Derecho de acceso a la informacin

pblica: comentarios a un fallo clave de

la Corte Europea de Derechos Humanos

Este comentario, junto a los

documentos que analiza,
est disponible en
www.anuariocdh.uchile.cl

Constanza Toro Justiniano

Abogada, Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales por la Universidad de Chile
(distincin mxima). Actualmente se desempea como investigadora del Programa
Derechos Humanos y Democracia, del Centro de Derechos Humanos de la Facultad
de Derecho de la misma Casa de Estudios.
ctoro@derecho.uchile.cl

RESUMEN

Este artculo examina el fallo de la Corte Europea de Derechos Humanos en el caso Trsasg a
Szabadsgjogokrt Vs. Hungra, con el objeto de evaluar los avances y/o desafos que esta sentencia
implica para el reconocimiento y plena vigencia del derecho de acceso a informacin pblica.

1. Introduccin
El 14 de abril del ao 2009 la Corte Europea de Derechos Humanos dict sentencia en el caso
de Trsasg a Szabadsgjogokrt Vs. Hungra. Para quienes trabajan en el campo del derecho
de acceso a la informacin pblica, esta sentencia constituye un hito en el reconocimiento de
este derecho a nivel europeo1. En este artculo me propongo examinar los avances e implicancias
que puede acarrear un fallo como ste, pero tambin los puntos que an restan por desarrollar y
profundizar en la jurisprudencia venidera.
a. El caso sometido ante la Corte Europea de Derechos Humanos
El fallo objeto de este comentario recay sobre el siguiente caso: el ao 2004 un miembro del
Parlamento hngaro, en conjunto con otros individuos, interpuso un reclamo judicial ante el
Tribunal Constitucional con el objeto de que se revisaran unas modificaciones del Cdigo Penal
relativas a delitos de estupefacientes. Meses despus, una organizacin no gubernamental dedicada

As lo han declarado organizaciones como Access Info Europe y Periodismo por el Acceso a la Informacin Pblica.
Notas de prensas disponibles en http://www.access-info.org/documents/documents/09_04_14_European_Court_Access_
to_Info_PR_en.pdf; http://www.periodismo-aip.org/noticia-detalle.php?id=48; http://tasz.hu/en/news/echr; http://merlin.
obs.coe.int/iris/2009/7/article1.

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a la promocin de derechos fundamentales, al fortalecimiento de la sociedad civil y el Estado

de Derecho, y entre cuyos mbitos de accin est el anlisis de las polticas pblicas relativas a
drogas solicit al Tribunal Constitucional acceso a dicho reclamo judicial an pendiente. Para
ello se bas en lo dispuesto por la Ley de Proteccin de Datos Personales y de Publicidad de los
Datos de Inters Pblico2, de 1992.
El Tribunal Constitucional deneg dicha peticin sin consultar a los requirentes (el miembro del
Parlamento), argumentando que no poda dar acceso a un reclamo pendiente sin la aprobacin de
sus requirentes. La ONG recurri a los tribunales ordinarios de justicia para insistir en su peticin
de acceso a informacin. Entretanto, el Tribunal Constitucional adopt una decisin acerca del requerimiento del parlamentario, que contena un resumen del mismo y que fue hecho pblico.
A pesar de que el procedimiento ante el Tribunal Constitucional ya haba finalizado, la Corte
Regional de Justicia deneg la peticin de la ONG, pues consider que el reclamo solicitado no
poda considerarse como datos en el sentido de la legislacin hngara3.
La ONG apel esta decisin, y an ms, solicit acceso al reclamo aunque fuese despus de que
se eliminara la informacin personal que pudiera contener. La Corte de Apelaciones confirm
la denegatoria, aunque precis que el reclamo poda contener datos, pero estim que dichos
datos deban considerarse personales y por lo tanto no era posible acceder a ellos sin el consentimiento de su autor. No hizo referencia a la posibilidad de entregar dicha informacin eliminando
la referencia a datos personales.
La ONG estim que la decisin adoptada por las Cortes hngaras denegando el acceso al reclamo
judicial interpuesto por un miembro del Parlamento vulneraba el derecho de acceder a informacin
de inters pblico. Es por ello que acudi ante la Corte Europea de Derechos Humanos alegando
una violacin al artculo 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos, disposicin que
recoge el derecho de libertad de expresin4.
b. Posicin de las partes ante la Corte Europea de Derechos Humanos
Ante la Corte Europea de Derechos Humanos, el Estado no controvirti la pertinencia de alegar la
infraccin del artculo 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos. Por el contrario, su
defensa se bas en la posibilidad de establecer ciertas restricciones legtimas de este derecho5.
2

Ley N 63 de 1992 sobre Proteccin de Datos Personales y de Publicidad de los Datos de Inters Pblico. La seccin
19 de esta normativa regula el acceso a la informacin.

La segunda y tercera secciones de la normativa hngara definen lo que debe entenderse por informacin pblica y
datos personales. De acuerdo a esta legislacin, informacin pblica es todo dato, fuera de los datos personales,
relacionado con las actividades o procesado por un rgano o persona que lleva a cabo tareas estatales o municipales
u otras funciones pblicas de acuerdo a lo que establezca la ley.

Convencin Europea de Derechos Humanos, artculo 10. Libertad de expresin. 1) Toda persona tiene derecho a la
libertad de expresin. Este derecho comprende la libertad de opinin y la libertad de recibir o de comunicar informaciones
o ideas sin que pueda haber injerencia de autoridades pblicas y sin consideracin de fronteras. El presente artculo
no impide que los Estados sometan las empresas de radiodifusin, de cinematografa o de televisin a un rgimen de
autorizacin previa. 2) El ejercicio de estas libertades, que entraan deberes y responsabilidades, podr ser sometido a
ciertas formalidades, condiciones, restricciones o sanciones, previstas por la ley, que constituyan medidas necesarias,
en una sociedad democrtica, para la seguridad nacional, la integridad territorial o la seguridad pblica, la defensa del
orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin de la reputacin o de los derechos
ajenos, para impedir la divulgacin de informaciones confidenciales o para garantizar la autoridad y la imparcialidad
del Poder Judicial.

El prrafo 2 del artculo 10 del Convenio establece que El ejercicio de estas libertades, que entraan deberes y
responsabilidades, podr ser sometido a ciertas formalidades, condiciones, restricciones o sanciones, previstas por
la ley, que constituyan medidas necesarias, en una sociedad democrtica, para la seguridad nacional, la integridad
territorial o la seguridad pblica, la defensa del orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral,

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Derecho de acceso a la informacin pblica: comentarios a un fallo clave, Constanza Toro Justiniano / pp. 99-107

El Estado se bas en los argumentos dados por la Corte de Apelaciones hngara, esto es, estim
que en el reclamo exista informacin que poda considerarse como datos, pero que stos eran
de carcter personal en tanto el reclamo judicial contena informacin personal y opiniones
del peticionario. Es decir, la negativa se fundara en el legtimo objetivo de proteger los derechos
ajenos.
La ONG, en tanto, bas su peticin ante la Corte Europea demostrando el inters pblico envuelto
en la peticin de informacin. Para ello, comenz por aclarar que la organizacin estaba interesada
en la poltica estatal sobre drogas, y que fue en base a ese inters que solicit acceder al reclamo
que se realiz ante el Tribunal Constitucional. La negativa frente a esta peticin entorpeci la
posibilidad de la organizacin de cumplir con su rol pblico y de contribuir al debate pblico
sobre estas materias. La ONG insisti en su rol pblico, similar al que cumple la prensa, pues
permite a los ciudadano/as informarse y formarse una opinin relativa a las polticas pblicas
sobre drogas y respecto de lo que opinan y defienden personajes pblicos6.
c. Decisin de la Corte Europea de Derechos Humanos
Frente a este dilema, la Corte Europea de Derechos Humanos examin en primer lugar si haba
existido una afectacin del derecho contenido en el artculo 10 de la Convencin. A lo largo
de este anlisis, la Corte reconoci la vinculacin entre la libertad de expresin y el derecho a
acceder a informacin de carcter pblico, y examin las exigencias que impone al Estado dicho
artculo.
A este respecto, la Corte estableci que en virtud del artculo 10 no le est permitido al Estado
establecer restricciones arbitrarias, en tanto stas podran transformarse en una forma de censura
indirecta. Asimismo, tampoco est permitido que la autoridad estatal cree obstculos para recibir
informacin. En este caso, la Corte estim que la informacin que se requera era de carcter
pblico y que las autoridades crearon un obstculo administrativo para acceder a la misma. Por lo
tanto, la primera conclusin de la Corte es que hubo una afectacin en los derechos garantizados
en el artculo 10 de la Convencin.
Como segundo paso en su razonamiento, la Corte se aboc a examinar si dicha afectacin fue
justificada. Para examinar la legitimidad de la restriccin a la libertad de expresin de acceso
a informacin pblica en este caso evalu si sta estaba establecida en la ley, si persegua un
objetivo legtimo y si resultaba necesaria en una sociedad democrtica.
Para la Corte, el primer requisito establecimiento de la restriccin por ley fue satisfecho, pues el
Estado se bas en la ley de datos hngara7. En cuanto al segundo requisito objetivo legtimo en
tanto el Estado aleg que la negativa se justificaba en la proteccin de los derechos de terceros,
estim que este requisito tambin estaba satisfecho. Sin embargo, es en el tercer requisito restriccin necesaria en una sociedad democrtica donde la Corte estim que el Estado infringi el
artculo 10, pues a su juicio la negativa de acceso a la informacin solicitada habra obstaculizado
la libre circulacin de informacin y el debate pblico. Es en estas reflexiones en las que la Corte
desarroll el alcance y la importancia del derecho de acceso a informacin pblica.

la proteccin de la reputacin o de los derechos ajenos, para impedir la divulgacin de informaciones confidenciales
o para garantizar la autoridad y la imparcialidad del Poder Judicial.
6

Para mayor informacin sobre la postura a favor del acceso a la informacin, es posible revisar la intervencin de las
organizaciones Open Society Justice Initiative, the Financial Times Ltd y Access Info Europe, disponible en: http://www.
soros.org/initiatives/justice/litigation/hungary/hungary_20080901.pdf

Ob. cit., nota 2.

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Antes de examinar los aportes y temas pendientes que plante esta sentencia, conviene revisar
brevemente cul es el avance que ha experimentado el derecho de acceso a informacin.
2. El derecho de acceso a informacin pblica
Realizar un repaso completo de los orgenes y posteriores desarrollos del derecho de acceso a
informacin pblica excede el mbito de este comentario8. Basta aqu con decir que el derecho
de acceso a informacin pblica no es una prerrogativa reciente. La primera ley formal de acceso
a la informacin fue aprobada en Suecia ya en el ao 1766. No obstante, pasara tiempo para
que se fueran consolidando en la cultura jurdica las nociones de libertad de prensa, libertad de
informacin9, libertad de expresin10, etc. De estos conceptos surge la idea del derecho de acceso
a la informacin pblica.
Diversos instrumentos jurdicos internacionales consagraron la libertad de expresin en sus
articulados, con expresiones que incluyen el derecho a investigar y recibir informaciones; la
libertad de investigacin; libertad de buscar, recibir y difundir informaciones, etc. A partir de
estas expresiones fue reconocindose un derecho a exigir informacin cuando sta recae sobre
temas de inters pblico.
Con el paso del tiempo, fue necesario regular con mayor detalle esta prerrogativa: establecer
qu informacin era de carcter pblico, quin deba otorgarla, bajo qu procedimiento, en qu
ocasiones poda restringirse este derecho, etc. Principios internacionales elaborados a partir del
activismo de la sociedad civil11, as como las diversas leyes nacionales que progresivamente se
dictaron12, han abordado estas materias. En ltimo trmino, tambin en el plano internacional se
han logrado avances que plasman el desarrollo de este derecho13.
Ni Europa ni Latinoamrica escapan de esta corriente normativa por lo que era plausible que
los tribunales, tanto nacionales como internacionales, recibieran casos en los que tendran que
pronunciarse sobre el derecho de acceso a informacin pblica. En Amrica Latina el pronunciamiento clave en esta materia se dio por la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 19
de septiembre de 2006, en el caso Claude Reyes y otros vs. Chile14. Casi tres aos ms tarde, la
Corte Europea de Derechos Humanos tuvo la ocasin en este caso de pronunciarse sobre esta
8

Para un estudio completo de las leyes de acceso a informacin, ver ACKERMAN, John y SANDOVAL, Irma. Leyes de
Acceso a la Informacin en el Mundo. Cuadernos de Transparencia (7) del Instituto Federal de Acceso a la Informacin
Pblica, Mxico, 2005.

Ya en 1946 la Asamblea General de Naciones Unidas consagraba la libertad de informacin. En su Resolucin 59(I) del
14 de diciembre de dicho ao declaraba que La libertad de informacin es un derecho humano fundamental y piedra
de toque de todas las libertades a las cuales estn consagradas las Naciones Unidas.

10

Es un derecho reconocido en la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 19), y a partir de ah, en el
resto de las Convenciones sobre Derechos Humanos (artculo 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos;
artculo IV de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; artculo 19 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos; artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).

11

Entre los ms destacados cabe mencionar la Declaracin de Chapultepec de 1994; los Principios de Johannesburgo
sobre la Seguridad Nacional, la Libertad de Expresin y el Acceso a la Informacin de 1996; y los Principios de Lima
del 2000.

12

Actualmente existen ms de 70 pases que cuentan con legislacin relativa al acceso a la informacin. Un estudio
exhaustivo de las leyes alrededor del mundo realizado por la organizacin Privacy International puede ser encontrado
en http://www.privacyinternational.org/foi/foisurvey2006.pdf

13

A nivel Interamericano, se espera para el segundo semestre el lanzamiento de la Ley Modelo sobre Acceso a la Informacin
Pblica. El Consejo de Europa, en tanto, adopt el primer tratado sobre derecho a la informacin (Convencin para el
Acceso a Documentos Oficiales) el 27 de noviembre del 2008.

14

Para un examen del caso Claude Reyes Vs. Chile ver MUOZ, Alex. Chile y el Acceso a la Informacin Pblica.
Comentarios sobre un nuevo fallo adverso de la Corte Interamericana. Anuario de Derechos Humanos 2007, (3). Centro

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Derecho de acceso a la informacin pblica: comentarios a un fallo clave, Constanza Toro Justiniano / pp. 99-107

materia. Corresponde ahora determinar si la Corte Europea ha aportado nuevos elementos en este
desarrollo normativo, si ha recogido los ltimos avances y qu aspectos an quedan por pulir.
En definitiva, el derecho de acceso a la informacin pblica es un derecho cuyos orgenes son
relativamente remotos. Sin embargo, se trata de un derecho que lleva varios aos de desarrollo
progresivo y en ese contexto, lo que tenga que aportar la jurisprudencia puede ser de vital importancia para el fortalecimiento de una cultura jurdica y poltica respetuosa de este derecho.
3. Anlisis del fallo: aportes y temas pendientes
Como dijimos anteriormente, este caso constituy una gran oportunidad para la Corte Europea
de Derechos Humanos de pronunciarse claramente y con fuerza sobre el derecho de acceder a
informacin pblica. En este sentido, existen varios puntos de este fallo que merecen ser destacados por constituir un aporte al fortalecimiento de este derecho. Pero, junto con destacar los
aportes que signific este pronunciamiento es necesario sealar tambin aquellos aspectos en
que la Corte se limit a recoger, tmidamente a veces, los avances ya consolidados en la doctrina,
desaprovechando as la oportunidad para esclarecer algunos aspectos de este derecho.
a. Reconocimiento del derecho de acceso a informacin pblica
Un primer aspecto fundamental que puede extraerse de este fallo es el reconocimiento del derecho de acceso a la informacin pblica como derecho humano. Tanto la Corte Europea como las
partes, en este caso, asumen la vinculacin entre el derecho humano de libertad de expresin y
el derecho de acceder a informacin de carcter pblico. Es especficamente a partir de la interpretacin de la nocin de libertad de recibir informacin, que la Corte reconoce la existencia
de un derecho de acceso a informacin15. Por lo tanto, ya no es materia de controversia que el
derecho de libertad de expresin incluye un derecho de acceder a informacin pblica.
Por la misma va de reconocer que el derecho de acceder a informacin pblica forma parte del
derecho de libertad de expresin, la Corte Interamericana de Derechos Humanos reafirm el rango
de derecho humano de esta prerrogativa. Sin embargo, la Corte Interamericana puso mayor nfasis
en la vinculacin que existe entre ambas nociones, aclarando que los derechos a buscar y a
recibir informaciones, protege[n] el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso a la
informacin bajo el control del Estado [...]. De esta forma, el derecho a la libertad de pensamiento
y de expresin contempla la proteccin del derecho de acceso a la informacin bajo el control
del Estado, el cual tambin contiene de manera clara las dos dimensiones, individual y social,
del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin, las cuales deben ser garantizadas por el
Estado de forma simultnea libertad de expresin y acceso a informacin16.
En otras instancias regionales el reconocimiento del carcter de derecho humano del acceso a la
informacin ha sido an ms explcito. As, por ejemplo, en octubre del ao 2000, la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos aprob la Declaracin de Principios sobre la Libertad de
Expresin elaborada por la Relatora Especial, que en su cuarto principio reconoce que [e]l acceso
a la informacin en poder del Estado es un derecho fundamental de los individuos. Los Estados

de Derechos Humanos, Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Santiago, Chile, 2007. Versin electrnica
disponible en http://www.cdh.uchile.cl/anuario03/7-SeccionNacional/anuario03_sec_nacionalII_MunozWilson.pdf.
15

Prrafo 35 de la sentencia.

16

Prrafo 77 de la sentencia en el caso Claude Reyes Vs. Chile.

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Anuario de Derechos Humanos 2010

estn obligados a garantizar el ejercicio de este derecho. Asimismo, los Principios de Lima17,
comienzan por establecer [e]l acceso a la informacin como derecho humano18.
De todas formas aunque a nivel doctrinario la vinculacin entre el derecho de acceso a la informacin pblica y el derecho de libertad de expresin ya tiene amplia aceptacin este reconocimiento
reviste gran importancia, ya que el hecho de que sean los Estados y los rganos jurisdiccionales
quienes reconozcan esta vinculacin, permite hacer exigible el derecho de acceso a la informacin
en sede judicial, a la vez que se delimitan las excepciones posibles al derecho.
b. Derecho de acceso a informacin pblica y debate pblico
Un segundo aspecto que merece ser destacado en el fallo es la reflexin de la Corte en torno
a la importancia de este derecho. La Corte reconoci la importancia de proteger este derecho
para efectos de permitir la libertad de prensa, para permitir la libre circulacin de informacin y
de ideas, y lo ms importante, para promover el debate pblico en materias de legtimo inters
pblico. De esta manera, la Corte recogi una de las principales funciones que se le adscriben
al derecho de acceso a la informacin pblica.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha sabido resumir en forma acertada las principales funciones del derecho de acceso a la informacin pblica y la consiguiente importancia
del mismo. En palabras de la Comisin, [l]a trascendencia del derecho de acceso a la informacin
se pone de manifiesto en tres mbitos especficos. El derecho de acceso a la informacin es una
herramienta crtica para la participacin democrtica, el control del funcionamiento del Estado y
la gestin pblica, y el control de la corrupcin19. Son los dos primeros mbitos los que destaca
la Corte Europea en este fallo, introduciendo algunos elementos que vale la pena destacar.
La Corte Europea destac la funcin de fiscalizacin social aparejada al derecho de acceso
a informacin, pues reconoci que afectar el derecho de recibir informacin interfiere con el
ejercicio de las funciones de vigilancia social20. La Corte Interamericana tambin fue explcita
en este punto y dedic varios prrafos de la sentencia en el Caso Claude Reyes a desarrollar la
vinculacin entre acceso a informacin, democracia y control democrtico21.

17

Para ver el texto completo de los denominados Principios de Lima de noviembre de 2000, ver http://www.cidh.oas.org/
relatoria/showarticle.asp?artID=158&lID=2

18

Resulta interesante plantear si el reconocimiento del derecho de acceso a informacin como derecho humano debera
ser adscrito a la libertad de expresin o como un derecho humano autnomo. Analizar en profundidad esta cuestin
excede al anlisis de este fallo, sin embargo, cabe sealar que la configuracin autnoma del derecho de acceso a
informacin como derecho humano, permitira reconocer algunas de sus particularidades que lo distinguen de la
libertad de expresin. Por ejemplo, el derecho de libertad de expresin se reconoce en forma independiente a si la
informacin que circula es veraz o no. Tratndose del acceso a la informacin pblica, en cambio, se reconoce un
deber de veracidad por parte del Estado que debe brindar la informacin pblica. De todas formas, resulta lgico que
rganos de carcter jurisdiccional como las respectivas Cortes de Derechos Humanos vinculen el derecho de acceso
a informacin con el de libertad de expresin, pues es este ltimo el que les permite acudir al texto normativo de las
respectivas Convenciones, que son las que otorgan competencia material a las Cortes para conocer de estos casos.

19

Informe Anual de la Relatora Especial para la Libertad de Expresin, de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, ao 2009. nfasis aadido.

20

La Corte utiliza la expresin social watchdog, sugiriendo que determinados actores entre ellos la prensa, pero no
nicamente sta actan como perros guardianes del gobierno y la gestin pblica.

21

El prrafo ms claro en este aspecto, es el 87 en el cual declara que El control democrtico, por parte de la sociedad
a travs de la opinin pblica, fomenta la transparencia de las actividades estatales y promueve la responsabilidad de
los funcionarios sobre su gestin pblica. Por ello, para que las personas puedan ejercer el control democrtico es
esencial que el Estado garantice el acceso a la informacin de inters pblico bajo su control. Al permitir el ejercicio
de ese control democrtico se fomenta una mayor participacin de las personas en los intereses de la sociedad.

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Derecho de acceso a la informacin pblica: comentarios a un fallo clave, Constanza Toro Justiniano / pp. 99-107

La Corte Europea estableci expresamente, adems, que esta funcin de fiscalizacin, que previamente le haba sido reconocida a la prensa, tambin puede ser llevada a cabo por otros agentes
como organizaciones de la sociedad civil. Respecto a la funcin de crear foros para el debate
pblico, la Corte consider que no est limitada a los medios de comunicacin o periodismo
profesional. En el presente caso, la preparacin del foro de debate pblico estaba conducido
por una organizacin no gubernamental22. Se ampli de esa forma la nocin de fiscalizacin
va debate pblico y su necesaria contrapartida, el deber de rendicin de cuentas por parte
del gobierno23.
La Corte Europea examin cmo se afecta el debate pblico, y la fiscalizacin que de ah surge,
si se restringe el derecho de acceder a informacin pblica. En este anlisis, es interesante notar
que la Corte reconoci una nueva forma de censura en el manejo discrecional de un monopolio
de informacin. En este sentido, la Corte declar que el monopolio de la informacin en manos
del Tribunal Constitucional constituy as una forma de censura24.
Otro aspecto de gran importancia es el anlisis que hace la Corte Europea respecto del mbito de
privacidad de los personajes pblicos. A este respecto, la Corte se limita a declarar que sera fatal
para la libertad de expresin en la esfera de la poltica si las figuras pblicas pudieran censurar
a la prensa y el debate pblico en nombre de sus derechos de personalidad, alegando que sus
opiniones sobre materias de inters pblico se relacionan con su persona y por lo tanto constituyen datos privados que no pueden revelarse sin su consentimiento25. Con esta declaracin,
la Corte reconoce un principio defendido por la doctrina en esta materia, y es que tratndose de
personajes pblicos su mbito de privacidad debe ser necesariamente ms reducido en tanto el
ejercicio de sus funciones debe quedar sujeto a escrutinio social26. Esto nos lleva a la necesidad
de determinar en qu circunstancias le sera lcito al Estado negar la informacin.
c. Lmites y excepciones del derecho
Esta materia es fundamental a la hora de configurar el derecho de acceso a la informacin pblica. En este caso en particular, la cuestin debatida se centraba en determinar en qu consista
un dato privado versus informacin pblica, y cmo manejar el legtimo objetivo de proteger los
derechos (de privacidad) de terceros.
A mi juicio, ste es el punto ms dbil del fallo, pues si bien la Corte reconoce que est en presencia de un tema de inters pblico, no desarrolla con precisin cules seran los contornos
de los derechos de privacidad. Desaprovecha as una oportunidad para aclarar qu tratamiento
debe darse a los datos personales, hasta qu punto podra ser vlido como causal de denegacin
de la informacin, etc.
La nica declaracin en este punto27 no aclar qu constituye efectivamente un dato personal
y cmo debe procederse en caso de que concurran a la vez datos de inters pblico y datos

22

Prrafo 27 de la sentencia.

23

Para mayor informacin sobre el concepto de rendicin de cuentas ver SCHEDLER, Andreas Qu es la rendicin de
cuentas? Cuadernos de Transparencia, (3), Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica, Mxico, 2005.

24

Prrafo 28 de la sentencia.

25

Prrafo 37 de la sentencia.

26

Principio N 11 de la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de Derechos

Humanos lo seala al establecer que Los funcionarios pblicos estn sujetos a un mayor escrutinio por parte de la
sociedad.

27

Ob. cit. Nota 24.

105

Anuario de Derechos Humanos 2010

privados28. Tampoco se hizo cargo de los argumentos de las partes en cuanto a la necesidad
de contar con el consentimiento del afectado, en qu casos se requiere el consentimiento del
afectado? Cmo debe requerrsele?
La Corte tuvo la oportunidad de enfatizar la necesidad de interpretar las excepciones al acceso
a la informacin incluida la causal de proteccin de derechos de tercero o de privacidad de
forma restrictiva. Podra haber desarrollado cmo tratndose de casos en que se pretende proteger
la vida privada de terceros, se trata de excepciones que se guan por el criterio de la prueba de
inters publico29, y que por lo tanto demostrndose el inters pblico en divulgar dicha informacin, sta debe ser dada a conocer.
Tambin hubiera sido interesante que la Corte hubiese destacado cmo el presente caso demostraba
que el acceso a informacin pblica no es un derecho que se limite al Poder Ejecutivo del Estado30,
y que debe alcanzar tambin a organismos autnomos como los Tribunales Constitucionales, al
Poder Legislativo y al Judicial.
4. Conclusiones
En suma, se trata de un fallo importante para la consolidacin del derecho de acceso a informacin.
Sin duda constituye un avance en el reconocimiento de este derecho y de las funciones que est
llamado a cumplir en una sociedad democrtica. No obstante, la Corte Europea toma este paso
adelante con demasiada cautela31. A diferencia de la Corte Interamericana, no desarrolla mayormente sus reflexiones y desaprovecha de ese modo la oportunidad para enfatizar algunos aspectos
que podran haber fortalecido la defensa del derecho de acceso a informacin pblica.
Es de esperar que este fallo tal como sucedi con el caso Claude Reyes en Latinoamrica32
tenga un efecto prctico en la cultura poltica de los pases que an no asimilan este derecho en
sus administraciones pblicas. En este sentido, esta sentencia puede transformarse en una herramienta que contribuya, ya no slo a la consolidacin del derecho en el plano jurdico, sino en la
mentalidad de la administracin pblica. Es necesario asumir no solo el deber de transparentar la
funcin pblica, sino tambin el desafo de derrotar las resistencias frente a la rendicin de cuentas
por parte de la sociedad. Esta fiscalizacin debe extenderse tambin a aquellos entes que ejercen
funciones de control y en quienes la resistencia a estar sometidos a revisin suele ser mayor.

28

La doctrina desarrolla cmo debe procederse en estos casos. Se reconoce, por ejemplo, el denominado principio de
divisibilidad en virtud del cual, si hubiera informacin que puede ser conocida e informacin que debe denegarse en
virtud de causa legal, se dar acceso a la primera y no a la segunda.

29

Para mayor informacin sobre esta distincin ver LPEZ-AYLLN, Sergio y POSADAS, Alejandro. Las pruebas de dao e
inters pblico en materia de acceso a informacin. Una perspectiva comparada. Derecho Comparado de la Informacin
(9) enero-junio de 2007, pp.21-65.

30

Varias leyes en materia de acceso a informacin entre ellas la chilena incurren en esta limitacin del derecho, en el
sentido de circunscribir la posibilidad de solicitar informacin slo al Poder Ejecutivo del Estado, excluyendo de ese
modo a los poderes Legislativo y Judicial.

31

En el mismo sentido, Helen Darbishire directora ejecutiva de Access Info Europe coment esta sentencia declarando
que este pronunciamiento es una cautelosa confirmacin de que el derecho de acceso a informacin es un derecho
humano. Ver notas de prensa sealadas en nota 1.

32

A raz de este fallo, Chile promulg la Ley N 20.285 sobre Acceso a Informacin Pblica. Asimismo, este fallo tuvo
eco en la Jurisprudencia de la regin, la cual se ha basado en este fallo para resolver cuestiones relativas al derecho de
acceder a la informacin pblica. Ver en este sentido, Alcance del derecho al acceso a la informacin pblica: Dilogo
Jurisprudencial (3) julio-diciembre 2007, en donde se menciona la jurisprudencia paraguaya que se bas en este fallo
para determinar al alcance de este derecho. Documento disponible en http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/
rev/dialjur/cont/3/cnt/cnt17.pdf.

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Derecho de acceso a la informacin pblica: comentarios a un fallo clave, Constanza Toro Justiniano / pp. 99-107

No es de extraar que este fallo se d en el contexto de un pas del este de Europa Hungra en
donde si bien existe una legislacin sobre datos, an puede persistir una cultura poltica opaca.
Una situacin similar sucede en muchos pases de nuestra regin, en donde recin se estn incorporando normativas sobre estas materias, pero an resta por superar un pasado autoritario y lograr
as una cultura jurdica y poltica transparente y dispuesta a rendir cuentas de sus actos33.

33

Para mayor informacin sobre la relacin entre formas autoritarias de gobierno y su disposicin frente a la transparencia,
ver: RODRGUEZ, Jess. Estado y Transparencia: Un paseo por la filosofa poltica. Cuadernos de Transparencia (4)
Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica, Mxico, 2004.

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