de la parte civil de esa sentencia.

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Autor: andres Sandoval M. 2005.-

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