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RESUMO
O contedo do presente escrito tem como objetivo especular a respeito do conceito de marca, com base
nos enunciados colhidos na legislao e na doutrina, tanto ptria, quanto estrangeira. No se pretendeu a
citao exaustiva de elementos que contribuem para o conceito de marca, retirados da legislao, ou de
conceitos encontrados na doutrina, mas foram utilizados os necessrios constatao crtica que se
props fazer das elaboraes possveis do signo marca, para, ao final, alvitrar-se uma conceituao que
julgamos mais apropriada, ainda que estimulante novas crticas, qui, mais apropriadas e severas do
que as produzidas neste trabalho.
ABSTRACT
The objective of the articles content is to speculate about trademark concept, based on titles chosen from
the legislation and the doctrine both national and foreign. There was no intention to cite exhaustively the
elements that contribute to trademark concept removed from the legislation or from the doctrine but, it was
used the ones necessary to the critical assurance that was proposed from the possible elaborations of
Trademark. So, finally, create the most appropriate concept for us, even thought, it stimulate new critics or
more appropriate and sever than the ones produced in this article.
Promotor de Justia do Estado de So Paulo, Mestre em Direito Comercial pela Pontifcia Universidade Catlica,
Professor da graduao e da ps-graduao das Faculdades Integradas de Guarulhos e Do Instituto Brasileiro de
Pesquisa INBRAPE Londrina/PR.
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A elaborao do conceito de marca 2008 (E)
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A elaborao do conceito de marca 2008 (E)
a tentao classificatria que instrumenta o ser humano o conduz ao esforo para isolar
o objeto em estudo, no caso a marca, abstraindo-o o mximo possvel de todas as
relaes que possa ter com outros objetos encontradios no meio cultural, para se
chegar s definies ou unicamente pontos de partida para crtica dos objetos de
estudo (BARBOSA, 1999).
Na vereda dessa predisposio classificatria, e sem que se perca da mente a
abordagem do assunto no contexto jurdico, importante identificar em que plano
correntemente vazado o conceito de marca, isto , se a sua construo elaborada
partindo do plano da realidade, das idias ou da linguagem, para, s ento, elaborar-se a
crtica necessria ao conceito, diante das realidades projetveis pelo desenvolvimento
tecnolgico e cientfico do homem.
2. ALGUNS CONCEITOS DE MARCA
Ofertam-se conceitos de marca, partindo-se de textos legais e da doutrina,
sem limitao geogrfica e sem se prender na legislao ptria em vigor, porquanto, na
elaborao conceitual no se pode dispensar o concurso da legislao estrangeira, ou
comunitria, e o processo histrico, ainda mais em sendo a matria alicerada em
preceitos cunhados no mbito dos tratados internacionais.
Antes de declinar sua preferncia pelo conceito elaborado por Carvalho de
Mendona, Joo da Gama Cerqueira cita os que foram elaborados por Afonso Celso,
Bento de Faria e Almeida Nogueira, advertindo que esses autores acentuaram como
finalidade da marca a indicao ao consumidor da origem ou procedncia dos produtos e
no a de identific-los e distingui-los dos similares.
Carvalho de Mendona (apud Cerqueira, 1946), assim elabora a definio:
Essas marcas consistem em sinais grficos ou figurativos, destinados a
individualizar os produtos de uma empresa industrial ou as mercadorias postas venda
em uma casa de negcio, dando a conhecer sua origem ou procedncia, e atestando a
atividade e o trabalho de que so resultado.
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nesses termos, era a marca sonora, produto da elaborao fontica, para distinguir os
bens industrializados, comerciveis ou servios do empresrio.
Douglas Gabriel Dominguez (1984), seguindo orientao de Franceschelli,
apontou o desenvolvimento da radiodifuso para incluir no conceito de marca, como
trao distintivo, a impresso visual e sonora para afastar o risco de confuso dos
consumidores, com supedneo na jurisprudncia nacional, inclusive.
Como ltimo conceito recolhido na doutrina nacional, temos o alinhavado por
Newton Silveira (1987) todo nome ou sinal hbil para ser aposto a uma mercadoria ou
produto indicar determinada prestao de servios e estabelecer entre consumidor ou
usurio e a mercadoria, produto ou servio uma identificao, constitui marca.
considerada marca de fbrica ou de comrcio todo sinal que serve para distinguir os produtos de uma
indstria ou os artigos de um comrcio.
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A marca de fbrica, de comrcio ou de servio um sinal suscetvel de representao grfica que se
presta a distinguir os produtos ou servios de uma pessoa fsica ou moral.
THESIS So Paulo, ano V, v. 9, p. 1-16, 1 Semestre. 2008.
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les signes distinctifs qui servent identifier auprs de la clientle les produits
fabriqus par un industriel (marques de fabrique), les produits diffuss par un
commerant, grossiste ou dtaillant (marques de commerce), les prestations
de services fournies par un htelier, un transporteur, un teinturier, etc. (marques
de service).
"Podero constituir especialmente marca todos os sinais que podem ser objeto de uma representao
grfica, as palavras, includos os nomes das pessoas, os desenhos, as cartas, as figuras, a forma do
produto ou sua apresentao, contanto que tais sinais sejam apropriados para distinguir os produtos ou os
servios de uma empresa dos de outras."
THESIS So Paulo, ano V, v. 9, p. 1-16, 1 Semestre. 2008.
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Esses so apenas alguns conceitos de marca dentre os muitos que podem ser
extrados das mais variadas legislaes existentes e encontrados nas doutrinas ptrias e
estrangeiras, resultando que todos os autores se esforam em elaborar suas prprias
definies.
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Lacquisition du droit sur la marque au brsil. Paris: Litec, 1990, p. 91. (253. - A lei brasileira probe o
registro das marcas tridimensionais. Ns vamos afundar este tema na hora da pesquisa dos motivos da
recusa do registro.
254. - Com respeito s marcas que no possuem nenhuma dimenso porm, a lei muda. Podemos
indagar, como na doutrina francesa, acerca de marcas sonoras, olfativas, gustativas e tatis. um tema
delicado. Em princpio, estas marcas no afrontam nenhum obstculo legal para registro. A lei brasileira,
alm da vedao s marcas tridimensionais ( Cap. II deste ttulo, n 263 e s.), no ope qualquer
proibio, em princpio, inscrio dos sinais abstratos, como o audvel, gustativo ou olfativo.
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Marco Antonio Marcondes Pereira
Em tese, tudo que integra o mundo pode receber uma marca, um sinal, e ser
identificado para se distinguir de outros objetos. Uma pedra solta na plancie pode ser
assinalada de determinada forma para se distinguir de outras, como muitos outros
objetos podem s-lo, mas isso, por si s, no confere a noo de marca de que aqui se
trata.
A marca deve distinguir um produto ou um servio, ou seja, deve assinalar
algo para que se distinga de outro da mesma espcie. Esse produto ou servio deve se
constituir no resultado da atividade empresria, que, em ltima anlise, protegida pela
marca.
O emprego do conceito de marca, nesses termos, est ligado ao resultado da
atividade empresria, o que implica a admisso de um dado apurvel da realidade: os
produtos e servios realizados no plano da experincia concreta, no mundo fsico e no
ideolgico.
3.2.3 A distintividade
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pode verificar da
narrativa de
Ora, uma empresa pode, por exemplo, produzir vinhos de qualidades diferentes o caso da respeitada vincola portuguesa A. A. Ferreira S.A., produtora do
cobiado Barca Velha, identificando-os atravs de marcas distintas.
Neste caso, a marca servir para distinguir produtos idnticos de uma mesma
empresa.
No mesmo sentido Jos Roberto Gusmo, in Lacquisition du droit sur la marque au brsil. Paris: Litec,
1990, p. 119.
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CONCLUSO
Feitas essas consideraes de ordem crtica, numa tentativa de expurgar os
aspectos considerados dispensveis nas elaboraes recolhidas neste trabalho,
possvel conceituar marca da seguinte forma:
Dessa forma, ainda que se reconheam as funes da marca com o pblicoalvo da atividade empresria (a clientela ou consumidor), tal relao em nada aproveita
ao conceito, como tambm no significante indicar que os produtos e servios
distinguem-se de outros de origem diversa.
Mais importante ao conceito, por sua vez, assinalar a liceidade e a
disponibilidade do sinal, considerada a liceidade como inexistncia de restrio legal de
qualquer ordem e a disponibilidade no sentido de que o sinal no se encontra apropriado
por um terceiro a qualquer ttulo, justificante a proteo deste terceiro com base no
prprio direito de propriedade marcrio ou em regras de natureza pessoal, como nas
normas de represso concorrncia desleal ou, at, com fundamento no direito de autor.
A anotao de que a marca diz respeito a um sinal distintivo, visualmente
perceptvel, coaduna-se com a opo manifestada pelo legislador no artigo 122, da Lei
n 9.279, de 14-5-1996, prevalecendo as consideraes previamente feitas no tpico
3.2.1 deste trabalho.
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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