Poder Judiciário Justiça Do Trabalho Tribunal Superior Do Trabalho

Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
A C R D O
7 Turma
CMB/nsl
EMBARGOS DE DECLARAO EM AGRAVO DE
INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA.
DESPACHO
DENEGATRIO
DE
ADMISSIBILIDADE
FUNDAMENTADO
EM
IRREGULARIDADE
DE
REPRESENTAO
PROCESSUAL. BICE AFASTADO. ANLISE DOS
DEMAIS TEMAS SUSCITADOS NO APELO.
POSSIBILIDADE.
ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL N 282 DA SBDI-1 DO TST.
Embargos de declarao acolhidos para,
sanando omisso, declarar que, superado
o
bice
de
irregularidade
de
representao invocado pelo despacho
denegatrio e constatada a presena dos
demais requisitos extrnsecos para a
admissibilidade do recurso de revista,
fica autorizada a imediata anlise dos
pressupostos intrnsecos do apelo, sem
a exigncia de que sejam renovados todos
os argumentos nas razes de agravo de
instrumento. Exegese da Orientao
Jurisprudencial n 282 da SBDI-1 desta
Corte.
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE
REVISTA EM FACE DE DECISO PUBLICADA
ANTES DA VIGNCIA DA LEI N 13.015/2014.
TERCEIRIZAO DE ATIVIDADE-FIM. ENTE
PBLICO. ILICITUDE. ISONOMIA SALARIAL.
A terceirizao de atividade-fim
prtica vedada pelos princpios que
protegem o trabalho humano, salvo nas
hipteses excepcionais e transitrias,
como no trabalho temporrio. No deve
ser chancelada pela Justia do Trabalho
por diversas razes, entre as quais a
perda econmica para o trabalhador - por
receber salrios inferiores queles que
possuem vnculo permanente
-; a
exacerbao dos malefcios sade pela
falta
de
instrumentalizao
adequada das medidas de proteo sade
e mesmo pela fiscalizao inadequada ao
Firmado por assinatura digital em 07/04/2016 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, conforme MP
2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 100123F765DC704F5C.
PROCESSO N TST-ED-AIRR-342-52.2013.5.03.0129
fls.2
cumprimento das normas de segurana e
medicina do trabalho; pela maior
instabilidade no emprego e ausncia de
estmulo
produtividade
dos
trabalhadores terceirizados; e pela
falta de organizao da categoria
profissional. Embora os casos de
terceirizao ilcita no gerem vnculo
de emprego com ente da Administrao
Pblica, no afastam, pelo princpio da
isonomia, o direito dos empregados
terceirizados
s
mesmas
parcelas
trabalhistas
legais
e
normativas
queles contratados pelo tomador de
servios, por aplicao analgica do
artigo 12, "a", da Lei n 6.019/74.
Nesse sentido o entendimento desta
Corte Superior, firmado na Orientao
Jurisprudencial n 383 da SBDI-1, com a
qual se coaduna a deciso regional.
bice da Smula n 333 do TST. Agravo de
instrumento a que se nega provimento.
DIFERENA
SALARIAL.
EMPREGADO
TERCEIRIZADO. ISONOMIA COM ELETRICISTA
DA CEMIG. VALOR DO PISO. Carece de
prequestionamento a tese recursal no
sentido de que a condenao fere ao
princpio
da
isonomia,
porquanto
deferido valor superior ao percebido
pelos demais empregados. Conforme se
depreende dos autos, a matria foi
solucionada perante o Tribunal a quo sob
o enfoque de que as reclamadas no
fizeram
prova
do
fato
alegado,
concernente ao pagamento de piso
salarial inferior ao declinado na
inicial. Nesse contexto, no houve
pronunciamento
quanto
ao
valor
efetivamente pago a ttulo de piso
salarial aos demais eletricistas da
CEMIG, submetidos s mesmas condies
de trabalho do autor. A questo tambm
no
foi
objeto
de
embargos
de
declarao. Por conseguinte, tem-se por
prejudicada a anlise do tema sob o
prisma agora invocado pela parte.
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Incidncia da Smula n 297 do TST.
Agravo de instrumento a que se nega
provimento.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos

de Declarao em Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n
TST-ED-AIRR-342-52.2013.5.03.0129,
em
que
Embargante
RIZAL
CONSTRUCOES ELETRICAS LTDA e Embargados CEMIG DISTRIBUIO S.A.,
TRPLICE CONSTRUES ELTRICAS LTDA. e MATHEUS SIQUEIRA REIS.
Em face do acrdo (fls. 1303/1322), a primeira
reclamada ope embargos de declarao (fls. 1324/1330).
Vistos, em mesa.
o relatrio.
V O T O
EMBARGOS DE DECLARAO
CONHECIMENTO
Presentes os pressupostos de admissibilidade, passo
anlise do arrazoado.
MRITO
DESPACHO DENEGATRIO DE ADMISSIBILIDADE FUNDAMENTADO
EM IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO PROCESSUAL. BICE AFASTADO. ANLISE
DOS DEMAIS TEMAS SUSCITADOS NO APELO. POSSIBILIDADE. ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL N 282 DA SBDI-1 DO TST.
A embargante aponta omisso e contradio no acrdo
prolatado por esta Turma. Sustenta que o despacho denegatrio do recurso
de revista foi fundamentado to somente em suposta irregularidade de
fls.3
fls.4
representao do apelo, o que foi devidamente impugnado pelo agravo de
instrumento. Assim, no cabe a exigncia quanto impugnao especfica
das matrias de mrito suscitadas no recurso de revista, sobre as quais
no houve pronunciamento na deciso agravada. Requer atribuio de efeito
modificativo. Aponta violao dos artigos 832 da CLT; 128 e 460 do CPC
e 5, XXXV, LIV e LV, e 93, IX, da Constituio Federal. Invoca a
incidncia das Smulas nos 282 e 356 do STF e 297 do TST.
Esta colenda Turma acolheu a tese do agravo de
instrumento interposto pela primeira reclamada (RIZAL CONSTRUES
ELTRICAS LTDA.) no que tange regularidade de representao da Dra.
Juliana Magalhes Assis Chami, subscritora do recurso de revista (fls.
1182/1191), ao constatar que esta possui poderes constitudos nos autos,
conforme substabelecimento fl. 1154 e procurao fl. 292. Assim,
afastou o bice invocado pelo despacho denegatrio (fls. 1237/1240) para
a admissibilidade do apelo.
Nesse contexto, e j constatada a presena dos demais
requisitos extrnsecos, tem-se por autorizada a anlise dos pressupostos
intrnsecos do recurso de revista, independentemente da renovao dos
argumentos em sede de agravo de instrumento.
A hiptese difere-se daquela em que se identifica no
despacho denegatrio a anlise dos argumentos de mrito suscitados no
recurso de revista, contra os quais dever a parte, necessariamente,
apresentar impugnao fundamentada no agravo de instrumento, situao
alheia a dos presentes autos.
No presente caso, no houve pronunciamento no despacho
denegatrio quanto aos temas suscitados no recurso de revista e, por
conseguinte, no h como se exigir impugnao especfica no agravo de
instrumento de matria no examinada na deciso agravada.
Na espcie, exige-se, apenas, a impugnao do
fundamento adotado no despacho denegatrio. Essa a diretriz que se
extrai da Orientao Jurisprudencial n 282 da SBDI-1 desta Corte:
OJ-SDI1-282 AGRAVO DE INSTRUMENTO.
ADMISSIBILIDADE AD QUEM (DJ 11.08.2003)
JUZO
DE
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No julgamento de Agravo de Instrumento, ao afastar o bice apontado
pelo TRT para o processamento do recurso de revista, pode o juzo ad quem
prosseguir no exame dos demais pressupostos extrnsecos e intrnsecos do
recurso de revista, mesmo que no apreciados pelo TRT.
Essa situao justifica o acolhimento dos presentes
embargos de declarao para, suprindo omisso, passar anlise dos
pressupostos intrnsecos referente aos temas de mrito suscitados no
recurso de revista.
AGRAVO DE INSTRUMENTO
CONHECIMENTO
Presentes os pressupostos legais de admissibilidade,
conheo do agravo de instrumento.
MRITO
TERCEIRIZAO
ILICITUDE. ISONOMIA SALARIAL.
DE
ATIVIDADE-FIM.
ENTE
PBLICO.
A primeira reclamada (RIZAL CONSTRUES ELTRICAS

LTDA.) sustenta a regularidade da terceirizao de servios inerentes,
acessrios ou complementares, na forma do artigo 25, 1, da Lei n
8.987/95, a caracterizar a licitude do contrato de prestao de servios
celebrado com a CEMIG. Aduz que, em se tratando de regular contrato de
terceirizao de servios, no h se falar em isonomia salarial do autor
com os empregados da tomadora de servios. Argumenta que o deferimento
de diferenas decorrentes da aplicao de normas coletivas destinadas
aos empregados da tomadora de servio afronta s regras atinentes ao
enquadramento sindical. Diz inaplicvel a Smula n 331 do TST e a
Orientao Jurisprudencial n 383 da SBDI-1. Pugna, assim, pela
improcedncia do pedido de diferenas salariais. Caso mantida a
condenao, requer a restrio das parcelas deferidas, nos moldes da
fls.5
fls.6
Smula n 363 do TST. Indica contrariedade Smula n 374 do TST. Aponta
violao do artigo 5, caput e II, da Constituio Federal; 7, II e XXXII,
e 37, II, da Constituio Federal; 461, 511 e 570, e seguintes, da CLT,
e 12 da Lei n 6.074/74.
Assim se pronuncio o Tribunal Regional acerca da
terceirizao dos servios prestados pelo autor:
TERCEIRIZAAO
Alega a RIZAL que no h prova nos autos de que a CEMIG no
tivesse fiscalizado o objeto do contrato de prestao 19 de servios, no
havendo razo, portanto, para lhe ser imputada qualquer responsabilidade,
diante do disposto nos incisos IV e V da Smula 331 do c. TST.
Afirma que os empregados das terceirizadas atuam somente em
sistemas de baixa tenso, executando atividades simples como corte e
religao de energia, enquanto os funcionrios da CEMIG atuam em
subestaes de energia, em alta e mdia tenso, o que afasta o
reconhecimento da isonomia.
Ainda que se entenda que a atividade terceirizada finalstica,
acrescenta que h lei federal que autoriza a terceirizao no setor eltrico.
Por sua vez, a CEMIG assevera que a terceirizao perpetrada lcita,
eis que a Lei 8.987/95, que trata de regime de concesso e permisso da
prestao de servios, autoriza a terceirizao dos servios executados pelo
Autor e o art. 71 da Lei 8.666/93 afasta a responsabilizao do Ente Pblico,
ainda que subsidiria, dos encargos trabalhistas devidos por suas contratadas.
Analiso.
No caso em tela, o Reclamante foi admitido pelo grupo econmico
constitudo pela 1 e 2 Reclamadas em 08/12/2010 (f. 133), tendo
prestado servios exclusivamente em favor da 3 R - CEMIG.
O contexto probatrio demonstra que as 1 e 2 Demandadas possuem,
respectivamente, como objeto social, a eletrificao de alta e baixa tenso
e projeto, obras e servios de rede de distribuio areas nas regies do
lote 6 da licitao CEMIG D MS1AS- 530R60065, valendo-se, pois, da
fora de trabalho do Reclamante, imprescindveis prpria dinmica
empresarial da empresa Tomadora - CEMIG.
Ressalto que o item III da Smula 331 do c. TST permite inferir que a
terceirizao regular possvel quando relacionada s atividades
conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados
atividade-meio do tomador.
A luz de tal contexto, extrai-se o raciocnio de que os servios
especializados ligados atividade-fim da tomadora so insuscetveis de
terceirizao regular, implicando ilicitude da terceirizao havida pelas
empresas, e fraude legislao trabalhista.
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Situaes como essa, em que se constata a irregularidade da
terceirizao, em atividade-fim da Tomadora, seria o caso de se reconhecer o
vnculo diretamente com a CEMIG (Smula 33 1, item. 1, do TST), no
fosse o bice constitucional, que condiciona o reconhecimento de vnculo de
emprego com a Administrao Pblica, direta e indireta, submisso do
Obreiro a concurso pblico (inciso Il do artigo 37 da Carta magna), o que no
o caso.
Ademais, ainda que no houvesse a limitao acima, no foi essa a
pretenso formulada na inicial pelo Autor, pois requereu to somente, nesse
aspecto, a condenao das Rs com relao aos crditos trabalhistas
vindicados no presente feito, bem assim, a concesso dos mesmos direitos
previstos na CCT da categoria dos empregados da 3 R, em face do
Princpio da Isonomia.
entendimento jurisprudencial pacfico nesta Justia Especializada,
de acordo com o item V da Smula n 331 do c. TST, que o Tomador, ainda
que em se trate de Ente pertencente Administrao Pblica, deve
responder, de forma subsidiria, pelos crditos trabalhistas dos empregados
da empresa prestadora.
De se notar que a redao conferida ao verbete acima mencionado no
s observou o nosso ordenamento jurdico, mas em especial, as normas
constitucionais referentes ao Princpio da Valorizao do Trabalho Humano,
responsabilidade da Administrao Pblica pelos atos de seus agentes,
assim como o entendimento estampado na ADC n 16.
Nesse contexto, no se pode deixar de imputar empresa tomadora CEMIG, em decorrncia da ilicitude da terceirizao acima reconhecida, a
responsabilidade subsidiria pelos crditos trabalhistas deferidos.
Nesse particular, cabe registrar que a fraude perpetrada o bastante
para comprovar a conduta culposa da CEMIG.
Admitir-se o contrrio, seria desconsiderar todo o arcabouo jurdico
de proteo ao empregado, erigido nesta Justia Especializada em favor do
trabalhador hipossuficiente e, mais que isso, admitir que a Administrao
Pblica poderia estar ao largo de qualquer corresponsabilidade pelos atos
que pratica.
Assim, na hiptese vertente, irrelevante perquirir, acerca da culpa in
eligendo e/ou in vigilando j que tal aferio seria relevante apenas nas
hipteses de terceirizao lcita, o que no ocorre in casu.
Tambm no se h que falar em violao do Princpio da Reserva
de Plenrio, uma vez que, na hiptese, no se est negando vigncia ao
artigo 71 da Lei n 8.666/93 e nem se declarando a sua
inconstitucionalidade, mas to somente considerando que o dispositivo
em comento apenas no possui a abrangncia pretendida pela
Recorrente.
Portanto, a responsabilidade subsidiria da CEMIG tem como base o
Princpio da Funo Social, com fulcro no inciso IV do artigo 1, caput, art.
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170, pargrafo 6 do art. 37, todos da Constituio da Carta Magna; artigos
186, 421 e 927, todos do Cdigo Civil e item V da Smula 331 do c. TST.
Merece pequeno reparo a v. Sentena, somente para se determinar que
a 3 Reclamada responda subsidiariamente, uma vez que no h amparo, na
lei ou na jurisprudncia, para a responsabilidade solidria que lhe foi
atribuda.
Provejo, parcialmente, para afastar a responsabilidade solidria
reconhecida e condenar a CEMIG subsidiariamente ao pagamento das verbas
deferidas. (fls. 1143/1146).
No que tange isonomia e deferimento de verbas
previstas em normas coletivas, consignou:
ADICIONAL DE HORAS EXTRAS (Matria exclusiva do Recurso
da RIZAL)
Afirma a Recorrente que o Recorrido no realizou o pedido de
aplicao do adicional de horas extras previsto nos instrumentos normativos
da CEMIG e, por tal razo, a v. Sentena ultra petita, o que impe a
excluso da verba deferida.
Ao exame.
O que motiva a extenso, ao Reclamante, dos benefcios previstos nos
instrumentos normativos da CEMIG, dentre eles o adicional de horas extras,
a intermediao fraudulenta de mo de obra, que, por atentatria ao
Princpio Isonmico Constitucional, assegura ao Autor o mesmo patamar
dos direitos da categoria profissional da tomadora de servios.
Registre-se que, diversamente da tese recursal, referido pedido foi
expressamente realizado pelo Obreiro no item 11 de f. 14, da inicial, no
havendo que se falar, assim, em julgamento ultra petita.
Nada a prover.
TQUETE-REFEIO
No se conforma a RIZAL com a condenao ao pagamento do
auxlio-alimentao em razo da extenso ao Recorrido dos direitos
previstos nos instrumentos coletivos da CEMIG.
Alega a CEMIG que, em razo de ter aderido ao PAT, o vale-refeio
no possui natureza salarial, no integrando os salrios pagos aos seus
empregados.
Ao exame.
Corolrio lgico da declarao da irregularidade da terceirizao o
reconhecimento ao trabalhador dos mesmos direitos assegurados aos
empregados da tomadora de servios, em razo da observncia do Princpio
da Isonomia, insculpido no caput, do artigo 5, da Constituio Federal, no
artigo 9, da CLT, e na interpretao analgica do artigo 12, da Lei 6.019/74.
A aplicao de tal Princpio, em casos como esse, visa a mitigar o
carter discriminatrio da intermediao fraudulenta da mo-de-obra, pelo
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que as parcelas e direitos cabveis aos empregados da empresa tomadora, no
caso a CEMIG, real beneficiria dos servios prestados, devam ser
estendidos aos trabalhadores terceirizados, inclusive aqueles previstos nas
normas coletivas, sobretudo na hiptese dos autos em que restou provado,
pela prova coligida aos autos, que o Reclamante exercia as funes tpicas
de eletricista, empregados da 3 Reclamada.
Esse , inclusive, o entendimento sedimentado na Orientao
Jurisprudencial 383 da SB131-1 do c. TST:
(...)
Assim, correta a extenso ao Reclamante, dos benefcios previstos no
ACT da CEMIG, fazendo jus, portanto, ao tquete-refeio previsto na
clusula 23 , no valor de R$11,12, a partir de janeiro de 2012.
Nego provimento. (fls. 1146/1148).
Em sede de embargos de declarao, registrou:
No h nenhuma omisso a ser sanada no v. Acrdo de f. 920/924.
Essa d. Turma Julgadora entendeu que a terceirizao operada pela
Embargante e discutida nestes autos ilcita, eis que envolve atividade
relacionada ao seu fim social, citando os dispositivos legais que regem a
matria.
O que se verifica que o Reclamante trabalhou prestando servios
ligados atividade-fim da Embargante, situao que, pelos princpios
que regem a lei trabalhista e pela pacifica jurisprudncia atual do c.
TST, importa no reconhecimento do vnculo de emprego diretamente
com a mesma, no havendo qualquer infringncia a dispositivo
constitucional, s Leis 8.666/93 e 8.985/95, ou mesmo violao Smula
Vinculante 10 do STF.
Destacou a r. Deciso embargada que, nos termos do disposto na
Smula 331, deveria ser formado o vnculo empregatcio diretamente
com a CEMIG, obstado, contudo, pelo disposto no art. 37, II, da CR, o
que no afasta o direito do Demandante de haver as vantagens
concedidas aos empregados da Recorrente, por aplicao do Princpio
Constitucional da Isonomia (art. 5, caput, da CR).
Restou devidamente fundamentado que ( .. ) irrelevante perquerir,
acerca da culpa in eligendo e/ou in vigilando, j que tal aferio seria
relevante apenas nas hipteses de terceirizao lcita, o que no o caso (f.
922).
Consigna-se que a aplicao dos acordos coletivos da CEMIG
constitui mero corolrio da declarao do vnculo de emprego com a
Embargante.
Assinala-se que o Julgador no est adstrito, no que tange soluo da
demanda, aos fundamentos e questes postas pelas partes de forma
exclusiva, pois, por meio de fundamentao prpria, pode e deve decidir a
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controvrsia existente, desde que considere as provas produzidas e d
soluo cabvel e efetiva lide.
Noutras palavras, o Juzo no est obrigado a refutar, um a um, os
argumentos enumerados por elas, bastando demonstrar no r. Decisum, a
fonte de seus fundamentos, como ocorreu no presente caso.
As indagaes da Parte carecem de utilidade prtica para o fim
colimado, qual seja, o prequestionamento, uma vez que consistem elas em
questes que podem ser contrapostas ao r. Decisrio ora embargado, sem
necessidade de nenhum aclaramento, dada sua explicitude em relao tese
jurdica adotada pela deciso.
Se no concorda a Embargante com o entendimento constante no v.
Acrdo, este inconformismo dever ser manifestado por meio de recurso
prprio, j que os estreitos limites dos Embargos de Declarao no admitem
o reexame de matria j devidamente apreciada e decidida, no havendo
nenhuma violao legal ou constitucional, pois o juiz est apenas obrigado a
trazer os motivos de sua deciso, fundamentados, o que foi amplamente
observado no presente caso.
Constata-se, pois, o carter abusivo dos presentes Embargos, como se
autntico recurso fosse, no intuito de rediscutir questes devidamente
apreciadas e fundamentadamente decididas, e de ver o julgado modificado a
seu favor.
Assim, em face do carter meramente protelatrio dos presentes
Embargos, condeno a 3 R ao pagamento da multa de 1% sobre o valor da
causa, nos termos do pargrafo nico do art. 538 do CPC.
Desprovejo. (fls. 1176/1177).
Inicialmente, cumpre esclarecer que esta Colenda
Turma j se pronunciou acerca da ilicitude da terceirizao, quando do
exame do agravo de instrumento interposto pela CEMIG, oportunidade em
que foram consignados os fundamentos que motivaram o desprovimento do
apelo, com a consequente manuteno da condenao da 3 reclamada, quanto
sua responsabilidade subsidiria, nos moldes da Smula n 331, V, do
TST.
De outro lado, h de se ressaltar a impertinncia da
indicao de contrariedade Smula n 374 do TST, pois a hiptese dos
autos no se confunde com a situao nela tratada, que versa sobre
empregados de categoria diferenciada.
Igualmente impertinente a indicao de afronta ao
artigo 7, II, da Constituio Federal que trata de seguro desemprego,
situao no debatida nos autos.
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certo que a terceirizao de atividade-fim prtica
vedada pelos princpios que protegem o trabalho humano, salvo nas
hipteses excepcionais e transitrias, como no trabalho temporrio. No
deve ser chancelada pela Justia do Trabalho por diversas razes, entre
as quais a perda econmica para o trabalhador - por receber salrios
inferiores queles que possuem vnculo permanente -; a exacerbao dos
malefcios sade - pela falta de
medidas de proteo sade e mesmo
cumprimento das normas de segurana e
instabilidade no emprego e ausncia
instrumentalizao adequada das

pela fiscalizao inadequada ao
medicina do trabalho; pela maior
de estmulo produtividade dos
trabalhadores terceirizados; e pela falta de organizao da categoria

profissional.
Afinal, como j destacado, a contratao de trabalhadores por
empresa interposta, na atividade-fim da tomadora de servios, vedada pela Smula 331 desta Corte.
No se trata, contudo, de reconhecimento de vnculo de emprego com ente
da Administrao pblica indireta, mas de aplicao dos efeitos
decorrentes da declarao de ilicitude de contratao de empregado por
empresa interposta, uma vez que constatado que o autor, na verdade,
exercia atividade-fim da tomadora de servios.
No caso, conforme registrado no acrdo embargado, e
ao contrrio do que defende a reclamada, o art. 25, 1, da Lei 8.987/95, no contm
autorizao para terceirizao da atividade-fim das concessionrias de servios pblicos. Aceitar a
terceirizao nessa situao implicaria ofensa ao patrimnio jurdico mnimo do trabalhador, por
esvaziar o conceito de relao de emprego e possibilitar contrataes que atentam contra as bases do
sistema jurdico trabalhista, que consagrou a ilegalidade da terceirizao de servios em atividade
essencial da empresa (fls. 1314/1315).
Neste feito, constatou-se, assim, a ocorrncia de
contratao ilcita de mo de obra para desenvolver funes ligadas atividade-fim da tomadora de
servios (fl. 1317), a justificar, de um lado, o direito do autor s
vantagens reconhecidas aos demais empregados da 3 reclamada (CEMIG),
e, de outro, a responsabilidade subsidiria do ente pblico pelos
crditos trabalhistas devidos ao reclamante.
Observe-se que o reconhecimento do direito de o
reclamante perceber as vantagens asseguradas aos demais empregados
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submetidos s mesmas condies no decorre de equiparao salarial
(artigo 461 da CLT) tampouco se configura reenquadramento sindical, de
modo que no se depreende da deciso regional qualquer afronta aos
dispositivos pertinentes (artigos 511 e 570, e seguintes, da CLT),
tampouco caracteriza vnculo empregatcio com ente da Administrao
Publica. Portanto, no h que se falar em violao do artigo 37, II, da
Constituio Federal, ou restrio da condenao nos moldes da Smula
n 363 do TST, pois no se discute, neste caso, contrato nulo.
No obstante, embora os casos de terceirizao ilcita
no gerem vnculo de emprego com ente da Administrao Pblica, no
afastam, pelo princpio da isonomia, o direito dos empregados
terceirizados s mesmas parcelas trabalhistas legais e normativas
queles contratados pelo tomador de servios, por aplicao analgica
do artigo 12, "a", da Lei n 6.019/74.
Nesse sentido o entendimento desta Corte Superior,
firmado na Orientao Jurisprudencial n 383 da SBDI-1, segundo a qual
a contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no
gera vnculo com ente da Administrao Pblica, mas no afasta, pelo
princpio da isonomia, o direito dos empregados terceirizados s mesmas
verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas queles contratados
pelo tomador dos servios, desde que presente a igualdade de funes.
Logo, a deciso regional foi proferida em harmonia com
esse entendimento.
Incidem, no caso, o disposto no artigo 896, 4, da
CLT e o teor da Smula n 333 do TST, que obstam o processamento de recurso
de revista contrrio iterativa e notria jurisprudncia deste Tribunal,
o que afasta a alegao de violao dos dispositivos invocados, bem como
de divergncia jurisprudencial.
Acrescente-se, por fim, que no se verifica afronta
direta e literal ao artigo 5, caput e inciso II, da Constituio Federal,
segundo disciplina a alnea "c" do artigo 896 do Texto Consolidado. A
apontada
infringncia
implica
prvia
anlise
da
legislao
infraconstitucional que rege a matria a fim de que se possa, em momento
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fls.13
posterior, apurar eventual violao ao seu comando. Caracteriza-se, no
mximo, a violao reflexa.
No que diz respeito questo, o Supremo Tribunal
Federal j sedimentou seu entendimento, consubstanciado na Smula n 636:
"RECURSO EXTRAORDINRIO - CONTRARIEDADE AO
PRINCPIO
CONSTITUCIONAL
DA
LEGALIDADE
INTERPRETAO DADA A NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS
PELA DECISO RECORRIDA - NO CABIMENTO. No cabe recurso
extraordinrio por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade,
quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas
infraconstitucionais pela deciso recorrida."
Nego provimento.
DIFERENA SALARIAL. EMPREGADO TERCEIRIZADO. ISONOMIA
COM ELETRICISTA DA CEMIG. VALOR DO PISO.
A primeira reclamada sustenta ser indevida a
condenao ao pagamento de diferenas salariais pela aplicao de piso
salarial postulado. Afirma que as diferenas deferidas devem observar
os pisos estabelecidos em cada CCT, o que no se coaduna com o salrio
postulado, no valor de R$ 5.500,00. Aduz que a manuteno da condenao
caracteriza afronta ao princpio da isonomia, pois este patamar
remuneratrio sequer pago aos empregados da CEMIG. Indica contrariedade
Smula n 363 do TST e Orientao Jurisprudencial n 383 da SBDI-1.
Aponta violao do artigo 5, caput e II, da Constituio Federal; 7,
XXXII, e 37, II, da Constituio Federal e 12 da Lei n 6.019/74.
Eis a deciso recorrida:
SALRIO-BASE DO ELETRICISTA - OFENSA AO PISO
FLXADO NO PCR DA CEMIG
Aduz a RIZAL que o salrio deferido na v. Sentena, no importe de R$
5.500,00 muito superior aqueles percebidos pelos empregados da CEMIG.
Postula a CEMIG, caso mantida a condenao, que se considere a
aplicao de suas tabelas salariais, no que tange ao salrio-base a ser
atribudo ao Autor.
Examino.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
fls.14
No que se refere ao patamar remuneratrio devido ao Obreiro, as
empresas Recorrentes no anexaram oportunamente aos autos os holerites
dos empregados da CEMIG, nus que lhes competia, por se tratar de fato
impeditivo ao direito vindicado (art. 818 da CLT e art. 333, inciso II do
CPC), mxime considerando-se que, na inicial (item 8, de f. 13), houve
requerimento expresso no sentido da apresentao dos controles de
produtividade.
Registre-se que os demonstrativos de pagamento colacionados s f.
768/854, por no se tratarem de documentos novos, no merecem ser
conhecidos, conforme entendimento da Smula 08 do c. TST.
Assim, as Rs no cuidaram de demonstrar que o salrio
informado na inicial (R$5.500,00) no condizia com a realidade.
Pelo exposto, mantenho a importncia de R$5.500,00, informada na
exordial, assim como os demais parmetros estabelecidos, em Primeiro
Grau, quanto a essa matria.
Nego provimento. (fls. 1148/1149).
A questo foi examinada no acrdo embargado quando
da anlise do agravo de instrumento interposto pela CEMIG.
Conforme consignado por esta Turma, o contexto ftico
delineado pelo Tribunal de origem, insuscetvel de reexame por esta Instncia extraordinria, a teor da
Smula 126 do TST, no sentido de que a reclamada afirmou que o salrio indicado na inicial era
superior ao valor recebido pelos eletricistas da CEMIG, porm, no logrou comprovar suas alegaes
(fl. 1322).
Conforme se depreende dos autos, a matria foi
solucionada perante o Tribunal a quo sob o enfoque de que as reclamadas
no fizeram prova do fato alegado, concernente ao pagamento de piso
salarial inferior ao declinado na inicial.
Nesse contexto, no houve pronunciamento quanto ao
valor efetivamente pago a ttulo de piso salarial aos demais eletricistas
da CEMIG, submetidos s mesmas condies de trabalho do autor. A questo
tambm no foi objeto de embargos de declarao.
A ausncia do indispensvel pronunciamento do
Tribunal Regional acerca do valor efetivamente pago pela CEMIG aos demais
eletricistas inviabiliza o exame da tese recursal e, por conseguinte,
prejudica o pronunciamento desta Corte acerca dos dispositivos
invocados, inclusive no que tange observncia do princpio da isonomia.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
parte
interessada
incumbia
viabilizar
o
prequestionamento da matria, a fim de viabilizar a discusso nesta
instncia extraordinria da tese que pretendia defender. A ausncia desse
procedimento prejudica a anlise do seu recurso. Incidncia da Smula
n 297 do TST.
Por conseguinte, ainda que por fundamento diverso,
nego provimento ao agravo de instrumento interposto pela primeira
reclamada.
Com essas consideraes, acolho os presentes embargos
de declarao para sanar omisso e, sem imprimir efeito modificativo ao
julgado, prosseguir no exame dos pressupostos intrnsecos de
admissibilidade do recurso de revista interposto pela primeira
reclamada, mantendo, por fundamento diverso, a deciso que negou
provimento ao seu agravo de instrumento.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Stima Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher os presentes embargos de
declarao para sanar omisso e, sem imprimir efeito modificativo ao
julgado, prosseguir no exame dos pressupostos intrnsecos de
admissibilidade do recurso de revista interposto pela primeira
reclamada, mantendo, por fundamento diverso, a deciso que negou
provimento ao seu agravo de instrumento.
Braslia, 6 de Abril de 2016.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
CLUDIO BRANDO
Ministro Relator
fls.15

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