El Albacea en El CCC

DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI
AO lxxX N45
Tomo La Ley 2016-b
BUENOS AIRES, argentina - martes 8 DE marzo DE 2016
ISSN 0024-1636
El albacea en el Cdigo Civil y Comercial

Mara Cristina Mourelle de Tamborenea
SUMARIO: I. Consideraciones generales. II. Atribuciones. III. Forma de la designacin y capacidad requerida. IV. Delegacin. V. Deberes y facultades del albacea. VI. Facultades de
herederos y legatarios. VII. Supuesto de inexistencia de herederos. VIII. Remuneracin. IX. Responsabilidad del albacea. X. Finalizacin del albaceazgo.
En el derecho argentino el instituto

del albaceazgo no es gratuito; el Cdigo
velezano habla de una comisin que le
corresponde al albacea por la ejecucin
de su labor, en tanto el nuevo Cdigo
se inclina por la onerosidad al decir
debe percibir una remuneracin que
puede surgir del testamento mismo o
de la regulacin judicial, dando como
pauta la importancia de los bienes
legados y del trabajo realizado. La
remuneracin del albacea es una
cuestin esencialmente de hecho que
depende en cada caso de la gestin
desempeada y del monto del haber
sucesorio, debiendo tomarse en cuenta
el inters que se le ha confiado.
I. Consideraciones generales
El albacea es la persona encargada por el
testador de ejecutar su ltima voluntad, a lo
que agrega el diccionario de la Real Academia: [...] y custodiar los bienes del finado.
Su fundamento radica en la falta de confianza que el causante tuvo en la buena voluntad
o en la capacidad de los herederos, cuyo inters est en pugna.(1)
El Cdigo Civil velezano desarrollaba el
tema a partir de los arts.3844 al 3874 inclusive, a diferencia del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, que en el Libro V, Ttulo XI, Sucesiones testamentarias, Captulo VII, Albacea,
tan slo en nueve artculos dispone sobre la
forma de designacin, atribuciones, deberes,
y responsabilidad, adems de las correlati-
vas facultades de herederos y legatarios, la

remuneracin que le pudiere corresponder,
el reembolso de gastos, y por ltimo la finalizacin del albaceazgo.(2)
El nuevo ordenamiento mantiene el criterio de velar por el cumplimiento de la voluntad del causante, asignndole funciones
expresas en el testamento; y ante la omisin
de atribuirle facultades, el juez podr interpretar la intencin del testador, tarea hermenutica que deber cumplirse respetando el
principio liminar del favor testamentii.(3)
Conforme surge de los Fundamentos del
Anteproyecto, el nuevo legislador se bas en
el Cdigo velezano, el Anteproyecto de Bibiloni, el Proyecto de 1936 y el Anteproyecto de
1954.(4)
I.2. Caracteres
El instituto del albaceazgo, posee los siguientes caracteres:
Es voluntario: Nadie puede ser obligado
a ser albacea; el designado por el testador
debe aceptar su nombramiento o bien puede
rehusarlo.
Es personalsimo: Dado que el albacea
debe desempear por s su cargo, aunque,
llegado el caso, puede delegar alguna de las
funciones que le correspondan. Asimismo,
no se transmite a sus herederos, por ser una
obligacin intuitu person, resultando personal e indelegable.
Es oneroso: Como toda tarea, no se presume gratuita, sino que el albacea tiene derecho a percibir una retribucin por el ejercicio
del albaceazgo.(5) Al respecto ha sostenido la
jurisprudencia: [...] Slo cuando el albacea
es un mero ejecutor testamentario sin ttulo,
su gestin no devenga honorarios sino comisin (art.3872, Cd. Civil) cuyo monto, en ese
caso, es una cuestin esencialmente de he-
cho, condicionada a la naturaleza del juicio y

a la importancia del acervo sucesorio [...].(6)
Es testamentario: Slo corresponde la
designacin de albacea mediante testamento.
Es temporal: Toda vez que es un ejecutor testamentario que tiene por misin hacer
cumplir la voluntad del testador en cuanto a
la asignacin de los bienes que conforman el
patrimonio, y su duracin est sujeta al cumplimiento de dicha misin.
II. Atribuciones
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
dispone en un nico artculo las atribuciones que le han de corresponder al albacea.
Es de sealar que se mantienen los mismos
lineamientos del Cdigo velezano, con la excepcin que el nuevo ordenamiento no ha
contemplado la solidaridad entre los albaceas, situacin que si estableca el art. 3870
del Cd. Civil.
Respecto de las facultades o atribuciones
del albacea, el art.2523 del Cd. Civ. y Com.,
dispone: Atribuciones. Las atribuciones
del albacea designado en el testamento son
las conferidas por el testador y, en defecto
de ello, las que segn las circunstancias son
necesarias para lograr el cumplimiento de
su voluntad. El testador no puede dispensar
al albacea de los deberes de inventariar los
bienes y de rendir cuentas. Si el testador
designa varios albaceas, el cargo es ejercido
por cada uno de ellos en el orden en que estn
nombrados, excepto que el testador disponga
el desempeo de todos conjuntamente. En tal
caso, las decisiones deben ser tomadas por
mayora de albaceas y, faltando sta, por el
juez.
Como surge del primer prrafo de la norma
transcripta, el nuevo ordenamiento mantiene
el respeto a la voluntad del testador, otorgn-
doctrina. El albacea en el Cdigo Civil y Comercial
Mara Cristina Mourelle de Tamborenea.................................................................................... 1
BIBLIOGRAFA. Historia y evolucin de la actividad jurisdiccional
Autor: Mario Masciotra. Comentario: Adolfo A. Rivas........................................................... 4

CORREO
ARGENTINO
CENTRAL B
NOTA A FALLO. Una equivocada y peligrosa declaracin de la Corte Suprema
Roberto E. Luqui........................................................................................................................... 5
CUENTA N10269F1
FRANQUEO A PAGAR
jurisprudencia
Requisitos del recurso ordinario de apelacin. Inconstitucionalidad del
art.24, inc.6, ap.a) del dec.-ley1285/58. Discriminacin de causas, incompatibilidad con
la Norma Fundamental. Monto del juicio. Causas en las que la Nacin es parte. Deber de la
Corte de fallar en casos que comprometen principios constitucionales. mbito temporal de
dole al albacea, en principio, las facultades

que surjan expresamente del testamento; y
ante el silencio del difunto, ser el juez interviniente quien deber abocarse a la labor de
interpretar la ltima voluntad del causante
y llenar los vacos o silencios dejados por el
testamento.(7)
La segunda parte de este primer prrafo
establece que el testador no puede dispensar
al albacea de la obligacin de inventariar los
bienes que componen el acervo hereditario,
situacin sta que se reitera en el art. 2526
del Cd. Civ. y Com., cuando se refiere a las
facultades y deberes del albacea, es decir,
mantiene idntico criterio que el art.3868 del
Cdigo velezano. Entendemos, sin perjuicio
de lo expuesto, que el albacea quedara dispensado de efectuar el inventario, si los herederos o legatarios lo hicieron primero.
Con respecto a la obligacin de rendir cuenta, el testador tampoco puede exceptuarlo.
Debemos resaltar que el albacea administra
bienes ajenos con el solo fin de cumplir con el
cometido instituido en el testamento; motivo
por el cual resulta imposible dispensarlo de
esta obligacin.(8)
El ltimo prrafo del art.2523, se ocupa del
tema que prev la designacin de varios albaceas que, teniendo en cuenta su nmero,
puede ser:
Albacea nico: lo constituye una sola y
nica persona designada y ejerce el cargo de
forma individual;
Albaceas sucesivos: son aquellos que
han sido designados para ejercer el cargo en
forma individual, es decir, cada albacea designado ser sucedido correlativamente por
el siguiente, siempre que el anterior haya cesado en su funcin.
contina en pgina 2
aplicacin de la ley declarada invlida. Empleo pblico. Aplicabilidad de la ley24.013, a las

relaciones de empleo pblico (CS).......................................................................................5
Consejo de la magistratura. Inconstitucionalidad de la reforma introducida en su
composicin por el art.1 de la Ley 26.080. Ruptura del equilibrio exigido en el art.114 de la
Constitucin Nacional. Efectos de la declaracin de inconstitucionalidad (CNFed. Contenciosoadministrativo)........................................................................................................... 7
Demanda. Estimacin del monto reclamado. Recaudo exigido por el art.330 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial. Posibilidad de su determinacin (CNCiv.)................................12
2 | martes 8 DE marzo DE 2016
El albacea en
el Cdigo Civil
y Comercial
viene de tapa
Albacea conjunto: se da cuando el causante designa a varios albaceas para que

acten en forma conjunta, en cuyo caso las
decisiones deben ser tomadas por mayora;
y ante la falta de acuerdo, lo har el juez interviniente.
Sin perjuicio de lo expuesto, respecto del
albaceazgo sucesivo cuando se designa a
varios albaceas sin precisar la forma de actuacin, pero se les ha asignado una tarea o
funcin diferente, entendemos que el debe
ser ejercido en formar particular por cada
uno de ellos. El Cdigo velezano, tampoco
prevea este tipo de actuacin de varios albaceas con distintas funciones.(9)
Al suprimir la solidaridad de los albaceas
cuando son designados en forma conjunta
para actuar contrario al pensamiento de
Borda, entendemos que ser complicado
este ejercicio conjunto, avizorando eventuales conflictos judiciales.(10)
III. Forma de la designacin y capacidad requerida

Respecto a la forma de designacin y la
capacidad requerida para ser albacea, el
art.2524 del Cd. Civ. y Com. dispone: Forma de la designacin. Capacidad. El nombramiento del albacea debe ajustarse a las
formas testamentarias, aunque no se realice
en el testamento cuya ejecucin se encomienda. Pueden ser albaceas las personas
humanas plenamente capaces al momento
en que deben desempear el cargo, las personas jurdicas, y los organismos de la administracin pblica centralizada o descentralizada. Cuando se nombra a un funcionario
pblico, la designacin se estima ligada a la
funcin, cualquiera que sea la persona que
la sirve.
Haciendo un anlisis de la norma, y con
referencia a su primer prrafo, la designacin de albacea debe surgir de la voluntad del
testador, y ha de requerir la forma solemne
establecida por la ley, verbigracia testamento. Recordemos que en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin las formas de los testamentos han sido reducidas a dos: testamento
olgrafo o testamento por acto pblico.
Puede darse el supuesto de que el testador quiera nombrar albacea a su escribano
de confianza. Frente a ese supuesto, deber
hacerlo si es por escritura pblica ante
otro notario; o bien a travs de un testamento olgrafo complementario. Respecto de la
revocacin del nombramiento, sta deber
tambin guardar la forma prescripta por la
ley.(11)
Con respecto a la capacidad, el segundo

prrafo reitera los lineamientos de Vlez en
cuanto a que (la o) las personas designadas,
deben ser plenamente capaces al momento
de desempear el cargo. Coincidimos con
Ollantay Caparrs en que esta solucin es
totalmente lgica, si se tiene en cuenta que
antes del fallecimiento del causante el albacea no tiene misin ni acto que cumplir, por
lo tanto su capacidad slo debe ser juzgada al
momento de ejercer el cargo.
Por lo expuesto, la capacidad para obligarse debe tenerse en el momento en que el albacea comienza a desempear sus funciones,
pudiendo ser designado un incapaz al tiempo
en que el causante otorg su testamento, si
posteriormente devino capaz.
El nuevo ordenamiento prev, adems, la
posibilidad de que ejerza el albaceazgo una
persona jurdica, los organismos de la administracin pblica centralizados o descentralizados, como as tambin un funcionario
pblico. En este ltimo caso se presume que
quien ejerce el cargo pblico al momento en
que deban producirse las actividades del albacea es quien asume el cargo.
Por lo expuesto, podrn ser albaceas: las
personas las mayores de edad;(12) las personas menores emancipadas, conforme lo
dispone el art. 27 del Cd. Civ. y Com.;(13)
las personas jurdicas o de existencia ideal
(art.141 y concs., Cd. Civ. y Com.); y los organismos de la administracin pblica centralizada o descentralizada (arts.146 y concs.
del Cd. Civ. y Com.).
IV. Delegacin
La designacin del albacea es personal y
facultativa del testador; y, como ya anticipramos, est inspirada en la confianza, motivo por el cual el albacea designado no puede
sustituir su cargo, como en cambio s puede
hacerlo un mandatario.
Lo expuesto no significa que no puede otorgar poderes en los casos en los que no pueda
actuar personalmente, pero esa actuacin
habr de regirse por las normas del mandato
y ser el albacea el responsable por el ejercicio de esa funcin. Por el contrario, esos
mandatos no significan el abandono de su
cargo, sino que puede ser consecuencia de un
modo de ejercicio necesario frente a circunstancias particulares. Por tal motivo no pasa a
ejercer el albaceazgo quien ha sido designado
subsidiariamente, salvo que se den las razones de conclusin.(14)
Al respecto ha dicho la jurisprudencia: El
cargo de albacea (cumplir con las mandas
testamentarias) puede llevarse a cabo en forma personal o mediante apoderado, habida
cuenta de que no existe norma alguna que lo
impida. Si el albacea designa a un apoderado
para intervenir en el juicio, los honorarios de
ste deben ser a su exclusivo cargo.(15)
o sobre el albacea; y que la tesis predominante en los fallos judiciales sostiene que los honorarios del apoderado estn a cargo del albacea y no de la sucesin, aduciendo que si el
ejecutor testamentario designa apoderados,
no puede hacer pesar esos honorarios sobre
la masa, sino que debe soportarlos personalmente.
Debe diferenciarse de lo expuesto el supuesto en que el albacea, por no ser abogado,
necesita realizar la delegacin propiamente
dicha en un profesional. Al respecto el Cdigo Civil y Comercial dispone en el art. 2525
que los gastos de los honorarios del patrocinio letrado requeridos por el albacea son
gastos deducibles de la sucesin y a cargo
de ella, siempre y cuando resulte necesario
o razonablemente conveniente para el cumplimiento de tal funcin.
A tal fin, el citado art.2525 dispone: Delegacin. El albacea no puede delegar el encargo recibido, el que no se transmite a sus herederos. No est obligado a obrar personalmente; le es permitido hacerlo por mandatarios
que acten a su costa y por su cuenta y riesgo, aun cuando el testador haya designado albacea subsidiario. Si el albacea acta con patrocinio letrado, los honorarios del abogado
patrocinante slo deben ser sufragados por
la sucesin, si sus trabajos resultan necesarios o razonablemente convenientes para el
cumplimiento del albaceazgo.
La regulacin corresponde segn el carcter de sus intervenciones; y las que benefician a la sucesin tienen el carcter de comunes, siguiendo las bases de distribucin y
prorrateo que, con respecto a los honorarios,
corresponde hacer en todo juicio sucesorio
en relacin con los profesionales abogados.
V. Deberes y facultades del albacea

En una nica disposicin, el nuevo ordenamiento engloba los deberes y facultades
del albacea, al establecer en el art.2526 del
Cd. Civ. y Com.: Deberes y facultades del
albacea. El albacea debe poner en seguridad
el caudal hereditario y practicar el inventario de los bienes con citacin de los interesados. Debe pagar los legados con conocimiento de los herederos y reservar los bienes de la herencia suficientes para proveer
a las disposiciones del testador dndoles
oportunamente el destino adecuado. Debe
demandar a los herederos y legatarios por
el cumplimiento de los cargos que el testador les haya impuesto. La oposicin de los
herederos o de alguno de ellos al pago de
los legados suspende su ejecucin hasta la
resolucin de la controversia entre los herederos y los legatarios afectados. El albacea
est obligado a rendir cuentas de su gestin
a los herederos.
des determinadas por la ley. Por su parte, las

segundas son concedidas expresamente por
el testador, incluyendo por supuesto las que
la ley le impone. Respecto al titular del cargo, se clasifican en funciones del albacea con
tenencia de bienes y sin tenencia de bienes;
y por su naturaleza, en funciones conservatorias, de vigilancia y ejecutivas.(16) Por lo
expuesto, podemos citar como principales
obligaciones:
a) Medidas de seguridad: poner en seguridad el caudal hereditario;
b) Realizar el inventario de los bienes;
c) Citar a los interesados;
d) Pago de legados: pagar los legados con
previo conocimiento de los herederos;
e) Ejecucin de las cargas: reservar los bienes suficientes de la herencia para cumplir
con las mandas del causante;
f) Demandar a los herederos y legatarios el
cumplimiento de los cargos que el testador
les hubiese impuesto; y
g) Rendicin de cuentas: rendir cuenta de
su gestin a los herederos.
V.1. Anlisis de las obligaciones
a) Medidas de seguridad
El albacea debe controlar aquella parte
del acervo relicto que sea indispensable para
cumplir con el pago de las deudas, entre las
cuales se cuentan las que emanan del propio
testamento, lo cual, ms all de constituir
una prerrogativa, se traduce en la principal
carga inherente a su condicin de mandatarios del testador, en cuya funcin estn autorizados a procurar todas aquellas medidas
conducentes al aseguramiento de los bienes
dejados por el testador.(17)
Las medidas de seguridad pueden ser tanto judiciales como extrajudiciales. Si el albacea no encuentra oposicin, no es necesario
que se tomen medidas judiciales.
En cuanto a la entrega de los bienes, si no
existen herederos o cuando los legados insumen la totalidad del acervo hereditario y
siempre que no exista derecho de acrecer
entre ellos, el albacea es el nico representante de la sucesin. Pero, frente al supuesto
de la existencia de herederos y que los legados insuman slo una parte de la totalidad
del acervo, son los herederos los que deben
poner a disposicin del albacea la porcin
necesaria para el pago de los testamentos,
gastos y otras deudas.
b) Inventario
Maffa entiende que los honorarios de los

mandatarios deben recaer sobre la sucesin
Estas funciones pueden ser clasificadas teniendo en cuenta su origen y extensin en ordinarias o normales y en extraordinarias o especiales. Las primeras son las
pertinentes a todo albacea, es decir, el testador se limita a designarlo o confiere faculta-
El inventario constituye tambin una medida de seguridad. Como ya anticipramos, si

los herederos y legatarios hubiesen hecho el
inventario con anterioridad, el albacea quedar eximido de esa responsabilidad, si es
su trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin.

(6) CNCiv., Sala C, 8/8/2000, Legis argentina J
102416.(7) OLLANTAY CAPARRS, Juan Manuel, en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Comentado, RIVERA,
Julio Csar (dir.); MEDINA, Graciela, (coord.), LaLey,
Buenos Aires, comentario al art.2523, t.6, p.568 y ss.
(8) Nota al art.3844 del Cd. Civil: Zachariae y otros
jurisconsultos ensean que el albacea es mandatario de
los herederos, y nosotros con otros escritores juzgamos
que lo es del testador [...] Del carcter que le damos al
albacea resulta, que una demanda, por deuda de la sucesin, debe entablarse contra los herederos, y no contra el albacea que no es representante de ellos. Resulta
tambin que el albacea no puede por s reconocer deudas
contra la sucesin, lo que podra hacer si fuese mandata-
rio de los herederos.

(9) La doctrina especializada ha entendido como prioritario valorar la voluntad del testador, quien est facultado para designar varios albaceas, sea en el mismo testamento o por diversos instrumentos, con la variante de
asignarle a cada uno una funcin distinta. En su caso, debern desempear su funcin con entera independencia,
sin que la responsabilidad emergente de la actuacin de
uno pueda afectar a los restantes o pueda considerarse
solidaria. En este sentido se han expedido Machado, Cafferata, Maffa y Borda. OLLANTAY CAPARRS, Juan
Manuel, ob. cit., p.569.
(10) GARCA de SOLAVAGIONE, Alicia, ob. cit.,
p.662.
(11) CAPPARELLI, Julio Csar, ob. cit., p.578.
(12) Conforme lo dispuesto por el art.25 del Cd. Civ. y
Com.: Menor de edad y adolescente. Menor de edad es

la persona que no ha cumplido dieciocho aos. Este Cdigo denomina adolescente a la persona menor de edad
que cumpli trece aos.
(13) Art. 27, Cd. Civ. y Com.: Emancipacin. La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos
emancipa a la persona menor de edad. La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en este Cdigo [...].
(14) d. ant., p.579.
(15) CNCiv., Sala H, 26/10/2000, Aizemberg, Roberto, Rubinzal Online; RC J 2718/06.
p.665.
(17) CNCiv., Sala A, Campomar, Carlos, Rubinzal
Online; RC J 2742/06
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) MOURELLE de TAMBORENEA, Mara Cristina,
Sucesin testamentaria, en Comentarios al Proyecto del

Cdigo Civil y comercial de la Nacin 2012, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 2012, p.1182.
(2) Ibdem.
(3) GARCA de SOLAVAGIONE, Alicia, Albaceas,
en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, Anotado y Concordado, GARRIDO CORDOBERA, Lidia BORDA, Alejandro - ALFERILLO, Pascual (dir.), KRIEGER, Walter (coord.), Astrea, Buenos Aires, comentario
al art.2531, t.3, p.661.
(4) Fundamentos del Anteproyecto, LaLey, Buenos
Aires, 2012, p.600.
(5) Vlez sostuvo en el art.3872 del Cd. Civil: El albacea tiene derecho a una comisin que se grada segn
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que no hay observacin de su parte. De realizarse el inventario, es su obligacin citar a

los interesados.
Recordemos que conforme lo dispuesto en
el art.2523 del Cd. Civ. y Com., el testador
no puede dispensar al albacea de los deberes
de inventariar los bienes y de rendir cuentas.
c) Citar a los interesados
Para proteger la legtima de los herederos,
es que la normativa obliga a citar a los interesados a efectos de poner en conocimiento
de ellos el pago de los legados y precisamente
puedan oponerse en caso de afectar sus derechos.
Respecto de los bienes que excedan la legtima, el albacea podr requerir la venta para
procurar la obligacin suprema de cumplir
con las mandas del causante.
d) Pagar los legados
El albacea no puede proceder al pago de los
legados sin conocimiento de los herederos, ya
que son ellos los que tienen la investidura de
esa calidad y pueden reconocer o desconocer
el derecho del legatario.
El prrafo 3 del art. 2526 dispone que la
oposicin de los herederos o de alguno de
ellos al pago de los legados suspende la ejecucin de la manda, hasta tanto se resuelva
la controversia.
e) Demandar
El deber de demandar a los herederos y
legatarios el cumplimiento de los cargos que
el testador les haya impuesto no es extensible a terceros. Las demandas hacia terceros
le corresponden a los sucesores universales
por derecho propio; pero si estos son remisos para ejercer las acciones tendientes a
ingresar bienes a la sucesin y destinados a
cumplir la manda testamentaria, el albacea
tendr legitimacin para demandar.(18)
f) Rendir cuentas
Esto corresponde a su carcter de mandatario y debe efectuarse en la medida que el
albacea resulte depositario de bienes para el
pago de legados. Aunque el Cdigo se refiere a la rendicin de cuentas a los herederos,
entendemos que es debida al fisco, a los legatarios y a los acreedores. Los interesados
pueden requerirla, si no se hubiera fijado un
plazo; y en caso de muerte del albacea, esta
obligacin se transmite a sus herederos.(19)
VI. Facultades de herederos y legatarios

Quienes hayan de recibir la herencia mantienen las potestades no atribuidas ministerio
legis al albacea, pero el artculo innova al estipular que pueden ser instituidas por testamento, al disponer en el art.2528 del Cd.
Civ. y Com.: Los herederos y los legatarios
conservan las facultades cuyo desempeo
no es atribuido por la ley o por el testador
al albacea. Los herederos pueden solicitar la
destitucin del albacea por incapacidad sobreviniente, negligencia, insolvencia o mala
conducta en el desempeo de la funcin, y en

cualquier tiempo poner trmino a su cometido pagando las deudas y legados o depositando los fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los interesados. Los
herederos y legatarios pueden solicitar las
garantas necesarias en caso de justo temor
por la seguridad de los bienes que estn en
poder del albacea.
La norma transcipta mantiene los mismos
lineamientos que el Cdigo de Vlez estableciera en los arts. 3852, 3853 y 3964, manteniendo las facultades de los herederos y legatarios, cuando su desempeo no es atribuido
por la ley o por el testador al albacea.
La jurisprudencia ya haba dado respuestas a las facultades de herederos y legatarios,
al entender que si el testador instituy herederos, stos son los ejecutores testamentarios y el albacea es el encargado de controlar
el cumplimiento de la voluntad del causante;
si slo design legatarios, la posesin de la
herencia corresponde al albacea y asume su
representacin.(20) Es por ello que cuando
hay herederos la funcin del albacea es muy
limitada: slo comprende la mera vigilancia y
control del cumplimiento de las mandas.(21)
Adems, los herederos pueden solicitar la
destitucin del albacea, ya sea por incapacidad sobreviniente, negligencia en sus funciones, insolvencia o mala conducta.
Asimismo el nuevo ordenamiento incorpora la posibilidad de que en cualquier tiempo los herederos puedan poner trmino al
cometido del albacea pagando las deudas y
legados o depositando los fondos necesarios
para cumplir tal fin, o acordando con todos
los interesados.(22)
El ltimo prrafo del art. 2528 autoriza a
los herederos a solicitar las medidas que ms
les convenga para evitar que el albacea en
exceso de su funcin, pueda perjudicarlos.
El albacea podr dar fianza y ofrecer cualquier seguridad para continuar desempeando el cargo y su funcin.
VII. Supuesto de inexistencia de herederos

Cuando no existen herederos, las funciones del albacea se amplan notablemente,
porque ste asume la posesin de la herencia.(23) Es decir, no habiendo herederos, su
funcin no se limita al control de lo actuado
por los herederos, sino que es l quien debe
tomar la iniciativa para dar cumplimiento a
la voluntad del testador.
El instituto del albaceazgo ha sido jerarquizado por el nuevo ordenamiento. Como
podemos advertir, sus facultades se expanden: es el representante de la herencia y
administrador del patrimonio, facultndolo
judicialmente a transmitir bienes necesarios
para cumplir la manda testamentaria.(24)
El art. 2529 del Cd. Civ. y Com. ha sido
mucho ms claro para determinar el supuesto de inexistencia de herederos, previendo casi todas las situaciones que pudieran
plantearse. El mismo dispone: Supuesto de
inexistencia de herederos. Cuando no hay
herederos o cuando los legados insumen la

totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los legatarios, el albacea
es el representante de la sucesin, debiendo
hacer inventario judicial de los bienes recibidos e intervenir en todos los juicios en que
la sucesin es parte. Le compete la administracin de los bienes sucesorios conforme a
lo establecido para el curador de la herencia
vacante. Est facultado para proceder, con
intervencin del juez, a la transmisin de los
bienes que sea indispensable para cumplir la
voluntad del causante.
Teniendo en cuenta lo expuesto, podemos
distinguir las siguientes situaciones:
1. Cuando no existen herederos: el albacea
es representante de la sucesin;
2. Cuando los legados absorben la totalidad
del acervo sin derecho de acrecer entre los
legatarios, el albacea es el nico representante de la sucesin;
3. Puede representar en juicio a la sucesin; destaquemos que el art.3862 del Cdigo
de Vlez, lo prohiba;
4. Se dej de lado el trmino posesin de
la herencia, para hablar de representacin de
la herencia, debiendo hacer el inventario de
los bienes y llevar a cabo la administracin
conforme lo establecido para el curador de la
herencia.
Asumiendo la funcin, el albacea est autorizado para:
Ser parte legitimada para promover la
sucesin testamentaria, supuesto en el cual
ser el juez quien designar un escribano
para que proceda a la confeccin del inventario, quien deber, adems, citar a los legatarios y acreedores para cumplimentarlo;
En su carcter de representante de la
sucesin, ser su funcin intervenir en los
juicios en que la sucesin es parte, por lo tanto podr en este caso interponer demandas,
en especial para incorporar bienes a la sucesin y contestar las demandas que promuevan terceros por no existir herederos;
Le compete la administracin de todos
los bienes en contraposicin a los casos en
que hay herederos y podr tambin disponer de los mismos con autorizacin judicial, la
que le ser concedida en la medida en que sea
necesario para cumplir la voluntad del causante.(25) El nuevo Cdigo instituye al albacea
como la persona a la que le compete la administracin de los bienes del sucesorio, debiendo regirse por las normas establecidas para el
curador en la situacin de herencia vacante.
Otra novedad de la norma comentada es
que el albacea puede representar en juicio a
la sucesin, aun existiendo herederos instituidos, situacin que le estaba vedada en el
Cdigo velezano.
VIII. Remuneracin
1. El sistema que opta por la gratuidad;

2. Sistemas en los que no existe disposicin
expresa; y
3. Aquellos regmenes que establecen el
cargo remunerado.
En el derecho argentino el instituto del
albaceazgo no es gratuito: el Cdigo velezano habla de una comisin que le corresponde al albacea por la ejecucin de su labor;(26) en tanto el nuevo Cdigo se inclina
por la onerosidad al decir debe percibir
una remuneracin que puede surgir del
testamento mismo o de la regulacin judicial, dando como pauta la importancia
de los bienes legados y del trabajo realizado.(27)
Al respecto, el art. 2530 del Cd. Civ. y
Com. dispone sobre la remuneracin y los
gastos: El albacea debe percibir la remuneracin fijada en el testamento o, en su
defecto, la que el juez le asigna, conforme a
la importancia de los bienes legados y a la
naturaleza y eficacia de los trabajos realizados. Si el albacea es un legatario, se entiende
que el desempeo de la funcin constituye un
cargo del legado, sin que corresponda otra
remuneracin excepto que deba entenderse, segn las circunstancias, que era otra la
voluntad del testador. Deben reembolsarse
al albacea los gastos en que incurra para llenar su cometido y pagrsele por separado
los honorarios o la remuneracin que le corresponden por trabajos de utilidad para la
sucesin que haya efectuado en ejercicio de
una profesin. La remuneracin del albacea
es una cuestin esencialmente de hecho que
depende en cada caso de la gestin desempeada y del monto del haber sucesorio, debiendo tomarse en cuenta el inters que se le
ha confiado.
Conforme surge del primer prrafo de la
norma transcripta, el nuevo ordenamiento
establece con primaca la posibilidad de que
sea el testador quien estipule la remuneracin del albacea. Frente a ese supuesto, el
albacea designado no puede impugnar la remuneracin establecida en el testamento por
el causante, ni tampoco podr en el futuro
reclamar una remuneracin superior a la estipulada, salvo por gastos en el cumplimiento
de la ejecucin del testamento. La nueva redaccin nada dice respecto de la posibilidad
de que el albaceazgo sea gratuito por decisin del testador, situacin sta que si prevea el Cdigo Velezano; pero recordemos
que el albacea al aceptar el cargo consiente
en forma libre y voluntaria las condiciones
impuestas en el testamento. Por lo expuesto,
siendo una facultad disponible, su aceptacin
incondicional no admite cuestionamientos o
renunciamientos posteriores.(28)
Si por el contrario, el testador no ha consignado la remuneracin del albacea, ste
deber solicitar al juez su regulacin, quien
la fija en consideracin al trabajo realizado
y a la importancia de los bienes de la sucesin.(29)
En el derecho comparado existen tres sistemas remuneratorios:
contina en pgina 4
dos por disposicin alguna, la determinacin de los mismos es una cuestin de hecho que depende de la labor
cumplida y el monto de la sucesin, debiendo computarse:
a) la naturaleza de sus trabajos; b) importancia econmica
del proceso y aptitud, entendindose por ello si est munido o no de ttulo profesional; c) cules han sido las mandas
del causante; correspondiendo que el tribunal fije un porcentaje adecuado, el cual, segn Goyena Copello, no podr
exceder el mximo fijado para los profesionales letrados.
(Del voto del Dr.Locio.) (CCiv. y Com. y Garantas en lo
Penal, Necochea, 15/2/2005, Lpez Echaniz, Mara B. s.
Sucesin testamentaria, Sumarios Oficiales CCiv. y Com.
y Gtas. en lo Penal de Necochea; RC J 12752/09).
(28) OLLANTAY CAPARRS, Juan Manuel, ob. cit.,

ps.589 y ss.
(29) Respecto a la importancia de los bienes sucesorios, debe tomarse en cuenta el valor de los bienes que
han estado comprendidos en la funcin del albacea. A
ello debe sumarse que, conforme al art.35, ley8904 de
la Provincia de Buenos Aires, siendo la sucesin la transmisin de los derechos activos y pasivos componentes de
la herencia de una persona muerta a la que sobrevive, no
otro que este aspecto econmico del proceso universal
puede ser tomado por la ley arancelaria como base para
tarifar los honorarios de los profesionales intervinientes. CCiv. y Com, Sala II, Morn, 28/6/2005, Alzoga-
{ NOTAS }
p.578.
(19) CAPARELLI, Julio C., ob. cit., p.581.
(20) CCiv. y Com., Sala II, Mercedes, 13/4/1989, Cala-
br de Calabria, Ana s. Sucesin testamentaria, Revista

de Jurisprudencia Provincial; RC J 2571/08
(21) CNCiv., Sala E, 19/9/2006, Iribarne, Aide s. Sucesin testamentaria (Base de Datos de la Secretara de
Jurisprudencia de la CNCiv.; RC J 4820/07).
p.583.
(23) CNCiv., Sala L, 27/10/1998, Escotorin, Oscar
Alberto s. Sucesin testamentaria (Base de Datos
de la Secretara de Jurisprudencia de la CNCiv.; RC J

9260/07).
p.669.
(25) CAPARELLI, Julio C., ob. cit. p.584.
(26) Art. 3872 del Cdigo velezano: El albacea tiene
derecho a una comisin que se grada segn su trabajo y
la importancia de los bienes de la sucesin.
(27) Sobre el tema, la jurisprudencia ha entendido que:
Por la actuacin del albacea debe determinarse una comisin por su actuacin como ejecutor testamentario,
independientemente de la regulacin (as lo dispona el
art.3872 del Cd. Civil). No estando sus honorarios regla-
viene de PGINA 3
El segundo prrafo del art. 2530 del Cd.

Civ. y Com. contempla la situacin donde el
albacea pueda ser al mismo tiempo un legatario. Frente a ese supuesto, entendemos que
la tarea del albacea legatario quedar satisfecha con el cargo propio del legado, no correspondindole retribucin alguna, excepto que
deba entenderse, segn las circunstancias,
que era otra la voluntad del testador.
Por ltimo, el tercer prrafo del citado
artculo dispone sobre el reembolso de los
gastos en que incurra el albacea para cumplir su funcin. En concordancia con el Cdigo Velezano,(30) el nuevo Cdigo prev que
debern reembolsarse al albacea los gastos
relacionados con la ejecucin del testamento
y pagrsele por separado los honorarios o la
remuneracin que le corresponden por trabajos de utilidad para la sucesin que haya
efectuado en ejercicio de una profesin.
Reiteramos lo dicho ut supra, cuando el
albacea es patrocinado por un letrado: los
honorarios devengados por la funcin de su
abogado estn a cargo de los herederos. La
regulacin corresponde segn el carcter de
sus intervenciones y las que benefician a la
sucesin tienen el carcter de comunes, siguiendo las bases de distribucin y prorrateo
que con respecto a los honorarios corresponde hacer en todo juicio sucesorio en relacin
con los profesionales abogados.(31)
Distinta es la situacin cuando para cumplir con las mandas testamentarias, el albacea, en lugar de desempear su cargo en
forma personal, designa a un apoderado para
intervenir en el juicio. La jurisprudencia ha
entendido que dichos honorarios deben estar
a su exclusivo cargo, salvo cuando su intervencin hubiera sido absolutamente indispensable, pues, en principio, el albaceazgo
es indelegable y si el ejecutor testamentario
lo designa por comodidad o incluso por necesidad, no debe hacer pesar sus honorarios
sobre la masa sino que debe afrontarlos personalmente.(32)
A modo de conclusin sobre la remuneracin que le corresponde al albacea, debemos

tener en cuenta las siguientes situaciones
que pueden llegar a presentarse:
que sea el testador el que le fije la remuneracin;
no estando previsto en el testamento,
slo all interviene el juez;
si el albacea es un legatario, se considera
que es un cargo por lo recibido, por lo tanto
su funcin es gratuita; con la excepcin de
que deba entenderse que era otra la voluntad
del testador.
Por ltimo, la norma contempla, manteniendo los mismos lineamientos de Vlez,
que deben reembolsarse los gastos que provoque el cumplimiento de la ejecucin del
testamento, y pagrsele por separado los
honorarios o remuneracin que corresponda por las tareas de utilidad para la sucesin
que haya efectuado en ejercicio de una profesin, como sera el caso de la doble funcin de
albacea y abogado.(33)
IX. Responsabilidad del albacea

Es el albacea responsable por el incumplimiento de sus deberes frente a los herederos, legatarios y terceros; el testador no puede eximirlo de responsabilidad. El art. 2527
del Cd. Civ. y Com. dispone: Responsabilidad. El albacea responde por los daos que el
incumplimiento de sus deberes cause a herederos y legatarios.
El nuevo ordenamiento plantea el mismo
tipo de responsabilidad que estableca el
Cdigo Velezano; pero la nueva norma no
requiere la afectacin de intereses como
condicin de procedencia de la responsabilidad del albacea. La mera verificacin
del dao ocasionado a los herederos y legatarios por el incumplimiento de sus deberes es motivo suficiente para configurar
la responsabilidad del albacea. Tambin ha
limitado el universo de sujetos a los cuales
el albacea deba responder por el incum-
plimiento o mal desempeo de sus funciones, limitndolo a los herederos y legatarios. Por su parte la doctrina mayoritaria
entiende que el albacea debe responder
frente a todos los daos causados a cualquier persona.(34)
X. Finalizacin del albaceazgo

El albaceazgo se extingue por la ejecucin
completa de las disposiciones testamentarias; por concluir el tiempo establecido para
su ejecucin; por la muerte, incapacidad, renuncia o destitucin del funcionario.
Si se da alguno de los supuestos mencionados y no se ha terminado el cumplimiento de
las disposiciones testamentarias, los herederos y legatarios sern convocados por el juez
a los efectos de proveer una nueva designacin.
El art.2531 del Cd. Civ. y Com. al respecto
dispone: Conclusin. El albaceazgo concluye por la ejecucin completa del testamento,
por el vencimiento del plazo fijado por el testador y por la muerte, incapacidad sobreviniente, renuncia o destitucin del albacea.
Cuando por cualquier causa cesa el albacea
designado y subsiste la necesidad de llenar el
cargo vacante, lo provee el juez con audiencia
de los herederos y legatarios.
La ley no fija un plazo para el cumplimiento, por lo tanto debern considerar las circunstancias concretas. Si el testamento designa albacea pero no se establecen legados
o cargos, los herederos instituidos pueden
pedir que se d por concluida su funcin.
Tambin puede suceder que se ponga fin a
la intervencin del albacea, si los herederos
aseguran el cumplimiento de los legados,
como hemos analizado en el art. 2528 del
Cd. Civ. y Com., pudiendo incluso celebrar
acuerdos entre beneficiarios y obligados, lo
que torna innecesaria la intervencin del
albacea.(35)
Ejecucin del testamento: Si se hubiera

fijado un plazo, a su vencimiento; o por ejecucin completa de la manda.
Por muerte del albacea: Se trata de una
tarea personalsima no transmisible a sus
herederos, por lo cual concluye la tarea sin
perjuicio de la obligacin de rendir cuentas,
la que s se transmite a sus herederos.
Incapacidad sobreviniente: Pone fin a la
funcin del albacea, pero se ha de necesitar
de una resolucin judicial.
Renuncia del albacea: Esta es admisible
en cualquier etapa del proceso, salvo el cumplimiento de los actos que no admiten demora y pudiera generar un conflicto.
La destitucin: Puede ser solicitada por
cualquiera de los herederos y legatarios, teniendo en cuenta las razones que establece el
art.2528 del Cd. Civ. y Com., es decir: incapacidad sobreviniente, negligencia, insolvencia, o mala conducta en el desempeo de sus
funciones.
Por cualquier causa que hiciere necesario la designacin por vacancia del cargo.
Esta ltima es una forma impropia de designacin, porque no surge de la voluntad
del testador. Esta conclusin es importante
teniendo en cuenta que ante la necesidad
vital de ejecutar o continuar ejecutando un
testamento, lgicamente deber ocuparse
el cargo y designarse un nuevo ejecutor.
Coincidimos con Ollantay Caparrs en que
hubiera sido ptimo que el legislador hubiese previsto la posibilidad de que sean los
propios herederos quienes propongan una
alternativa o candidato para ocupar la vacancia.(36).l
Cita on line: AR/DOC/418/2016
MS INFORMACIN
A los supuestos de finalizacin del albaceazgo, mencionados en el art.2531, podemos

sintetizarlos de la siguiente manera:
Ferrer, Francisco A. M., Aspectos de las sucesiones en el nuevo Cdigo, LALEY, 2015-E, 864.
por otro letrado, corresponde fijarle una comisin por

dicha tarea, la que puede asimilarse, por analoga, a la
del administrador judicial (art.15 del arancel), pues de lo
contrario se estara estableciendo una doble retribucin
a favor del albacea. CNCiv., Sala G, 8/10/2007, Lobera, Nelia T. s. Sucesin testamentaria, Base de Datos
de la Secretara de Jurisprudencia de la CNCiv.; RC J
20247/09.
ps.579 y ss.
(35) CAPARELLI, Julio C., ob. cit., p.586.
p.595.
a Occidente, en las latitudes no romanizadas,

el mismo pueblo en funcin juzgadora de sus
propios componentes. Luego, la magistratura pica: el pretor romano. Ms adelante, la
justicia burocratizada de la extraordinaria
cognitio. Posterior al derrumbe imperial, la
entronizacin de Dios como juez y la interpretacin de sus decisiones con humana inteligencia, por tanto, pequea y brutal (los
juicios de Dios).
espejos de tal monarca, que a veces sin embargo se indigna y, como Lope cuenta que fue
(Lope de Vega, El mejor alcalde, el rey), monta
en su mula y llega hasta la Galicia para hacer,
por su mano, dura justicia a un campesino.
Hombres buenos, firmes en sus convicciones
y hasta el exceso en la defensa de su poder de jurisdiccin (Caldern de la Barca, El
alcalde de Zalamea). Y cuando los tiempos
van generando un poder absoluto, el heroico fin del juez de reyes, el Justicia Mayor
de Aragn, Juan de Lanuza, decapitado por
atreverse a enfrentar a Felipe II.
{ NOTAS }
ray, merico R., Rubinzal Online; RC J 2722/06
(30) Art. 3873, Cdigo velezano: Los gastos hechos
por el albacea relativos a sus funciones son a cargo de
la sucesin.
(31) CNCiv., Sala B, 5/8/2004, Vera Grippo, Rubn,
Rubinzal Online; RC J 1011/08.
(32) CNCiv., Sala H, 26/10/2000, Aizemberg, Rober-
to, Rubinzal Online; RC J 2718/06.

(33) Si bien no es imprescindible que el albacea sea
abogado, cuando un mismo profesional rene la funcin
de albacea y letrado, su actuacin deber retribuirse de
acuerdo a las pautas del arancel para estos profesionales. Sin embargo, cuando el ejecutor de las mandas del
causante aun siendo abogado se hace patrocinar
{ NOTAS }
bibliografa
Ttulo: Historia y evolucin de la actividad
jurisdiccional
Autor: Mario Masciotra
Editorial: Raguel, Lima, 2015.
Mario Masciotra agrega a su produccin

de literatura jurdica, que va agigantndose,
el tema de la historia del derecho procesal,
a travs de la historia de los jueces o, si se
quiere, a la inversa, la historia de los jueces a
travs del derecho procesal. El autor se sienta en un escenario no poda ser menos en
un amante del teatro y narra con el estilo
de un jurista: claro, preciso y, si se quiere,
algo fro y distante; elegido para eso, para
guardar distancia con la realidad narrada, no
sea cosa que el toque vital de toda realidad
aun la pasada desnaturalice el objetivo
del narrador y el sentido de su trabajo. Sin

embargo, Masciotra encuentra, evidentemente, el punto justo y, entonces, sea porque
la palabra escrita no puede contenerlos, sea
porque, por el contrario, los incentiva y moviliza, aparecen los personajes de la historia.
En un primer plano, solemnes, severos: los
jueces; detrs, abigarrados, informes, diluidos, pero siempre presentes, el conjunto, la
sociedad, los otros hombres. Siglos y siglos,
pueblos y pueblos; leyes cada vez ms sabias,
pues a cada retroceso el deseo de justicia inherente a la condicin humana produce su
superacin.
Con fuentes clsicas y modernas, el autor
pasa revista a los tiempos: para entonces,
las normas y los juzgadores de Oriente. En
muchos casos, religin, moral y derecho en
inescindible conjuncin. Despus, en un salto
Pero vuelve la pica: el buen rey cristiano,

noble y justiciero (Rey sers, si fecieres derecho, et si non facieres derecho, non sers rey...,
Fuero Juzgo, Libro Primero. Ttulo II), buen
gobernante (mansos contra sus sometidos, gobernando a su pueblo con piedat, Fuero Juzgo,
Libro Primero, ttulos III y IV).
El buen rey que nombra como jueces a
hombres buenos que hacen justicia por l;
No todo es gloria, pues la venta de los cargos, los codiciosos devaneos de los oidores
de Charcas y Lima, detrs de la fortuna de
la hija mestiza del adelantado Ortiz de Zrate, son ejemplos de una costumbrista venalidad; en tanto la antigua posibilidad del
ius commune de no fundar las sentencias iba
abriendo las puertas a la arbitrariedad de los

magistrados, sobre todo en el mundo indiano. Es claro que, en otras latitudes, tambin
debieron correr tales vientos: de algn lado
sac Rabelais la historia del juez Bridoye que
juzgaba las causas segn la suerte de los dados.
Antes y despus las necesidades de la poltica: en Francia el Conseil du Roi, un instrumento orgnico del poder real para romper
la justicia feudal; y a varios siglos, el Tribu-
nal de Cassation, instrumento orgnico de la

Convencin revolucionaria para romper la
justicia real.
nuestro pas se escuchan crticas al sistema,

cosa que suena a querer volver al absolutismo del pasado.
Y no faltaron las trampas de la poltica: los

midnight judges, cuyo nombramiento de ltima hora abriera camino nada menos que al
control de constitucionalidad de normas del
juez Marshall y el caso Marbury v. Madison,
que demuestra cmo la picarda puede jugar
una mala pasada a los propios pcaros... y es
bueno recordarlo en momentos en que en
Partidario sin dudas de la publicizacin del

proceso civil que se orienta, obviamente, a la
vigorizacin de los poderes instructorios del
juez, Masciotra no se priva de recordarnos lo
que con ese sentido tambin se advierte en
los pases anglosajones. Abogado de nota y de
alma, apunta logros, pero tambin advierte
falencias en el funcionamiento jurisdiccional
y el ordenamiento procesal correspondiente.

De tal modo, al terminar su obra formula un
reclamo que suscribimos todos los hombres
de derecho: la necesidad de implementar una
poltica judicial integral que signifique una
reingeniera capaz de asegurar un acceso a la
justicia sin exclusiones y un funcionamiento
gil, eficiente e independiente de los tribunales argentinos. Que as sea.
Adolfo A. Rivas
jurisprudencia
Requisitos del
recurso ordinario
de apelacin
Inconstitucionalidad del art.24, inc.6,
ap.a) del dec.-ley1285/58. Discriminacin
de causas, incompatibilidad con la Norma
Fundamental. Monto del juicio. Causas en
las que la Nacin es parte. Deber de la Corte
de fallar en casos que comprometen principios constitucionales. mbito temporal de
aplicacin de la ley declarada invlida. Empleo pblico. Aplicabilidad de la ley24.013,
a las relaciones de empleo pblico.
Vase en esta pgina, Nota a Fallo

Hechos: En una causa laboral en la cual se
discuti la naturaleza del vnculo que uni
a un miembro del personal contratado de
la Secretara de Comunicaciones, la Corte
Suprema declar la inconstitucionalidad
del art.24, inc.6, ap. a) del dec.-ley1285/58,
en cuanto establece el requisito del monto
para el valor disputado, a efectos de la procedencia del recurso ordinario de apelacin
ante el Mximo Tribunal. No obstante, se
pronunci en el pleito, atento al mbito temporal de aplicacin de la ley declarada invlida que all estableci.
1. - El recurso ordinario de apelacin ante la

Corte Suprema de Justicia de la Nacin
considera, como nico indicador objetivo de la relevancia que un juicio pueda
tener para el Estado, la mayor entidad
econmica, y esto ha devenido indefendible con el tiempo y corresponde declarar
su invalidez, pues su aplicacin prctica
compromete el rol institucional que emana de su primera y ms importante funcin, concerniente a la interpretacin de
cuestiones federales, en particular las referidas a la vigencia de los derechos fundamentales y el sistema representativo,
republicano y federal
2. - La admisibilidad del recurso ordinario
de apelacin ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin basada en el valor
econmico del pleito, en tanto permite someter casos al Tribunal sin acreditar una
cuestin de derecho federal, se encuentra en abierta contraposicin con las funciones de aqul, que debe fallar todos los
asuntos en que pueda estar comprometido algn principio constitucional.
3. - La distincin efectuada en el art. 24,
inc.6, ap. a), del dec.-ley1285/58, en relacin con el valor econmico del litigio,
no es un medio idneo para evaluar la
afectacin de los valores de la Carta Fundamental y deviene insostenible, pues la
competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin debe regirse por criterios que hagan a la salvaguarda de principios constitucionales y no por un parmetro cuantitativo y mecnico.
4. - A efectos de la procedencia del recurso
ordinario, la discriminacin establecida
por el dec.-ley1285/58, entre los procesos judiciales segn que la Nacin sea o
no parte, no se adeca al rol constitucional que gua la competencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin.
5. - La autoridad institucional del fallo que
declara la inconstitucionalidad del art.24,
inc.6, ap. a), del dec.-ley1285/58, no debe
afectar el tratamiento del caso y de otros
recursos ordinarios que a la fecha estn
en condiciones de ser interpuestos ante
la Corte Suprema, ya que no ha de privarse de validez a los actos procesales cumplidos ni dejarse sin efecto lo actuado de
conformidad con las leyes en vigor, por lo
tanto las causas en las que haya sido notificada la sentencia de Cmara con anterioridad al momento en que esta decisin
quede firme continuarn su trmite con
arreglo a la norma declarada inconstitucional.
6. - La sentencia que determin que el contrato de locacin de servicios que una
al reclamante con la administracin encubra una relacin de empleo pblico y

conden a sta a abonar una indemnizacin ante el cese del vnculo con ms el resarcimiento establecido por la ley24.013
debe ser confirmada, pues el recurrente
no rebati los fundamentos dados por el
juzgador.
7. - El planteo de inaplicabilidad de la
ley24.013 a las relaciones de empleo pblico en general es infundado y carece de
base normativa, si existi, en el caso, una
decisin de inclusin expresa respecto
del agente en la ley20.744, el cual someti
a aqul al conjunto de normas jurdicas
que regulan la relacin laboral privada.
119.027 CS, 20/08/2015. - Anadon, Toms
Salvador c. Comisin Nacional de Comunicaciones s/ despido.

Cita on line: AR/JUR/27243/2015
COSTAS
A la vencida
[El fallo in extenso puede consultarse en Atencin al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en

Proview]
nota a fallo
Una equivocada y peligrosa declaracin

de la Corte Suprema
SUMARIO: I. Preliminar. II. El caso. III. Un error conceptual. IV. El incremento del trabajo del Tribunal. V. Los jueces no pueden hacer
declaraciones abstractas. VI. Slo el Congreso puede reglar la competencia del Tribunal, pero no suprimirla. VII. Razn de ser y actualidad de
la competencia de la Corte como tercera instancia.
Roberto E. Luqui
I. Preliminar
A este fallo dictado por la Corte Suprema de Justicia le caben crticas de distinta
naturaleza: constitucional, econmica, procesal, institucional y, adems, poltica. Lo
dicho sin descartar su inoportunidad, pues
slo con el voto de tres jueces declara suprimir definitivamente la competencia que
tiene la Corte Suprema de Justicia como
tribunal de apelacin ordinaria (tercera
instancia) en los juicios donde la Nacin es
parte, en abierta violacin de lo dispuesto
por los arts.116 y 117 de la Constitucin Na{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) LaLey, 2011-F, 1290.
cional. Una decisin de esta trascendencia

mereca haber sido tratada, al menos, cuando estuvieran todos los integrantes del tribunal. Adems, no haba urgencia alguna en
formularla.
Lo decidido no me sorprende, porque
de un tiempo a esta parte no slo la Corte
Suprema, sino tambin varios tribunales
de justicia, han querido convertirse en administradores (v. gr. caso Mendoza), o en
legisladores (v. gr. caso Halabi). Ahora,
el alto tribunal pretende ser constituyente,
al suprimir una competencia atribuida en
forma clara y expresa por la ley fundamental.
En un artculo sobre la Socializacin
de la Justicia(1) seal la tendencia de algunos jueces de desempear un papel que
no se corresponde con nuestro sistema de

gobierno, lo que en otros pases se denomina activismo judicial. Puse en relieve
entonces una premisa que no puede ser
modificada por amplio que sea el estndar de razonabilidad, la interpretacin
contempornea, la democratizacin de
la justicia y la idea de constitucionalizar el derecho o de adecuar la existencia
de nuevos derechos u otras expresiones
similares. En nuestro pas, bien o mal, el
Congreso legisla, y Poder Ejecutivo administra y el Poder Judicial juzga contiendas
entre partes y ejerce la funcin punitiva, tal
como acontece en todos los regmenes presidencialistas.
sta es, a grandes rasgos, la frmula que
adoptaron los constituyentes de 1853 y que
mantiene plena vigencia, no obstante los
desaciertos en que muchas veces se ha incurrido. Por eso, ya que invocamos la razonabilidad, lo razonable no es modificar las cosas
para justificar los desaciertos, sino mantener

los principios fundamentales para que aqullos no ocurran o se corrijan.
El caso que comentamos debi ser resuelto
en la forma que aconsej la Procuradora General, por las razones claramente expuestas
en su dictamen. La pretendida inconstitucionalidad del art. 24, inc. 6, ap. a, del decreto
ley1285/58 no necesitaba de mayores argumentos para que sea rechazada, porque los
arts.116 y 117 de la Constitucin Nacional as
lo determinan de manera por dems clara y
explcita.
II. El caso
El actor sostuvo como agravio que la intervencin de la Corte Suprema como tercera instancia altera su rol como intrprete
final de la Constitucin y la convierte en una
instancia comn, que ese criterio economicista pretende dilatar el proceso, que la norma es discriminatoria, porque de esa manera
el Estado tiene un privilegio que le permite
contina en pgina 6
viene de PGINA 5
postergar el pago de sus obligaciones, que la

tercera instancia ha devenido irrazonable,
porque no se adecua a los eventuales fines
que pudo haber tenido en el momento en que
se dict.
La Corte Suprema tom en parte estos
argumentos y agreg otros no menos desafortunados, porque si sintetizamos la razn invocada podramos decir que como
tiene mucho trabajo al ocuparse de cuestiones nuevas, que antes no eran materia
de juzgamiento por ese tribunal, se debe
suprimir la tercera instancia en los juicios
donde el Estado es parte, porque compromete el rol institucional que emana de su
primera y ms importante funcin, concerniente a la interpretacin de cuestiones
federales, en particular las referidas a la
vigencia de los derechos fundamentales y
el sistema representativo, republicano y federal (Considerando 10) y que el carcter
supremo que la Ley Fundamental ha concedido al Tribunal determina que la doctrina
que ste elabore, con base en la Constitucin y en la ley citada (ley48), resulte el paradigma del control de constitucionalidad
en cuanto a la modalidad y alcances de su
ejercicio (Considerando 11 in fine).
III. Un error conceptual

En este argumento se advierte un error
conceptual. En nuestro pas, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no es una
Corte constitucional, como las que hay en
Italia, Alemania y Espaa, y en la mayora de los sistemas parlamentarios, sino el
mximo tribunal federal, que entiende en las
cuestiones federales, en algunos casos en
forma originaria y en otros por apelacin,
tanto ordinaria cuanto extraordinaria.
Aunque sea sobreabundante, recuerdo que
la competencia federal no es slo ratione
materiae, sino tambin ratio loci y ratione
personae.
Cuando el Estado es parte en un juicio la
competencia es federal, cuando menos, ratione personae. Por ser la Corte el Tribunal
Supremo en materia federal, le corresponde conocer como ltima instancia en los
juicios donde el Estado es parte y, como la
Constitucin Nacional es la norma federal
suprema, es su intrprete final. Pero tambin es Tribunal en las causas de competencia federal que enumera el art.116, aunque
no deba interpretar normas constitucionales. Por eso Bielsa criticaba la expresin
cuestin federal cuyo planteamiento se
exige para que proceda el recurso extraordinario, porque en muchos casos lo que se
debate es una cuestin constitucional(2).
La circunstancia que sea el intrprete mximo de la Constitucin no excluye
su competencia en las dems cuestiones
atribuidas por los arts. 116 y 117 de la ley
fundamental, algunas como competencia
originaria y otros como ltimo tribunal de
apelacin.
La Corte sostiene que la razonabilidad de la norma que aqu se cuestiona (el
art.24, inc.6 ap. a del decreto 1285/58)
debe evaluarse a la luz de las nuevas y diversas problemticas que durante los lti-
mos aos han sido tradas ante los estrados

de este Tribunal y que el recurso de apelacin ordinaria ha devenido indefendible
con el tiempo. Para refutar este argumento basta sealar que la reforma constitucional de 1994 mantuvo el recurso ordinario ante la Corte Suprema en los asuntos
en que la Nacin es parte, por lo cual mal
puede recurrirse al tiempo transcurrido
para sostener que los arts. 116 y 117 de la
Constitucin Nacional han devenido indefendibles, porque en este tema las cosas no
cambiaron demasiado desde ese entonces.
Por eso, mientras estos artculos no se
modifiquen, la competencia de la Corte
Suprema seguir siendo lo que all se establece, por una razn elemental de jerarqua normativa y porque si todas las convenciones constituyentes desde la primera
de 1853 han mantenido ese criterio, es de
suponer que por algo lo hicieron.
IV. El incremento del trabajo del Tribunal

Es verdad que ese alto Tribunal tiene
muchos juicios que resolver, problema que
no es novedoso, sobre todo a partir de la segunda mitad del siglo pasado en que abri
el recurso extraordinario por arbitrariedad y por gravedad institucional. Ms an,
salvo cuando la ley extendi la competencia a los asuntos en los cuales el Estado es
parte indirectamente, siempre la ha querido
limitar a asuntos de alguna importancia
econmica. As, por ejemplo, al establecer
que para la determinacin del monto mximo, sin sus accesorios, sostiene que se debe
tener en cuenta lo reclamado por la parte,
con lo cual en los casos de un litisconsorio
activo donde centenares de actores reclaman una indemnizacin que individualmente es inferior a ese monto, no procede
la apelacin ordinaria, aunque el total del
juicio lo supere ampliamente(3).
Luego con el argumento de realizar una
interpretacin teleolgica y sistemtica de
los textos normativos aplicables resolvi
aplicar un procedimiento de actualizacin del monto mnimo dispuesto por la
ley21.708 y que no se ajusta a lo establecido por el art.4 de dicha norma(4) y de
esa manera pas a ser el monto mnimo de
$726.523,33 a $10.980.000(5).
Si la Corte ampli la competencia y con
ello se increment el trabajo fue principalmente por los recursos extraordinarios por
arbitrariedad y gravedad institucional, y lo
hizo porque en muchas ocasiones los fallos
de las cmaras adolecan de serias deficiencias y estaban lejos de constituir la aplicacin razonada del derecho vigente. Estimo
que el problema que generan estos recursos se solucionara con la creacin de un
tribunal de casacin para cada fuero(6) (el
penal ya lo tiene), como lo previeron varios
proyectos. Si las cuestiones por arbitrariedad y gravedad institucional se redujeran,
porque seran en su mayor parte resueltas
por los tribunales de casacin, disminuira
considerablemente el trabajo.
Paralelamente, si la Corte no se ocupara
de cuestiones que conciernen a la Administracin, y limitara el alcance que a veces le
ha dado a los derechos de incidencia colectiva una especie de derechos por dems
indefinida y maleable a los que realmente
merecen ese calificativo, tambin disminuira su trabajo y cumplira con el rol que le
atribuye nuestro orden jurdico, que no es
inmiscuirse en cuestiones de competencia
administrativa, ni reglamentar derechos
constitucionales con el argumento de que
son operativos, cuando en la mayora de los
casos no son tales, sino clusulas programticas. Los resultados de su intervencin
en el saneamiento del Riachuelo y la Matanza prueban la relativa eficiencia de los
tribunales para ejercer funciones administrativas, aunque en verdad sea un problema de larga data(7).
Tampoco se debera ocupar tanto de los
llamados intereses difusos que para algunos se tendran que denominar intereses
confusos, de los intereses de grupo, de
las acciones de clase que en nuestro sistema jurdicopolitico no tienen cabida,
de los procesos colectivos, de los intereses
homogneos, y pretender darle efecto erga
omnes a las sentencias, lo cual equivale a
legislar. Si en estos casos lo que se juzga
son funciones administrativas incumplidas
por el Estado, lo que debe hacer la justicia
es sancionar a los agentes responsables,
a instancia de un fiscal que los acuse, por
ejemplo, de incumplimiento de los deberes
de funcionario pblico. Pero sustituir a la
Administracin es, adems de inconstitucional, inconveniente, porque los jueces no
tienen los instrumentos necesarios para
cumplir con esos fines.
V. Los jueces no pueden hacer declaraciones

abstractas
En el caso que nos ocupa, la Corte incurri en un error ms grave an, pues
la declaracin de inconstitucionalidad del
art.24, inc.6, ap.a, del decreto ley1285/58
la formul obiter dicta, en forma abstracta y
para el futuro, porque el recurso ordinario
del Estado nacional fue declarado desierto
por falta de fundamentos, es decir, por una
cuestin procesal, y no por la supuesta inconstitucionalidad de la norma en cuestin.
Para ello no era necesario ni siquiera hacer
referencia alguna a la ley que regula la apelacin ordinaria.
De esta manera queda la posibilidad de
que en los juicios donde el Estado es parte tenga una tercera instancia ordinaria.
Como la declaracin de inconstitucionalidad fue resuelta en forma abstracta y obiter dicta, no tiene el valor de un precedente
sino de una opinin y cuando los abogados
del Estado apelen una sentencia de Cmara para que sta sea admitida por la Corte,
podrn recusar a los jueces que firmaron el
fallo comentado por haber emitido opinin
(art. 17, inc. 7, del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin).
La Corte Suprema dej de lado una sabia
y reiterada jurisprudencia que rige desde
hace ms de un siglo y medio, segn la cual
no le corresponde hacer declaraciones generales y abstractas sobre la constitucionalidad o no de las normas, sino nicamente
con referencia a la aplicacin de stas a un
caso contencioso (Fallos: 12:372; 24:248;
95:290; 107:179, entre muchos otros).
En efecto, en el Considerando 19 declar
que por las razones expuestas, la vigencia de esta va de apelacin en la actuali-
dad se contrapone con la misin especfica

del Tribunal, por lo que cabe declarar la inconstitucionalidad del art.24, inc.6 apartado a, del decreto ley1285/58. Pero en
los considerandos siguientes expresa que
aun cuando esa conclusin conducira al
inevitable rechazo de la pretensin recursiva de la demanda en el presente caso, la
autoridad institucional de este fallo no
debe afectar el tratamiento de ste y de
otros recursos ordinarios que a la fecha
estn en condiciones de ser interpuestos
ante este Tribunal. Por eso, luego de fijar
la lnea divisoria de aplicacin de la nueva jurisprudencia, se pronunci sobre los
agravios planteados por la demandada, tal
y como si no existiera lo dicho hasta ese
momento respecto de la competencia de la
Corte, para rechazar la apelacin ordinaria por considerar desierto el recurso por
falta de fundamentos.
VI. Slo el Congreso puede reglar la competencia del Tribunal, pero no suprimirla
Los arts.116 y 117 de la Constitucin Nacional son muy claros al establecer, el primero, que le compete a la Corte Suprema
resolver las causas en que la Nacin es
parte, y el segundo, que ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas
y excepciones que prescriba el Congreso.
Como dije, mientras estos artculos estn
vigentes, la tercera instancia no se puede
suprimir, ni siquiera por ley, pues al Congreso le compete solamente dictar las reglas y
las excepciones, pero no suprimir la apelacin en general.
La Corte cita lo resuelto en la causa
Itzcovich (Fallos: 328:566), aun cuando
los presupuestos son diferentes, as como
tambin sus efectos. En ese fallo se trat
de una ley manifiestamente irrazonable
que invent como picarda una apelacin ordinaria de las sentencias dictadas
en juicios de jubilaciones, con la inocultable finalidad de demorarlos. Esta circunstancia qued comprobada por la actuacin
de los abogados de la ANSeS, que en la
mayora de los casos apelaban sin fundamentos vlidos y en escritos prcticamente impresos. Adems, el thema decidendi
fue la inconstitucionalidad del art.19 de la
ley24.463, y para resolver el caso la Corte se expidi sobre ese tema, como materia
del litigio y no obiter dicta. Se bas en una
jurisprudencia reiterada y justa, segn la
cual son inconstitucionales la leyes cuando resultan irrazonables, o sea, cuando los
medios que arbitran no se adecuan a los
fines cuya realizacin procuran o cuando consagran una manifiesta iniquidad
(Fallos: 310:2845; 311:394; 312:435, entre
otros).
A diferencia del caso Itzcovich, en
ste no declara la inconstitucionalidad de
la apelacin ordinaria para un juicio determinado, que como precedente se pudo
aplicar a otros hasta que fue derogada la
ley26.025, sino de todos los juicios en los
cuales el Estado es parte, directa o indirectamente. En otras palabras, declara la
inconstitucionalidad de la Constitucin
al suprimir esa tercera instancia de apelacin.
La Corte sostiene que el Congreso la
ha dotado de instrumentos legislativos
{ NOTAS }
(2) BIELSA, Rafael, La proteccin constitucional y el
recurso extraordinario. Jurisdiccin de la Corte Suprema, 2 ed., Depalma, Buenos Aires, 1958, p.221.
(3) La Corte Suprema ha declarado que cuando se presenta un litisconsorcio activo facultativo, son las pretensiones individuales las que deben alcanzar el lmite legal
(in re, Lamuraglia, Ral Eduardo y otros c. Estado Nacional Argentino y otro s/daos y perjuicios, sentencia del
4/12/2012, en el mismo sentido Fallos: 330:2639; 324:1846;
320:2124; 318:1593; 317:1683; 315:303; 313:986; 312:693;

311:2234; 311:1994; 306:749; 300:156; 297:190; 289:72;
289:452; 284:392; 280:327; 277:83; 269:230 y 258:171).
(4) Esta ley facult a la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin a actualizar semestralmente los montos establecidos por los arts.1, 2 y 3 de dicha ley, con arreglo
a los ndices oficiales de precios mayoristas no agropecuarios, y no a aplicar otros ndices por va de interpretacin.
(5) Acordada n28/2014.

(6) Entindase que me refiero a cmaras de casacin
de cada fuero y no una corte nacional de casacin, que

sera inconstitucional en virtud de lo establecido por el
art.75, inc., 12 de la ley fundamental.
(7) Contaba mi siempre recordado amigo y jurista
Eduardo Aguirre Obarrio, que cuando vino a nuestro
pas Francesco Carnelutti, fue a dar una conferencia en
la Universidad Nacional de La Plata, a donde lo llevaron
en automvil. Antes le haban explicado cmo era nuestro rgimen poltico, pues el provena de un pas unitario,
muy diferente al argentino, con el agregado de que nosotros tenemos a los municipios. En realidad no le prest
mucha atencin al tema y cuando cruzaban el puente del
Riachuelo le hizo esta pregunta a su interlocutor: Ma,
questo odore, nazionale, provinciale o municipale?.
cuyo objeto es alejar de su competencia

los casos que no renan caractersticas
especiales y le reconoci al Tribunal la posibilidad de desestimar las apelaciones extraordinarias sobre la base de un juicio de
sana discrecin, con la sola invocacin
del art. 280 del Cdigo Procesal, cuando
el agravio federal fuera insuficiente o las
cuestiones planteadas sean insustanciales o carentes de trascendencia. Esta reforma, que ha sido con razn criticada, es
incompatible con el sistema republicano
de gobierno, donde todos los actos estatales y con mayor razn los judiciales deben
estar fundados en los hechos y el derecho
aplicables.
VII. Razn de ser y actualidad de la competencia de la Corte como tercera instancia

Otra crtica, tal vez la ms preocupante, es la escasa consideracin que la Corte hace de las razones por la cuales existe
esta tercera instancia. Sostiene que como
lo ha declarado en anteriores precedentes
su objeto es garantizar los derechos del
Fisco nacional (Fallos: 102:87) y conceder mayor seguridad de acierto a las sentencias que deciden cuestiones de determi-
Consejo de
la Magistratura
Inconstitucionalidad de la reforma introducida en su composicin por el art.1
de la ley26.080. Ruptura del equilibrio
exigido en el art.114 de la Constitucin
Nacional. Efectos de la declaracin de
inconstitucionalidad.
Hechos: El Colegio de Abogados de la

Ciudad de Buenos Aires promovi una
accin de inconstitucionalidad de varios
artculos de la ley26.080, afirmando que
al sustituir disposiciones de la ley24.937
en lo que atae a la composicin y funcionamiento del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento de
Magistrados se quebrant el equilibrio
representativo para la integracin de
dichas instituciones. La demanda fue rechazada y el actor apel. La Cmara admiti parcialmente el recurso.
1. - La reduccin de veinte a trece sobre el
nmero de consejeros integrantes del
Consejo de la Magistratura art. 1,
ley26.080, de los cuales siete pertenecen al estamento poltico seis legisladores y un representante del Poder
Ejecutivo, as como el hecho de que
para sesionar se requiere la presencia de siete miembros adoptndose
las decisiones por mayora absoluta de
los presentes, salvo cuando se requieran mayoras especiales, constituyen
modificaciones que, en lo concerniente a la composicin y funcionamiento
del Consejo, no respetan los estndares
consagrados en el art.114 de la Constitucin Nacional.[1]
2. - Siendo que, bajo el esquema de la
ley26.080, los consejeros representantes del Poder Ejecutivo y del Poder Legislativo que conforman el estamento poltico en el Consejo de la Magistratura tienen de por s el nmero
de consejeros suficiente para sesionar
y adoptar las decisiones que no exijan
de mayoras especiales, ello no respeta
el equilibrio exigido en el art.114 de la
Constitucin Nacional al verificarse un
palmario predominio de ese sector por
sobre los otros.[2]
nada cuanta, capaces de comprometer el

patrimonio de la Nacin (Fallos: 234:427,
entre muchos otros), y que la admisibilidad (de la apelacin) basada en el valor
econmico del pleito, en tanto permite someter casos al Tribunal, sin acreditar una
cuestin de derecho federal, se encuentra
en abierta contraposicin con las funciones de la Corte.
Prestarle mayor atencin a los juicios en
que el Estado es parte, no slo constituye
el cumplimiento de una norma constitucional (arts. 116 y 117), sino un deber republicano. Los fondos del erario son el dinero
del pueblo, que aportan los habitantes al
Estado con el pago de los impuestos al
menos, quienes los pagamos con el cual
se solventan las funciones pblicas entre
las cuales est la Justicia se construyen
caminos, puentes, puertos y dems obras
pblicas, se mantienen los hospitales, la
educacin pblica, la polica, la asistencia
social, y as podramos continuar esta enumeracin hasta el infinito. El dinero pblico es como la sangre que nutre el cuerpo
del Estado, por eso, los juicios en que ste
es parte, donde est en juego ese patrimonio, deben ser tratados con la mayor aten-
3. - El art.1 de la ley26.080, al modificar

la composicin del Consejo de la Magistratura prevista en el art.2 de la
ley24.937, es inconstitucional, porque
bajo ese rgimen el estamento poltico
seis representantes del Poder Legislativo y uno del Poder Ejecutivo no
requiere del aval de los otros sectores para sesionar ni para decidir, salvo en aquellos casos que exijan mayoras especiales, verificndose un claro
predominio de su parte que contrara
el art. 114 de la Constitucin Nacional.[3]
4. - La declaracin de inconstitucionalidad
del art.1 de la ley26.080 supone que,
a partir de que ella quede consentida
o ejecutoriada, recobrar vigencia el
rgimen de las leyes24.937 y 24.939,
con las lgicas implicancias en cuanto
al qurum para habilitar las sesiones
del plenario del Consejo de la Magistratura, debiendo adoptarse las medidas
tendientes a completar su integracin
hasta finalizar el mandato vigente segn la ltima renovacin de integrantes llevada a cabo, siempre y cuando no
sea sancionado un nuevo rgimen legal
con arreglo al art.114 de la Constitucin
Nacional.
119.028 CNFed. Contenciosoadminis-
trativo, sala II, 19/11/2015. - Colegio de

Abogados de la Ciudad de Buenos Aires
y otro c. E.N. - ley26.060 - dto. 816/99 y
otros s/ proceso de conocimiento.
CONTEXTO DEL FALLO
Jurisprudencia vinculada
[1-3] La Corte Suprema de Justicia de la Nacin Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado Lista 3
Gente de Derecho) c. Poder Ejecutivo Nacional,
ley26.855, medida cautelar s/ accin de amparo, 18/06/2013, LA LEY, 2013-D, 30; ED,
04/07/2013, 14; LA LEY, 2013-D, 250, con
nota de Francisco Junyent Bas; LALEY, 2013-D,
555, DJ 21/08/2013, 29, con nota de Emilio A.
Ibarluca; DJ 04/09/2013, 39, LALEY, 2013-E,
400, AR/JUR/22508/2013, sostuvo que La
particular ingeniera diagramada por el constituyente en el art.114 de la Constitucin Nacional
cin, y se justifica que los revise el mximo

Tribunal de la Repblica.
Ignoro si alguna vez alguien se tom el
trabajo de sumar todo lo que ha pagado al
Estado por juicios mal defendidos o mal
resueltos, que fueron verdaderos despojos
para el Tesoro Nacional, y calcular lo que
se hubiera podido hacer con ese dinero en
bien de la comunidad.
Las sentencias que menciona la Corte
en este fallo sobre las necesidades sociales
insatisfechas, el derecho a exigir el agua
potable, el mejoramiento de los detenidos
en establecimientos policiales y penitenciarios superpoblados, el derecho a la vivienda digna, el suministro de alimentos a
ciertas comunidades indgenas, la movilidad jubilatoria, slo se pueden cumplir si el
Estado tiene los fondos necesarios para solventarlas. Si esto es as, pregunto es o no
importante prestarle especial atencin a
los juicios de relevancia econmica donde
el Estado es parte? Con qu fondos piensa el alto tribunal que la Administracin
podr cumplir con sus sentencias en stos
y otros casos similares? Cmo se podrn
convertir en verdaderos derechos operati-
respecto del Consejo de la Magistratura se vera

burlada en el caso de que los consejeros por los
estamentos sealados emergieran de una eleccin general, pues dejaran de ser representantes
del sector para transformarse en representantes
del electorado.
Contexto doctrinario del fallo
[1-3] Ylarri, Juan Santiago, La composicin del
Consejo de la Magistratura segn la ley26.080 y
el precedente Monner Sans , DJ 13/08/2014,
15, AR/DOC/2183/2014.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Se declara inconstitucional el art. 1 de la

ley26.080
2 Instancia.- Buenos Aires, 19 noviembre de 2015.

Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
El doctor Lpez Castieira dijo:
I. El Colegio de Abogados de la Ciudad
de Buenos Aires inici la presente accin
a efectos de que se declarara la inconstitucionalidad de los artculos 1, 2, 3, 5, 6,
7, 8, 10, 14, 15, 21, 22 y 23 de la ley26.080
que, al sustituir las disposiciones establecidas por ley24.937 en lo que respecta a la
composicin y funcionamiento del Consejo
de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, quebrant el
equilibrio representativo para la integracin de dichas instituciones garantizado
por la Constitucin Nacional en sus artculos 114 y 115 (fs.22/38).
Sostuvo que la norma impugnada alter
la naturaleza, autonoma funcional e independencia del Consejo de la Magistratura,
as como sus competencias institucionales
y funcionalidad.
Destac que -en lo que aqu importa- el
objetivo primordial de la ltima reforma
constitucional fue asegurar y afianzar la
independencia del Poder Judicial; a cuyos
efectos se dispuso la adopcin de un sistema de designacin y remocin de magistrados que limitara la intervencin de los
rganos polticos que responden a la elec-
vos las clusulas programticas que contienen los arts. 41 y 42 de la Constitucin

Nacional?
En la situacin financiera actual por
dems crtica, es necesario cuidar hasta
el ltimo centavo, porque debemos afrontar el cumplimiento de compromisos que
se contrajeron sin saber cmo se iban a
pagar, devolver el dinero que el Estado le
debe a la ANSeS y al Banco Central, pagar
la deuda que mantenemos con acreedores
externos e internos, reconstruir la infraestructura ferroviaria, crear nuevas fuentes
de generacin de energa, etc. y lo que es
ms importante an, disminuir la enorme
inflacin que nos aqueja, para lo cual es
indispensable una rigurosa poltica fiscal.
Todo esto lo tendremos que pagar los contribuyentes, agobiados por una presin impositiva insoportable. Con este panorama
suprimir la tercera instancia en los juicios
donde el Estado es parte y el monto discutido importante, no slo es contrario a la
Constitucin, sino a la razn.l
Cita on line: AR/DOC/702/2016
cin popular (Poder Ejecutivo y Legislativo) y la incorporacin de actores que -al

menos en forma directa- no tienen influencia poltica.
Record que la integracin de tan importante institucin deba procurar el
equilibrio entre tres grupos diferentes: el
poltico -resultante de la eleccin popular-,
el de los jueces de todas las instancias y
el de los abogados de la matrcula federal.
Explic cul era el alcance que deba darse al concepto de equilibrio, destacando
que -en definitiva- lo que deba buscarse
era que ninguna fuerza pudiera imponerse
sobre las otras; que ninguna tuviera la posibilidad de adoptar o bloquear decisiones
por s sola, sino que necesitara contar con
el respaldo de los otros sectores.
Resalt que la modificacin introducida
por ley26.080 import la adopcin de un
perfil eminentemente poltico que vino a
alterar el equilibrio que debe imperar por
manda constitucional (artculo 114 de la
Carta Magna) tanto en el Consejo como en
el Jurado de Enjuiciamiento. En este sentido, hizo hincapi en el hecho que la reforma import la separacin de los rganos
polticos en tres representaciones diferentes, otorgndoles siete representantes de
un total de trece.
Seal que los representantes de los rganos polticos resultantes de la eleccin
popular cuentan -en la nueva composicin
del Consejo de la Magistratura- con la mayora absoluta de sus integrantes, lo que,
conforme lo dispuesto en el artculo 9 de la
ley26.080, les garantiza quorum propio y,
a excepcin de aquellos pocos casos en los
que la norma exige mayoras agravadas, el
nmero necesario para poder imponer las
decisiones sin el aval de las otras fuerzas.
Reproch la reduccin de los representantes de los abogados de la matrcula federal en ms de un 50% respecto del nmero con el que contaban previamente.
Aleg que si bien el artculo 114 de la
Constitucin Nacional, al referirse al mbito acadmico y cientfico lo hace en plucontina en pgina 8
viene de PGINA 7
ral (utiliza el trmino personas), el ordenamiento impugnado prev que haya un

solo representante de ese sector.
Objet que la participacin de los rganos polticos se redujera en un porcentaje
mucho menor -pasando de nueve a siete
integrantes- y que se eliminara la participacin de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, pese a que la Carta Magna prevea
que el Consejo se encontrar integrado por
jueces de todas las instancias.
Refiri que la finalidad tenida en miras
al efectuarse la reforma cuestionada fue
la de otorgar al poder poltico el absoluto
dominio y control de las decisiones a adoptar, tanto en el Consejo de la Magistratura
como en el Jurado de Enjuiciamiento.
Por lo expuesto, solicit que se hiciera
lugar a la accin iniciada.
Sin perjuicio de ello, solicit el dictado
de una medida cautelar tendiente a que el
Estado Nacional se abstuviera de dar cumplimiento a las disposiciones contenidas en
la ley26.080 hasta tanto recayera sentencia definitiva en estos actuados.
II. La seora jueza de grado desestim
el pedido precautorio por considerar que
no se encontraban reunidos los recaudos
exigidos para admitir su procedencia (ver
fs.56/57).
III. Declarada la causa como de puro derecho (fs. 190), la sentenciante rechaz la
pretensin actoral, con costas en el orden
causado (segunda parte del artculo 68 del
Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin).
Para as decidir, entendi que la cuestin debatida haba sido adecuadamente
examinada y resuelta por el Alto Tribunal
en autos: Monner Sans, Ricardo c. E.N. Secretara General Presidencia y otros s/
amparo ley16.986 el 06/03/2014, cuyos
trminos dio por reproducidos.
Al punto, destac que en esa oportunidad
el Mximo Tribunal, tras ponderar que el
debido respeto a los altos poderes que concurren a la formacin de las leyes imponan
que una declaracin de inconstitucionalidad como la pretendida slo encontrara
cauce ante una discordancia substancial
con los preceptos de la Constitucin Nacional, rechaz el recurso extraordinario
interpuesto contra la sentencia de la Sala
III de este Fuero, que -a su vez- haba confirmado el rechazo de la declaracin de
inconstitucionalidad de la ley26.080 aqu
impugnada.
Record el deber de seguimiento de las
directivas que emanan de las decisiones
adoptadas por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y advirti que el dictado de
pronunciamientos encontrados en casos
anlogos podra importar una violacin de
la garanta consagrada en el artculo 16 de
la Constitucin Nacional.
Las costas las distribuy del modo indicado en atencin a las particularidades de
la cuestin debatida y a la fecha del pronunciamiento del Alto Tribunal en la que
se bas la decisin adoptada.
IV. Disconforme con lo resuelto, a
fs. 363 el Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires interpuso recurso de apelacin, expresando agravios a
fs.386/395.
En lo que hace a la legitimacin para
iniciar la accin intentada, entendi que le
eran aplicables los argumentos expuestos
por el Alto Tribunal en la causa: Monner
Sans respecto del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal y destac que
de su propio estatuto surga con palmaria
claridad su aptitud para reclamar en tanto
su objetivo, conforme lo previsto en el artculo 1 incisos a) y b) de su acta constitutiva, era propender al mejoramiento del
Poder Judicial y velar por su independencia como poder del Estado, as como propender al progreso de la administracin
de justicia y al progreso de la legislacin
(sic).
Asimismo, record el deber especfico
contemplado en el inciso a) del artculo
6 de ley23.187 -que rige el ejercicio de la
profesin de abogado en la Capital Federal- en lo que respecta a la observancia fiel
de la Constitucin Nacional y la legislacin
que en consecuencia se dicta y lo previsto
en el Cdigo de tica -que rige la matrcula
de abogados- segn el cual los profesionales han de velar por el respeto del orden
jurdico-institucional.
Lo expuesto, a su entender, lo autorizaba a actuar en defensa de los derechos de
sus asociados y en contra de la validez de
una norma que restringe y altera arbitrariamente pautas consagradas en la Constitucin Nacional.
En lo que hace a la cuestin de fondo,
explic que la reforma introducida en el
Consejo de la Magistratura por ley26.080
afect drsticamente el equilibrio entre las
fuerzas que lo integran, en tanto:
- los jueces vieron disminuida su representacin en ms de un 30% (de 5 a 3
miembros);
- la reduccin del nmero de representantes de los abogados de la matrcula
federal fue de un 50%, muy superior a la
prevista para los otros grupos;
- la participacin de los abogados dentro
de las comisiones qued reducida a su mnima expresin, resultando paradigmtico
el caso de la Comisin de Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial -compuesta
por ocho miembros- en la que actualmente no hay ningn representante del sector
profesional.
Resalt que la modificacin introducida
por el precepto objetado quit representacin en el Consejo de la Magistratura
a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, lo que contrara lo dispuesto en el
artculo 114 de la Carta Magna, que prev
la participacin de jueces de todas las instancias.
Razon que si una de las finalidades de
la reforma constitucional del ao 1994 fue
la de modificar el sistema de designacin y
remocin de jueces para dar mayores garantas de independencia a los jueces y al
Poder Judicial -reduciendo para ello la intervencin poltica-, dicho objetivo qued
anulado con la nueva integracin del Consejo de la Magistratura, que carece totalmente de equilibrio; circunstancia que determina la palmaria inconstitucionalidad
de la ley26.080.
En este sentido, resalt que ninguna ley
que se dicte en relacin a la composicin
del Consejo de la Magistratura puede avalar el predominio de un sector por sobre
los otros, debiendo velarse por el equilibrio de fuerzas y por la pluralidad.
Record que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso Rizzo -al
que a su vez remite al resolver en Monner Sans-, seal que la concepcin de
los constituyentes que aprobaron el texto
sancionado fue mantener en el Consejo un
equilibrio entre sectores de distinto origen
sin que exista predominio de uno sobre
otros; es decir, que ningn sector cuente

con una cantidad de representantes que
le permita ejercer una accin hegemnica
respecto del conjunto o controlar por s
mismo el cuerpo.
Explic que resulta determinante mantener el equilibrio y la pluralidad dentro
del Consejo de la Magistratura para resguardar la independencia del Poder Judicial; exigencia con sustento constitucional.
A efectos de demostrar el notorio desequilibrio en la composicin del organismo
acompa cuadros comparativos entre las
representaciones de cada uno de los sectores bajo el rgimen de la ley24.937 y
bajo la ley26.080, resaltando que segn la
primera norma, ningn sector poda controlar por s mismo el cuerpo ni ejercer
una posicin hegemnica ya que los nueve
representantes del sector poltico estaban
equilibrados por los cinco representantes
del sector judicial y por los seis representantes del sector letrado (abogados y acadmicos).
Iguales conclusiones alcanz en relacin
a la composicin de las Comisiones de Disciplina y Acusacin y del Jurado de Enjuiciamiento, utilizando a esos fines idntica
metodologa demostrativa.
Refiri que el nmero de reuniones de
las Comisiones y del Plenario, as como el
nmero de ternas propuestas para cubrir
vacantes judiciales han bajado notoriamente desde la reforma en perjuicio de la
administracin de justicia.
Aleg que el hecho que el Poder Ejecutivo Nacional haya enviado al Congreso
el proyecto de reforma del Consejo de la
Magistratura que finalmente fue aprobado
por ley26.855 import un reconocimiento,
a la luz de la doctrina de los actos propios,
de las irregularidades aqu denunciadas.
Por lo expuesto, solicit que se revocara
el pronunciamiento apelado y se hiciera lugar a la accin intentada.
Dicha presentacin mereci rplica de
sus contrarias, que luce a fs.404/409 (Honorable Senado de la Nacin), 410/417 (Estado Nacional) y 418/423 (Cmara de Diputados de la Nacin).
V. Remitidas en vista las actuaciones,
el seor Fiscal general de Cmara opin
que deba estarse a lo decidido por el Alto
Tribunal en la causa Monner Sans y, en
consecuencia, rechazarse el planteo de
inconstitucionalidad y confirmarse el pronunciamiento apelado (fs.426/427).
Sin trmites procesales pendientes de
realizacin, a fs.428 se dispuso que la causa se encontraba en condiciones de ser resuelta.
VI. En primer trmino, en tanto la decisin adoptada por la seora jueza se sustent en lo decidido por el Alto Tribunal
en el expediente M.2.503.XLII caratulado
Monner Sans, Ricardo c. E.N. - Secretara
General de Presidencia y otros s/empleo
pblico, corresponde -a efectos de brindar autosuficiencia y claridad al pronunciamiento- relatar lo all decidido.
En dicha causa, la Sala III de esta Cmara, al confirmar la sentencia de primera
instancia, rechaz la accin intentada enderezada a obtener -por va de amparo- la
declaracin de inconstitucionalidad de la
ley26.080 en cuanto modific la composicin y el funcionamiento del Consejo de
la Magistratura del Poder Judicial de la
Nacin que haba establecido la ley24.937.
Recurrida esa decisin, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar im-
procedente el recurso extraordinario, con

costas.
Para as decidir, en cuanto aqu importa
destacar, tuvo por legitimado al Colegio
Pblico de Abogados de la Capital Federal para reclamar el control judicial de
constitucionalidad en su carcter de entidad destinada a cumplir fines pblicos
que originariamente pertenecen al Estado, encontrndose entre sus funciones
atribuidas legalmente, las de gobierno de
la matrcula y de control sobre el ejercicio profesional de quienes por expreso
mandato constitucional necesariamente
integran -por ser abogados de la matrcula federal- uno de los estamentos representados en el Consejo de la Magistratura
de la Nacin
Determinado ello, record que al pronunciarse en la causa: R.369.XLIX Rizzo,
Jorge Gabriel (apoderado Lista 3 Gente de
Derecho) s/accin de amparo c. Poder Ejecutivo Nacional, ley26.855, medida cautelar el 18/06/2014, entendi que:
- lo que se exige es que el Consejo de la
Magistratura cuente con una integracin
que procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces
de todas las instancias, de los abogados, y
con otras personas del mbito acadmico
y cientfico;
- el precepto no dispone que esa composicin deba ser igualitaria sino que se
requiere que mantenga un equilibrio, trmino al que corresponde dar el significado
que usualmente se le atribuye de contrapeso, contrarresto, armona entre cosas
diversas;
- la concepcin de los constituyentes
que aprobaron el texto sancionado fue
mantener en el Consejo un equilibrio entre sectores de distinto origen sin que
exista predominio de unos sobre otros; es
decir, que ningn sector cuente con una
cantidad de representantes que le permita ejercer una accin hegemnica respecto del conjunto o controlar por s mismo
el cuerpo;
- la norma prev una integracin equilibrada respecto al poder que ostentan -por
un lado- el sector poltico y -por el otro- el
estamento tcnico; esto es, que los representantes de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular no puedan
ejercer acciones hegemnicas o predominar por sobre los representantes de los
jueces, de los abogados y de los acadmicos o cientficos, ni viceversa;
- se busc asegurar una composicin
equilibrada entre los integrantes del Consejo, de modo tal que no tuvieran primaca
los representantes provenientes del sistema de naturaleza exclusivamente polticopartidario respecto de los representantes
del Poder Judicial, del mbito profesional
y del acadmico.
- esa clusula establece que entre los
estamentos que componen el Consejo
deba existir un equilibrio, situacin en
la que -como se dijo- ninguno debe tener
-por s solo- un predominio sobre los restantes;
- la idea de los constituyentes fue, pues,
que una representacin no predomine sobre las otras, es decir que no ejerza una
accin hegemnica del conjunto o que no
controle por s misma al cuerpo, pues es
el nico modo de preservar el sistema organizado en el artculo 114 de la Constitucin Nacional para evitar la fractura del
balance que la Convencin Constituyente
de 1994 juzg apropiado para mantener el
Poder Judicial a la distancia justa de los
otros dos poderes que expresan ms directamente la representacin democrtica.

Con base en esa interpretacin -que resultaba coincidente con la sostenida por
los tribunales intervinientes en las instancias anteriores respecto a los contornos
que definen el equilibrio que debe procurar el Congreso de la Nacin al regular la
integracin del Consejo de la Magistratura, segn el mandato dado por los constituyentes, el Alto Tribunal consider que la
tesis de la recurrente -segn la cual, nicamente era vlida aquella reglamentacin
legislativa que previera una participacin
igualitaria de todos los estamentos- era
constitucionalmente objetable.
A ello, agreg que el demandante no
demostr, como era debido, que la composicin del rgano establecida por la
ley26.080 -en vigencia segn lo decidido
en el punto 111 de la sentencia dictada en
Rizzo-, legitimara una accin hegemnica o predominio de uno de los estamentos
por sobre el otro, omisin argumentativa
que dejaba sin ninguna clase de sostn el
planteo constitucional ventilado.
En este aspecto refiri que frente a la
carga argumentativa y justificatoria que
pesaba sobre el demandante de realizar
una demostracin concluyente del apartamiento constitucional, aquel se limit a
afirmar lacnicamente que la alzada no
precis el concepto de notable desproporcin en la representacin; y que dej
de pronunciarse acerca de que lo sostenido en la sentencia -con base en la zona de
reserva del legislador- determinaba una
preocupacin inocultable sobre el futuro
del Poder Judicial.
Finalmente, destac que el acierto o el
error, el mrito o la conveniencia de las
soluciones legislativas no son puntos sobre
los que el Poder Judicial deba pronunciarse, de all que la pretensin de inconstitucionalidad de una ley no puede fundarse
en apreciaciones de tal naturaleza. Por el
contrario, la gravedad institucional de la
peticin requiere sine qua non que la relacin de la norma con la clusula constitucional, sea absolutamente incompatible
y que haya entre ellas evidente oposicin,
para internarse en el campo de lo irrazonable, inicuo o arbitrario; debiendo estarse
en caso de duda entre la validez o la invalidez por la legalidad.
VII. En relacin a los agravios vinculados a la falta de legitimacin activa -la
accionante cuestiona este aspecto al entender que la magistrada le habra desconocido aptitud para accionar-, hay que
decir que el hecho que la seora jueza haya
hecho propias -en todos sus trminos- las
consideraciones esbozadas y las conclusiones alcanzadas por el Alto Tribunal en
la causa Monner Sans, implica indefectiblemente que tuvo por legitimado al Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos
Aires para iniciar la presente contienda e
improcedente su peticin en cuanto al fondo del asunto.
Igual tesitura asumieron tanto el seor
Fiscal General de Cmara (ver fs. 426,
punto 2) como el Honorable Senado de la
Nacin (fs. 405 y vuelta). Las restantes
accionadas (Estado Nacional y Cmara de
Diputados de la Nacin) nada observaron
al respecto.
De lo apuntado se infiere que lo decidido
no causa agravio alguno a la apelante, por
lo que resulta improcedente tratar las quejas vertidas al punto, correspondiendo -sin
ms- el rechazo de este captulo del recurso intentado.
VIII. Sentado ello, respecto de la tesis
sostenida por el Honorable Senado de la
Nacin a fs. 408vta. -segn la cual, con el

dictado de la ley26.855 se habra tornado
abstracto el objeto de autos-, debo sealar
que igual planteo fue oportunamente sujeto a consideracin de la magistrada de la
anterior instancia, siendo desestimado por
resolucin obrante a fs.346/347, que no fue
cuestionada y, por tanto, ha pasado en autoridad de cosa juzgada, correspondiendo
estar a lo all decidido.
IX. Paso a abordar el agravio referido a
la inconstitucionalidad de la ley26.080 en
lo que a la integracin del Consejo de la
Magistratura se refiere.
Al punto, cabe recordar que dicha institucin fue incorporada al sistema con
la reforma constitucional de 1994, ubicndola en la tercera seccin del Libro
primero de la segunda parte de la Ley
Fundamental. Conforme lo dispuesto en
el primer prrafo del artculo 114 de la
Carta Magna:
- el Congreso sera el encargado regular
su actuar por una ley especial sancionada
por la mayora absoluta de la totalidad de
los miembros de cada Cmara;
- a su cargo se encontrara la seleccin
de los magistrados y la administracin del
Poder Judicial;
- sera integrado peridicamente de
modo tal que se procurase el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de
los jueces de todas las instancias y de los
abogados de la matrcula federal. Asimismo lo integrara otras personas del mbito
acadmico y cientfico, en el nmero y la
forma que indicara la ley a dictar;
- tendra las siguientes atribuciones:
1.-) seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas
inferiores;
2.-) emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales inferiores;
3.-) administrar los recursos y ejecutar
el presupuesto que la ley asignara a la administracin de justicia;
4.-) ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados;
5.-) decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso
ordenar la suspensin, y formular la acusacin correspondiente; y
6.-) dictar los reglamentos relacionados
con la organizacin judicial y todos aquellos que sean necesarios para asegurar
la independencia de los jueces y la eficaz
prestacin de los servicios de justicia.
El Congreso Nacional, por medio de la
ley24.937 (y su correctiva 24.939), estableci la composicin original y reglament el
funcionamiento del Consejo de la Magistratura.
En lo que hace a su integracin, conforme lo dispuesto en el artculo 2, habra de
estar integrado por veinte (20) miembros,
de acuerdo con la siguiente composicin:
- el presidente de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin;
- cuatro (4) jueces del Poder Judicial de
la Nacin, elegidos por sistema D Hont,
debindose garantizar la representacin
igualitaria de los jueces de cmara y de
primera instancia y la presencia de magistrados, con competencia federal del interior de la Repblica;
- ocho (8) legisladores. A tal efecto los

presidentes de la Cmara de Senadores y
de Diputados, a propuesta de los respectivos bloques, designaran cuatro legisladores por cada una de ellas, correspondiendo
dos al bloque con mayor representacin legislativa, uno por la primera minora y uno
por la segunda minora;
- cuatro (4) representantes de los abogados de la matrcula federal, designados
por el voto directo de los profesionales que
poseyeran esa matrcula por sistema D
Hont, debindose garantizar la presencia
de los abogados del interior de la Repblica;
- un (1) representante del Poder Ejecutivo; y
- dos (2) representantes del mbito cientfico y acadmico que seran elegidos de
la siguiente forma: un profesor titular de
ctedra universitaria de facultades de derechos nacionales -elegido por sus pares- y
una persona de reconocida trayectoria y
prestigio -que haya sido acreedor de menciones especiales en mbitos acadmicos
y/o cientficos-, elegido por el Consejo
Interunivesitario Nacional con el voto de
los dos tercios de sus integrantes.
Segn su artculo 9, el qurum necesario para sesionar sera de doce miembros
y adoptara sus decisiones por mayora
absoluta de miembros presentes, salvo
cuando por esta misma ley se requirieran
mayoras especiales.
La ley
26.080 introdujo importantes
modificaciones en su estructura y en la
organizacin y reglas de actuacin de sus
comisiones y del plenario, adems de otras
cuestiones operativas.
Bajo este ltimo rgimen, se redujo la integracin del Consejo de la Magistratura
del Poder Judicial de la Nacin de veinte
a trece miembros, de acuerdo con la siguiente composicin (ver artculo 1 de la
ley26.080):
- tres jueces del Poder Judicial de la
Nacin, elegidos por el sistema D Hont,
debindose garantizar la representacin
igualitaria de los jueces de cmara y de
primera instancia y la presencia de magistrados con competencia federal del interior de la Repblica;
- seis legisladores, cuya designacin se
encontrara a cargo de los presidentes de
la Cmara de Senadores y de la Cmara de
Diputados a propuesta de los bloques parlamentarios de los partidos polticos, correspondiendo tres legisladores por cada
una de ellas, de los cuales dos a la mayora
y uno a la primera minora;
- dos representantes de los abogados
de la matrcula federal, designados por el
voto directo de los profesionales que posean esa matrcula, uno de los cuales ha de
tener domicilio real en cualquier punto del
interior del pas;
y
- un representante del Poder Ejecutivo;
un representante del mbito acadmico

y cientfico -que ha de ser profesor regular de ctedra universitaria de facultades
de derecho nacionales y contar con una
reconocida trayectoria y prestigio-, cuya
eleccin se encontrara a cargo del Consejo Interuniversitario Nacional por mayora
absoluta de sus integrantes.
En lo que hace al quorum para sesionar,
con la reforma introducida, en la rbita del
Consejo de la Magistratura se pas a necesitar de siete miembros, adoptndose las
decisiones por mayora absoluta de miem-
bros presentes, salvo cuando por ley se requiriera mayora especial (ver artculo 9
de la ley26.080).
X. Referidos los aspectos ms destacados de la reforma en la composicin y
funcionamiento del Consejo de la Magistratura introducida por ley26.080, corresponde ingresar en el examen de la
controversia planteada, tomando como
punto de partida para el anlisis, que de
acuerdo a la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos -que
ha de servir de gua para la interpretacin
de los preceptos convencionales de orden
internacional (conf. C.S.J.N., en Fallos:
321:3.555, 328:1.491, 330:3.248)-, el principio de independencia judicial constituye
uno de los pilares bsicos de las garantas del debido proceso, motivo por el cual
debe ser respetado en todas las reas del
procedimiento y ante todas las instancias
procesales en las que se decida sobre los
derechos de la persona (conf. C.S.J.N.,
causa N 1.095/2008 (44-A) /CS1 Aparicio, Ana Beatriz y otros c. E.N. -C.S.J.N.Consejo de la Magistratura- Art. 110 s/
empleo pblico, fallada el 21 de abril del
ao en curso).
Y para asegurar SU independencia, los
jueces cuentan -a diferencia de los dems
funcionarios- con garantas reforzadas
que resultan indispensables para el ejercicio de su funcin. Entre ellas, en lo que a
este caso interesa, se encuentran la de un
adecuado proceso de nombramiento y la
inamovilidad en el cargo (conf. C.S.J.N., en
Fallos: 314:881 y 749; 315:2.386; 324:1.177;
325:3.514; y causa Aparicio -op.cit.- y sus
citas).
Debe en este orden tenerse en cuenta que los procedimientos constitucionales que regulan la integracin y funcionamiento de los tribunales han sido
inspirados en mviles superiores de elevada poltica institucional, con el objeto
de impedir el predominio de intereses
subalternos sobre el inters supremo de
la justicia y de la ley. Las disposiciones
que rigen esos procedimientos se sustentan, pues, en la aspiracin de contar con
una magistratura independiente e imparcial (conf. C.S.J.N., causa FLP 9.116/2015
caratulada Uriarte, Rodolfo Marcelo y
otro el Consejo de la Magistratura de la
Nacin s/accin mere declarativa de inconstitucionalidad, pronunciamiento del
4 de noviembre del ao en curso), de tal
suerte que el anlisis de validez de las
normas que reglamenten dichos aspectos,
ha de ser efectuado teniendo en mira el
resguardo de la consecucin de tales objetivos.
Sentado ello, y a los fines de examinar
las objeciones formuladas respecto de la
norma cuestionada, resulta vital entender cul es el alcance que debe darse al
artculo 114 de la Constitucin Nacional,
especialmente al concepto de equilibrio,
para luego analizar si la ley cuestionada
-en cuanto modifica la integracin del Consejo de la Magistratura- es compatible con
su texto.
Al punto, conviene retomar el desarrollo
efectuado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en autos R.369.XLIX caratulados: Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado
Lista 3 Gente de Derecho) s/accin de amparo c. P.E.N. Ley 26.855, medida cautelar, el 18/06/2013.
En dicha oportunidad, el Alto Tribunal
destac:
- que de una lectura de la primera parte
del segundo prrafo del artculo 114 de la
contina en pgina 10
viene de PGINA 9
Constitucin resulta claro que al Consejo

de la Magistratura lo integran representantes de los tres estamentos all mencionados: rganos polticos resultantes de
la eleccin popular (Poder Legislativo y
Poder Ejecutivo), jueces de todas las instancias y abogados de la matricula federal
(considerando 18, primer prrafo).
- que en el precepto bajo examen no se
dispone que esta composicin deba ser
igualitaria sino que se exige que mantenga
un equilibrio, trmino al que corresponde dar el significado que usualmente se le
atribuye de contrapeso, contrarresto, armona entre cosas diversas (considerando
18, cuarto prrafo).
- que el nuevo mecanismo institucional
de designacin de magistrados de tribunales inferiores en grado a la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, contemplado en
la reforma de 1994, dej de lado el sistema de naturaleza exclusivamente polticopartidario y de absoluta discrecionalidad
que estaba en cabeza del Poder Ejecutivo
y del Senado de la Nacin. Tal opcin no
puede sino entenderse como un modo de
fortalecer el principio de independencia
judicial, en tanto garanta prevista por la
Constitucin Federal (considerando 20,
tercer prrafo).
- que la insercin del Consejo de la Magistratura como autoridad de la Nacin ha
tenido por finalidad principal despolitizar
parcialmente el procedimiento vigente
desde 1853 para la designacin de los jueces, priorizando en el proceso de seleccin una ponderacin con el mayor grado
de objetividad de la idoneidad cientfica y
profesional del candidato, por sobre la discrecionalidad absoluta (considerando 20,
tercer prrafo).
- que el examen de los antecedentes deliberativos ratifica el genuino contenido
de la clusula constitucional en los trminos interpretados con anterioridad en
cuanto, a fin de afianzar la independencia
de los jueces como garanta de los habitantes, despolitiza el procedimiento de
seleccin de los miembros del Consejo,
dispone su eleccin travs de sus respectivos estamentos y establece un equilibrio en su modo de integracin (considerando 21).
- que segn se desprende del debate
convencional, en lo que hace a la integracin del Consejo de la Magistratura se
ha buscado un modelo intermedio en el
que los poderes democrticos retengan
una importante injerencia en el proceso
de designacin de los jueces, pero en el
que simultneamente -por participacin
de los propios jueces en el gobierno de
la magistratura y por participacin de
estamentos vinculados con la actividad
forense u otras personas-el sistema judicial est gobernado con pluralismo aunque sin transferir a quienes no tienen la
representacin popular la totalidad de los
poderes propios distintos de los que le son
especficamente propios del sistema judicial, que son los de dictar sentencias, esto
es, resolver casos contenciosos (considerando 24).
- la concepcin de los constituyentes que
aprobaron el texto sancionado fue mantener en el Consejo un equilibrio entre sectores de distinto origen sin que exista predominio de uno sobre otros. Es decir, que
ningn sector cuente con una cantidad de
representantes que le permita ejercer una
accin hegemnica respecto del conjunto o
controlar por s mismo al cuerpo. Adems,
la consideracin integral razonada de los
antecedentes reseados lleva consistente-
mente a concluir que para el constituyente la eleccin de los representantes de los

estamentos tcnicos estaba a cargo exclusivamente de quienes los integran (considerando 25).
En funcin de tales circunstancias -en
cuanto aqu importa-, el Mximo Tribunal
concluy que con la conformacin del Consejo de la Magistratura, la Constitucin
persigui como principal objetivo fortalecer la independencia judicial, a cuyos efectos se busc reducir la gravitacin polticopartidaria en la designacin de los jueces,
previendo una integracin equilibrada respecto al poder que ostentan, por un lado, el
sector poltico y, por el otro, el estamento
tcnico; de modo que los representantes
de los rganos polticos resultantes de la
eleccin popular no puedan ejercer acciones hegemnicas o predominar por sobre
los representantes de los jueces, de los
abogados y de los acadmicos o cientficos,
ni viceversa (considerando 28, segundo prrafo).
Esta conclusin fue compartida en el
voto concurrente del juez Petracchi y de
la jueza Argibay en la causa mencionada,
quienes destacaron que esa clusula establece que entre los estamentos debe existir
un equilibrio, entendindose por tal la situacin en que ninguno de ellos tenga por
si solo un predominio sobre los restantes,
para concluir que la idea de los constituyentes fue, pues, que una representacin
no predomine sobre las otras, es decir
que no ejerza una accin hegemnica del
conjunto o que no controle por s misma al
cuerpo; siendo ste el nico modo de preservar el sistema organizado en el artculo
114 de la Constitucin para evitar la fractura del balance que la Convencin de 1994
juzg apropiado para mantener el Poder
Judicial a la distancia justa de los otros dos
poderes que expresan ms directamente la
representacin democrtica (considerandos 7 y 9 del voto conjunto del doctor Petracchi y la doctora Argibay en la causa:
Rizzo, op.cit.).
XI. Las transcripciones precedentes dan
cuenta de la trascendencia que corresponde atribuir al artculo 114 de la Constitucin
Nacional -en lo que hace a la composicin
del Consejo de la Magistratura- y permiten
esclarecer el significado del equilibrio
que debe procurarse entre la representacin de los rganos polticos resultantes de
la eleccin popular, de los jueces de todas
las instancias y de los abogados de la matrcula federal.
Analizada a la luz de tales estndares la
reforma introducida por ley26.080 en lo
que hace a la composicin del Consejo de
la Magistratura, entiendo que el equilibrio
exigido constitucionalmente ha sido menoscabado.
Si bien es cierto que se deleg en el
Congreso de la Nacin la determinacin
del nmero de representantes de cada
estamento que compondra el Consejo, la
Convencin Constituyente condicion su
integracin, exigiendo al efecto que haya
un equilibrio entre la representacin del
sector poltico, de los jueces de todas las
instancias y de los abogados de la matrcula federal.
Bajo tal perspectiva, la reduccin de
veinte a trece consejeros, de los cuales siete pertenecen al estamento poltico (seis
legisladores y un representante del Poder
Ejecutivo) as como el hecho de que, para
sesionar se requiere la presencia de siete
miembros -adoptndose las decisiones por
mayora absoluta de los presentes, salvo cuando por ley se requieran mayoras
especiales-, constituyen modificaciones
que, en lo concerniente a la composicin
y funcionamiento del Consejo de la Magis-
tratura, no respetan los estndares consagrados en el artculo 114 de la Constitucin

Nacional.
Ello es as, dado que bajo el esquema
previsto en la ley26.080, los consejeros representantes del Poder Ejecutivo y Poder
Legislativo (que conforman el denominado estamento poltico) tienen de por s
el nmero de consejeros suficiente como
para sesionar y adoptar las decisiones que
no exijan de mayoras especiales; circunstancia que fue alegada y demostrada con
meridiana claridad por la entidad accionante en su escrito de inicio y en su expresin de agravios.
Esta circunstancia fue advertida por
Germn Bidart Campos quien -al comentar la ltima reforma constitucional- reflexion que el equilibrio exigido por el
artculo 114 quedara roto si por la cantidad de miembros de los rganos polticos
de origen popular quedara a merced de
ellos una predominancia que neutralizara
la representacin de los jueces y abogados
(conf. Bidart Campos, German J., Manual
de la Constitucin Reformada, Buenos
Aires, Ediar, primera reimpresin, 1999,
Tomo III, pgina 374).
Por tanto, la reforma cuestionada implica la adopcin de una estructura as
como el diseo de un mecanismo de funcionamiento del Consejo de la Magistratura que no respeta el equilibrio constitucionalmente requerido. En otras palabras, la ley26.080 habilita a que los representantes de los rganos polticos pueden sesionar y decidir sin el aval de los
integrantes que provienen de los dems
estamentos, salvo en aquellos supuestos
en los que se exijan mayoras especiales
calificadas.
Cabe a esta altura recordar que nuestro Mximo Tribunal ha interpretado que
el aludido equilibrio no sera tal si algn
sector contase con una cantidad de representantes que le permitiera ejercer una
accin hegemnica respecto del conjunto
o controlar por s mismo al cuerpo (conf.
considerando 25 del fallo dictado en autos
Rizzo, ya citado).
As las cosas, al disponer la ley26.080
que trece sean los consejeros, que siete de
ellos sean representantes de los rganos
polticos y que ese nmero (siete) sea el
exigido para que haya qurum -permitindose adoptar numerosas decisiones por
mayora de miembros presentes- se verifica en la especie un palmario predomino
de ese sector por sobre los otros (jueces de
todas las instancias y abogados de la matrcula federal), entre los cuales -por expreso mandato constitucional- debe existir
un equilibrio.
Si ninguna disposicin de la Constitucin
Nacional ha de ser considerada superflua,
sin sentido o inoperante (conf. C.S.J.N.,
en Fallos: 262:60; 308:1.745; 327:4.241 y en
autos: Rizzo, op. cit., considerando 17,
entre otros), el significado de la clusula
constitucional bajo examen no puede ser
otro que el expresado.
En efecto, y segn resulta de la secuela
descripta, en los trminos de la ley26.080,
el estamento poltico cuenta con una cantidad de representantes suficiente respecto
del total como para ejercer -salvo en aquellos casos que se exijan mayoras especiales- una accin predominante respecto del
conjunto, controlando por s mismo el Consejo, sin requerir del consentimiento de los
otros estamentos; situacin que contradice la manda constitucional.
En igual sentido se ha dicho que la reforma introducida por ley26.080 acentu el
desequilibrio entre sectores: sobre trece
integrantes, los poderes polticos pasaron

a contar con siete y tienen -por s solosquorum, provocando un desequilibrio que
vulnera el artculo 114 de la Constitucin
Nacional y los objetivos que llevaron a la
sancin de la norma mencionada (conf.
-en este sentido- Gelli, Mara Anglica,
Constitucin de la Nacin Argentina:
comentada y concordada, cuarta edicin
ampliada y actualizada, 2 reimpresin,
Buenos Aires, LaLey, 2009, Tomo II, pgina 493).
En sntesis, el equilibrio exigido en la
integracin del Consejo de la Magistratura -puntualmente en lo que respecta a
la representacin de los rganos polticos-, jueces de todas las instancias y de
los abogados de la matrcula federal-, se
ve claramente cercenado por la reforma
objetada.
XII. Vale destacar que a diferencia de
lo acontecido en Monner Sans, en autos
la institucin accionante no pretende que
se consagre o verifique haya una participacin igualitaria de todos los estamentos,
sino que se respete el equilibrio al que
hace referencia el artculo 114 de la Constitucin Nacional, a los fines de asegurar y
afianzar la independencia del Poder Judicial; es decir, que ningn estamento pueda
adoptar o bloquear decisiones por s solo,
sino que requiera para ello del respaldo
de algunos de los otros sectores (ver -por
ejemplo-, escrito de inicio, fs.28).
As las cosas, los razonamientos contenidos en su presentacin primigenia
(fs. 22/38), as como las consideraciones y
el cuadro comparativo incluidos en la expresin de agravios (fs.392) dan cuenta de
las irregularidades que trajo aparejadas la
reforma introducida por ley26.080 en lo
que hace al funcionamiento y composicin
del Consejo de la Magistratura; especialmente en punto a la posibilidad de que el
estamento poltico acte en forma predominante por sobre los otros estamentos
que lo componen.
Y mal puede alegarse que los argumentos graficados a fs. 392 hubieran sido introducidos en forma tarda, habida cuen ta que ellos constituyen el reflejo de los
agravios formulados sobre la base de los
argumentos vertidos en el escrito de inicio y que fueran omitidos en oportunidad
de dictarse el pronunciamiento de la anterior instancia. Como se expusiera anteriormente, la entidad actora no centr su
pedido de inconstitucionalidad en la necesidad de una representacin igualitaria
sino en el hecho de que la norma impugnada vulner la manda consagrada en el
artculo 114 de la Constitucin Nacional,
dando fundamento y demostracin suficientes de las consecuencias que la ruptura de tal equilibrio produce, y todo ello en
vista de las observaciones efectuadas por
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
y tenidas como base para rechazar el planteo formulado en el caso Monner Sans
ya citado, con lo cual se verifica aqu una
nueva y sustancial diferencia entre el caso
de autos, y las circunstancias tenidas en
cuenta para el dictado del precedente de
mencin.
Cabe recordar que en dicha oportunidad, el Alto Tribunal consider que
el all recurrente no haba realizado demostracin alguna de que la composicin
del rgano establecida por la ley26.080
legitimara una accin hegemnica o el
predominio de uno de los estamentos por
sobre los otros, omisin argumentativa
que dejaba sin ninguna clase de sostn
el planteo constitucional all ventilado
(ver considerando 6, segundo prrafo),
extremo que -como se ha visto- ha quedado efectivamente acreditado en estos
actuados.
En definitiva, los argumentos trados

por la accionante resultan suficientes para
demostrar la invalidez de la composicin
dispuesta por ley26.080, en tanto -bajo el
rgimen que instaura- el estamento poltico (compuesto por los seis representantes
del Poder Legislativo y uno del Poder Ejecutivo), no requiere del aval de los otros
sectores para sesionar ni para decidir
(salvo en aquellos casos que se exijan mayoras especiales), verificndose un claro
predomino de su parte, contrariando con
ello -de manera frontal- la previsin constitucional.
XIII. Sentado lo expuesto, corresponde
ahora puntualizar que del propio texto
del artculo 114 de la Constitucin Nacional resulta que la propuesta de ternas o la
promocin del proceso de remocin de los
magistrados -supuestos para los que la ley
exige una mayora de dos tercios-, son slo
algunas de las funciones asignadas constitucional o legalmente al Consejo de la Magistratura.
En efecto, por mandato constitucional
y/o legal existen numerosas cuestiones
asignadas a su rbita de actuacin, y de
indispensable importancia, para cuya decisin slo es requerida la mayora absoluta
de sus miembros o de los miembros presentes en el pleno. As, a modo de ejemplo,
pueden enunciarse las establecidas en el
artculo 7 de la ley del Consejo de la Magistratura, a saber:
dictar su reglamento general;
dictar los reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le
atribuye la Constitucin Nacional y la ley
del Consejo;
designar a su presidente y a su vicepresidente;
designar a los integrantes de cada comisin;
reglamentar el procedimiento de los
concursos pblicos de antecedentes y oposicin;
instruir a la Comisin de Seleccin de
Magistrados y Escuela Judicial que proceda a la convocatoria a concursos con anterioridad a la produccin de vacantes;
organizar el funcionamiento de la Escuela Judicial, dictar su reglamento, aprobar sus programas de estudio, establecer
el valor de los cursos realizados como antecedentes para los concursos;
dictar los reglamentos para la designacin de jueces subrogantes;
designar jueces subrogantes en los casos de licencia o suspensin del titular y
en casos de vacancia para los tribunales
inferiores de acuerdo a la normativa legal
vigente (cometido respecto del cual cabe
conservar particular atencin, mxime
atendiendo a la decisin del Alto Tribunal recada respecto de la validez constitucional de la ley27.147; fallo Uriarte,
op.cit.).
dictar las reglas de funcionamiento de

la Secretara General, de la Oficina de Administracin y Financiera, del Cuerpo de
Auditores del Poder Judicial y de los dems organismos auxiliares cuya creacin
disponga el Consejo;
fijar las dotaciones de personal del
Consejo de la Magistratura, adjudicar
la cantidad de cargos y categoras que el
funcionamiento requiera, fijar el procedimiento para la habilitacin y cobertura
de nuevos cargos, habilitar dichos cargos
y fijar la redistribucin o traslado de los
agentes;
llevar adelante la administracin del
personal del Consejo de la Magistratura,
incluida la capacitacin, el ingreso y promocin, y la fijacin de la escala salarial;
aplicar las sanciones a los jueces titulares, subrogantes y jubilados convocados
de acuerdo al artculo 16 de la ley24.018 a
propuesta de la Comisin de Disciplina y
Acusacin; y
puede asimismo, con simple mayora,
disponer el traslado de magistrados de
conformidad con lo establecido por la resolucin C.M. N155/2000.
Se advierte entonces con total claridad,
que el predominio otorgado al estamento
poltico a tenor del diseo establecido en
la norma analizada, en tanto es susceptible
de concretarse en la adopcin de decisiones de real trascendencia en el mbito de
los cometidos asignados al Consejo de la
Magistratura, proyecta consecuencias de
innegable relevancia en punto a materias
que hacen a la propia esencia del rgano
citado, las que naturalmente se traducen
en concretos dispositivos susceptibles de
involucrar el funcionamiento del Poder Judicial de la Nacin.
XIV. La Corte Suprema de Justicia
de la Nacin tiene dicho que la declaracin de inconstitucionalidad constituye
la ms delicada de las funciones susceptibles de encomendarse a un tribunal de
justicia, configurando un acto de suma
gravedad institucional, que debe considerarse como ltima ratio del orden jurdico (C.S.J.N. en Fallos: 302:1149, 303:241,
319:3.148; 321:441; 322:1.349, entre muchos
otros) por lo que no cabe formularla sino
cuando un acabado examen del precepto
conduce a la conviccin cierta de que su
aplicacin conculca el derecho o garanta
constitucional invocados (C.S.J.N., en Fallos: 315:924) y la repugnancia con la clusula de la Carta Magna es manifiesta y la
incompatibilidad es inconciliable (conf.
argumento expuesto por la C.S.J.N., en
Fallos: 322:842 y 919).
Dicha situacin, a mi entender y segn
se ha explicado hasta aqu, se verifica en
la especie y trae aparejada la descalificacin de la reforma introducida en lo que
hace a la composicin y funcionamiento
del Consejo de la Magistratura; especialmente lo dispuesto en el artculo 1 de la
ley26.080.
tomar conocimiento del anteproyecto

de presupuesto anual del Poder Judicial
que le remita el presidente y realizar las
observaciones que estime pertinentes para
su consideracin por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin;
En efecto, el notable predominio del estamento poltico respecto de los restantes

estratos que componen el Consejo de la Magistratura, lo habilita a ejercer por s innumerables funciones -y adoptar decisiones al
respecto- con su sola voluntad y mayora,
vulnerando de esa manera el equilibro establecido en la Carta Magna.
designar al administrador general del

Poder Judicial de la Nacin, al secretario
general del Consejo y al secretario del
Cuerpo de Auditores del Poder Judicial, a
propuesta de su presidente, as como a los
titulares de los organismos auxiliares que
se crearen, y disponer su remocin;
Como ya se dijo, y lo destacara nuestro

Alto Tribunal en el prrafo 3 del considerando 24 de la causa Rizzo, la intencin del constituyente al incorporar el
artculo 114 fue elevar el umbral de garanta de independencia judicial. En efecto,
en el discurso de cierre, el convencional
Ral Alfonsn ley un texto en el que se

haca manifiesta la intencin del bloque
que presida respecto de las reformas
que seguidamente serian aprobadas y que
expresaba que toda norma que pudiera
implicar alguna limitacin a la independencia del Poder Judicial, a la independencia e imparcialidad en la composicin
del Consejo de la Magistratura, aunque no
contradijera el texto a sancionar, deba
considerarse que vulneraba el espritu de
la Constitucin y contradeca la intencin
del constituyente.
Cabe aqu recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar la
inconstitucionalidad de la ley27.145 (de
subrogancias), con base en anlogas pautas de valoracin (conf. causa Uriarte,
op.cit.).
Claro est que la integracin del Consejo prevista por la ley26.080, en tanto permite que la simple mayora del estamento
poltico, por s sola, decida acerca de todo
lo atinente a la administracin general del
Poder Judicial y la sancin disciplinaria de
los magistrados, atenta de manera frontal
contra la independencia que el constituyente quiso preservar en la reforma constitucional de 1994.
En consecuencia, encontrndose debidamente invocado y acreditado que la
composicin establecida por la ley26.080
vulnera el equilibrio establecido por el
artculo 114 de la Constitucin Nacional
al posibilitar el ejercicio de un ostensible
predominio por parte del estamento poltico respecto de los restantes sectores
representados, corresponde declarar la
inconstitucionalidad del artculo 1 de dicha norma.
XV. A esta altura es preciso atender a
las trascendentes consecuencias que -de
modo inmediato- derivarn de la decisin
que se adopta, en cumplimiento del deber
constitucional de arbitrar las medidas
apropiadas para evitar una situacin de
gravedad institucional, as como prevenir
la eventual paralizacin de las dediciones
que conciernen a la organizacin y funcionamiento del servicio de administracin de justicia; ello es as, toda vez que la
aplicacin en el tiempo de los nuevos criterios ha de ser presidida por una especial
prudencia (conf. doctrina y criterio que
emana del pronunciamiento de la C.S.J.N.
en autos: Tellezu -Fallos: 308:552- y
Uriarte, op.cit.).
En mrito de ello, corresponde determinar claramente los efectos del pronunciamiento; y por ello se dispone que:
- la autoridad institucional de este decisorio en modo alguno priva de validez
(ni podr ser interpretado ni asignados
alcances a su respecto, en sentido contrario a la prevencin aqu expuesta) a
las decisiones que hubieran sido adoptadas nicamente con la anuencia del estamento poltico (conf. doctrina de Fallos:
319:2.151 -Barry- y sus citas; 328:566
-ltzcovich-; 330:2.361 -Rosza, y ms
recientemente en la causa N 494/2013
(49-A)/CS1 Anadn, Toms Salvador c.
Comisin Nacional de Comunicaciones s/
despido, sentencia del 20 de agosto del
ao en curso), siendo innecesario expedirse respecto de las restantes resoluciones en las que haya mediado conformidad
de integrantes de otros estamentos o en
aquellos casos que fue menester otra mayora calificada por cuanto ninguna duda
cabe acerca de la legitimidad de las mismas;
- respecto de aquellos puntos regidos
por el precepto declarado inconstitucional e inaplicable, se deja especficamente
establecido que, a partir del momento en
que el presente pronunciamiento quede

consentido o ejecutoriado, recobrar vigencia el rgimen anterior previsto en la
ley24.937 y su correctiva -ley24.939- debiendo en consecuencia, adoptarse a partir de dicha data, las medidas tendientes
a completar la integracin -con ajuste a la
previsiones contenidas en estas normashasta finalizar el mandato vigente segn la
ltima renovacin de integrantes llevada a
cabo, siempre y cuando no sea sancionado
un nuevo rgimen legal con arreglo a las
pautas consagradas en el artculo 114 de la
Constitucin Nacional.
- lo decidido anteriormente proyectar
-por lgica implicancia-, necesarias consecuencias en lo concerniente al qurum
para habilitar las sesiones del plenario
del Consejo de la Magistratura, as como
en la composicin y funcionamiento de
sus Comisiones. Por manera que los artculos de la ley26.080 que prevn modificaciones al respecto (artculos 5, 8 y
10 -en su parte pertinente-), resultarn
inaplicables, debiendo regirse estos aspectos con arreglo a lo establecido en la
ley24.937 y su correctiva 24.939 (conf. en
sentido anlogo C.S.J.N., en autos: Rizzo respecto de la ley26.855, considerando 42).
XVI. Dado el alcance de lo decidido precedentemente, resulta inoficioso el tratamiento de las cuestiones planteadas respecto de la representacin de los jueces y
del estamento acadmico-cientfico.
XVII. Corresponde seguidamente analizar el planteo vinculado a la modificacin
de la composicin del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados.
Al efecto, cabe referir que por el artculo
115 de la Constitucin Nacional, se estableci que la remocin de los jueces de los
tribunales inferiores de la Nacin quedara a cargo de un jurado de enjuiciamiento
integrado por legisladores, magistrados y
abogados de la matrcula federal. Su integracin y procedimiento sera regulado
por la ley especial a la que se refiri anteriormente.
En el Ttulo II de la ley24.937 y su correctiva (24.939), se legisl su organizacin (captulo I) y procedimiento (captulo
II).
En punto a su integracin, por el artculo
22 se dispuso que estara conformada por
nueve miembros, de los cuales:
- tres (3) jueces: un ministro de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin elegido
por sus pares -en carcter de presidente- y
dos jueces de cmara elegidos por sus pares.
- tres (3) legisladores: dos por la Cmara
de Senadores -elegidos uno por la mayora
y otro por la primera minora- y un legislador perteneciente a la Cmara de Diputados de la Nacin, elegido por mayora de
votos.
- tres (3) abogados de la matrcula federal elegidos dos en representacin de la
Federacin Argentina de Colegios de Abogados y uno en representacin del Colegio
Pblico de Abogados de la Capital Federal,
por el mismo sistema utilizado para elegir
los miembros del Consejo.
Con la reforma introducida por
ley26.080, segn lo dispuesto en su artculo 14, el Jurado de Enjuiciamiento de
Magistrados qued integrado por siete
miembros de acuerdo a la siguiente composicin:
contina en pgina 12
viene de PGINA 11
1) dos jueces de Cmara, uno perteneciente al fuero federal del interior de la

Repblica y otro a la Capital Federal;
2) cuatro legisladores, dos por la Cmara de Senadores y dos por la Cmara de Diputados de la Nacin, debiendo efectuarse
dos listas por Cmara, una con los representantes de la mayora y la otra con los de
la primera minora y
3) un abogado de la matrcula federal, debiendo confeccionarse una lista con todos
los abogados matriculados en el Colegio
Pblico de Abogados de la Capital Federal
y en las Cmaras Federales del interior del
pas que cumplan con los requisitos para
ser elegidos jueces de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
Expuesto ello, hay que decir que en el
artculo 115 de la Constitucin Nacional
no hace referencia directa en su texto a
la necesidad de que exista un equilibrio
entre los estamentos que han de integrar
el rgano en cuestin (esto es, entre los legisladores, magistrados y abogados de la
matrcula federal), lo que llevara a analizar previamente si la nocin de equilibrio
establecida en el artculo 114 para la integracin del Consejo de la Magistratura,
resulta aplicable a la del Jurado de Enjuiciamiento. Pero, an en esa hiptesis, se
advierte que la composicin fijada por la
ley26.080 respecto de ese rgano en modo
alguno lleva a poder considerar que exista la accin hegemnica o predominio de
uno de los estamentos por sobre el otro, en
tanto la funcin casi excluyente del mismo resulta la de decidir la remocin de los
magistrados que fueren acusados, para lo
cual se necesita una mayora calificada de
dos tercios de sus miembros conforme lo
establece el artculo 25 de la ley24.937 que
no fue modificado por la ley26.080 ni por
otras posteriores.
En consecuencia, para decidir en tan
delicadas situaciones, y en tanto dicha mayora calificada requerida por la
ley no se vea alterada, para alcanzar la
misma se necesita de la anuencia de al
menos un integrante de los otros estamentos que la componen, por lo que no
se verifica en la especie la alegada falta
de contrapeso entre los estamentos que
conforman el Jurado de Enjuiciamiento
de Magistrados.
Es que, reitero, para adoptar las decisiones especficas y propias del Jurado de Enjuiciamientos se exige del aval de dos terceras partes de sus integrantes, por manera que el alegado desequilibrio en su composicin y funcionamiento no se encuentra
demostrado, lo que conlleva el rechazo del
agravio formulado en tal aspecto.
XVIII. En otro orden de ideas, y an
cuando no hubiera sido motivo de especficas quejas en esta instancia, resta sealar
que la falta de fundamentacin del planteo
de inconstitucionalidad de los artculos 2,
3, 6, 7, 21, 22, 23 y 24 de la ley26.080, basta
para justificar su rechazo.
XIX. En cuanto a las costas estimo que,
en atencin a la naturaleza de la cuestin
debatida as como las particularidades del
Sganos en
caso, corresponde que las de ambas instancias sean distribuidas en el orden causado (segunda parte de los artculos 68 y
279 del cdigo de rito).
Por lo expuesto, considero que corresponde revocar el pronunciamiento de grado y, en consecuencia, hacer parcialmente
lugar a la accin intentada y declarar inconstitucional el artculo 1 de la ley26.080
-con los alcances y en los trminos establecidos en el Considerando XV-, con costas
de ambas instancias por su orden. As voto.
El doctor Mrquez adhiere al voto que
antecede.
En virtud del resultado que instruye el
acuerdo que antecede, el Tribunal resuelve: revocar el pronunciamiento de grado
y, en consecuencia, hacer parcialmente
lugar a la accin intentada, declarndose
la inconstitucionalidad del artculo 1 de la
ley26.080 -con los alcances y en los trminos establecidos en el Considerando XV-,
con costas de ambas instancias por su orden. La doctora Caputi no suscribe la presente por hallarse en uso de licencia (artculo 109 del Reglamento para la Justicia
Nacional). Regstrese, notifquese -a las
partes y al seor Fiscal general de Cmara
en su pblico despacho- y, oportunamente,
devulvase. Jos L. Lpez Castieira.
Luis M. Mrquez.
Demanda
Estimacin del monto reclamado. Recaudo exigido por el art.330 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial. Posibilidad
de su determinacin.
Hechos: Luego de rechazar una medida cautelar y desestimar in limine

una demanda promovida por un consorcio de propietarios contra un fideicomiso, el juez hizo saber a la actora que antes de proveer la demanda interpuesta
subsidiariamente contra el codemandado deba cumplir con lo dispuesto por el
art.330 del Cdigo Procesal Civil y Comercial en cuanto a los daos reclamados. Interpuesto recurso de apelacin, la
Cmara declar su desercin.

La sentencia que hace saber a la accionante que antes de proveer la demanda

deba cumplir con lo dispuesto por el
art.330 del Cdigo Procesal Civil y Comercial en cuanto a los daos reclamados debe confirmarse, pues como en la
especie el monto puede determinarse,
aun de modo estimativo y sin perjuicio
de lo que resulte de la prueba a producirse, la ausencia de tal recaudo afecta
el derecho constitucional de defensa en
juicio, en tanto impide al demandado
conocer adecuadamente la pretensin
de su contrario.
119.029 CNCiv., sala J, 02/02/2016.

- C. d P. G. c. F. G. y otro s/ medidas
precautorias.
COSTAS
Sin costas de alzada en ausencia de bilateralizacin

(art.161, inc.3, CPCC).
2 Instancia. Buenos Aires, febrero 2

de 2016.
Considerando: Las presentes actuaciones
se remiten a este Tribunal a los fines de
conocer acerca del recurso de apelacin
interpuesto a fs.36 por el consorcio actor
contra la resolucin de fs.33/35, concedido
a fs.37.
Presenta el memorial a fs.53/55, que no
fue sustanciado en ausencia de contraparte en el presente estado del proceso. El decisorio apelado rechaza la medida cautelar
solicitada, estableciendo que, en la medida
que no causa estado podr revisarse en
cualquier momento de arrimarse nuevos
elementos que ameriten su dictado. Desestima in limine la demanda incoada contra
el Fideicomiso Granaderos 792, con costas
por su orden. Finalmente, hace sabe saber
a la actora que previo a proveer la demanda interpuesta subsidiariamente contra el
Sr. A P A, deber cumplir con lo dispuesto
por el art.330 del CPCCN en cuanto a los
daos reclamados.
Cabe adelantar que las expresiones
vertidas a fs.53/55 no tienen entidad suficiente para modificar la decisin en cuestin, en tanto no constituyen una crtica
concreta y razonada del decisorio atacado. No debe perderse de vista que la formulacin de simples apreciaciones personales, sin dar bases jurdicas a un distinto
punto de vista, omitiendo concretar punto
por punto los errores u omisiones en los
que habra incurrido la a quo respecto
de la apreciacin y valoracin de los elementos de conviccin a los que arriba en
la aplicacin del derecho, no constituye
fundamento suficiente para la expresin
de agravios.
Ntese que para poder ser considerada
como tal, debe contener la crtica concreta
y razonada de las partes de la resolucin
que el apelante considere erradas. Es as
que, en aqulla se deber indicar puntualmente deficiencias de las que adolece el decisorio sin que las afirmaciones genricas,
las impugnaciones en general, la remisin
a escritos anteriores o el mero desacuerdo
con lo resuelto pueden considerarse agravios en los trminos exigidos por los arts.
265 y 266 del Cd. Procesal. De la lectura
del escrito mencionado surge que la apelante slo expresa su discrepancia con lo
expuesto por el Juez de grado, sin refutar
de manera seria y suficiente, lo precisado
por aqul en punto del tema estrictamente resuelto por medio de la resolucin en
cuestin.
Obsrvese que ningn elemento aporta la apelante que permita tener por
cumplidos los recaudos exigidos por el
Cdigo Procesal para la traba de una
medida cautelar como la que peticiona a
fs.25/28. De ello se sigue, que por ahora,
no existen elementos de conviccin suficientes que permitan a las suscriptas
tomar una decisin distinta a la plasmada en la resolucin apelada. En el mismo
sentido, se advierte que lo dispuesto por
el a quo en cuanto al cumplimiento de lo
/thomsonreuterslaley
@TRLaLey
establecido por el art. 330 del Cd. Procesal de estimar el monto del reclamo
de daos y perjuicios resulta ajustado
a derecho. La determinacin del monto
reclamado es un requisito esencial de la
demanda, aunque sea en forma aproximada y sin perjuicio de una eventual
adecuacin a resultas de la prueba a
producirse. Sostenemos que la ausencia total de estimacin del monto reclamado, en supuestos como el que nos
ocupa, afecta el derecho constitucional
de defensa en juicio en tanto impide al
demandado conocer adecuadamente la
pretensin de su contrario. Si bien el
art.330 del Cd. Procesal releva al actor
de precisar el monto reclamado cuanto
no es posible al tiempo de promover la
demanda hacerlo, dicha posibilidad es
excepcional y requiere de un modo inexcusable la explicacin concreta y cierta
de que el cumplimiento acabado de los
recaudos legales resulta de cumplimiento imposible y no meramente dificultoso.
Conforme a lo que fuera expresado en
el escrito de demandada, la pretensin
de autos no resulta compatible con la
excepcin prevista en el Cdigo Procesal, toda vez que en la especie el monto
puede determinarse, aun de modo estimativo, sin perjuicio de lo que resulte en
definitiva de la prueba que se produzca
en autos.
Obsrvese adems, que ello, tambin
se vincula con la medida cautelar que por
ahora se deniega, toda vez que una medida sin monto amerita todava mayores
elementos de conviccin. Las dems manifestaciones del memorial de fs.53/55 no
logran formar la suficiente conviccin en
las Suscriptas para modificar lo decidido
a fs.33/35 vta.
En efecto, no cabe duda que criticar es
muy distinto a disentir. As la crtica debe
significar un ataque directo y pertinente
a la fundamentacin, tratando de demostrar los errores fcticos y jurdicos que
sta pudiere tener. En cambio, disentir
es meramente exponer que no se est de
acuerdo con la sentencia. Para abrir idneamente la jurisdiccin de Alzada deben
ponerse en tela de juicio las partes del fallo que el apelante considera equivocadas
(Conf. Highton Arean, Cd. Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, tomo 5,
p.266/267), extremo que no se verifica en
el sub examine.
Por ello, en virtud de lo dispuesto por el
art.265 y haciendo efectivo lo previsto por
el art. 266 del Cd. Procesal, corresponde
declarar desierto el recurso interpuesto
por la actora a fs.36.
En razn de lo expuesto el Tribunal resuelve: 1) Declarar desierto el recurso interpuesto a fs. 36 contra la resolucin de
fs.33/35. 2) Sin costas de Alzada en ausencia de bilateralizacin. (conf. art.161, inc.3
del Cd. Procesal).
Regstrese, comunquese a la Direccin
de Comunicacin Pblica de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Art. 4 de la
Acordada n15/13 de la C.S.J.N. e Inc. 2 de
la Acordada 24/13 de la C.S.J.N) y devulvanse las actuaciones al Juzgado de trmite, sirviendo la presente de atenta nota de
remisin. Marta del R. Mattera. Beatriz
A. Vern. Zulema D. Wilde.
Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administracin, Comercializacin y Redaccin: Tucumn 1471 (C. P. 1050 AAC) Telfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual N 5074180
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.

El Albacea en El CCC

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DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI

Tomo La Ley 2016-b

BUENOS AIRES, argentina - martes 8 DE marzo DE 2016

El albacea en el Cdigo Civil y Comercial

En el derecho argentino el instituto

vas facultades de herederos y legatarios, la

cho, condicionada a la naturaleza del juicio y

doctrina. El albacea en el Cdigo Civil y Comercial

Mara Cristina Mourelle de Tamborenea.................................................................................... 1

BIBLIOGRAFA. Historia y evolucin de la actividad jurisdiccional

Autor: Mario Masciotra. Comentario: Adolfo A. Rivas........................................................... 4

NOTA A FALLO. Una equivocada y peligrosa declaracin de la Corte Suprema

dole al albacea, en principio, las facultades

aplicacin de la ley declarada invlida. Empleo pblico. Aplicabilidad de la ley24.013, a las

2 | martes 8 DE marzo DE 2016

Albacea conjunto: se da cuando el causante designa a varios albaceas para que

III. Forma de la designacin y capacidad requerida

Con respecto a la capacidad, el segundo

V. Deberes y facultades del albacea

des determinadas por la ley. Por su parte, las

Maffa entiende que los honorarios de los

El inventario constituye tambin una medida de seguridad. Como ya anticipramos, si

su trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin.

rio de los herederos.

Com.: Menor de edad y adolescente. Menor de edad es

Sucesin testamentaria, en Comentarios al Proyecto del

martes 8 DE marzo DE 2016 | 3

que no hay observacin de su parte. De realizarse el inventario, es su obligacin citar a

VI. Facultades de herederos y legatarios

conducta en el desempeo de la funcin, y en

VII. Supuesto de inexistencia de herederos

herederos o cuando los legados insumen la

1. El sistema que opta por la gratuidad;

En el derecho comparado existen tres sistemas remuneratorios:

(28) OLLANTAY CAPARRS, Juan Manuel, ob. cit.,

br de Calabria, Ana s. Sucesin testamentaria, Revista

de la Secretara de Jurisprudencia de la CNCiv.; RC J

4 | martes 8 DE marzo DE 2016

El segundo prrafo del art. 2530 del Cd.

A modo de conclusin sobre la remuneracin que le corresponde al albacea, debemos

IX. Responsabilidad del albacea

X. Finalizacin del albaceazgo

Ejecucin del testamento: Si se hubiera

A los supuestos de finalizacin del albaceazgo, mencionados en el art.2531, podemos

por otro letrado, corresponde fijarle una comisin por

a Occidente, en las latitudes no romanizadas,

to, Rubinzal Online; RC J 2718/06.

Mario Masciotra agrega a su produccin

del narrador y el sentido de su trabajo. Sin

Pero vuelve la pica: el buen rey cristiano,

martes 8 DE marzo DE 2016 | 5

abriendo las puertas a la arbitrariedad de los

nal de Cassation, instrumento orgnico de la

nuestro pas se escuchan crticas al sistema,

Y no faltaron las trampas de la poltica: los

Partidario sin dudas de la publicizacin del

y el ordenamiento procesal correspondiente.

Vase en esta pgina, Nota a Fallo

1. - El recurso ordinario de apelacin ante la

al reclamante con la administracin encubra una relacin de empleo pblico y

Salvador c. Comisin Nacional de Comunicaciones s/ despido.

[El fallo in extenso puede consultarse en Atencin al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en

Una equivocada y peligrosa declaracin