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AS PARCERIAS PBLICO-PRIVADAS NO DIREITO BRASILEIRO:

Anlise da Lei n 11.079/2004

Csar Leandro de Almeida Rabelo 1

Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas 2
Horrana Grieg de Oliveira e Souza 3

RESUMO: O presente trabalho tem por escopo apresentar o instituto das Parcerias PblicoPrivadas, regulamentada pela Lei n 11.079/2004, demonstrando que as PPPs esto voltadas
para efetivao de direitos coletivos atravs de parcerias realizadas com o setor privado. Sero
apresentados os pontos controvertidos da legislao, as diretrizes, normas gerais, modalidades
e o procedimento licitatrio, na perspectiva do Direito Brasileiro.

Palavras-chave: Parcerias Pblico-Privadas; Administrao Pblica; Conceito; Diretrizes;

Modalidades; Licitao.

SUMRIO:
1 INTRODUO; 2 CONCEITO E A ORIGEM DAS PARCERIAS PBLICOPRIVADAS; 3 MODALIDADES DE PARCERIAS PBLICO-PRIVADAS DE
ACORDO COM A LEI N 11.079/2004; 3.1 Concesso Patrocinada; 3.2 Concesso
Administrativa; 4 AS NORMAS GERAIS, DIRETRIZES TRAADAS PELA LEI N
11.079/2004; 5 LICITAO DAS PPPS E INOVAES TRAZIDAS PELA LEI N
11.079/2004; 6 CONCLUSO REFERNCIAS

Bacharel em Administrao de Empresas e em Direito pela Universidade FUMEC. Especialista em Docncia

no Ensino Superior pela Pontifcia Universidade Catlica do Estado de Minas Gerais. Especialista em Direito
Material e Processual do Trabalho pelo CEAJUFE - Centro de estudos da rea jurdica federal. Mestrando em
Direito Pblico pela Universidade FUMEC. Advogado do Ncleo de Prtica Jurdica da Universidade FUMEC.
2

Bacharel em Administrao de Empresas e Direito pela Universidade FUMEC. Especialista em Direito

Processual Civil pela Universidade Gama Filho. Especialista em Educao a Distncia pela Pontifcia
Universidade Catlica de Minas Gerais. Mestranda em Direito Privado pela Pontifcia Universidade Catlica de
Minas Gerais. Especialista em Direito Pblico Cincias Criminais. Tutora em EAD de direito do consumidor.
Advogada.

Bacharel em Direito pelo Unicentro Newton Paiva, Ps-Graduada em Direito Pblico pelo Centro Universitrio
de Araras Dr. Edmundo Ulson (UNAR). Assistente jurdica do curso jurdico Pro Labore

1 INTRODUO

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O despreparo administrativo e financeiro do Estado e da Administrao Pblica

impedem a realizao de servios pblicos eficientes para atender as necessidades sociais. A
globalizao, o capitalismo e a crescente demanda social aumentam, consideravelmente, as
necessidades da sociedade por servios pblicos que, em sua maioria, no so devidamente
prestados pela Administrao Pblica.
Assim, o legislativos introduziu a Lei n 11.079 no mbito federal possibilitando a
criao das Parcerias Pblico-Privadas (PPPs), gerando grande repercusso e significativa
mudana no Direito Pblico devido a interao do capital privado na Administrao Pblica
Brasileira, para execuo de servios pblicos.
A criao das PPPs est intimamente ligada ao contexto da globalizao,
desenvolvimento social e tecnolgico, concretizao de determinadas obrigaes estatais que
no eram efetivadas pela escassez de recursos, aumento das demandas sociais e pela
impossibilidade do aumento da carga tributria, uma vez que o contribuinte quem arcaria
com as despesas decorrentes do servio.
Seguindo alguns modelos j existentes em outros pases, o Brasil passou a permitir o
envolvimento da iniciativa privada em funes pblicas na dcada de 90 com as polticas de
privatizao e estmulos ao Terceiro Setor, o que gerava grande repercusso e insatisfao da
sociedade.
A criao das PPPs foi uma forma alternativa para suprimir a falta estatal em
determinados servios indispensveis para o crescimento econmico e social, sem aumento da
carga tributria, mediante colaborao entre os setores pblico e privado.
importante destacar que as parcerias devem ser realizadas nos limites do Direito
Administrativo uma vez que se trata da compatibilizao do setor privado como investidor e
executor, da Administrao pblica e do cidado, como destinatrio do servio.
Para melhor compreenso e reflexo sobre esta parceria ser apresentado seu conceito,
origem, modalidades, normas gerais e diretrizes, objetivos e estrutura, com enfoque na relao
entre sociedade, Estado e Administrao Pblica.

2 CONCEITO E A ORIGEM DAS PARCERIAS PBLICO-PRIVADAS

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Conhecer as origens e o conceito de um instituto jurdico a melhor forma de iniciar

seu estudo. O termo parceria para o dicionrio definido pela reunio de pessoas para
alcanar um objetivo comum.
J Plcido e Silva apresentam um conceito tcnico-jurdico sobre a parceria como um
vocbulo utilizado para designar uma forma sui generis de sociedade, em que seus
participantes se apresentam com deveres diferentes, tendo, embora, um mesmo fim.
No Direito Brasileiro, embora no utilizada tal nomenclatura, sempre ocorreram as
parcerias pblico-pblico entre os entes federados (Unio e Estados, Unio e Municpios ou
Estados e Municpios), firmadas atravs de convnios ou consrcio.
Quando associado a parceria do setor pblico ao privado, tem-se uma definio
limitada as pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado ou consrcio de empresas na
realizao de servios pblicos, que deveriam ser efetivados pela Administrao Pblica, a
fim de atender os anseios sociais e os imperativos constitucionais.
A estudiosa Di Pietro conceitua o termo parcerias pblico-privadas como ... todas as
formas de sociedade que, sem formar uma nova pessoa jurdica, so organizadas entre os
setores pblico e privado, para a consecuo de fins de interesse pblico. (DI PIETRO, 2005,
p. 31).
De acordo com a definio proposta pela autora, qualquer forma de colaborao
(social ou econmica), que vise a satisfao do interesse pblico, uma modalidade de
parceria pblico-privada, independentemente de auferir lucro.
Lado outro, Moreira Neto exclui qualquer participao privada na rea social (sade e
educao), uma vez que ocorrem mediante contrato de execuo dos servios entre o Estado e
organizaes no estatais sem fins lucrativos (ONGs) ou Organizaes da Sociedade Civil de
Interesse Pblico (OSCIPs), com recursos Estatais.
Nessa linha de entendimento Neto define a Parceria Pblico-Privada como
modalidade de colaborao entre o setor privado e o setor pblico em que entidades no
estatais participem em atividades estatais de ndole econmica, auferindo lucros em sua
execuo. (NETO, 1997, p.75.)
O conceito de PPPs amplo e divergente quanto a sua finalidade, entretanto
coincidente por sua relao publico-privado na busca da efetivao do interesse da sociedade,
para execuo de servios pblicos, mas nunca podendo confundi-la com o instituto da
privatizao.
A Parceria Pblico-Privada realizado atravs de um contrato administrativo de
concesso entre o setor pblico e a iniciativa privada, para realizao de servios ou

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empreendimentos pblicos. J na privatizao ocorre a venda de uma instituio do setor

pblico para o privado, onde o servio passa a ser executado de forma plena pela iniciativa
privada, como qualquer outro negcio, onde o governo continua a participar de alguma forma,
geralmente como scios minoritrios, mas sem deter qualquer poder sobre a empresa.
A Lei n 11.079/2004 no trouxe qualquer definio de PPPs no seu texto, deixando
tal incumbncia aos estudiosos e operadores do direito, sendo a conceituao mais completa a
trazida por Maral Justen Filho:

Parceria pblico-privada um contrato organizacional, de longo prazo de durao,

por meio do qual se atribui a um sujeito privado o dever de executar obra pblica e
(ou) prestar servio publico, com ou sem direito remunerao, por meio da
explorao da infra-estrutura, mas mediante uma garantia especial e reforada
prestada pelo Poder Pblico, utilizvel para obteno de recursos no mercado
financeiro. (JUSTEN FILHO, 2005, p. 549)

No Brasil, a primeira forma de PPP realizada ocorreu na poca do Imprio quando da

implantao das ferrovias brasileiras, mediante dispositivo contratual denominado Clusula
de Ouro, pelo qual o Tesouro assumia o compromisso com o concessionrio de um lucro de
7% ao ano em ouro.
No trata-se de uma PPP regulamentada, mas um modelo utilizado para possibilitar
que a iniciativa privada se juntasse ao setor pblico para execuo de servios pblicos
essenciais ou necessrios.
As experincias com PPP que merecem ser estudadas so mais recentes, surgidas aps
a dcada de 80, como instrumento de fomento ao desenvolvimento de projetos sociais e de
infra-estrutura estatal, inicialmente realizadas na forma de privatizaes e terceirizaes e,
posteriormente, mediante contratos de administrativos de concesso.
Durante o governo Fernando Henrique Cardoso as propostas de PPPs foram estudadas,
principalmente, visando aplicao de recursos privados na infra-estrutura de saneamento
bsico e estradas, contudo, a penas no governo Lula as PPPs foram regulamentadas pela Lei
n 11.079/2004, legalizado a funcionalidade deste instituto.

3 MODALIDADES DE PARCERIAS PBLICO-PRIVADAS DE ACORDO COM A

LEI N 11.079/2004

A falta de investimentos pblicos comprometem, consideravelmente, o crescimento

econmico do Pas. Atualmente o Estado no tem condies de financiar plenamente os

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servios pblicos a fim de garantir os direitos coletivos e a crescente demanda social, dada a
escassez de recursos fiscais, o endividamento pblico e a rigidez oramentria.
As Parcerias Pblico-Privadas visam, principalmente, contribuir com a Administrao
Pblica para aumentar os investimentos nacionais mediante parcerias e recursos privados na
infra-estrutura estatal, evitando a reduo do crescimento econmico.
Assim sendo, a pretenso Estatal estimular o setor privado a investir nas reas do
servio pblico (no muito atrativas), onde a Administrao Pblica no consegue atender a
sociedade.
De acordo com o art. 2 da Lei n 11.079/2004 4, as PPPs podem ser contratadas sob as
modalidades de concesso patrocinada ou concesso administrativa.

3.1 Concesso Patrocinada

O 1 do art. 2 da Lei n 11.079/2004, que trata da concesso patrocinada, j estava

positivada na modalidade de concesso comum expressa pela Lei n 8.987/1995, trazendo o
novo dispositivo apenas algumas particularidades.
Na concesso comum a concessionria prestadora de servio era paga por tarifa como
contraprestao, pelo usurio. J na concesso patrocinada existem duas contraprestaes;
uma tarifa paga pelo usurio, e uma contraprestao pecuniria complementar como garantia
ao parceiro privado, paga pelo concedente.
Para o setor privado foi uma garantia de negcio com risco minimizado, considerando
que a complementao pblica proporciona um retorno do investimento privado.
Ainda, na concesso patrocinada o valor da contratao deve ser superior a R$ 20
milhes cujo risco repartido; enquanto na concesso comum no h piso, e o servio
prestado por conta e risco da concessionria.
bem verdade que receber subsdio do concedente como complementao de receita
possibilita uma parceria duradoura e efetiva, visto que minimiza o risco do negcio.
Entretanto cumpre questionar a legalidade e possibilidade desse tipo de subsdio.

Art. 2 Parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou

administrativa.
1 Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei no 8.987,
de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao
pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado.
2 Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a
usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens.

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A grande maioria dos estudiosos entendem pela inexistncia de obstculos para tais
subsdios sendo possvel, inclusive, pelas disposies da Lei n 8.987/95. Nessa tangente,
Floriano de Azevedo Marques Neto relembra que o valor da tarifa deve atender a capacidade
do usurio, seno vejamos:

De outro lado possvel que o servio pblico seja explorado pelo particular
delegatrio do poder pblico e sua remunerao no seja atribuda exclusivamente
pelo usurio do servio. o que ocorre freqentemente, nas hipteses de subsdio
tarifrio quando define-se que, por ser o valor da tarifa economicamente justa (ou
seja, aquela que remunera o investimento, os custos da prestao e uma razovel
margem de lucro ao particular) excessivamente alto para a capacidade de pagamento
dos usurios potenciais do servio pblico, o poder pblico subsidiar a tarifa,
concorrendo para que o valor cobrado de quem dele ser utiliza seja inferior quele
calculado economicamente. (MARQUES NETO, 2004, p. 341)

Ainda, concluindo seu entendimento:

No me parece existir argumento suficientemente forte para impedir que o poder

pblico, no exerccio de suas competncias materiais, formule um modelo de
concesso pelo qual o concessionrio seja encarregado de prestar um servio
pblico, oferecendo-o diretamente aos indivduos, mas remunerando-se no
mediante a cobrana de tarifas diretamente destes usurios, mas por fontes
alternativas. Dentre estas fontes alternativas pode, sim, estar o pagamento pelo
Estado de um valor (inclusive com natureza tarifria) definido em lei, no edital ou
no contrato por unidade de servio utilizado. (MARQUES NETO, 2004, p. 349)

Seguindo a mesma linha, Maral Justen Filho assevera que:

... ser vedada a subveno quando configurar uma forma de benefcio injustificado
para o concessionrio. No se admite, em face da prpria constituio, o
concessionrio receber benesses do poder concedente, com pagamentos destinados a
eliminar de modo absoluto o risco intrnseco e inafastvel. Mas no haver
inconstitucionalidade quando a contribuio estatal for instrumento para assegurar a
modicidade da tarifa, valor fundamental para o cumprimento das destinaes do
servio pblico, ou a realizao das funes estatais inerentes persecuo do
interesse coletivo. (JUSTEN FILHO, 2003, p. 93)

Observa-se que a instituio de subsdio pelo poder concedente fornece garantias

efetivas a manuteno da prestao dos servios, proporciona a manuteno de uma tarifa
com valores acessveis a populao, tudo em consonncia com o princpio da dignidade da
pessoa humana, sendo plenamente compatvel com a legislao vigente.

3.2 Concesso Administrativa

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A concesso administrativa est disposta no 2 do art. 2 da Lei n 11.079/2004,

sendo a segunda modalidade definida como um contrato de prestao de servios de que a
Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra
ou fornecimento e instalao de bens.
Ao contrrio das concesses comum e patrocinada, a administrativa tem por objeto
servios pblicos em que o Estado no quer ou no pode cobrar tarifas dos usurios e, ainda,
nas atividades sociais e culturais.
De certa forma a nomenclatura concesso administrativa parece um pouco
inadequada, visto que toda concesso viabilizada pela Administrao Pblica
administrativa.
Di Pietro salienta que a conceituao aproxima-se bastante, sob certos aspectos, dos
contratos de empreitada, ficando a meio caminho entre a concesso de servio pblico e a
terceirizao (DI PIETRO, 2005, p. 83)
Quanto a remunerao do concessionrio por tarifa para configurao de uma
concesso, a doutrina bastante divergente, principalmente ao analisar o 2 do art. 2 da Lei
11.079/2004 em conjunto com o inciso III do pargrafo nico do art. 175 da CR/88 5.
A princpio, o inciso Constitucional conduz ao entendimento de que a tarifa condio
essencial para configurar a concesso. Contudo o entendimento contrrio ressalta que no
correto confundir poltica tarifria com obrigatoriedade de cobrana de tarifa.
Para Celso Antnio Bandeira de Mello indispensvel que o concessionrio seja
remunerado por meio de tarifas ou outra forma advinda da explorao do servio concedido,
mesmo que acrescido por fontes complementares de receita, pois o aspecto remuneratrio
que distingue o instituto das concesses de outras modalidades contratuais.
E acrescenta que:

dificilmente se poder conceber um servio que possa ser mantido por meras tarifas
nas quais a Administrao comparea como simples usuria, (...) maiormente se
envolverem tambm a execuo de obras ou implantao de bens, (...) no basta
chamar um contrato de prestao de servios como concesso para que ele adquira,
como em um passe-de-mgica, esta qualidade. (MELLO, 2005, p. 724-725)

Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre:
(...)
III - poltica tarifria;

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Lado outro, o estudioso Benedicto Porto Neto entende ser desnecessria a tarifa ou que
a haja vinculao do servio a remunerao para a caracterizao da concesso:

A Administrao Pblica pode transferir a prestao de servio pblico a terceiro,

sob o mesmo regime jurdico da concesso, sem que sua remunerao guarde
relao com o resultado da explorao do servio. o caso do pagamento de preo
diretamente pela administrao concessionria ou, ainda, quando a receita deste
provm de renda auferida na explorao de projetos associados (art. 11). (PORTO
NETO, 1998, p. 76)

Carlos Sundfield defende ser possvel a desvinculao da remunerao com o

resultado da explorao dos servios, inclusive que a remunerao do concessionrio nessa
modalidade pode no ser em pecnia, ficando a mesma descaracterizada pelo recebimento de
tarifas pelos seus servios.
Outro questionamento caracterstico da concesso administrativa de servios pblicos,
a necessidade da presena de duas relaes jurdico-contratuais, delegao entre o poder
concedente e a concessionria e de prestao de servios entre esta e o usurio.
Existem entendimentos que a modalidade de concesso administrativa, criada pela Lei
de PPP, no possibilita essa relao triangular, na medida em que o concedente ser o prprio
usurio do servio, no havendo delegao, conforme sustenta Juarez Freitas:

No se trata a rigor de concesso, mas de contrato de prestao Administrao

Pblica. Dessa maneira, figurando a Administrao como usuria (direta ou
indireta), no acontece, em sentido prprio, delegao, por conta e risco. Logo, no
se est diante de concesso em linha conceitual apurada (que implica delegao pelo
titular), mas de mera contratao administrativa peculiar (com prazo mais longo,
entre outras distines), que se deve encapsular no conceito elstico e abrangente do
art. 2 da Lei de Licitaes, com o leque de consectrios em matria de regime
aplicvel. (FREITAS, 2005, p. 31)

Carlos Sundfield divide a modalidade de concesso administrativa em duas formas de

prestao de servios:

...a concesso administrativa de servios pblicos (Administrao usuria indireta)

e a concesso administrativa de servios ao Estado (usuria direta). A concesso
administrativa de servios pblicos aquela em que, tendo por objeto os servios
pblicos a que se refere o art.175 da CF, estes sejam prestados diretamente aos
administrados sem a cobrana de qualquer tarifa, remunerando-se o concessionrio
por contraprestao versada em pecnia pelo concedente (...). Nesse caso, embora os
administrados sejam os beneficiados imediatos das prestaes, a Administrao
Pblica ser havida como usuria indireta, cabendo a ela os direitos e
responsabilidades econmicas que, de outro modo, recairiam sobre eles.
(SUNDFIELD, 2005, p. 29)

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Na concesso administrativa onde a Administrao usuria direta dos servios, no

h a relao triangular caracterstica das concesses, mas ocorre quando a Administrao
usuria indireta, havendo relao entre usurio e concessionria.
A concesso administrativa, no que tange a remunerao, est de acordo com o
instituto. Entretanto, ao analis-la do ponto de vista das relaes jurdicas e delegao de
poder, a concesso existe apenas quando a Administrao usuria indireta do servio.

4 AS NORMAS GERAIS, DIRETRIZES TRAADAS PELA LEI N 11.079/2004

O art. 1 da Lei n 11.079/2004 dispe a necessidade de instituir normas gerais para

licitao e contratao de parceria pblico-privada no mbito dos Poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, uma vez que a competncia legislativa
conferida privativamente Unio, pelo art. 22, inciso XXVII, da CR/88 6.
Justen Filho esclarece que a edio de normas gerais busca:

assegurar, por um lado, a manuteno da competncia legislativa da Unio, sem

suprimir o poder de cada ente federativo, para dispor sobre determinados ngulos da
mesma matria. Atravs de frmula dessa ordem, evita-se a proliferao de regras
distintas no mbito de cada entidade federativa. (...) Os entes federativos podem
produzir regras prprias apenas naquilo que no infringir essa espcie de ncleo
irredutvel produzido pela lei federal. (JUSTEN FILHO, 2002, p. 21)

A norma geral aquela sem detalhamento, dotada de parmetros a serem seguidos de

forma generalizada. Mas, considerando que no havendo normas gerais prescritas, estamos
diante de um norma de contedo jurdico indeterminado, onde sua delimitao deve estar
diretamente relacionado ao prescrito na ordem constitucional em casos omissos.
O artigo 4 da Lei n 11.079/2004 7 fixa uma srie de diretrizes a serem observadas na
contratao de PPPs que, segundo Vanice Lrio do Valle, so padres de conduta para
garantia de legitimidade e adequao da contratao:
6

Art. 22 - Compete privativamente Unio legislar sobre:

(...)
XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas
diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no
Art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do Art. 173, 1, III.
7
Art. 4. Na contratao de parceria pblico-privada sero observadas as
seguintes diretrizes:
I eficincia no cumprimento das misses de Estado e no emprego
dos recursos da sociedade;
II respeito aos interesses e direitos dos destinatrios dos servios e
dos entes privados incumbidos da sua execuo;
III indelegabilidade das funes de regulao, jurisdicional, do

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Em verdade, tambm quando o art. 4 da Lei 11.079/04 menciona diretrizes
aplicveis contratao de PPPs, enuncia valores que se revestem de
fundamentalidade quando se cogita daquela especfica atividade do Estado;
traduzindo, em ltima anlise, parmetros para a aferio da legitimidade de sua
opo negocial e dos atos de execuo dessa mesma escolha. (VALLE, 2005, p. 39)

As diretrizes determinam que as PPPs devem buscar o melhor resultado de execuo,

com um servio que satisfaa as necessidades dos usurios com qualidade em sua prestao, e
que esteja em consonncia com os objetivos da parceria.
A Administrao Pblica, quando da formalizao da contratao da PPP, deve
observar o custo/benefcio, de forma a minimizar os gastos e obter o mximo de resultado
social e econmico. Nesse sentido, Maral Justen Filho adverte que:

eficincia administrativa no sinnimo de eficincia econmica, visto que a

atividade estatal dever traduzir valores de diversa ordem, no apenas de cunho
econmico e, na hiptese de conflito entre eficincia econmica e certos valores
fundamentais, dever adotar-se a soluo que preserve ao mximo todos os valores
em conflito, mesmo que tal signifique reduo da eficincia econmica.(JUSTEN
FILHO, 2005, p. 85-86)

Alm da observao no ato da contratao, as diretrizes exposta tambm se aplicam

durante a prestao do servio, uma vez que cabe ao concessionrio prest-lo de forma
eficiente, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas, ficando a
responsabilidade de fiscalizao pela Administrao Pblica.
A confiabilidade estabelecida de grande importncia na parceria, onde a
Administrao Pblica deve se abster do autoritarismo e abusos de suas prerrogativas estatais,
principalmente, quando do pagamento de sua contraprestao; enquanto o setor privado tem
de garantir a efetivao dos servios com qualidade e eficincia.
A diretriz da indelegabilidade das funes de regulao, jurisdicional e do exerccio de
poder de polcia delimitam os objetos de concesso das PPPs, ficando a dificuldade em
distinguir o servio pblico (delegvel) de poder de polcia (indelegvel).
Segundo Maral Justen Filho, na prtica, o poder de polcia tambm pode envolver
prestao de necessidades, e o servio pblico depende de poderes estatais de natureza
compulsria e coativa, o que dificulta a distino entre esses dois institutos.
exerccio do poder de polcia e de outras atividades exclusivas do Estado;
IV responsabilidade fiscal na celebrao e execuo das parcerias;
V transparncia dos procedimentos e das decises;
VI repartio objetiva de riscos entre as partes;
VII sustentabilidade financeira e vantagens socioeconmicas dos projetos de parceria.

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A responsabilidade fiscal na celebrao e execuo das parcerias outra diretriz

intimamente ligada ao planejamento e aos limites de endividamento. Para tanto, so
necessrios planejamento e controle dos resultados, observando a Lei de Responsabilidade
Fiscal que determina a apurao dos custos dos servios e a definio de parmetros de
avaliao, periodicamente, do desempenho do concessionrio na execuo dos servios, uma
vez que esto diretamente ligados ao Poder Pblico.
A transparncia dos procedimentos e das decises deriva do princpio da publicidade,
do devido processo legal e da moralidade administrativa, assegurando conhecimento e
controle por toda sociedade.
A diretriz de repartio dos riscos de acordo com a capacidade dos parceiros em
gerenci-los merece ser analisada em conjunto a diretriz da sustentabilidade financeira e
vantagens socioeconmicas do projeto de parceira.
A instituio privada visa lucro, razo pela qual importante a preservao da equao
econmico-financeira da parceria e de todo contrato administrativo celebrado pelo Poder
Pblico.
Por se tratar de empresas privadas, visam definir os riscos para minimiz-los ou evitlos, entendimento que acaba sendo transferido aos parceiros pblicos como forma de melhoria
na prestao dos servios.

5 LICITAO DAS PPPS E INOVAES TRAZIDAS PELA LEI N 11.079/2004

Visando assegurar os princpios constitucionais da isonomia, da impessoalidade e a

obteno da contratao mais vantajosa Administrao, a Constituio da Repblica
Brasileira determina que a Administrao Pblica proporcione aos interessados igualdade de
oportunidade na contratao com o Poder Pblico, cujo procedimento utilizado o processo
licitatrio.
O mesmo instituto utilizado para realizao da contratao de uma Parceria PblicoPrivada. Inicialmente os gestores das PPPs definem as finalidades, atividades, obras ou
servios que sero executados, para que seja autorizado a abertura do procedimento licitatrio
das PPPs.
Esse procedimento, fundado nos princpios da Administrao Pblica, possui vrias
modalidades, consoante as disposies da Lei n 8.666/93, sendo a concorrncia a forma mais
complexa e adotada para as PPPs em razo dos interesses envolvidos na contratao,
ressalvadas algumas peculiaridades institudas pela 11.079/2004.

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Assim, a Lei n 11.079/2004 disps como seriam regidas as licitaes para

formalizao das Parcerias Pblico-Privadas, trazendo como inovaes a modalidade da
concorrncia como:

a necessidade de justificativa pela adoo da PPP previamente abertura do

procedimento;

desnecessidade de projeto bsico;

Licena ambiental;

obrigatoriedade de submisso de minuta de edital e contrato a consulta pblica;

critrios distintos de julgamento;

lances em viva voz;

saneamento de falhas;

inverso de fases.

Essas particularidades visam agilizar o procedimento licitatrio e a ampliao da

competio, aproximando a Administrao Pblica da sua finalidade.
No procedimento tradicional da concorrncia pblica, em primeiro lugar, avaliada a
habilitao dos licitantes e, posteriormente, sero abertas as propostas dos licitantes
habilitados. Nas PPPs, o edital poder prever uma inverso de fases, o que significa que o
julgamento das propostas poder ocorrer antes da habilitao dos licitantes.
Julgada as propostas, verificar-se- a habilitao apenas do licitante com a melhor
proposta. Estando esse licitante devidamente habilitado, ser o vencedor do procedimento
licitatrio.
Outra possibilidade a previso no edital de oferecimento de lances sucessivos em
viva voz pelos licitantes, aps a abertura dos envelopes com as propostas econmicas.
A Lei n 10.079/2004 possibilita o saneamento de falhas na habilitao e nas propostas
apresentadas, proporcionando aos licitantes que apresentem elementos adicionais s propostas
iniciais visando corrigir dados tcnicos apresentados ou at complementar informaes.
Contudo tal dispositivo questionvel uma vez que poder gerar abusos ou at mesmo
manipulao de propostas. Assim, quando ocorrer tais alteraes nas propostas apresentadas,
durante o procedimento licitatrio, dever ser acompanhado com bastante zelo pelo Poder
Pblico, para que no haja prejuzos ou vcios ao certame, de forma a colocar em risco todo o
processo de licitao.

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6 CONCLUSO

A criao das PPPs foi um avano na poltica brasileira visando proporcionar o

desenvolvimento do nacional, possibilitando ao setor privado a realizao de parceria com o
setor pblico para, com recursos prprios, possa assumir a responsabilidade de determinadas
obras ou servios pblicos no atendidos pela Administrao Publica.
Mas como qualquer instituto jurdico, as PPPs possuem vantagens e desvantagens,
sendo que o investimento de capital privado faz acreditar que haver cuidados na execuo
dos servios na busca de ganhos, de produtividade e eficincia, ainda que seja auferido lucro,
com intuito de atender a crescente demanda social.
Instituies privadas tem interesse na execuo mais rpida dos projetos, minimizar o
custos fixos e atendimento mais rpido.
Ademais, o subsdio disponibilizado ao parceiro privado ser compatvel a qualidade
dos servios prestados, servindo de incentivo superao do desempenho da prestao,
beneficiando a populao.
Ainda assim, o Poder Pblico no estar isento de acompanhamento, fiscalizao e
controle. A garantia da qualidade dos servios prestados decorre da necessidade de consulta
pblica prvia, trazendo maior transparncia aos contratos; possibilidade de reparao de
falhas no curso do processo, proporcionando a competitividade; a elaborao do projeto
bsico vinculando um compromisso, garantindo a execuo dos servios com mais rapidez e
qualidade.
Apesar de todos os requisitos e cuidados para contratao das PPPs, existe o risco do
comprometimento irresponsvel pelo setor privado devido a incapacidade tcnica ou m-f,
podendo incorrer srios prejuzo aos usurios e, por conseqncia, lesar o patrimnio pblico.
Contudo, o principal objetivo da Administrao Pblica assegurar a execuo com
qualidade de servios pblicos necessrios a sociedade. O Poder Pblico tem obrigao de
fiscalizar os servios e a realizao de obras, minimizando, dessa forma, o risco do dficit
pblico.
Adotando com responsabilidade e controle, as PPPs trazem bons resultados para o
desenvolvimento interno, fornecendo servios pblicos de qualidade, atendendo as
necessidades imperiosas da sociedade.

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