Voces: INSANO ~ DEMENTE DE HECHO ~ ACTO PATRIMONIAL ~ ACTO JURIDICO ~

COCONTRATANTE ~ ACTO A TITULO ONEROSO ~ CELEBRACION DEL CONTRATO ~ PRINCIPIOS

GENERALES DEL DERECHO ~ PAGO ~ MANDATO ~ INTERDICCION POR DEMENCIA ~
CAPACIDAD ~ BUENA FE ~ ENFERMEDADES ~ ACTO DEL INSANO ~ INSANIA ~ PLAZO DE
PRESCRIPCION ~ PRESCRIPCION ~ PRESCRIPCION DECENAL ~ BUENA FE CONTRACTUAL ~
DISCERNIMIENTO ~ DERECHO CIVIL ~ DECLARACION DE INSANIA
Ttulo: Aspectos problemticos del rgimen de los actos patrimoniales celebrados por insanos
Autor: De Lorenzo, Miguel Federico
Publicado en: LA LEY 08/10/2008, 08/10/2008, 1 - LA LEY2008-F, 769
Sumario: SUMARIO: 1. Introduccin. - 2. Trascendiendo al tema, una proyeccin del problema sobre el
derecho privado. - 3. Seguridad dinmica vs. seguridad esttica. - 4. Conflicto de reglas o conflicto de
principios?. - 5. Una lectura a partir de la reforma al artculo 473 del Cdigo Civil. - 6. La
(in)congruencia entre las reglas del pago y del mandato y el art. 472 del Cdigo Civil. - 7. Los actos
jurdicos posteriores a la declaracin de demencia, celebrados en un intervalo lcido y la limitacin del
artculo 1166 del Cdigo Civil - 8. La variada naturaleza de los actos patrimoniales celebrados por el
insano. - 9. Hacia una hermenutica de armonizacin: una nueva lectura del artculo 473 del Cdigo
Civil. - 10. "Cmo vestir a un santo sin desvestir a otro": una interpretacin adecuada del alcance de la
apariencia que consagra el artculo 473. - 11. El cocontratante de buena fe y el lecho de Procusto. - 12.
Errare humanum est, perseverare diabolicum: sobre la homologacin de las nociones de "enfermedad
pblica" y "enfermedad notoria". - 13. Se puede extender la solucin del artculo 473 del Cdigo Civil a
otros supuestos?. - 14. Un aspecto an sin resolver: el insano como destinatario de declaraciones
recepticias o actos unilaterales. - 15. Un problema sin solucin?: la antedata del instrumento
contractual. - 16. La prescripcin de la accin: entre la interpretacin literal y la solucin conveniente. 17. Colofn.
1. Introduccin
Es un grato honor participar de un evento de esta naturaleza. No son muchas las Ctedras que en la
actualidad suelen organizarse en forma de Institutos para fines de investigacin. Una modali-dad que me toc
experimentar desde mi inicio como docente en la Facultad de Derecho cuando ingres como ayudante en la
Ctedra del distinguido jurista y amigo Isidoro H. Goldenberg, y que ahora otro destacado jurista y amigo, Jos
W. Tobas, con su habitual sensibilidad por la investigacin jurdica, se esfuerza afanosamente en continuar.
2. Trascendiendo al tema, una proyeccin del problema sobre el derecho privado (1)
No har falta recalcar la importancia del tema que, incluso por los intereses en conflicto que involucra, se
convierte en un territorio privilegiado para monitorear aspectos de los ms importantes para nues-tro derecho
privado.
Ya en otra oportunidad hice referencia a la importancia que tienen estos preceptos para poner bajo examen
la lgica misma de la categora negocial, habida cuenta que, correctamente dimensionadas estas normas, ponen
en tela de juicio nada menos que a la voluntariedad como elemento necesario e inexorable del negocio jurdico
y, con ello, correlativamente ponen en crisis tambin la propia esencia de la categora que, como sabemos, de no
querer perder su "propia verdad ontolgica" no puede no estar sino basado sobre un acto de autonoma.
Pero al margen de ello, el tema tambin encierra un problema de principios jurdicos.
3. Seguridad dinmica vs. seguridad esttica (2)
Me refiero al perenne problema -como deca Demogue- que aflora constantemente en la teora jurdica sobre
el conflicto entre la seguridad dinmica y seguridad esttica, es decir, entre la proteccin de los derechos
subjetivos y la proteccin del trfico jurdico.
Sabemos que este conflicto ha sido siempre objeto de los ms encarnizados debates y de las ms dismiles
posturas por parte de la doctrina y podra decirse que, en general, todos los ordenamientos jurdicos han
regulado el tema con una geometra variable.
Ms aun, dentro de la teora del propio negocio jurdico, el histrico debate entre la teora de la voluntad y la
teora de la declaracin no es ms que un fiel reflejo de este otro debate mayor.
Ahora, si quisiramos resolver el tema desde el interior de la teora jurdica, habra que confesar, como deca
Galgano, que no existe ningn criterio o motivo que justifique, por s mismo, otorgar prevalen-cia al inters del
declarante por encima del inters del destinatario de la declaracin. Ambos, desde su perspectiva, son
merecedores de tutela por igual.
4. Conflicto de reglas o conflicto de principios?

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Por ello la solucin no puede obtenerse sino a travs de una visin macroscpica del conflicto. Ms aun no
se trata de un simple conflicto de normas o reglas, sino, en todo caso, de un conflicto de principios generales del
derecho o de valores fundantes de un ordenamiento jurdico. En otros trminos -dira con Ricardo Lorenzetti-:
que no se trata de una antinomia al estilo tradicional, sino de un campo de tensin (3).
Es por ello que, tratndose de un conflicto entre principios, la solucin del tema depende, inexorablemente,
de criterios de ponderacin, de criterios axiolgicos, dira, constitucionales. Como lcidamente lo dice Edgardo
Saux: "la decisin final del intrprete debe propender a no atenerse a soluciones radicales, buscando la
conciliacin". En suma, se trata de saber hasta dnde es correcto o conveniente un sistema de proteccin para
los actos de disposicin del insano no declarado y hasta dnde es conveniente, por el contrario, la proteccin del
cocontratante de buena fe (4).
Este conflicto, me suscita la imagen de una montaa -la misma montaa!- que es vista por dos aldeanos
como distintas slo porque ellos viven, desde dcadas, de un lado y del otro de ella. Uno ve la ladera llena de
vegetacin y as estima a "toda la montaa", mientras que el otro, slo observa rocas infrtiles y as, tambin,
estima a "toda la montaa".
Pero es la misma montaa, es la misma realidad, vista desde dos perspectivas diferentes. Slo el gegrafo,
con otra perspectiva, logra divisar la totalidad y ve que el conflicto no es ms que aparente y las disputas slo
obedecen a la perspectiva parcial de cada uno de los aldeanos.
Si observamos atentamente las disposiciones principales, es decir, los artculos 472 y 473 del Cd. Civil,
surgen inmediatamente una serie de cuestiones e interrogantes que quisiera poner de resalto, sea ello tanto para
una interpretacin de lege lata, como, llegado el caso, para una eventual modificacin del rgimen jurdico de
los actos celebrados por insanos declarados o no.
5. Una lectura a partir de la reforma al artculo 473 del Cdigo Civil (5)
En primer lugar, no har falta mencionar el debate que se ha suscitado en torno al art. 472 del Cd. Civil.
Basta empezar por uno de los principales autores de la reforma, de cuyo sentido jurdico lcido y prctico no
puede dudarse, quien ha sostenido con argumentos slidos el emplazamiento de esta norma en las previsiones
del artculo siguiente. Con lo cual, despus de la reforma -segn esta autorizada opinin de Guillermo Bordalos actos celebrados por insanos declarados o interdictos tambin se hallan sometidos al rgimen protectorio de
la seguridad jurdica de los cocontratantes de buena fe y a ttulo oneroso que prev el segundo prrafo del art.
473 Cd. Civil cuando hace referencia a que "haya habido o no sentencia de incapacidad".
Cmo negar que la letra de la ley es clara e inequvoca?
La doctrina, sin embargo, ha reaccionado enfticamente. Los actos celebrados por el insano "despus de la
interdiccin" -se sostiene- son nulos; y a travs de diversos criterios hermenuticos aval esta postura que
indudablemente -desde el otro lado de la ladera- mira noblemente por preservar los intereses patrimoniales del
insano.
Creo, en lo personal, que gran parte del debate sobre el alcance de estas normas ha sido generado por pensar
en dichos artculos desde la perspectiva "generalizante" del contrato de compraventa y, ms concretamente, del
contrato de compraventa inmobiliario.
Este proceso, un tanto maniquesta de pensar al "contrato" -al contrato en singular- y asociarlo
subliminalmente como siendo siempre, y en todos los casos, un contrato de compraventa, de cambio, de
ejecu-cin instantnea, ha incidido sin dudas no slo en la redaccin de los artculos en cuestin, sino tambin
en la interpretacin que de ellos se ha realizado.
No dejo de notar algunas incongruencias que se presentan en el rgimen a partir de este punto de partida
hermenutico.
6. La (in)congruencia entre las reglas del pago y del mandato y el art. 472 del CC
Ante todo, debo mencionar la eventual disparidad de soluciones entre lo dispuesto en el artculo 472 C.C. y
las reglas del pago y del mandato que recoge nuestro Cdigo.
As las cosas, tratndose del cumplimiento o pago hecho por el incapaz declarado o interdicto, no procede la
repeticin de lo pagado por la sola invocacin de su incapacidad, pues es menester, adems, que no se debiera
en las condiciones bajo las cuales se lo pag (arts. 790, 793 y 794). En otros trminos: el pago hecho por el
interdicto es irrepetible siempre y cuando, claro est, haya pagado exactamente lo que deba y en las
condiciones que deba, incluyendo dentro de estas condiciones que el pago haya sido realizado en el plazo
convenido.

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Tampoco el art. 472 del Cd. Civil -tal como lo interpreta la doctrina mayoritaria- resulta congruente con la
regla del artculo 1967 del Cdigo Civil en materia de mandato, al disponer esta norma que "en relacin a
terceros, cuando, ignorando sin culpa la cesacin del mandato, hubieren contratado con el mandatario, el
contrato ser obligatorio para el mandante, sus herederos y representantes, salvo sus derechos contra el
mandatario, si ste saba la cesacin del mandato".
Con lo cual evidentemente son obligatorios para el mandante los actos celebrados por el mandatario con los
terceros, aunque aqul (el mandatario) hubiera tenido conocimiento de la cesacin (en nuestro caso por
incapacidad sobreviniente) y, consecuentemente, fuera de mala fe (expresamente arts. 1963, inc. 4to. y 1964
C.C.).
La postura de la doctrina mayoritaria sobre el alcance del art. 472 CC, por consiguiente, conduce en cierto
modo a una dualidad conflictiva de soluciones: si el acto es celebrado por el interdicto por s mis-mo resultara
invlido (art. 472); mientras que si lo celebra a travs de un apoderado (art. 1967), la invalidez no le podra ser
opuesta al cocontratante de buena fe que desconoca la insania del mandante.
De todas formas, tratndose de una contratacin inmobiliaria, los usos y costumbres e incluso la normativa
para martilleros y corredores (Ley 25.028, art. 36 -Adla, LX-A, 3-) evitarn el perjuicio al insano que dispone
de un inmueble. Ello as no tanto por la inscripcin en el Registro de Estado Civil de la sentencia -aspecto
reiteradamente invocado por la doctrina para justificar la mala fe del cocontratante-, pues, como bien
argumentaba Borda en trminos an sostenibles: "a nadie se le ocurre antes de firmar un contrato pedir un
informe a dicho registro", cuanto por la inhibicin general de bienes que el art. 629 del CPCdigo Civil impone
imperativamente durante el trmite del proceso de insania, cuando la demencia "apareciere notoria e indudable".
En estos casos, el cocontratante que no haya requerido los certificados correspondientes al Registro de la
Propiedad Inmueble encontrar sin dudas un escollo para ampararse en la buena fe.
Pero los usos y costumbres del trfico moderno no contemplan, por el contrario, la solicitud de un
certificado de inhibicin como recaudo previo a la celebracin muchos contratos habituales. En efecto, no es
comn que para adquirir un auto, comprar en un comercio, celebrar una locacin de obra o incluso, cada mes, al
pagar el canon locativo, el candidato a contratar solicite dicho certificado. De all precisamente la importancia
del principio protectorio del trfico recogido por nuestro Cdigo.
7. Los actos jurdicos posteriores a la declaracin de demencia, celebrados en un intervalo lcido y la
limitacin del artculo 1166 del Cdigo Civil (6)
Otro aspecto problemtico puede surgir en la confluencia normativa de los arts. 472 y 1166 del Cdigo
Civil. Como sabemos este ltimo precepto dispone que "si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a
la otra parte a contratar, ni l ni sus representantes o sucesores tendrn derecho para anular el contrato, a no ser
que ... el dolo consistiere en la ocultacin de la incapacidad".
Son conocidas las dificultades que la interpretacin de este artculo ha suscitado. Entendida literalmente la
norma, podra derivar en una peticin de principios. En efecto, si "cualquier maniobra dolosa" tendiente a
ocultar la incapacidad fuera suficiente para habilitarle la accin de nulidad al incapaz, la norma perdera su
sentido normativo que consiste, precisamente, en impedirle invalidar el acto al incapaz que obr dolosamente
con respecto a su situacin jurdica.
Se impone, pues, una aclaracin conceptual: el precepto consagra un dolo cuantificado limitado al supuesto
en el cual el dolo del incapaz haya sido concretado a travs de maniobras dolosas activas de entidad.
Supongamos ahora que un interdicto, en un intervalo lcido, obrando con maniobras idneas para engaar
en condiciones normales -no obstante las precauciones y la diligencia razonables que haya empleado la otra
parte- consigue celebrar un contrato. Segn el artculo 1166 antes mencionado, ni el incapaz ni su curador
podrn invocar la nulidad. Podra en cambio invocar la invalidez la parte capaz? El artculo 1164 in fine
pareciera impedrselo. Con lo cual -como lo sostienen algunos autores- ninguna de las partes podra solicitar la
invalidez del contrato y por lo tanto habra que darle cumplimiento.
No me encuentra de acuerdo esta hermenutica. En primer trmino sera conveniente que una futura reforma
mejorara el texto del artculo 1166, entre otros aspectos excluyendo de sus previsiones a los incapaces por
enfermedad mental. Pero al margen de ello, creo que de lege lata la parte capaz -que en definitiva ha sido
vctima del dolo- podra siempre articular o excepcionar la nulidad, si se dan obvia-mente las circunstancias que
exige el Cdigo para invocar este vicio. Ciertamente el ordenamiento no podra convalidar el disvalor que
implica sujetar a ambas partes en estas circunstancias (una vctima del dolo y la otra sujeta a una enfermedad
mental) a un contrato infecundo por donde se lo observe.
Resta an otro interrogante: Tendr en este caso el contratante capaz el derecho a reclamar la

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indemnizacin por el dao sufrido? El art. 1165 del Cd. Civ. no alude a los daos, sino slo a los efectos
primarios de la invalidez: restitucin, devolucin de efectos y frutos. En consecuencia, cuando por aplicacin de
la regla del art. 1166 el incapaz pierde su accin nulificatoria en razn del dolo con el que obr en la celebracin
del contrato, debe considerarse como que la parte capaz recobra el derecho a reclamar la nulidad del acto y a
pedir un resarcimiento conforme con los principios generales de la responsabilidad civil (7). Es esta otra
solucin disvaliosa que debera considerarse en una futura reforma.
8. La variada naturaleza de los actos patrimoniales celebrados por el insano
Los actos celebrados por los insanos no declarados pueden ser de muy variada naturaleza jurdica. Pueden
ser actos unilaterales, gratuitos u onerosos, contractuales, simples actos lcitos o actos semejantes a los negocios
jurdicos, entre otros.
Puede tambin darse el caso de que se trate de un ttulo cambiario como el pagar, en el cual las
caractersticas del juicio ejecutivo plantea problemas delicados, pues a nadie escapa que el debate y prueba
sobre todos los aspectos que estn involucrados exceden, a decir verdad, del marco cognoscitivo de dicho tipo
de procesos. Lo correcto, pues, es la promocin de la respectiva accin autnoma de nulidad, ya que la
discusin constituye una materia que exige un debate en juicio de amplio conocimiento. Con todo, el Derecho
no es una forma, sino un contenido. Por ello, en ciertos casos la jurisprudencia ha admitido, en circunstancias
particulares, la declaracin de invalidez del cartular por insania en el marco del juicio ejecutivo (8). Aunque
ciertamente no se trata de una solucin constante en la jurisprudencia, que ms de una vez se pronunci en un
sentido diverso (9).
Incluso agregara que puede tratarse no ya de actos cumplidos por el insano, sino, dira, de actos cumplidos
contra (o hacia) el insano, como por ejemplo una comunicacin o cualquier declaracin de voluntad recepticia,
como posteriormente veremos.
Aceptacin de una herencia, renuncia, remisin de deuda, actos omisivos, contratos, promesas unilaterales,
etc. son un muestrario muy amplio y heterogneo, como para abrazarlos a todos de una manera eficaz con la
escueta frmula que emplean dichos artculos.
Ms aun: se puede afirmar que en todos ellos est en juego, con el mismo valor, la proteccin del trfico
jurdico?
Indudablemente, no. Y de ello se percat el legislador cuando limit la proteccin del trfico a los contratos
onerosos excluyendo a los contratos gratuitos.
Obsrvese que el artculo 473, 2do. prrafo, hace expresa referencia a los contratantes de buena fe y a ttulo
oneroso, con lo cual, inequvocamente, el alcance de la norma est limitado a los contratos onerosos.
Pero, aun as, cabe interrogarse si resulta suficiente con esta limitacin en el alcance de la proteccin del
trfico que prev el segundo prrafo del artculo 473 CC.
9. Hacia una hermenutica de armonizacin: una nueva lectura del artculo 473 del Cdigo Civil
Ya desde otra oportunidad he propiciado frente a la evidente constatacin de una situacin de tensin entre
principios contrapuestos, una interpretacin de lege lata que armonice -dira- en forma razonable y equitativa los
intereses en juego: de un lado, una adecuada proteccin del incapaz; y del otro, la seguridad del trfico.
A ese fin juzgo imprescindible separar las dos reglas que contiene el artculo 473 Cdigo Civil y que a su
vez trasuntan ambos principios:
La primera de ellas, inserta en el primer prrafo de la norma, tiende a preservar los intereses del insano y
funciona de modo independiente de la segunda regla, que est contenida en el 2do. prrafo del art-culo, y que
tiende, por el contrario, a la tutela de la seguridad del trfico.
Por tanto, a mi modo de ver, la primera parte del art. 473 ["Los anteriores a la declaracin de incapacidad
podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que
los actos fueron ejecutados"] es de aplicacin a todos los actos jurdicos no contractuales e incluso a los
contratos celebrados a ttulo gratuito que, como vimos, estn claramente excluidos del agregado de la reforma.
En este caso, si la demencia exista pblicamente a la poca de la celebracin del acto, su desconocimiento
por el cocontratante no obstar a que el acto sea anulable por aplicacin del primer prrafo del art. 473, aun
cuando ste pudiera invocar su buena fe y el acto fuese a ttulo oneroso.
La solucin se basa tanto en motivos axiolgicos, como en cierto modo tambin en una constatacin
gramatical, pues, mientras que en el primer prrafo se hace mencin a los "actos" celebrados; la segunda parte

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de la norma hace referencia claramente al "cocontratante", con lo cual, evidentemente, queda reducido el mbito
de aplicacin de esta segunda regla de la norma exclusivamente a los contratos (art. 1137 C.C.).
Desde lo axiolgico y en tren de "ponderar" un conflicto entre principios antes que un conflicto de reglas, la
tutela del trfico se impone y cobra significado, fundamentalmente, en el mbito de los contra-tos onerosos
donde cada parte se somete a un sacrificio para conseguir una ventaja, y por tanto aconseja una proteccin
incisiva de la apariencia jurdica.
En cuanto a los actos jurdicos unilaterales onerosos debo decir que para aquellos que consideran a estos
actos como verdaderos contratos, el problema no se presenta. Y para aquellos que defienden la tesitura del
carcter de acto unilateral, a stos se les aplica las normas relativas a los contratos (es tambin la solucin del
art. 1729 Proyecto de Cdigo Civil de 1998), con lo cual quedan enmarcados en el 2do. prrafo de la norma.
Sintetizando entonces: el artculo 473 tendra un doble plano operativo. Tratndose de actos jurdicos no
contractuales o contratos a ttulo gratuito, rige el primer prrafo de la norma y, por lo tanto, el representante del
incapaz siempre podra demandar la nulidad relativa del acto acreditando los extremos que prev la norma, es
decir, "la causa de la interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que los actos fueron
ejecutados". La reforma ha dejado inclume la solucin de Vlez.
Al hilo de ello vale la pena aclarar que, si por caso, la demencia no era "pblica", siempre podr invalidar el
acto recurriendo a las reglas generales acreditando la falta de discernimiento al momento de celebrar el acto (art.
1045 CC). El carcter "pblico" de la enfermedad es exigido imperativamente por el factum del art. 473 para
aligerar la prueba de la invalidez ("a la poca"), sin que de ello quepa deducir la imposibilidad, en defecto de
ella, de recurrir a las reglas generales previstas para la invalidez de los actos involuntarios.
Ahora, si se tratara de un contrato oneroso, rige el segundo prrafo del art. 473 agregado por la reforma que
tiende a la proteccin del trfico jurdico y, en consecuencia, si la demencia no era notoria (veremos luego qu
alcance debe otorgrsele a ese vocablo) el representante del incapaz no podra invocar la invalidez del mismo, si
el cocontratante era de buena fe.
Dira que la buena fe del cocontratante enerva el rgimen probatorio simplificado que sienta la primera parte
del artculo 473 del Cd. Civil.
Por lo tanto, y slo por dar algunos ejemplos, el reconocimiento de deuda (art. 719 Cd. Civil) tratndose de
un acto jurdico unilateral queda comprendido en la 1ra. parte del artculo 473 del Cdigo Civil y, por ende,
excluido de la regla de proteccin del trfico que prev la 2da. parte de la norma. Al curador le bastar con
acreditar que la enfermedad exista pblicamente a la poca del acto para lograr su invalidez. Otro tanto puede
decirse de la renuncia (art. 872 Cd. Civil).
10. "Cmo vestir a un santo sin desvestir a otro": una interpretacin adecuada del alcance de la
apariencia que consagra el artculo 473
No har falta recalcar que se hallan excluidos de la rbita del rgimen de los artculos 472 y 473 Cd. Civil
los denominados "simples actos voluntarios lcitos" (art. 899 Cd. Civil) que, como se sabe, se trata de actos
tipificados por el ordenamiento que son realizados sin el propsito de lograr consecuencias jurdicas (o al menos
dicho fin resulta irrelevante) y cuyos efectos se producen ex lege. A estos actos, que operan con la lgica y la
dinmica del hecho jurdico, a los cuales la norma les enlaza una consecuencia jurdica, no le son aplicables
-como dice Cifuentes-, por razones de congruencia, las reglas generales sobre capacidad del sujeto. Como sus
efectos provienen de la ley, sta no puede organizarlos contrariando sus mandatos y estableciendo un factum
ilcito o invlido.
Son ejemplos: el descubrimiento de un tesoro (art. 2553 C.C.) que no requiere una manifestacin de
voluntad y, por tanto, puede ser realizado incluso por un incapaz; la apropiacin (art. 2525 CC) que slo
requiere la capacidad para adquirir la posesin, es decir, a los 10 aos; la apropiacin por caza o pesca (arts.
2540 y 2547 del CC); la edificacin en fundo ajeno (art. 2588); la adquisicin del dominio por especificacin
(no obstante los trminos del artculo 2567 Cdigo Civil que exigen la "intencin de apropirselo"); la
adjuncin de cosas muebles pertenecientes a distintos dueos (art. 2594 CC); la percep-cin de frutos (art. 2534
CC), etctera.
Pero aun cabe dar un paso ms. Tampoco creo que puedan caer bajo la rbita de la 2da. parte del art. 473,
aquellos contratos onerosos que contienen prestaciones de tracto sucesivo o de duracin, o bien prestaciones
principales de hacer o no hacer.
En primer lugar, en estos supuestos, mantener la eficacia del contrato se constituira en un verdadero
despropsito para ambas partes. Sobremanera para el cocontratante al que, se supone, se quiso beneficiar con la
conservacin del contrato. En segundo lugar, sera tarea difcil establecer para el insano un correcto

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funcionamiento de los deberes accesorios de conducta, que generalmente se integran al contenido contractual
por operatividad de la clusula general de la buena fe (10). En efecto: cmo exigir ese set de deberes de
correccin, de adecuacin de la prestacin, etctera, que normalmente se agregan a la prestacin principal en
esta clase de contratos? El derecho puede, para proteccin del trfico, otorgar eficacia a un contrato celebrado
sin discernimiento, pero difcilmente pueda -al menos con coherencia- imponerle al insano que cumpla sus
obligaciones de duracin conforme al parmetro de la buena fe!
Por otra parte, y esto resulta de particular importancia, la eventual enfermedad mental de uno de los
contratantes debe reputarse como un caso fortuito eximente de responsabilidad contractual cuando las
obligaciones principales exijan una actuacin personal ineludible del insano o le imponen un deber general de
prudencia y diligencia.
Coherentemente, por tanto, el ordenamiento no podra por un lado consagrar la eficacia de un contrato
cuando una de las partes sufre una enfermedad mental para proteger la confianza legtima del cocontratante y,
concomitantemente, sacrificar los intereses de ste obligndolo a mantener un vnculo contractual sujeto a un
casi inevitable incumplimiento inimputable El intrprete debe subsanar esta eventual antinomia!
En suma, creo que la operatividad de la 2da. parte del art. 473 queda reducida a los contratos onerosos con
obligaciones (principales) de dar (11).
Qu sucedera si, por caso, el insano que ha quedado vinculado al contrato en virtud del artculo 473, 2do.
prr. Cd. Civil, posteriormente incumple? Responder normalmente por todos los daos deri-vados del
incumplimiento, o limitadamente en los trminos de equidad del artculo 907 Cd. Civil? Creo que el legislador
no tuvo en miras este aspecto crucial, por lo que el intrprete debe construir la solucin adecuada armonizando
los preceptos del Cdigo. De mi lado entiendo que, en este supuesto, la eventual reparacin por incumplimiento
no puede ser sometida a los trminos del artculo 907 Cdigo Civil No sera coherente que el cocontratante -al
que se pretende preservar como "portador" de los valores del trfico jurdico- quede sujeto frente a un
incumplimiento a una indemnizacin de equidad. Por otra parte, si el contrato no ha podido ser invalidado ni por
el juego del artculo 473 2do. prrafo ni por las reglas comunes de los actos celebrados sin discernimiento, el
acto debe ser considerado -ficcin jurdica mediante- como voluntario y por ende ajeno a la rbita del artculo
907 Cdigo Civil
11. El cocontratante de buena fe y el lecho de Procusto
Un futura reforma, entiendo, debera contemplar estos supuestos y prever, adems, una "va de escape" para
el cocontratante de buena fe que, innegablemente, no puede quedar sujeta a un contrato de duracin sabiendo
que, razonablemente, no tendr buen fin.
Sabemos que la nulidad es relativa y, por ende, slo puede invocarla el incapaz rehabilitado o su curador, de
guisa que si ste no articulara la respectiva accin, el contrato sera eficaz y vinculante para las partes.
Pero, obviamente, el ordenamiento no podra convalidar el disvalor que conllevara el convertir la tutela del
contratante de buena fe en una suerte de "victoria prrica". La situacin es por dems paradjica: el que tiene
inters en invalidar el contrato no tiene accin y el que tiene la accin no tiene inters!
No obstante, cabe preguntarse si el cocontratante de buena fe, en estos tipos de negocios, podra recurrir a
alguna va que le permitiera "salir del vnculo contractual" cuando el curador, por el motivo que fuera, no
articula en inters del insano la invalidez del contrato.
En primer trmino, el cocontratante podra invocar, antes de confirmar el acto, el error sobre las cualidades
de la persona (ex art. 925 C.C.). Como dice Cifuentes: no debe olvidarse que el acreedor y deudor de negocios a
plazo o bajo condicin o de tracto sucesivo, sin ser causa determinante ni tener cualidades intuitu personae,
tienen una especial relevancia objetiva para los contratantes, pues debe atenderse, entre otras razones, a la
continuidad de la relacin jurdica, su proyeccin futura y su desenlace.
Lo que est fuera de duda es que la propia enfermedad mental del cocontratante afecta la causa determinante
del acto, o sea: el acto no se hubiera realizado, si se hubiera conocido la verdadera cualidad de la persona.
Pero qu ocurre si el contratante de buena fe diera inicio al cumplimiento del contrato confirmando de tal
modo la invalidez gentica del mismo?
La situacin es compleja: de un lado, el curador del insano no podra invocar la invalidez por virtud de lo
dispuesto en el art. 473, 2do. prrafo; por el otro, el contratante de buena fe -al que supuestamente se pretendi
beneficiar con la conservacin del contrato- tampoco podra hacerlo dado el carcter relativo de la nulidad (art.
1048 C.C.).

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Quid iuris? Si el contratante decide continuar con la ejecucin del contrato, conociendo la enfermedad
mental de la otra parte debera pagar al curador o, si el insano an no lo tuviere designado, consignar
judicialmente (art. 757, inc. 2 C.C.).
Pero no podr resolver el contrato por incumplimiento (art. 1204 CC), pues, precisamente dado el caso
fortuito que implica la enfermedad mental de la contraparte, de resolucin no corresponde hablar (12).
Sin embargo, creo que el acreedor podr invocar la extincin del contrato en los trminos del artculo 895
del Cdigo Civil, al haberse tornado de cumplimiento imposible. Claro est, el casus ha sido siempre estudiado
como una eximente a invocar por el deudor. Curiosamente, sin embargo, en la especie ser el propio acreedor
quien, para no ahondar su perjuicio y ante la imposibilidad de resolver el contrato por culpa, podr invocar la
extincin del vnculo por el casus del cocontratante. No es ms que la aplicacin de dos reglas bsicas: (a) que
ante la imposibilidad de pago el codificador se apart de las fuentes romanas y consagr la extincin bilateral,
es decir, para ambas partes (nota al art. 578 in fine); y (b) la obligacin debe considerarse extinguida si
desaparece el inters del acreedor. Puesto que la obligacin presupone un inters digno de proteccin jurdica;
desaparecido ste, se extingue la obligacin.
12. Errare humanum est, perseverare diabolicum: sobre la homologacin de las nociones de
"enfermedad pblica" y "enfermedad notoria"
Abro aqu un parntesis para notar que la doctrina ha hecho un uso alternativo y fungible de las alocuciones
"pblicamente" y " notoria", que son empleadas en ambas partes del art. 473 Cd. Civil.
Y en verdad ello es as desde el plano estrictamente filolgico. Quiz por ello, desde antao, la doctrina
interpret el adverbio "pblicamente" como una enfermedad conocida por el crculo ms o menos dilatado de
parientes, amigos y hombres de negocios, es decir, por la generalidad de las personas en su trato habitual,
independientemente de ser o no conocida por su cocontratante.
El adverbio "pblicamente", empleado por el codificador en el primer prrafo del artculo 473 del Cdigo,
se corresponde a la expresin "notoriamente" que emplea el artculo 503 del Cdigo francs una de las fuentes
de nuestro texto.
De los antecedentes de la redaccin del Code recogidos por Fenet, lamentablemente no se pueden extraer
ulteriores aclaraciones. El aspecto no mereci debate alguno. Sin embargo, es sabido que al momento de la
redaccin del Code las enfermedades mentales eran aquellas acordes con la taxonoma que haba publicado el
psiquiatra francs Philippe Pinel (1745-1826) en su "Trait mdico-philosophique sur l'alination mentale" (se
trata de la edicin de 1801). Todas las cuales, por otra parte, estaban estereotipadas por una suerte de
caracterizacin psicofsica patente como la imbecilidad, la locura o el furor.
Este carcter manifiesto de la enfermedad mental, por otro lado, era tambin puesto de manifiesto por el
Orador del Gobierno, cuando refirindose al precepto 503 del Cdigo francs expresaba: "El que contrata con
una persona notoriamente imbcil, notoriamente en estado de demencia, es a su vez notoriamente de mala fe".
La sintomatologa patente en las que se consideraba enfermedades mentales por entonces, sumada a las
caractersticas de la contratacin de la poca, habitualmente entre presentes, hizo que la enfermedad mental
"pblica" fuera sin ms homologada a "conocida por todos los que contrataban con el enfermo". Como deca
Florencio Garca Goyena -la otra fuente de nuestro precepto- "la demencia o locura tienen signos materiales
ostensibles ... por eso hay mala fe notoria en contraer con un loco o demente notorio".
El estado de la ciencia psiquitrica y las caractersticas en las cuales se formaban los contratos a principios
del siglo XIX, hacan del artculo 503 del Code, una solucin -dira- coherente con el estado de cosas en dicha
poca.
Doscientos aos despus, ambos aspectos cambiaron sensiblemente, y hasta por ello nadie duda del acierto
la reforma del artculo 141 del Cdigo Civil que, en su redaccin actual, evita una enumeracin taxativa y
perenne de las psicopatologas.
No har falta aqu mencionar los cambios vividos por la contratacin contempornea, su grado de
objetivacin, de masificacin, de sofisticacin por el uso de medios tecnolgicos, etctera, para advertir que el
contrato moderno es -para decirlo con una metfora de Savatier- cada vez "menos contractual", o menos
negociado. Digamos que la contratacin se ha despersonalizado, se ha vuelto escasamente "dialogal".
Por su parte, la psiquiatra moderna ha evolucionado considerablemente, y excedera de este marco -y de
mis posibilidades- realizar un anlisis de dicho avance. Me bastar con sealar que a la ampliacin de cuadros
psicticos se suman las dificultades, en muchos casos, de un adecuado cuadro de referencias sintomatolgicas.
Hoy se habla incluso de psicosis "inclasificables", de la psicosis compensada, la psicosis suplementada, la

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psicosis no desencadenada, la psicosis medicada, la psicosis en terapia, la psicosis en anlisis, la psicosis que
evoluciona, la psicosis sinthomatizada, etctera.
As, por caso, el sndrome esquizofrnico puede pasar por largos perodos sin ningn sntoma externamente
perceptible. La psiquiatra moderna, adems, coincide en que el examen fsico es poco o nada relevante. E
incluso, con los tratamientos farmacolgicos modernos, los pacientes con esquizofrenia afortunadamente
pueden gozar de vidas independientes y satisfactorias (13).
Sin embargo, pese a este nuevo escenario, tanto doctrina como jurisprudencia continan asimilando el
carcter "pblico" de la enfermedad previsto en el primer prrafo del art. 473 Cdigo Civil con la "demencia
notoria" de la segunda parte de la norma, conservando de esta forma una falsa homologacin entre dos nociones
que responden a dos tcnicas diversas de proteccin y que, por aadidura, responden a lgicas adversas.
En efecto, dado que la primera parte del art. 473 est orientada a preservar los intereses del insano, es
aplicable a los actos jurdicos no contractuales, y resulta indiferente para la invalidez del acto la buena o mala fe
del destinatario de su acto o declaracin. Es coherente con ello que la norma opere -por as decirlo- con la
nocin de "pblicamente" que, como se sabe, es una nocin social, familiar, grupal, una cuestin de crculo
ntimo o social del insano. Es, para decirlo de otro modo, un criterio "objetivo" ajeno al concreto estado
subjetivo del eventual destinatario. Tanto que el concreto y efectivo desconocimiento de la enfermedad pblica
por el destinatario del acto o cocontratante a ttulo gratuito no enerva la eventual invalidez del acto. En otras
palabras, si la enfermedad "exista pblicamente" a la poca de la celebracin del acto jurdico no contractual (o
contrato a ttulo gratuito), el mismo podr ser anulado sin que tenga injerencia al-guna la buena o mala fe del
destinatario del acto.
La existencia "pblica" de la enfermedad ser el factor que facilitar la prueba de la invalidez, pues bastar
que se acredite que la misma enfermedad (que deriv a la postre en la interdiccin) exista a la "poca" del acto.
Distinta, me temo, es la interpretacin que debe drsele al segundo prrafo. Aqu, y por razones de poltica
jurdica que pueden o no compartirse, el legislador ha querido preservar, a diferencia de la solu-cin del 1er.
prrafo, la seguridad del trfico mediante la proteccin del cocontratante, sacrificando correlativamente los
intereses patrimoniales del insano.
Precisamente por ello la nocin de "demencia no notoria" que emplea el legislador en este apartado no
puede ser homloga a la de "pblicamente" empleada en el 1er. prrafo, pues, mientras que sta, co-mo se dijo,
es una nocin social y objetiva, la buena fe del cocontratante no puede no representar un estado subjetivo de
ste.
Ambas nociones, pues, resultan jurdicamente incompatibles precisamente porque atienden a criterios o
tcnicas dismiles para marcar el "punto de partida" de la tutela de uno y otro sujeto.
Si la norma pretende basar su criterio de proteccin en la buena o mala fe del cocontratante, tertium non
datur, no tiene sentido que la procedencia o no de la invalidez; dependa de un factor extrao a sus posibilidades
de percepcin!
Qu sentido tendra exigir la buena fe del cocontratante si, en definitiva, por ser la enfermedad conocida en
el crculo social del insano, resultar indiferente su concreto (des)conocimiento del estado de cosas?
Yo no me encuentro dispuesto a suscribir ese Credo quia absurdum. Entiendo, por el contrario, que la
expresin "si la demencia no era notoria", empleada en el 2do. prrafo del art. 473, debe ser entendida en el
sentido que una persona de normal diligencia no hubiera podido notarla.
De este modo se compatibilizan ambos requisitos. Es decir, cobra sentido considerar la buena o mala fe del
cocontratante. Dira, para ser justo, que la reforma introducida al art. 473 C.C. ha dado vida a la teora que
Molinas sostena de lege ferenda en la dcada del cuarenta (14).
Va de suyo que el tema inevitablemente debe resolverse en un mbito que no puede determinarse fcilmente
a priori, y que involucra a la compleja ecuacin entre culpa y buena fe.
13. Se puede extender la solucin del artculo 473 Cdigo Civil a otros supuestos? (15)
Como es sabido, una importante doctrina interpreta esta norma extensivamente abarcando todos los casos en
los cuales, por cualquier razn, el sujeto se halla privado (aun accidentalmente) de discerni-miento [art. 1045
C.C.]. Acorde a este entendimiento la fattispecie o supuesto de hecho del art. 473, 2do. prr. resultara tambin
aplicable a todos los actos celebrados sin discernimiento: sea ello producto de una enfermedad mental o no. Se
tratara -se sostiene- de una extensin analgica.
En rigor, y consecuentemente, el art. 473 2do. prr. debera ser ledo del siguiente modo: "Si la falta de

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discernimiento [en lugar de "la demencia"] no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer [...] contra
contratantes de buena fe y a ttulo oneroso".
Ya en otra oportunidad seal que, tal cual ha quedado estructurado el rgimen de proteccin al insano con
relacin a otras hiptesis de hecho semejantes para las cuales no se contempl -al menos expresamente- una
solucin semejante a la del art. 473, 2do. prr. (Vg. invalidez por el dolo de un tercero), el sistema luce como un
verdadero calidoscopio jurdico.
Pero el problema merece alguna otra precisin. Evidentemente en la norma analizada no se contempla
expresamente el supuesto del acto realizado por sujetos privados accidentalmente de discernimiento. El
intrprete se encuentra, pues, -una vez ms- frente a la posibilidad de argumentar "a contrario" o hacerlo
analgicamente, para excluir o incluir respectivamente el caso de la accidental falta de discernimiento dentro de
la norma.
Creo en lo personal que toda proposicin jurdica consiente, al menos desde el punto de vista lgico, recurrir
a ambos instrumentos hermenuticos (la analoga o el argumento a contrario) por lo que el empleo de uno u otro
es "tcnicamente indiferente" y slo puede ser justificado por una eleccin axiolgica y valorativa del intrprete.
Encuentro que, desde el plano de la teora general del derecho, no existe impedimento en extender
analgicamente una norma de excepcin. Ello porque adems de la difcil e imperceptible lnea que separa en
muchos supuestos la regla de la excepcin, la dinmica jurdica hace que aquel que naci como un rgimen de
excepcin termina transformndose con el tiempo en un derecho comn (16).
De modo que, aun considerando al artculo 473 C.C. como un ius singulare con respecto al derecho comn o
rgimen general de los actos celebrados sin discernimiento (art. 1045 y Cdigo Civil Cd. Civil), ello no sera,
en s mismo, un obstculo para propiciar su extensin analgica al caso acto celebrado accidentalmente sin
discernimiento e incluso a otras hiptesis semejantes como el acto anulable por virtud del dolo de un tercero
(art. 935 C.C.).
Pero se sabe que la analoga requiere, para su procedencia, adems de la eadem ratio, que el supuesto de
hecho al que se pretende regular analgicamente no haya sido contemplado por el legislador. La analoga,
ontolgicamente, implica una semejanza entre un caso previsto por la norma y otro que no lo ha sido.
Y en este sentido considero que no se da ninguno de dichos requisitos como para habilitar el salto dentico
que siempre implica la creacin analgica.
Para empezar, dir que la invalidez para los actos celebrados sin discernimiento tiene un rgimen jurdico
expreso asignado en nuestro Cdigo como se desprende de los artculos 921 y 1045. Por lo cual, de querer
extender el artculo 473 a estos casos ms que una interpretacin analgica se tratara en todo caso de una
interpretacin derogatoria!
En segundo trmino, dudo tambin que medie una eadem ratio entre ambos supuestos. El hecho jurdico
contemplado por el art. 473 supone una enfermedad habitual luego corroborada judicialmente. Ese estado de
cosas es el que justifica y da sentido a la retroaccin de efectos en la forma de una suerte de perodo de
sospecha. La comprobacin judicial y la propia interdiccin en los trminos del artculo 141 Cd. Civil justifica
que el legislador se haya apartado del derecho comn que exige -con un prosasmo propio de su poca- que la
ausencia de discernimiento existiera al tiempo de fir-marse el acto (art. 1045). Se trata en suma de una
facilitacin probatoria tendiente a preservar los intereses patrimoniales del interdicto que se justifica -reiteropor la presuncin cientfica que la propia naturaleza de la interdiccin impone para ser declarada, es decir, la
habitualidad de la enfermedad como estado ordinario de salud del enfermo y no un estado accidental.
Va de suyo que esta concesin de prueba facilitada a los intereses del insano es derogatoria del derecho
comn que, para seguridad del trfico, exige siempre para invalidar un acto una prueba ms puntual y concreta
basada en la acreditacin de la falta de discernimiento al momento de celebrarse.
Por otro lado, todava puede darse otro argumento diferenciador entre ambas hiptesis. En efecto, para
invalidar un acto por falta de discernimiento se requiere la prueba, dira diablica, de la falta del elemento
volitivo al momento de la celebracin del acto. Con lo cual el cocontratante encuentra precisamente en esta
exigencia de una prueba tan puntual su adecuada proteccin. En cambio, frente a la "prueba facilitada" prevista
por el artculo 473 Cd. Civil en el sentido de que basta con acreditar la enfermedad a la poca del acto
(generalmente derivada sin ms de la propia prueba pericial obtenida en el juicio de insania), es lgico que el
legislador haya previsto una proteccin adicional del trfico exigiendo el carcter pblico y notorio de la
enfermedad que, por otra parte, como surge de la propia norma, debe tratarse de la misma enfermedad que
motiv la interdiccin.
14. Un aspecto an sin resolver: el insano como destinatario de declaraciones recepticias o actos

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unilaterales (17)
Dijimos al comienzo que es usual que cuando se trata el tema se suela pensar en actos cumplidos por el
insano, omitiendo considerar los casos, que no tienen menor importancia, como aquellos en los cua-les los actos
jurdicos o declaraciones de voluntad son cumplidos con el insano o en su contra.
Creo que el tema nos lleva a un sector poco estudiado, posiblemente porque carente de una regulacin en
nuestro Cdigo, como es el de las declaraciones recepticias que pueden realizarse -como toda manifestacin de
voluntad- tanto entre presentes como entre ausentes.
En estos supuestos, obviamente, el acto no es celebrado por el insano, sino que es realizado por otro sujeto
aunque la declaracin incide y va dirigida a aqul.
El tema es ciertamente delicado y lleno de particularismos. Estas declaraciones recepticias pueden ser de
muy variado tipo, pueden consistir en permisos, rdenes, intimaciones, eleccin, opciones, imperativas o
informativas (que suele llamarse declaracin de ciencia), etctera. Adems, pueden darse entre presentes o entre
ausentes; e incluso -segn entiendo- no hay motivos para excluir a priori a las problemticas declaraciones
recepticias tcitas o por hechos concluyentes (facta concludentia) que han merecido ms de una discusin por
parte de la doctrina. Es decir, existe un variopinto conjunto de posibilidades que impiden ser consideradas bajo
el funcionamiento de una nica regla.
Sin poder por ello mismo detenerme aqu con la extensin que sera necesaria, deseara sin embargo realizar
algunas consideraciones.
En primer trmino cabe preguntarse cul es la naturaleza de la recepcin de un acto jurdico unilateral o de
una declaracin: Es un acto en s mismo? La respuesta es sumamente compleja y divide a los pocos autores
que se han ocupado del tema.
Por otra parte, que la recepcin sea o no considerada como un "acto" tiene su importancia, pues, como
vimos, los artculos 472 y 473 del Cd. Civil estn referidos precisamente a ellos. All donde no hay acto, sino
actividad o puro hecho psquico, estas reglas no operan y el rgimen jurdico deber hallarse en otro lugar.
Endemann opina que se trata de un verdadero acto jurdico. Sin embargo dicho criterio no es unnime. As,
Mircca Durma, que ha escrito una prolija tesis sobre este tema, sostiene que (el acto de) la recep-cin del
destinatario no es un acto jurdico.
Para Klein y Manigk la recepcin de una declaracin es un comportamiento puramente psquico, una
circunstancia que no requiere otro dato que la pasividad del destinatario. La recepcin no sera -para stos- un
acto jurdico en sentido estricto. Carnelutti, por su lado, aisl el acto del destinatario de una declaracin,
clasificndolo entre las "inspecciones" e identificndolo con el acto de interpretacin.
Mirabelli, otro autor que se ha detenido en el tema, sostiene que la recepcin -tanto de una prestacin como
de una declaracin- constituye una actividad de colaboracin que puede ser fsica o psquica pero que no
configura, en ningn caso, un acto en s mismo. El evento psquico de la "inspeccin" es -para esta doctrina- un
evento de la declaracin recibida. Por ello se concluye que los requisitos exigi-dos en la persona del destinatario
son en realidad limitaciones legales impuestas a la accin del que cumple o del que declara y no presupuestos de
un "acto" del destinatario.
Giampiccolo, que tambin ha dedicado una monografa especfica al problema, se suma a la opinin de
quienes consideran que la recepcin no tiene la naturaleza de un "acto" del destinatario. Es tambin la opinin
de Salvatore Pugliatti para quien se trata de un evento psquico como simple (elemento de) hecho.
Entiendo que esta comprensin es, por su lado, armnica con el funcionamiento de las declaraciones
recepticias en las que se requiere la recepcin de la declaracin por el destinatario (o sea, que la declaracin
alcance su esfera de control de modo que, segn la normal experiencia, est en condiciones de tomar cognicin)
sin que sea indispensable el conocimiento efectivo, pues, de lo contrario, la declaracin misma quedara a
merced del destinatario (18).
Si la recepcin no es un acto jurdico, pues, no queda otra solucin que excluirla del rgimen jurdico de los
artculos 472 y 473 del Cdigo Civil.
Cmo colmar este vaco de nuestro sistema jurdico?
Una alternativa consistira en aplicar analgicamente las normas de nuestro Cdigo relativas al pago, atento
la similitud que existe entre el cumplimiento y la declaracin realizados en la persona de un insano.
Pero el tema adquiere cierta complejidad en razn de las particularidades de nuestro rgimen sobre la

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capacidad para recibir pagos. Veamos.

Observo primeramente que el artculo 734 del Cd. Civil sienta una regla general: "El pago no puede
hacerse a persona impedida de administrar sus bienes. Slo ser vlido en cuanto se hubiese convertido en su
utilidad". Esta regla general, por lo dems, est corroborada por otros textos legales, como los arts. 726, 739,
757, inc. 2, 2214, 2193, etc.
Por otra parte, se trata de una solucin coherente con la propia invalidez del acto jurdico que da lugar al
pago y, particularmente, con los efectos restitutorios de la nulidad previstos por el artculo 1165 del Cdigo
Civil.
Podr extenderse analgicamente este rgimen a las declaraciones recepticias?
Es una posibilidad. Con lo cual, de extenderse el rgimen del pago a las declaraciones recepticias, diramos
que la declaracin dirigida al insano declarado es vlida en tanto sta haya sido o tenido un re-sultado til para
el incapaz. Tal cosa sucedera slo por dar un ejemplo, si la declaracin llega a conocimiento de su
representante legal.
Aado que el concepto de "utilidad" debe ser aprehendido con un sentido amplio, pues, desde el plano de la
teora general -como dira Hart-, se trata de un concepto con "textura abierta" cuyo alcance -como bien lo
apuntan Pizarro y Vallespinos- debe ser determinado en cada caso atendiendo a las circunstancias del incapaz, a
la actividad que despliega, a su posicin econmica y social, la naturaleza del negocio y de la comunicacin
respectiva, etctera (19).
Podra todava acontecer que el sujeto que recepciona la declaracin es un insano que, sin embargo, cuando
la relacin jurdica naci se hallaba en normales condiciones.
En materia de pago rige la norma del artculo 735 del C.C.: "Si el acreedor capaz de contraer la obligacin
se hubiese hecho incapaz de recibir el pago, el deudor que sabiendo la incapacidad sobreviniente se lo hubiese
hecho no extingue la obligacin".
La verdad es que la doctrina -con algunas autorizadas excepciones (20)- le ha dado a esta norma una
interpretacin a contrario, conforme a la cual si un acreedor era capaz al momento de contraer la obligacin y ha
dejado de serlo posteriormente, de forma tal que es incapaz al tiempo del cumplimiento, rige la excepcin del
artculo 735 interpretada a contrario sensu, convalidando el pago hecho por el solvens que ignorara la
incapacidad sobreviniente del cocontratante.
Se trata de una solucin fundada en una razn de seguridad jurdica y de proteccin del pagador de buena fe.
La confianza en los negocios aconseja atribuirle carcter definitivo al pago.
Ms aun, podra afirmarse que el otorgante que al tiempo de contratar se preocup de verificar la capacidad
de la otra parte, no est obligado a renovar esas averiguaciones en el momento en que debe pa-gar.
De seguirse esta solucin, debera aceptarse que si el pago es realizado de buena fe al acreedor que sufre una
incapacidad sobreviniente, es vlido, a fortiori tambin deberan serlo las declaraciones dirigidas de buena fe, en
el marco del negocio jurdico en cuestin. Ubi eadem ratio, ibi eadem juris dispositio.
Por lo dems, sera injusto cargar sobre el declarante (negndole el propio ejercicio del derecho a realizar la
declaracin) el riesgo de un hecho sobreviniente que, fuera de su poder de control, ocurre en la esfera psquica
del destinatario sin su conocimiento.
Tales son las reglas generales -como deca Colmo- tan fciles como todas las reglas en su nocin terica y
tan difciles como todas las reglas en su juego positivo.
Por ello, se trata slo de una solucin parcial de un supuesto en particular. No har falta aclarar que distintas
son las reglas cuando la incapacidad o enfermedad es conocida o, empleando la debida diligencia, el declarante
la hubiera podido conocer de ella. Aqu el juez deber extremar el anlisis de las circunstancias del caso.
Habr que estar a las diferentes situaciones de hecho. Incluso, la presuncin de conocimiento que acompaa
a la teora de la recepcin admite prueba en contrario, por lo cual, llegado el caso, podra el destinatario
acreditar que en el caso concreto no pudo o no estuvo en la objetiva posibilidad de recibir la declaracin (21).
15. Un problema sin solucin?: la antedata del instrumento contractual
Como es obvio, las disposiciones de los artculos 473 y 474 del Cdigo tornan esencial la cuestin relativa a
la fecha de los actos realizados. En este mbito, como en ningn otro, la falsedad de la fecha de celebracin es
de temerse.

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Ahora bien, una primera conclusin indica que los arts. 1034 y 1035 C.C. son extraos al problema, habida
cuenta que la fecha cierta juega slo respecto de terceros; y en nuestro caso estamos en presencia de partes.
Como ha dicho Borda, no es posible que por evitar el peligro de la antedata se caiga en otro mayor: convertir en
impugnables todos los documentos suscriptos por una persona cuerda que luego enferma. De modo que, como
regla, ser el insano -su curador o herederos- quien deba demostrar que la fecha que consta en el instrumento es
falsa, para lo cual deber admitirse todo tipo de pruebas, incluidas desde luego tanto la testimonial como la
presuncional. Es ms, si bien la iniciativa en cuanto a la carga probatoria rige para el accionante, se trata,
evidentemente, de un supuesto en el cual la carga probatoria es dinmica, recayendo sobre ambas partes toda
vez que el problema de la fecha cierta se conecta, en este caso, directamente con la presuncin de la buena fe
exigida por la norma sustancial.
16. La prescripcin de la accin: entre la interpretacin literal y la solucin conveniente (22)
Finalmente deseara llamar la atencin sobre el dilatado plazo de prescripcin que, por falta de una
disposicin expresa en nuestro Cdigo, tienen los actos celebrados por insanos no interdictos a los cuales, segn
la doctrina mayoritaria, le sera aplicable el plazo decenal del artculo 4023 del Cdigo Civil.
Parece obvio que dicho plazo luce como excesivo para la seguridad del trfico y la estabilidad en la
circulacin de las riquezas. Mxime si se tiene en cuenta que por remisin del artculo 3966 del Cdigo Civil, es
aplicable a estos casos la dispensa que consagra el artculo 3980del Cdigo Civil.
Coincido con Borda y Kemelmajer de Carlucci en el sentido que la cuestin es por dems dudosa y de hecho
ha dado lugar a posturas dismiles. Por caso, autores como Galli y Spota consideraban aplicable el plazo bienal
del artculo 4030 Cdigo Civil, toda vez que el vicio de falta de discernimiento debe ser equiparado en su
invalidez a los de la intencin y de la libertad que el citado artculo legisla.
Me inclino por esta ltima solucin sin perjuicio que eventualmente los intereses del insano no declarado
estn amparados -si se dan las circunstancias- por la situacin de dificultad o imposibilidad de hecho a que hace
referencia el artculo 3980 del Cdigo Civil.
Parece que la postura que realiza una interpretacin literal de los artculos 4023 in fine ("Igual plazo regir
para interponer la accin de nulidad, sea absoluta o relativa, si no estuviere previsto un plazo menor") y 4030
del Cdigo Civil, lo hace en un sentido de significacin lingstica de prima facie o "a primera vista". As
entendida la interpretacin literal, sta no sera otra cosa que atribuir a las palabras contenidas en una norma el
significado acontextual que se le atribuira en ausencia de informaciones relativas al contexto en el que han sido
usadas o a la ratio de la norma. Pero nunca un sentido literal puede limitarse a un simple anlisis semntico y
renunciando a una interpretacin lgica del derecho. Por ello, el significado textual se identifica sobre la base de
parmetros que a su vez estn conectados con el contexto social y lgico del sistema.
17. Colofn
No quiero extenderme ms, slo quiero augurar, que en las prximas miradas jurisprudenciales o legislativas
sobre el tema, dejemos de ver -para usar la metfora anterior- la ladera para enfocar, con mejor criterio, la
montaa entera, es decir -como lo dice Ada Kemelmajer de Carlucci en un valiossimo trabajo sobre el tema-,
en la hermenutica de la oposicin incapaz-trfico, "es necesario establecer el difcil equilibrio entre la
proteccin de los dbiles y la seguridad del comercio".
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).
(*) El presente trabajo con el agregado de notas mnimas reproduce la conferencia pronunciada en la
reunin de la Ctedra de Derecho Civil Parte General convocada por el Dr. Jos W. Tobas el 15 de julio de
2008.
(1) Sobre el tema de la enfermedad mental y el derecho privado es trascendental la obra de KRAUT,
Alfredo Jorge, "Pacientes mentales y derecho privado: Tutela jurdica", Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2006;
como as tambin los trabajos de: TOBIAS, Jos, "Enfermedad mental y Derecho Privado, en LA LEY, 1997-F,
1391; SANTOS, "La enfermedad mental juzgada segn el cuadro jurdico de su proyeccin social" en LA LEY,
1998-C, 688; TOBIAS, Jos W., "La enfermedad mental y su tratamiento por el Derecho Privado: debates y
tendencias actualizadoras" en Borda, Guillermo A. direc., "La Persona Humana", Buenos Aires, La Ley, 2001,
pg. 195 y ss.; desde una perspectiva ms general: GHERSI, Carlos A., "La proteccin de los minusvlidos",
LA LEY, 2007-A, 796.
En la doctrina extranjera, tienen particular relevancia los trabajos de VENCHIARUTTI, Angelo, "Infermit
di mente", en Rivista di Diritto Civile, 1991, pg. 148; y en "Infermit di mente e diritto privato", en Rivista di
Diritto Civile, 1984, pg. 598; CEPPI, Fabrizio, "Consenzo viziato, lesione e abuso della controparte" , en
Rivista di Diritto Civile, 1994-II- pg. 456; existe un trabajo sumamente enriquecedor de BIANCA, Carlo M.,

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"La protezione giuridca del sofferente psichi-co", en la Rivista di Diritto Civile, 1985, I, p. 35.
(2) En torno a la seguridad jurdica despus de la reforma de la ley 17.711, y slo por resumir la
bibliografa: MARTINEZ, RUIZ, Roberto, "La Reforma del Cdigo Civil y la Seguridad jurdica" en Revista
del Notariado, n 702, pg. 1390 y ss.; CUETO RUA, Julio, "Seguridad jurdica" en La Ley, t. 1994-A, 742;
ms recientemente las reflexiones de: ALTERINI, Jorge H., "La seguridad jurdica y las incertidumbres en la
usucapin de inmuebles" en LA LEY, 2008-D, 867. Sobre el concepto de "seguridad dinmica" el ya clsico
estudio de: DEMOGUE, Ren, "Les notions fondamentales du droit priv", Rousseau, Paris, 1911, pg. 63 y ss.
(3) LORENZETTI, Ricardo Luis, "Teora de la decisin judicial", Rubinzal, Bs.As. 2006, pg. 250. Vase
asimismo la reciente ley 26.378.
(4) Sobre los principios jurdicos y su proyeccin sobre la solucin del tema son de extrema utilidad las
reflexiones de: LORENZETTI, Ricardo, "Teora de la decisin judicial. Fundamentos de derecho", Rubinzal
Culzoni, Bs.As. 2006, pg. 135 y ss.; SAUX, Edgardo, "Los principios generales del Derecho Civil", en LA
LEY, 1992-D, 939; del mismo autor: "Conflicto entre derechos fundamentales" en LA LEY, 2004-B, 1071;
desde el plano estrictamente filosfico y por citar slo algunos trabajos: DWORKIN, Ronald, "Taking rights
seriously", Harvard University Press, Cambridge, 1978, pg. 22 en adelante; PIETRO SANCHIS, Luis, "Ley,
principios, derechos", Dykinson, 1998, pg. 47 y ss.; ESSER, Josef, "Principio y norma en la elaboracin
jurisprudencial del derecho privado", Bosch, 1961.
(5) Sobre el rgimen jurdico de los actos de naturaleza patrimonial que son tratados en este trabajo, son
verdaderamente importantes los pioneros estudios de MOLINAS, Alberto J., "Incapacidad civil de los insanos
mentales", edit. Ediar, Bs. As. 1948, tomo 2; MONTARCE LASTRA, Antonio. "La incapacidad civil de los
alienados", Bs. As. 1929; LEZANA, Julio, "Los actos del demente anteriores a su declaracin", pg. 37, edit.
Abeledo Perrot, Bs.As. 1968; MAY ZUVIRIA, Diego, "Los dementes" en J.A. 1958-II, sec. doc., pg. 50; Ms
modernamente e incorporando la reforma al art. 473 del CC. Despus de la reforma RAFFO BENEGAS y
SASSOT, Rafael, "Actos celebrados por dementes", en J.A. 1971, doctrina, pg. 607; BORDA, Guillermo, "La
reforma del Cdigo Civil. Incapaces", en El Derecho, t. 28, pg. 834. Menciono especialmente dos trabajos muy
bien logrados que analizan en profundidad el tema: ZANNONI, Eduardo, "Ineficacia y nulidad de los actos
jurdicos", edit. Astrea, Bs.As. pg. 248; y KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada, "La demencia como base de
las nulidades en el Cdigo Civil", en Revista de Derecho Privado. Nulidades", edit. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
1996, pgs. 9 a 120. Me ocup anteriormente del tema, a propsito de la autora negocial, en "Autora e
imputacin en el mbito contractual. A propsito del artculo 473 del Cdigo Civil", en Rev. La Ley t. 1998,
pgs. 1215 a 1235; Para una interpretacin restrictiva del art. 473 asimilando las nociones de "cocontratante" y
"tercero contratante", se recomienda la lectura del trabajo de CIFUENTES, Santos, "Interpretacin del agregado
al artculo 473 del Cdigo Civil por la ley 17.711", en J.A. 1987-1-769 que propicia una interpretacin
correctiva del artculo; del mismo autor, la muy buena obra: "Negocio Jurdico", 2da. edic. Astrea, Bs.As., 2004,
pg. 803.
(6) Sobre el particular con diferentes posturas: LAJE, Eduardo, "Capacidad para contratar" en LA LEY,
1975-A, 1125 y ss.; PIANTONI, Mario, "Comentario sobre el art. 1166 del Cdigo Civil Argentino", en LA
LEY, 152-835 y ss; RIVERA, Julio C. en LLAMBIAS, Jorge - ALTERINI, Atilio A., "Cdigo Civil anotado",
Abeledo Perrot, Bs.As. t. III-A, com. al art. 1166. Para un enfoque del tema en el contexto de los proyectos de
reforma al Cdigo Civil: TOBIAS - GOLDENBERG - DE LORENZO, "Reformas al Cdigo Civil. Parte
General", Abeledo, 1996, pg. 102 y ss.
(7) Conf. BREBBIA, Roberto, "Responsabilidad precontractual", La Rocca, Bs.As. 1987, pg. 188; DE
LORENZO, Miguel Federico, "El dolo del incapaz y la accin de nulidad" en Tobas, Jos, "Derecho civil.
Parte General", 2da. edic. 2004, pg. 372 y ss. con ulteriores argumentaciones.
(8) CCiv. y Com. Mar del Plata, Sala II, LLBA, 2005-895.
(9) CNCom., sala B, 07/12/1999, LA LEY, 2000-C, 904; dem, CNCom., sala B, 29/12/2004, en autos
"Cantella, Osvaldo J. C. c. De Leo, Alejandro A.".
(10) MAYO, Jorge, "La diligencia. Una relectura de su concepto y funciones en el cumplimiento de las
obligaciones", en "Estudios de Derecho Civil", La Ley, 2005, pg. 123 y ss.
(11) Sobre la responsabilidad contractual objetiva, por todos: BUERES, Alberto J., "Responsabilidad
contractual objetiva", en JA, 1989-II-977 y ss.; para un anlisis de la responsabilidad negocial del insano:
BORDA, Guillermo, "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones", La Ley, 2008, t. 1 29; TOBIAS, Jos W., "La
enfermedad mental y su tratamiento por el derecho privado" en "La persona humana" (Director G. Borda),
Bs.As. La Ley, 2001, pg. 218; MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos. Parte General",
Rubinzal, Bs. As. 1998, t. 1, pg. 54.

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(12) Los problemas conexos al cumplimiento y enfermedad mental son estudiados por: DINACCI,
Giamperi. "Lincapacit naturale", en Riv. Dir. Civile 1973, pg. 250; SALVESTRONI, Umberto, "Sulla
mancata cooperazione alladempimento nel rapporto tra debitore e creditore divenuto incapace", en Riv. Trim.
Dir. e Proc. Civile, 2001, pg. 309 y ss.; PIETROBON, Vittorino, "Gli atti e i contratti dell incapace naturale",
Contratto e Impresa, 1987, pg. 759 y ss.
(13) En cuanto a los aspectos estrictamente psiquitricos y psicoanalticos invocados en el texto:
MARCHANT, Nstor y MONCHABLON ESPINOZA, Alberto, "Tratado de psiquiatra", Bs. As. 2005;
FENICHEL, Otto, "Teora psicoanaltica de las neurosis", Paids, Bs.As., 1966; MILLER, Jacques Alain, "Los
inclasificables de la clnica psicoanaltica", Paids, Bs.As., 2003; del mismo autor: "La psicosis ordinaria",
Paids, Bs.As. 2005;
(14) En este aspecto, corrige este inconveniente el Proyecto de Cdigo Civil de 1998, que en su artculo 38
dispone: Actos anteriores. Los actos anteriores a la inscripcin de la interdiccin pueden ser invalidados, si se
dict sentencia declarando interdicta a la persona y se da alguno de los siguientes extremos: a) La causa de la
interdiccin declarada es ostensible a la poca de la celebracin del acto. b) El cocontrante es de mala fe. c) El
acto es a ttulo gratuito.
(15) Sobre el problema de la extensin del rgimen del art. 473 a los actos celebrados sin discernimiento,
con diferentes matices, vase: PION, Pablo B. su ponencia al IV Congreso de Derecho Civil, pg. 650-1;
GUASTAVINO, Elas P., ibdem pg. 655; TOBIAS, Jos W., "La inhabilitacin en el derecho civil", edit.
Abeledo Perrot, Bs. As. 1978, pg. 195, y su ponencia al III Encuentro de Abogados Civilistas, Santa Fe, 1989;
KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada, "La demencia como base de las nulidades en el Cdigo Civil ", en
Revista de Derecho Privado, Nulidades, Edit. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1996, pg.49; ZANNONI, Eduardo
A., "Anulabilidad de los actos celebrados por el insano, anteriores a la declaracin de demencia (arts. 473 y 474,
Cd. Civil, ley 17.711)", en LA LEY, 149-949; RIVERA, Julio C. "Instituciones de Derecho Civil, Abeledo
Perrot, Bs. As. 1999, tomo I.
(16) TOBIAS, Jos W., "Apariencia jurdica", en LA LEY, 1994-D, 316 y ss.
(17) En relacin al tema de las declaraciones recepticias y los enfermos mentales puede consultarse con la
debida precaucin por diferencias de rgimen en los respectivos ordenamientos: DURMA, Mircca, "La
notification de la volont. Role de la notification dans la formation de actes juridiques", Recueil Sirey, Paris,
1930; DEMOGUE, Ren, "Trait des obligations en gnral", Librairie Arthur, Paris, 1923, t. II, 539 y ss.;
PUGLIATTI, Salvatore, "La trascrizione", v. I, t. 1. "La publicit in generale", Giuffr, Milano, 1957, 107,
pg. 225 y ss; PANNUCCIO, Vincenzo, "Le dichiarazioni non negoziali di volont", Giuffr, Milano, 1966,
pg. 236; MIRABELLI, Giuseppe, "Latto non negoziale nel diritto privato italiano", Ipsoa, Milano, 1998, 97,
pg. 250; GIAMPICOLO, Giorgio, "La dichiarazione ricettizia", Giuffr, Milano, 1959, pgs. 289, 336 y ss.;
THUR, Andreas, "Derecho Civil. Teora General del Derecho civil alemn", Depalma, Bs.As. 1947, t. 4 61; Si
se quisiera profundizar el tema de las declaraciones recepticias en cuanto a los problemas relativos al lenguaje,
la comunicacin y su interpretacin, parece imprescindible la obra de CARNELUTTI, Francisco, "Teora
General del Dere-cho", RDP, Madrid, 1955, 138, pg. 364 y ss.
(18) Sobre el rgimen de las declaraciones recepticias, remito al lector, por su importancia, al fallo de la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I del 10/10/2003 "Obra Social de Empleados
Pblicos c. Martnez, Juan C. y otro", publicado en LLGran Cuyo, 2004-310, con un ilustrado voto de Ada
Kemelmajer de Carlucci como as tambin WAYAR, Ernesto, "Tratado de la mora", Abaco, Bs. As., 1981, pg.
388.
(19) Sobre la capacidad para el pago, por todos: ALTERINI, Atilio - AMEAL, Oscar - LOPEZ CABANA,
Roberto, "Derecho de Obligaciones", Abeledo Perrot, Bs. As. 2003, 208; Un interpretacin "til" del concepto
de "utilidad" previsto por el artculo 734 del CC, se encuentra en la obra de: PIZARRO, Ramn Daniel VALLESPINOS, Carlos, "Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones", Hammurabi, Bs.As. 1999, t. 2,
321.
(20) GALLI, Enrique V. en sus anotaciones a SALVAT, Raymundo, "Tratado de Derecho Civil
Argentino", 6ta. edic. 1956, tomo II, 1113; LAFAILLE, Hctor, "Tratado de las Obligaciones", Ediar, Bs.As,
1947, t. 1, 357; MOISSET de ESPANES, Luis - MARQUEZ, Jos Fernando, "Curso de Obligaciones",
Zavala, Bs.As. 2004, t. 2, pg. 347.
(21) As: GIAMPICOLO, Giorgio, "La dichiarazione recettizia", cit. pg. 316.
(22) Sobre la prescripcin liberatoria, para un enfoque moderno y general del instituto, resulta fundamental
el estudio de: LORENZETTI, Ricardo, "Anlisis funcional de la prescripcin liberatoria" en JA. 1994-III-820;
en el sentido de la postura adoptada en el texto, puntualmente: GALLI, Enrique V. en sus anotaciones a

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SALVAT, Raymundo, "Tratado de Derecho Civil Argentino", 6 edic. 1956, tomo III, 2214.

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