VALOR PROBATORIO DE LA HC

La HC como documento privado constituye un medio de prueba, que se

puede hacer valer, es apreciado por el juez de acuerdo con las reglas de la
sana critica. Otorgndole la credibilidad y eficacia que le corresponda luego
de sopesar el conjunto de las pruebas, no debemos entender que este por si
solo constituya el medio para demostrar la pericia, diligencia y cuidado del
acto mdico.
Debemos reconocer en la HC un documento que como tal constituye una
prueba preconstituida, y por tal motivo su registro casi concomitante a los
hechos reduce ostensiblemente las posibilidades de manipularla o
modificarla, lo cual hace que goce de presuncin de autenticidad tanto en su
autora como en su contenido.
La autenticidad de la HC no significa otra cosa diferente que la certeza
acerca de la persona que lo ha elaborado, ello no significa la veracidad de su
contenido. La veracidad de este se podr establecer luego de sopesar el
conjunto de pruebas confrontndoles, realizando pruebas de contraste con
los distintos medios de prueba puestos en consideracin.La HC puede llegar
a contener Confesiones, cuando contiene el reconocimiento de un hecho
que le traiga consecuencias jurdicas adversas a quien as lo registra.
El hecho de que la HC sea elaborada por el profesional de la medicina que en
determinado momento es objeto de cuestionamiento, no le resta validez,
pertinencia utilidad y eficacia a la HC como medio de prueba. Adicionalmente
el mdico no se puede sustraer al deber legal de elaborar en todo caso la
HC.
La falta de HC no constituye prueba de la culpa en la atencin brindada a un
paciente, ni constituye la relacin de causalidad entre el acto mdico y el
supuesto dao, mas aun si son las instituciones mdico hospitalarias y no
precisamente los profesionales de la salud quienes son las responsables de
su conservacin y custodia.
No debe entenderse la Historia Clnica slo como un medio para demostrar
la pericia, la diligencia, o la prudencia del actuar mdico. Debe aceptarse su
valor histrico en la vida de una persona, su valor cientfico en el estudio y la
investigacin, en la apreciacin de los casos y las conductas profesionales,
en la orientacin para intervenciones mdicas futuras, etc.
A pesar de la opinin contraria que ltimamente exponen algunos
respetados doctrinantes y magistrados, considero de gran importancia
recalcar el valor implcito de las Historias Clnicas, sus beneficios e
implicaciones para rescatarlas de "la humillacin" y subvaloracin a que han
sido errneamente sometidas.
No existe controversia civil o penal relacionada con la intervencin de un
profesional de la medicina o de una institucin de salud que no se base
fundamentalmente en una Historia Clnica.
Las Historias Clnicas tienen un papel protagnico, fundamental y en
ocasiones definitivo en los procesos de responsabilidad mdica.
Adems y por sobre toda consideracin de tipo personal, la consagracin

legal de la materia no deja ninguna duda. Sea cual sea el valor que los
doctrinantes le asignen, no es discutible que se trata de un documento
obligatorio y, por consiguiente, siempre va a estar sujeto a la posibilidad de
que un juez ordene su exhibicin procesal. El descuido en su elaboracin y
manejo acarrea consecuencias jurdicas importantes, no slo dentro de un
proceso de responsabilidad mdica sino en aquellos procesos penales
relacionados con los llamados documentos privados.
Debe insistirse ante este y cualquier otro auditorio mdico que se interese
en estos asuntos, la necesidad de fortalecer este documento para rescatar
su credibilidad, para evitar al mximo las posibilidades de controvertir su
valor, para restringir cualquier tacha en su forma o contenido, etc.
Llama la atencin de los abogados vinculados profesionalmente al ejercicio
de la medicina el hecho de que muchos mdicos, sin importar su
especialidad o experiencia, ven en la Historia un documento un poco
molesto, que los distrae de sus actividades importantes , que los retrasa en
sus recorridos y obligaciones, en fin que es un deber que cada uno busca
poder delegar, como en efecto lo hacen y en la mayora de los casos en el
personal menos idneo y capacitado para hacerlo.
Tal es el caso de los estudiantes e internos que en mltiples ocasiones son
quienes deben asumir la carga y responsabilidad de elaborar y manejar
adecuadamente este documento, en subsidio del mdico tratante.
Es necesario y urgente crear una conciencia dentro del cuerpo mdico de
interiorizar el valor intrnseco de las Historias Clnicas, de tal manera que la
perciban como su alidada, como su defensa probatoria ms slida, como su
deber profesional con mayores beneficios. En fin, que asuman su
elaboracin y manejo con el mismo gusto y responsabilidad con que
asumen otras obligaciones relacionadas con la atencin a un paciente.
De alguna manera, la forma en que se lleve una Historia Clnica es muy
indicativa de la actitud real que el Mdico tiene hacia su paciente y de la
manera en que asume sus responsabilidades individuales.
CARACTERSTICAS DE UNA BUENA HISTORIA CLNICA.
Con lo hasta aqu expuesto se puede afirmar que el valor jurdico de la
Historia Clnica es innegable.
No se pretende decir que su valor probatorio sea absoluto e incontrovertible,
pero s que su papel dentro del conjunto de pruebas que se allegan a un
proceso, es fundamental y sin duda preferente. Una Historia bien llevada es
el mejor y nico elemento para demostrar todo lo buena que ha sido la
atencin mdica. As como una historia incompleta o mal llevada es indicio
en contra del mdico y/o de la Institucin de salud en que trabaja.
Difcilmente puede afirmarse con lgica ante un tercero (que puede ser un
juez), que un mdico es cuidadoso en su atencin personal pero negligente
en su forma de consignarla en la historia clnica; al contrario, se tiende a
pensar que el comportamiento profesional de una persona tiene diversas
manifestaciones y que en todas ellas tiene, ms o menos, la misma
calificacin.

De acuerdo con lo anterior, las siguientes son las caractersticas de una

Historia bien llevada:
1) Completa: Que contenga la totalidad de la informacin relevante sobre los
antecedentes del paciente, sobre su diagnstico, sobre su tratamiento, en
fin, que consigne de manera clara e ntegra la informacin que requiere un
profesional de la medicina para conocer y atender en forma adecuada una
persona. Esto quiere decir que el documento denominado historia clnica
est conformado por la totalidad de las anotaciones que en ella hagan los
mdicos, las enfermeras, las auxiliares, de los reportes de exmenes
diagnsticos, etc. y que la valoracin del documento depender de la
interpretacin integral de su contenido.
2) Coherente: La Historia Clnica es un documento que elaboran varias
personas a lo largo del tiempo. Entender que cada anotacin es un elemento
integrante de un todo es fundamental, pues obliga a que cada anotacin
conserve una armona con las anteriores y facilite y aporte elementos
importantes a las siguientes. Las contradicciones dentro de una historia la
cubren con un manto de duda que a ninguno de los profesionales
involucrados en la atencin conviene.
3) Sustentada: Soportada en estudios cientficos:
No quiere decirse con ello que cada anotacin debe acompaarse de un
artculo cientfico que la soporte; sin embargo hay algunas circunstancias en
que ello s debe ser as. El ejercicio de la profesin mdica est enmarcado
dentro de unos criterios cientficos generalmente aceptados y apartarse
injustificadamente de ellos puede ser un indicio en contra de la diligencia e
idoneidad del profesional. De hecho, la experimentacin y la investigacin
tienen una reglamentacin especial que no permite que solo el capricho o
"inters cientfico" del mdico sea suficiente para apartarse de pautas
comprobadas y aceptadas.
4) No dejar espacios en blanco sin llenar: Vale aqu la pena hacer el simil de
las Historias Clnicas con los Ttulos Valores. Una y otro son documentos
privados y a nadie se le ocurre firmar cheques o pagars con espacios en
blanco, por qu entonces se dejan espacios en blanco en las Historias
Clnicas sin pensar en las posibles consecuencias de esta actitud?
5) Incluir Autorizaciones: Algunos procedimientos o tratamientos, en razn
de su complejidad o posibles complicaciones y/o resultados, requieren de
una autorizacin expresa y escrita del paciente. Sea que las autorizaciones
se consignen en formatos independientes o que se incluyan como otra
anotacin en ella, dentro de la historia debe estar siempre la constancia
clara de que se cuenta con el consentimiento informado y la autorizacin
expresa del paciente.
6) Fechada y Firmada: Estos datos formales dan a la Historia Clnica el
carcter de documento privado, identifican al autor de cada anotacin y
precisan el momento en que cada profesional involucrado interviene.
Existe un principio general de derecho segn la cual cada persona responde
por sus propias acciones u omisiones. La identificacin de la persona a
cargo y del momento en que se verifica determinada actuacin, permite
independizar cada implicado de manera tal que los errores o accidentes

ocurridos a un paciente no deben ser imputados en forma solidaria a todos

los mdicos vinculados a su atencin sino a quien en el momento de ocurrir
el incidente estaba respondiendo por la atencin del paciente.
7) Legible: Este requisito que a ojos de un observador desprevenido pudiera
parecer obvio, es, en el caso de las Historias Clnicas, imposible de pasar
por alto. Si algn defecto comparten la inmensa mayora de estos
documentos ese es el de la dificultad que implica su lectura. La letra que
usan los mdicos al hacer las anotaciones propias de una historia es
prcticamente indescifrable y por tanto su comprensin est seriamente
cuestionada. Los jueces, los peritos e incluso los propios mdicos tienen
que interpretar ms que leer las historias clnicas, con lo cual se asume el
riesgo de que la interpretacin no corresponda con exactitud al texto ni
refleje adecuadamente la conducta mdica realizada. En algunos casos
incluso se requiere la intervencin de un perito graflogo para traducir una
historia clnica, circunstancia que puede dilatar innecesariamente un
proceso con obvias consecuencias negativas para el afectado.
Pero no es solo la letra la que dificulta la comprensin de las Historias
Clnicas tambin influye el uso, cada vez ms frecuente y generalizado de
Siglas. La formacin de mdicos en el extranjero ha generado en Colombia
la importacin indiscriminada de siglas, algunas de las cuales en espaol
son equvocas o confusas.
S en algunos casos ni los mismos mdicos reconocen el significado una
determinada sigla, que se puede pedir entonces de abogados y jueces que
deben impartir justicia con base en documentos que simplemente no
entienden?.
Es deber de mdicos en ejercicio, docentes, jefes de los servicios,
estudiantes, etc. revisar su actitud frente a la forma en que asumen el
manejo de estos documentos, pues solo de su conducta depende el valor
jurdico que pueda darse judicialmente a una Historia Clnica.
PROBLEMAS FRECUENTES DETECTADOS EN LA EVALUACION DE LA
HISTORIA CLNICA
La situacin actual se ve agravada por la falta de recursos financieros y
humanos.
El sistema actual se caracteriza por un predominio del modelo de registros
mdicos en forma de texto libre en papel, el cual tiene que ser reemplazado
debido a su falta de integralidad, oportunidad y calidad, siendo su alcance
limitado.
Las notas que se registran en la historia clnica se hacen de manera
desorganizada; con frecuencia los resultados de los exmenes diagnsticos
no se encuentran y no es posible reconstruir la evolucin del paciente. . El
Sistema actual de salud, que masific la atencin, no permite buena calidad
de informacin, ya que la calidad parte de la integralidad y oportunidad.
RESPONSABILIDAD POR EL MANEJO DE LA HISTORIA CLNICA

En torno a la historia clnica giran para el profesional de la salud y para la

Institucin , como se acaba de citar, obligaciones tales como la elaboracin,
conservacin y custodia. Su inobservancia, genera responsabilidad civil,
penal, tica y disciplinaria para el profesional y administrativa para las
Instituciones.
Una vez aclarado que la historia clnica no es el nico medio probatorio en
los procesos en los cuales se debate la responsabilidad de los profesionales
de la salud, considero imprescindible manifestar que si en un proceso se
reclama la indemnizacin de los perjuicios que se irrogaron por la presunta
causacin de un dao, lo que se pretende es la declaratoria de la
responsabilidad por la causacin de dicho dao, para lo cual, sera
necesario la verificacin procesal de la existencia de un hecho daoso, un
dao y un nexo de causalidad entre estos dos extremos. Diferente de la
responsabilidad que se genera por la violacin del deber legal de
elaboracin, conservacin y custodia de la historia clnica, la cual no
participa en la causacin del dao que se alega, el no diligenciamiento de la
historia clnica o su no conservacin es una culpa que resulta inocua y no
tiene incidencia en la realizacin del dao que se pretende sea indemnizado.
Portal razn, si se falla en contra del demandado por su inexistencia o
deficiencia, se estara frente a un fallo extrapetita. Y slo frente a estos
presupuestos podra fallar el juzgador.
La ausencia de la historia clnica no es prueba de la culpa en la atencin
brindada a un paciente ni constituye el nexo causal entre el hecho
presuntamente daoso y el supuesto dao, ms an si se tiene en cuenta
que en los casos de los pacientes institucionales, los profesionales, si bien
tienen la obligacin de elaboracin de la historia clnica, no son
responsables de su conservacin y custodia.
Comparto la tesis segn la cual en algunos casos los profesionales de la
salud no tienen la posibilidad de explicar cmo ocurrieron los daos del
paciente ni en qu consistieron. Y es esta la razn por la cual, el tal
dinamismo probatorio no puede conllevar a una presuncin de
responsabilidad en cuanto no puede exigrsele actuar de manera diligente en
aquello que es imposible desplegarlo. Es decir, si no participa en la
demostracin de la causa del dao por ser esta imposible de definir, no
puede responsabilizrsele por la causacin del dao que se debate.
Responsabilidad para la Administracin :
La presuncin de falla del servicio en materia mdica se viene imponiendo
desde 1990 en un fallo, cuyo ponente fue el Dr. Gustavo de Greiff Restrepo,
en el cual se aplica la aparente presuncin de culpa contenida en el art. 1604,
es decir, que es al demandado a quien le corresponde probar los eximentes
de responsabilidad como fuerza mayor, caso fortuito, o culpa exclusiva de la
vctima. No obstante, la diligencia y cuidado debe ser demostrada por quien
ha debido emplearla.
La violacin a la confidencialidad de la informacin de carcter reservado,
como es la contenida en la Historia Clnica , por parte de quienes tienen la
categora de servidores pblicos, es causal de mala conducta que conlleva
sancin de destitucin, conforme al artculo 29 de la Ley 57 de 1985.

Eficacia probatoria
Es indiscutible el alto valor probatorio de la historia clnica en un juicio
por responsabilidad mdica. Es ms, la imposibilidad de la institucin de
suministrarla por extravo puede interpretarse como una conducta
negligente,
generadora de culpa (1,2).
Si bien no es sostenible que lo no consignado en la historia equivale a no
lo realizado por el mdico, es obvio que aquello no debidamente registrado
se presumir como no realizado, pudiendo probarse lo contrario por otros
medios, lo que de hecho muchas veces resulta difcil. (12) Adems, si se
concibe la historia clnica como parte integrante del acto mdico, la falla en
el registro constituye en s misma una debilidad del acto mdico
eventualmente culpable.(3)
Su inters como medio de prueba judicial radica en buena medida en el
momento en que fue confeccionada, esto es, meses o aos antes de que la
fractura de relacin mdico-paciente abra paso a la reclamacin. Es decir,
que el mdico no la confeccion con la idea de protegerse de una acusacin,
sino que se trata de un documento clnico que refleja razonablemente los
distintos aspectos del acto mdico en cuestin. (20) Por ello, en la mayora
de los casos, la existencia de una historia clnica bien confeccionada servir
para descartar la pretendida malpraxis, pese a ser un documento
mayoritariamente elaborado y custodiado por el demandado.
Se ha sealado que "tratndose la historia clnica de una documentacin
elaborada exclusivamente por el mdico", la jurisprudencia argentina "le ha
restado importancia como prueba decisiva cuando es ofrecida por ste
como descargo". (8) Sin embargo, en el caso uruguayo, la jurisprudencia le
ha otorgado a la historia clnica un alto valor probatorio como forma de
desestimar reclamaciones. (21)
Tambin puede ocurrir que de la historia surja la prueba contundente de la
culpa mdica (impericia, imprudencia, negligencia). Y en este sentido
algunos autores han entendido que, si de la historia clnica surge prueba en
contra del mdico, ello equivale a una "confesin anticipada y por escrito"
(LORENZETTI) (11). Este criterio no es acompaado por GALN CORTS,
quien seala que "dado que no es presumible, y menos an en el supuesto
de medicina ejercida en consulta privada y en rgimen no hospitalario, que
el facultativo que haya cometido un error grave o una imprudencia se
dedique a documentarla minuciosamente, dejando as constancia de la
vulneracin, en mayor o menor grado, de la 'lex artis', no parece que la
aportacin del historial pueda considerarse equivalente a una confesin de
culpabilidad elaborada con anterioridad a la iniciacin de las diligencias
criminales en contra delfacultativo" (2).
En suma, resulta indiscutible el valor probatorio de la historia clnica, muy
especialmente, cuando de ella surge prueba en contra del mdico o la

institucin asistencial.
Finalmente, cabe insistir en que la jurisprudencia reciente ha reforzado la
responsabilidad del mdico en aquellos casos en que la historia clnica no
existe, se extravi o se confeccion en forma negligente o insuficiente.
Responsabilidad Penal:
El incumplimiento de las obligaciones inherentes a la historia clnica
conlleva responsabilidades penales descritas en el Cdigo Penal por los
siguientes tipos:
Art. 154 C .P. "Revelacin de secreto. El Servidor Pblico que indebidamente
da a conocer documento o noticia que deba mantener en secreto o reserva,
incurrir en...".
Este tipo penal protege la administracin pblica. Es una conducta que exige
un sujeto activo calificado, vale decir, requiere que la conducta sea
desplegada por un servidor pblico quien ha debido obtener la informacin a
travs de sus funciones. El verbo rector es "dar a conocer", revelar...
Art. 155 C .P. "Util'7qcin de asunto sometido a secreto o reserva. El Servidor
Pblico que utilice en provecho propio o ajeno, descubrimiento cientfico u
otra informacin o dato llegados a su conocimiento por razn de sus
funciones, y que deben permanecer en secreto o reserva, incurrir...".
Tipo Penal que tambin protege la funcin pblica y requiere un sujeto
activo calificado, pues la conducta debe ser desplegada por un servidor
pblico. Y el verbo rector es "utilizar", emplear, usar, pero requiere una
calificacin especial y es que ese uso, esa disposicin de la informacin,
genere un beneficio para el infractor.
Captulo III Ttulo VI "De la Falsedad en Documentos"
Dentro de este captulo se protege la fe pblica y la confianza de los
ciudadanos.
La falsedad: Es aquella conducta mediante la cual el agente pretende hacer
aparecer como verdadero aquello que en realidad no lo es.
Falsedad material: Se ejecuta mediante la creacin total de un documento
falso, la imitacin de un documento que ya existe o la alteracin del
contenido de un documento autntico (pblico o privado).
Falsedad total: Aquella en lo cual el sujeto activo crea el documento en su
integridad, tanto su contenido como su procedencia, es decir, lo suscribe
quien no lo elabor o lo hace aparecer como si proviniese de l.
Falsedad material parcial o impropia: Es la alteracin de un texto ya
confeccionado, de tal manera que se le agregan o suprimen algunos
aspectos de su contenido Sent. de Casacin mayo 6 de 1997 Radicado 9478
M .P. Dr. Carlos E. Meja Escobar.
Art. 219 C .P. "Falsedad Ideolgica en documento pblico. El servidor
pblico que en ejercicio de sus funciones, al extender documento pblico
que pueda servir de prueba, consigne una falsedad o calle total o
parcialmente la verdad, incurrir...".
Es un tipo penal de sujeto activo calificado, debe ser ejecutado por un
servidor pblico.

Art. 220 C .P. "Falsedad material de particular en documento pblico. El que

falsifique documento pblico que pueda servir de prueba, incurrir...".
Dentro de esta conducta descrita, se sanciona al particular que falsifique
materialmente documento pblico.
"Un particular puede cometer falsedad material en documento pblico".
Art. 221 C .P. "Falsedad en documento privado". El que falsifique documento
privado que pueda servir de prueba, incurrir...".
El uso legal exigido por este tipo es aquel mediante el cual se allega al medio
jurdico el documento, ya sea dentro de una litis, o dentro de algn trmite
extraprocesal.
Art. 222 C .R "Uso de Documento Pblico Falso. El que sin haber concurrido
a la falsificacin hiciere uso de documento pblico falso que pueda servir de
prueba, incurrir..." Y aumenta la pena si quien falsifica el documento es la
misma persona que lo usa.
Art. 223 C .P. "Destruccin, supresin y ocultamiento de documento pblico.
El que destruya, suprima u oculte total o parcialmente documento pblico
que pueda servir de prueba incurrir... Si el hecho fuere realizado por
servidor pblico...".
Este es un tipo penal que no exige que su conducta sea desplegada por un
sujeto calificado, no obstante si es un servidor pblico, se agrava la
conducta, y la sancin a imponer ser mayor:
Art. 289 C .R "Divulgacin y empleo de documentos reservados. El que en
provecho propio o ajeno o con perjuicio de otro divulgue o emplee el
contenido de un documento que deba permanecer en reserva, incurrir...".
Es un tipo penal que garantiza el derecho a la privacidad de la informacin,
siendo sus verbos rectores "divulgar", publicar o dar a conocer a terceras
personas, y "emplear", usar, utilizar.
El uso legal requerido para que adquiera plena configuracin el punible de
falsedad en documento privado es aquel mediante el cual se introduce el
documento en el trfico jurdico, ya de manera judicial, mediante la
aportacin a un proceso, o extrajudicialmente, pero con la ineludible
intencin de hacerlo valer como medio de prueba de la manifestacin de
voluntad de su creador.
RESPONSABILIDAD CIVIL
En material civil, la culpa mdica debe ser probada. No obstante la teora de
la carga de la prueba conlleva a definir quin tiene la carga de probar cada
uno de los supuestos tcticos que se esbozan dentro de un proceso. Ambas
partes en desarrollo de la lealtad procesal, deben actuar dentro del proceso
de manera activa, probando todo aquello que se encuentre a su alcance, ya
sea por razones tcticas, tcnicas o cientficas.
No debe entenderse la Historia Clnica slo como un medio para demostrar
la pericia, la diligencia, o la prudencia del actuar mdico. Debe aceptarse su
valor histrico en la vida de una persona, su valor cientfico en el estudio y la
investigacin, en la apreciacin de los casos y las conductas profesionales,

en la orientacin para intervenciones mdicas futuras, etc.

A pesar de la opinin contraria que ltimamente exponen algunos
respetados doctrinantes y magistrados, considero de gran importancia
recalcar el valor implcito de las Historias Clnicas, sus beneficios e
implicaciones para rescatarlas de "la humillacin" y subvaloracin a que han
sido errneamente sometidas.
No existe controversia civil o penal relacionada con la intervencin de un
profesional de la medicina o de una institucin de salud que no se base
fundamentalmente en una Historia Clnica.
Las Historias Clnicas tienen un papel protagnico, fundamental y en
ocasiones definitivo en los procesos de responsabilidad mdica.
Adems y por sobre toda consideracin de tipo personal, la consagracin
legal de la materia no deja ninguna duda. Sea cual sea el valor que los
doctrinantes le asignen, no es discutible que se trata de un documento
obligatorio y, por consiguiente, siempre va a estar sujeto a la posibilidad de
que un juez ordene su exhibicin procesal. El descuido en su elaboracin y
manejo acarrea consecuencias jurdicas importantes, no slo dentro de un
proceso de responsabilidad mdica sino en aquellos procesos penales
relacionados con los llamados documentos privados.
Debe insistirse ante este y cualquier otro auditorio mdico que se interese
en estos asuntos, la necesidad de fortalecer este documento para rescatar
su credibilidad, para evitar al mximo las posibilidades de controvertir su
valor, para restringir cualquier tacha en su forma o contenido, etc.
Llama la atencin de los abogados vinculados profesionalmente al ejercicio
de la medicina el hecho de que muchos mdicos, sin importar su
especialidad o experiencia, ven en la Historia un documento un poco
molesto, que los distrae de sus actividades importantes , que los retrasa en
sus recorridos y obligaciones, en fin que es un deber que cada uno busca
poder delegar, como en efecto lo hacen y en la mayora de los casos en el
personal menos idneo y capacitado para hacerlo.
Tal es el caso de los estudiantes e internos que en mltiples ocasiones son
quienes deben asumir la carga y responsabilidad de elaborar y manejar
adecuadamente este documento, en subsidio del mdico tratante.
Es necesario y urgente crear una conciencia dentro del cuerpo mdico de
interiorizar el valor intrnseco de las Historias Clnicas, de tal manera que la
perciban como su alidada, como su defensa probatoria ms slida, como su
deber profesional con mayores beneficios. En fin, que asuman su
elaboracin y manejo con el mismo gusto y responsabilidad con que
asumen otras obligaciones relacionadas con la atencin a un paciente.
De alguna manera, la forma en que se lleve una Historia Clnica es muy
indicativa de la actitud real que el Mdico tiene hacia su paciente y de la
manera en que asume sus responsabilidades individuales.
LAS CONCLUSIONES DE LA EVALUACION DE LA HISTORIA CLINICA Y DE
LA DOCUMENTACION COMPLEMENTARIA EN LA INVESTIGACION POR
RESPONSABILIDAD MEDICA

En el aspecto penal, los delitos culposos son aquellos producidos sin que
haya intencionalidad por parte del autor. Son actos bsicamente
imprudentes que se llegan a cometer por falta de cuidado del agente causal.
La INTENCIONALIDAD constituye el elemento subjetivo presente, que duda
cabe, en el delito doloso. En cambio en el culposo el elemento caracterstico,
por llamarlo de alguna manera, es el actuar negligente. Si en el primero el
actor desea el resultado, en el segundo no, pero se llega a su concrecin por
la falta de cuidado u otros.
Esta falta de cuidado, se penaliza cuando la norma penal as lo disponga;
siendo circunstancias agravantes, una la inobservancia de la
reglamentacin, tcnica, etc. Y otra, la inobservancia de las reglas tcnicas
de la profesin, en ste ltimo estado nos ubicamos en este grupo de casos
a investigar.
Revisadas diversas sentencias y jurisprudencia, es interesante rescatar que
el juzgador para establecer una responsabilidad en un homicidio por
negligencia no le debe bastar establecer una simple relacin causal (es
decir, el Doctor xxx es el mdico tratante de la paciente, quin falleci
cuando se encontraba interneda en el Hospital, consiguientemente, aquel es
el responsable de una mala prctica mdica. No es as). Sino que es preciso
adems , saber si el mdico actu diligentemente o no, entonces, la
observancia del DEBER OBJETIVO DE CUIDADO, la DILIGENCIA DEBIDA,
constituye por tanto, el punto de referencia obligado del tipo de injusto de
este delito.
Entonces, para efectos de establecer o descartar esta correlacin es
necesario transitar por el camino de la contundencia de la opinin/dictamen
pericial.
La relacin de causalidad es un presupuesto sin el cual
no existe responsabilidad civil.
A tal punto es categrica esta exigencia que, ante la ausencia de prueba
sobre el nexo causal que vincule el acto mdico con el daoinvocado por el
paciente, toda pretensin habr de ser desestimada afirma Urrutia, quien
dice ms adelante: la presuncin de causalidad en favor de los
damnificados, ha dividido a la doctrina. En efecto, mientras
algunos autores han propiciado una respuesta afirmativa, la mayora se ha
pronunciado en contrario. Existen coincidencias, en cambio, en que,
probada la relacin causal entre el hecho mdico y el resultado generador
del dao podr presumirse hasta lmites razonables la adecuacin de las
consecuencias daosas. Adems recuerda una sentencia de Cmara: no
es posible imputar fcticamente a un mdico un dao cuya causalidad no
est debidamente acreditada. Ello es as, toda vez que la causalidad no
puede presumirse, pues no se est frente a un criterio de probabilidad dado
que, en definitiva, se es autor o coautor de un dao o no se lo es 17 .

El dao lo sufre el ms dbil. La no curacin es el dao?

Se ha dicho reiteradamente que sin culpa no existe responsabilidad. Sin
embargo, el dao (con o sin culpa del profesional) va ocupando, en el
derecho civil, un nuevo espacio como factor de atribucin de
responsabilidad. El principio pro damnato (en pro del daado) no se basa
en la culpa del deudor sino en un supuesto principio de solidaridad y
seguridad social. Todo dao es injusto dicen sus mentores, por lo que,
sostienen que el dao no debe ser soportado por la vctima y s debe ser
reparado por un principio de equidad y solidaridad. El mdico, entonces,
podra recibir el reproche
judicial no ya a ttulo de culpa sino de dao.
El lea en medicina
La actividad mdica tiene riesgos y contingencias propios del
carcter singular de las respuestas de cada organismo. Tanto es as queno
existen, sino excepcionalmente, terapias que permitan el 100% de xito.
Cualquier medicamento o tratamiento que ofrezca pronsticos favorables
superiores al 80% de los pacientes es presentado casi como una panacea;
en
otros casos basta con una mnima posibilidad. Los mejores y peores cursos
en la evolucin de una enfermedad se basan en porcentajes y
aproximaciones
empricas.
La medicina no es una ciencia exacta ni se maneja con postulados
dogmticos. Todos lo desearamos, en primer lugar los mdicos, pero
exigirlo es un desatino. Quizs no exista tratamiento tan protocolizado como
el del paciente oncolgico. Sin embargo dice el Dr. Abel Cannico,
presidente de la Asociacin Argentina del Cncer y prestigioso profesional
de la especialidad: No se puede hablar de tratamiento universal sino
selectivo, casi individual: porque aunque hubieran diez enfermos con tumor
en el mismo rgano, requieren terapias diferentes. Hay que descartar la
generalizacin (entrevista en El Mdico, mayo de 1996, Ao VII, n.71, pg.
20).
El saber ingenuo est tan cerca de la quimera cuanto alejado de la ciencia y
corre el peligro de confundir la realidad con los deseos. En una sentencia se
afirma: si la infeccin que padeci la actora revisti la condicin de
intrahospitalaria, es decir proveniente del medio ambiente, no atribuible a
patologa propia del paciente, la responsabilidad por las consecuencias
recae sobre el hospital an cuando resulte imposible (el subrayado es
nuestro) llevar a cero la posibilidad de una infeccin
hospitalaria y cualquiera sea el fundamento de tal responsabilidad.
Coincidimos en que cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las
consecuencias posibles de los hechos, como establece el art. 902 del
Cdigo Civil, a fin de prevenir alternativas desfavorables.
El lea, el riesgo, las complicaciones no deseadas, an con tratamientos

adecuados, existen en medicina como una realidad cotidiana. Por eso la

doctrina mayoritariamente se ha inclinado a reconocer la actividadmdica
como generadora de una obligacin de medios y no de resultados. Urrutia y
col. sealan al respecto: el criterio diferenciador radica, pues, en la
existencia o inexistencia del lea como elemento interpuesto entre
la voluntad del deudor y el fin a alcanzar, presente en las obligaciones de
medios y ausente en las obligaciones de resultado. Lorenzetti advierte
claramente los escollos y decide eliminarlos. Niega la habitualidad del lea
en medicina y afirma: la doctrina del lea conduce prcticamente a la
irresponsabilidad, y rechaza la distincin de Demogue (tan ajustada a la
realidad, que podr discutirse pero nunca ignorar) entre obligacin de
medios y de resultado: afirmando que el camino de la obligacin de medios
conduce a la irresponsabilidad. Con acierto las abogadas uruguayas Szafir
y Venturini coincidieron en ocasin de un curso realizado en el Colegio de
Abogados de San Isidro: donde hay ciruga existe cicatriz, donde hay
cicatriz existe lea.
Nos preguntamos por qu el lea debe caer bajo la responsabilidad
mdica?
Es curioso que hasta en nuestra legislacin laboral -clsicamente tan
favorable a los intereses del trabajador- basada en el principio in dubio pro
operario
(artculo 9 de la ley 20.744), existe en la ley 24.028 la obligacin de
discriminar los daos atribuibles al trabajo de aqullos, que son propios del
riesgo de vivir.
En materia de responsabilidad civil del mdico estamos a un paso de que el
dao sea la prueba del incumplimiento de la obligacin, quedando a cargo
del demandado probar en su descargo la falta de relacin causal adecuada
entre el acto mdico y el dao. En qu consiste pues el incumplimiento? En
la no curacin y/o el dao.
En las obligaciones de medio el incumplimiento se corresponde con la
culpa, en cambio, reiteramos, en la obligacin de resultado el dao es la
prueba del incumplimiento.
As por ejemplo existen fallos, si bien minoritarios, que dictaminan que la
atencin del parto genera una obligacin de resultado.
La correspondiente atencin de un parto no puede colocarse en el cuadro
de las intervenciones de dudoso resultado, pues sera crear riesgos donde
no los suele haber (CNC, Sala C, 28-10-86. JA 1987-IV-364).
Con mayor prudencia, Vzquez Ferreyra admite que todo parto est sujeto
al riesgo o lea propio de toda actividad mdica (17, LL, 9-5-95,
n. 28, pg. 50).
Publicado por Dr. lincoln maylle antaurco en 4:54 a. m.