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As lo establece entre otros Salazar Revuelta: La Gratuidad del Mutuum en el Derecho Romano-Universidad de
Jan-1999, Introduccin.
2
Edgardo VolterraLa base econ. Della elaboraz.sistematica del dir.rom.en Scritti Giuridici-V-Le fonti, pag.245.
3
Hacia el ao 150 a.C., el ager catoniano meda 200 yugadas en lugar de las 7,10 o 20 como mximo que constituna
la unidad territorial en las asignaciones antiguas. Todo ello en virtud de la imposibilidad por parte de la nobilitas de
ejercer el comercio, considerado una actividad deshonrosa y que motivara su apetencia por la acumulacin de tierras
y su explotacin a travs de la esclavitud.Cfr.Arangio Ruiz, Hist. Del D.Romano, pgs.224-225.
cultura para contraponer la honestidad del bonus vir, dedicado a la agricultura, a la temeridad del
comerciante.
El ahorro, para pocas de malas cosechas, guerra o sencillamente para colaborar con amigos vecinos es
digno de alabanza, no as para destinarlo a la adquisicin de ms tierras o propiedades, as Liv 34,4 4 habla
de la cupido agris continuandi como prctica histrica negativa, en el discurso promulgado por Catn en
torno a la abrogacin de la Lex Opia, refirindose a la Lex Licinia Sextiae (a.367 a.C.)tratndose de una
serie de plebiscitos propuestos por los tribunos de la plebe C. Licinio Stolo y L. Sextius Lateranus, el
segundo de los cuales denominado de modo agrorum, prohibi la posesin de una extensin mayor de 500
yugadas de ager publicus5.
Las concepciones ticas se encuentran muy enraizadas en la vida social romana desde sus orgenes. La
sociedad romana se encuentra imbuida en poca arcaica de una serie de valores y principia que van
penetrando en la norma jurdica, tales como la pietas, la humanitas, la amicitia, la fides, la auctoritas, el
officium y la manus.
La gratuidad del mutuum se convierte en un elemento tico esencial. La datio a un amicus acompaada
de una promesa de restitucin a cargo del promitente es suficiente para fundamentar una relacin
vinculante, de modo que quien violase la fides encontrara la sancin sacral por parte del grupo y una
reaccin negativa en el plano del reporte social y an poltico, comprometiendo sus futuras relaciones con
los otros miembros de la comunidad. Es as que, como sostiene Talamanca 6, el prstamo basado en la
solidaridad entre patresfamilias de la misma gens7, no se reconociera como un acto formal o material de
creacin de responsabilidad, como lo sera la dacin de vades (o praedes) o la de sponsores. Y as, la
violacin de la fiducia, que puede imaginarse poco frecuente, y la falta de restitucin fuese considerada
como un caso grave asimilable a un furtum, segn una doctrina muy difundida.
Segn Orestano8, exista primitivamente una fuerte diferenciacin entre la normativa pblica propia del
ius quiritario, y los aspectos privados de la vida en sociedad, caracterizada por la indiferencia del primer
factor respecto del segundo. Pero no una absoluta indiferencia o independencia, debido a que haba ciertos
aspectos de la vida privada que tomaban relevancia para el derecho y as eran recepcionados y
4
Tito Livio, Historia de Roma, traduccin y notas de Jos Antonio Villar Vidal.
Cfr. Textos de Derecho Romanos Rafael Domingo (coord) y colaboradores-Ed. Aranzadi-2002-Repertorio de
legislacin, pg.381.
6
Talamanca. Istituzioni di Diritto Romano, pags.542-543.
7
Respecto a las diferentes teoras relacionadas con la conformacin de la gens y su carcter, as como el orden de
aparicin respecto a la organizacin poltica romana, ver diferentes autores, en particular el trabajo de R.Orestano I
fatti di Normazione- Nellesperienza romana arcaica.G.Giappichelli Ed., Torino, 1967, pgs.35-47. Sobre el tema
destaca las diferentes teoras denominadas por este autor ascendentes (esto es de la conformacin de un grupo
primitivo familiar y luego gentilicio hacia el estado, entre las que sobresale la teora patriarcal de Vico, as como la
teora poltica de la familia, resaltada desde Ihering y perfeccionada por Bonfante; en trminos distintos a los que
ahora concebimos como tal), o las teoras descendentes(aquellas que destacan el desarrollo desde un grupo poltico
ms amplio hacia uno menor), citando como prototipo de estas ltimas a Meyer, donde las familias y las gentes son
subdivisiones desarrolladas en segundo trmino, preexistiendo la horda, as como los grupos derivados de un
precedente stato-stirpe itlico.
8
Ob.Cit. nota 6.pgs.68-69.
5
supervisados por el ordenamiento general (detestatio sacrorum, adrogatio, testamento calatis comitiis,
etc.). Pero, dada la escasa relevancia que tena el comercio y el intercambio negocial, el control social que
ejercan los grupos primitivos resultaba eficaz y requera solo excepcionalmente la intervencin del
ordenamiento jurdico general. Intervendr en los casos en que el consenso social que acompaara la
actuacin en la situacin jurdica en particular no fuera lo suficientemente unnime y pusiera en peligro la
estabilidad del orden general.
La nocin de fides, segn J. Hellegouarch 9, presente en la relacin de ciudadanos romanos es un
trmino con que se designa a aquellos que, en el mbito poltico 10, pugnan por una misma causa, pero que
fundamentalmente designa la relacin que se establece entre el cliente y su patrono. La fides que se
encuentra en la base de la amicitia instituida entre los pueblos es, con mayor razn, el fundamento de la
amicitia entre romanos.
Eduard Fraenkel11 ve en el concepto de fides una nocin que en su origen fue esencialmente jurdica, una
formula de derecho pblico o privado aplicada al hospitium o a la clientela, a la que le asigna el sentido de
garanta.
Es interesante rescatar algunas alusiones que distintos autores hacen del trmino fides, como Cicern en
De Officiis, III, 104: Qui ius igitur iurandum violat, is Fidem violat quam in Capitolio vicinam Iovis
Optimi Maximi, ut in Catonis oratione est, mayores nostri esse volverunt. Tambin el mismo autor en
De Officciis I,23 :Fundamentum autem est iustitiae fides, id est dictorum conventorumque constantia et
veritas De all el valor que los romanos otorgan al juramento, al que son particularmente apegados. Si
bien la fides no se aparta del campo estrictamente jurdico, en el campo moral pero sobre todo en el social
se une a otros valores como la Concordia, la Virtus, la Pietas, el Pudor, la Iustitia. Y es que, en definitiva,
fides designa la confianza mutua que se establece en las relaciones entre dos personas, e implica un
carcter de reciprocidad entre las dos partes contratantes. Y entender esto es vital a la hora de comprender
los fundamentos que yacen en la raz y origen mismos de institutos como el mutuo del que nos ocupamos.
Las relaciones que nacen entre los hombres en razn de la fides se pueden dividir en dos grandes grupos,
distincin hecha en razn del carcter personal de las relaciones que esta fides implica. En primer lugar
citaremos las relaciones de parentesco y de amicitia, las cuales estn fundadas al menos tericamente- en
un plano de igualdad. El segundo gran grupo est constituido por las relaciones en que una de las partes se
halla por debajo de la otra: la clientela.
J. Hellegouarch, Le vocabulaire latin des relations et des partis politiques sous la Rpublique , 10 edicin,
Societe dEdition Les Belles Lettres , Pars, 1972. pp. 24 y ss.10
Sobre este tema, en particular Giusseppe Grosso,Scritti Storico Giuridici T.III, pags.675-678, nos afirma la
importancia que, desde el Tratado con Cartago al que nos remite Polibio en 3.22ss., tiene lo relativo a la fides
publica, tal es as que en el comercio en Sicilia y Sardegna se estableci que el romano debera cumplir el negocio
mediante acto pblico dnde la publica fides se converta en una garanta estatal de la fuerza vinculante del acto.
11
duard Fraenkel, Zur geschichie des Wortes fides, Rheinisches Museum, LVV, 1916, pp. 25-28.
Cuando el patrono da al cliente su fides12, le est dando la promesa de que lo proteger contra sus
adversarios en todas las circunstancias en que su intervencin podr serle de alguna utilidad. Del concepto
de promesa de proteger podemos pasar al de garanta que Fraenkel pretendi ver en la base misma de la
nocin de fides en el sentido de proteccin o asistencia.
Ihering13 la define como generadora de las antiguas formas solemnes a travs de las relaciones que iban
creando entre palabra y forma. Es una entidad que nace de una promesa jurada que adquiere fuerza
vinculante y relevancia en la vida social, en la fusin de elementos sacrales y jurdicos. Tiene as para la
doctrina en general una clara conexin con las relaciones obligacionales.
Cicern en Verr.2, 3,3,6 establece: fides sanctissimam in vita qui putat (lo santo que hay en la vida).
Respecto a la amicitia, tal como destaca Albanese 14 es un fenmeno de institucionalizacin jurdica
que, en gran nmero de supuestos tiene un eminente valor tcnico, sustituto natural de la familia 15 y un
factor decisivo en la sociedad romana a partir de la desmembracin de las estructuras gentilicias. Es en
los servicios entre amigos en donde se observa una de las manifestaciones fundamentales de la gratuidad.
En particular, en el mutuum, la falta de restitucin en sus orgenes no constituye el presupuesto de una
conducta ilcita sino que el incumplimiento de la promesa de restituir supone una violacin de la fe que se
haba puesto en el accipiens a la hora de la devolucin de la cosa, y es que la fides es lealtad a la palabra
dada. En este mbito mgico-religioso, siempre que existe una datio que espera otra a la inversa se est
confiando en la persona del accipiens, de lo que se deduce la conexin entre los trminos fides y credere
en un plano subjetivista tener crdito en alguien, dar crdito a las palabras ajenas. 16
Segn establece Giuffr17 no hay duda que la vida de la comunidad humana en torno al Tber en el
primer siglo y medio desde su formacin tuviera un tipo de actividad productiva muy limitada, una
economa agro-pastoril, en la que el prstamo se manifestaba como algo extremadamente raro. Tambin,
es muy probable que las figuras del mutuo y el comodato o prstamo de uso se confundieran en un
principio y que dada su rareza no encontraran regulacin dentro de las mores. Exista una especie de
solidaridad entre los patres familiarum de exigir el mutuo de bestias y sementales, para luego restituirlas
generalmente con parte de sus frutos (ya sea del incremento del ganado o con parte de lo cosechado a
partir del prstamo de las semillas). Cuando se altera la paridad entre los patres, surgiendo diversa
12
Recordemos a este respecto lo establecido en la Tabla VIII.21 Patronus si clienti fraudem fecert, sacer esto.
(Serv., ad. Aeneida 6.609).Si el patrono defraudare a su cliente sea execrado . As Servio nos dice que los clientes
son como descendientes y los patronos como sus padres, y traicionarlos supone un sacer esto, que sera una sancin
de tipo religiosa que comportaba la muerte. Cfr. Textos de D.Romano, ob. cit., pg.32.
13
Ihering Lesprit du droit romain, Pars 1877, pag.187 ss.
14
Albanese:Lamicitia nel diritto privato romano Scritti Giuridici 1 (1991)
15
Cfr. R..Von Ihering El esp. Del D.Romano-Abrev.-pgs.81 y ss. El fundamento del instituto de la amicitia vendra
derivado del principio de familia conforme al cual existira la obligacin de los parientes de protegerse mutuamente,
as por ejemplo, al que no encontrase un vindex, la gens deba suministrarlo y a su vez asumir la deuda, mediante
recaudacin de ddivas voluntarias o impuestas por decreto de la gens.
16
Cfr. Salazar Revuelta, Ob.cit. pag. 59.
17
Vicenzo Giuffr: La datio mutui- Prospettive romane e moderne- Jovene 1989-Italia. Pgs.25 y ss.
colocacin del status de los intervinientes en el prstamo de consumo, se atenu naturalmente el rol de la
amicitia. En particular el grupo de plebeyos que en la mitad del siglo V no sera considerado cives, toda
vez que no gozaban del conubium con los patricii, tampoco eran totalmente extranjeros ya que al residir
dentro del territorio romano eran llamados a integrar el ejrcito centuriado. Tras la cada de la monarqua
etrusca se produce una fuerte crisis econmica, conjuntamente con la liquidacin de la clientela que
proceda de las gens patricias, que hizo nacer una enorme necesidad de crdito y la de proteger al tradens
dentro del marco del ius y as en la operacin crediticia se recurre al nexum18 en funcin de la diferencia
social entre acreedor y deudor, y de la posibilidad de satisfacer eventualmente la perspectiva del acreedor
con la propia labor semiservil.
Es Varro (De ling. Lat. 7.105) al indicar la etimologa de nexum (id aes quod obligatur per libram
neque suum fit, inde nexum dictum) conectando expresamente el nexum con el dinero dado en
prstamo:liber qui suas operas in servitutem pro pecunia quam debuerat dum solveret nexus vocatus. El
nexum no era el mutuo, pero ordinariamente lo presupona, tampoco un acto que explcitamente
comportara la obligacin de pagar, sino que era una automancipatio que determinaba un estado de
aseguramiento al momento de no estar completo el cumplimiento de la prestacin. La transferencia de la
res mutua no sera suficiente en un principio para reportar en derecho la obligacin de restitucin, por lo
que era necesaria una operacin ulterior para reportar en el plano del ius la existencia del prstamo. Tanto
el nexus como el addictus, luego de la condena, se comprenden en una sociedad donde la economa de
produccin agraria hace que la fuerza del trabajo personal tenga un notable valor. 19
En la historia del derecho privado de Roma podemos distinguir tres grandes periodos desde el punto de
vista de la fuerza de trabajo20. Primero, desde la ms antigua comunidad gentilicia hasta la afirmacin de
la esclavitud como fenmeno absorbente en el campo de la fuerza laboral: este periodo se caracteriz por
el tipo de economa pastoril que prevaleci en el seno de la primitiva sociedad romana, en la que los
propios ciudadanos romanos eran quienes desarrollaban las actividades agrarias, de ah el concepto de
soldado-agricultor con que conocemos al ciudadano romano en los orgenes de su civilizacin.
El segundo periodo, que corresponde a la poca que nuestro trabajo pretende analizar, cubre un mbito
temporal que abarca desde el siglo III a.C. hasta el siglo III d.C., y se caracteriz porque la fuerza de
trabajo preponderante fue la de los esclavos 21 y no la de los hombres libres ni los semiesclavos. Es durante
18
Feliciano Serrao, Diritto privato Economia e societ nella storia di roma, p.171 y ss
Cfr. Giuffr, ob. cit., pgs. 39 y ss.
20
Cfr.Feliciano Serrao, Ob.Cit., p.9 y ss
21
Nos parece ilustrativo comenzar este punto con un fragmento de la obra de Garca GarridoEl comercio, los
negocios y las finanzas en el mundo romano, Ed. Fundacin de Estudios Romanos, Madrid, 2001, en que se destaca
la importancia que, tras su inicial expansin, lleg a adquirir el comercio en la que originariamente fuera una
sociedad de agricultores:El comercio y la empresa en Roma no se comprenden sin la participacin de los esclavos y
la progresiva estimacin y escalada social de siervos y libertos. Lejos de la imagen del esclavo, considerado como
mercanca semejante a los animales y maltratado por sus dueos, est el artesano instruido en mltiples oficios y
profesiones. Incluso los esclavos ms instruidos y capaces eran nombrados factores y representantes de sus dueos
en cuyo nombre contrataban y gestionaban toda clase de negocios. Literatos, filsofos y juristas escriban sobre la
importancia y necesidad del comercio. Cicern proclamar la necesidad de la clase de comerciantes que sirven de
19
esta etapa que, coincidentemente, Roma pasa de una economa de tipo agrcola a otra de tipo mercantil, y
es durante esta misma etapa que el paso de una fuerza de trabajo libre a otra esclava genera consecuencias
que redundan tanto en el campo econmico (recordemos la consagracin de los esclavos como agentes
negociales o factores para sus dueos) como en el campo jurdico (actiones addiectitiae qualitatis,
concedidas por el pretor y debidas a diversas ocupaciones empresariales ordenadas o autorizadas por el
pater, que podan tornarlo responsable por in solidum o en forma limitada a un monto determinado, tales
como lo fueron la actio quod iussu, la actio exercitoria, la actio institoria y la actio tributoria).
El tercer periodo, que ya sobrepasa los lmites temporales de este trabajo, arranca en el siglo III de
nuestra era y llega hasta el final de Imperio, y se caracteriza por la gran crisis econmica del siglo III, la
decadencia de la actividad comercial, una nueva relacin entre la ciudad y el campo, pero principalmente
por la decadencia de la economa esclavstica y el surgimiento de la coaccin de la fuerza de trabajo libre
bajo la forma del colonato, fuertemente vinculada a la gran propiedad de tierras en cabeza del dominio
imperial.
Progresivamente la arcaica fides sacral
22
el fenus unciarium. Es que en contraposicin al carcter gratuito que acompaa el mecanismo de ayudas
recprocas como era concebido el mutuum, comienza a aparecer la onerosidad propia de un tipo especial
de prstamos con el nombre de fenus, que llevaba aparejada la exigencia de intereses.
As, la Ley de las XII Tablas, como uno de los principales logros del conflicto patricio-plebeyo,
contemplan esta cuestin y en la Tabla 8.18a y b 24establecen respectivamente:
18a. (Tac. , Ann.6.16.2): XII tabulis sanctum, ne quis unciario fenore amplius exerceret. (Est
sancionado por las XII Tablas que alguien cobre ms de una uncia (doceava parte) de inters. 25
18b. (Cato, Agr. Praef.): Maiores...in legibus posiverunt furem dupli condemnari, feneratorem
quadrupli.(Nuestros antepasados... establecieron en las leyes que el ladrn fuera condenado al doble y el
usurero al cudruple).
Etimolgicamente foenus deriva de la raz fe que ha dado lugar en latn a diferentes vocablos con el
significado comn de prosperidad productividad o fecundidad. En particular, Aulo Gelio 26
aceptando la terminologa propuesta por Varro, hace derivar el vocablo foenus de fetu (producto) con el
significado metafrico del dinero que pare intereses.
No existe duda alguna que en el siglo V a. C. se practicaba el prstamo usurario, a travs de los relatos
que nos llegan principalmente de Dionisio de Halicarnaso y Tito Livio. El primero atribuye a una cuestin
de deudas la participacin de los plebeyos en la conspiracin de los Tarquinos. Tambin Tito Livio 27
estima que el endeudamiento plebeyo ser el que desencadena la secesin y la creacin del tribunado de la
plebe. Y as en estos tiempos tan antiguos ya tiene relevancia el problema de la usura.
Es muy probable que la norma decenviral cayera en desuso y que con posterioridad al incendio de Roma
por los galos (ao 387 a. C.) se autorizara un aumento en el tipo de inters.
A lo largo de la historia de Roma, el tema del prstamo a inters y sus tasas ha sido objeto de diferentes
regulaciones normativas, conocidas en general como leyes fenebres, incluyendo la posibilidad de mitigar
el carcter rudimentario de la ejecucin personal que reconoca la manus inectio (XIITab.3.1-6).28 Con la
aparicin de una economa monetaria, podemos observar una serie de medidas en materia de intereses
coetnea a la emisin de monedas que inducen a pensar la correlacin entre ambos hechos, en la medida
de las exigencias de facilitar el comercio.
Complementan las restricciones a la usura las leyes Licinias Sextias (367 a. C.), de aere alieno, que
otorgaba al deudor insolvente la posibilidad de que los intereses pagados por los prstamos de dinero se
imputasen al capital y que pudiesen fraccionar sus pagos en tres anualidades iguales. 29
24
Otro plebiscito, de fenore semiunciarium (347 a. C.) que redujo el tipo de inters fijado por las XII
Tablas de una onza por as libral, 1/12, a media onza, 1/24 de capital y permiti a los deudores fraccionar
tambin el pago de la deuda.30
Completa este marco jurdico la Lex Genucia de feneratione (342 a. C.), plebiscito propuesto por el
tribuno L.Genucius por el cual se prohibi absolutamente el prstamo con inters. 31Sin embargo gran parte
de la doctrina, entre ellos Guiffr se encamina hacia la postura de la poca credibilidad de la existencia de
este plebiscito. Pais32, en cambio, establece que es posible la existencia de la normativa dentro del
movimiento demaggico que caracterizo a esta poca, pero que no tuvo aplicacin prctica. Por otro lado,
los jefes plebeyos no querran secar las fuentes de crdito en plena poca en que comienza a realizarse
un intercambio comercial que los favorecera.
En idntica fecha se ubica la Lex Marcia adversus feneratores33, que conforme Gayo (Gai.4.23) permiti
ejercitar la manus iniectio contra los faeneratores por los intereses pagados superiores a los previstos
legalmente, en virtud de los problemas sociales que el endeudamiento provocaba en el pueblo.
Un importante planteo terico se ha realizado en torno a entender por parte de la doctrina 34 que no sera
el texto decenviral el que establecera la primera limitacin respecto a los intereses, sino que la misma
sera establecida por la Lex Duilia Menemia de unciario fenore (357 a. C.), plebiscito que fij la tasa de
inters en 1/12 del capital, fenus unciarium. Apoyada esta tesis en particular en el hecho de que en poca
decenviral no existira en Roma moneda acuada y no podra tener lugar el prstamo de naturaleza
pecuniaria.
Pero sin embargo, conforme Salazar Revuelta35 era difundido el uso en algunos pueblos de la antigedad
de los prstamos de cosas naturales, por un breve perodo de tiempo y con la obligacin de restituirlos
coincidiendo con la recoleccin de la nueva cosecha. Es muy probable que en Roma antigua el valor del
inters se fijara en animales, en cabezas de ganado. Esto explica en parte la derivacin etimolgica de
foenus de fetus. As se explicara porque el aes signatum portaba la efigie de un animal como smbolo de
que el lingote lo haba sustituido. Tambin se explicara el hecho de que resultara tolerable que el inters
llegara al 100% al cabo del ao, toda vez que se debera en simientes y gneros, propio de una economa
premonetaria. Pero al difundirse el uso de la moneda la tasa sera intolerable y as se otorgaran prstamos
a un plazo ms largo de vencimiento. Segn refiere Ulpiano (D.12,6,26,1) ya desde poca clsica se habra
establecido que nunca los intereses podran llegar a superar el doble del capital (supra duplum), y si lo
excedan, y se hubieran pagado, se podran repetir por dicho exceso. 36
30
La sponsio que se presentaba como una forma negocial que potencialmente permita garantir cualquier
aspecto del crdito dado su carcter formal y abstracto y luego la stipulatio permitira la inclusin de
intereses (spesso in natura). An el nexum en la medida que la automancipatio se realizara por un valor de
trabajo superior al debido.
Con la Lex Poetelia Papiria (326 a. C.) que representa un importante logro humanitario y social 37, como
la afirmacin del principio pecuniae creditae bona debitoris non corpus obnoxium esset(Liv. Ab Urbe
cond.8.28.8), el nexum comienza a declinar como elemento de garanta, contribuyendo a la
patrimonializacin de la obligatio romana.
38
efectos de la restitucin del capital y luego de las leges Silia e Calpurnia (III s. a. C.) el mutuante tendr a
disposicin la legis actio per condictionem(Gai.4.17-19).
Volviendo al tema de los intereses, la realidad social superaba a la realidad jurdica de su limitacin, por
medio de la va fraudulenta se intentaba cubrir las necesidades de la vida prctica. Exista un medio
sencillo para burlar los plebiscitos que consista en prestar sin inters pero a un plazo tan corto que al
deudor le era materialmente imposible liquidar la obligacin a la fecha de vencimiento. De modo que para
librarse de las rigurosas ejecuciones, el prestatario tena forzosamente que acudir a un segundo
prestamista, obviamente por una suma mayor. La operacin se repeta indefinidamente, lo que determina
que el prstamo con inters recibiera la denominacin de versura, consistente en un negocio en el que se
produce un cambio o inversin de acreedores.39
Testimonios histricos, como el de Tito Livio, 40 establecen que hacia el siglo II a. C.los intereses de los
prstamos eran una grave carga para la poblacin y se haba abierto una va para el fraude poniendo los
prstamos a nombre de aliados, que no estaban obligados por las leyes limitativas. Buscando un sistema
para controlarlos, se acord poner como fecha tope la festividad de Feralia y as, los aliados o socii que
prestasen dinero a los ciudadanos romanos a partir de entonces, lo declararan y desde ese da los derechos
del acreedor estaran sujetos a la normativa sobre prstamos que eligiera el deudor. Y as a propuesta del
Tribuno de la plebe Marco Sempronio Tuditano se aprob que la normativa sobre prstamos aplicable a
los ciudadanos romanos fuera extensible a los aliadados y latinos. (lex Sempronia, 193 a. C.).
A pesar de esta realidad social y econmica, el carcter gratuito, connatural al mutuum tiene su perfecta
correspondencia entre la naturaleza stricti iuris del negocio y su tutela jurdica a travs de la condictio
37
Cfr.Feliciano Serrao, Ob. cit. p. 171 y ss. Durante los siglo V y IV a.C., los romanos debieron enfrentar el
problema de la relacin de dependencia, estrechamente conectado al problema de la fuerza de trabajo, problemas
ambos en que los aspectos jurdicos estaban fuertemente ligados a los aspectos econmicos y sociales. Durante esta
poca, el mbito preponderante del estado de sujecin de los deudores, nacido de la relacin de crdito y de la fuerza
de trabajo, fue la de la familia; sumndose a tales problemas el de la forma negocial tradicional en el mbito de la
relacin de crdito y de dependencia, el nexum, cuya abolicin debi ser decretada por la Lex Poetelia durante los
ltimos aos del siglo.
38
Cfr.Talamanca, Ob.cit. pag.544.
39
Mara Salazar Revuelta, ob.cit., pg. 177 nota 98. Conforme a esta autora han sido a travs de la historia negocial
romana numerosos los medios por los cuales se ha tratado de eludir la prohibicin usuraria, ya sea en cuanto a los
lmites legales de las tasas pactables, as como en su supuesta prohibicin.
40
Liv. 35.7.2
formularia, puedindose explicar tan solo a travs de razonamientos objetivos. Tal es as que si el actor
mutuante pide en la intentio ms de lo que se le debe, incurre en plus petitio del tipo re, en cuyo caso el
iudex, desprovisto de discrecionalidad y bajo el principio de fidelidad a los trminos estrictos de la
frmula ha de absolver al demandado y declarar que no resulta justificada la peticin. De esta manera se
apoya en un plano terico el rechazo del ordenamiento jurdico a la utilizacin de la actio de la relacin
mutuaria para exigir cierta compensacin en base a las cantidades prestadas.
Nos encontramos, a finales de la Segunda Guerra Pnica, con la insercin de Roma en las grandes
corrientes del trfico internacional y con una sociedad mercantilista en expansin.
El contacto con la cultura griega 41, hace que se adopten numerosas figuras negociales, pero no as en el
marco del prstamo de intereses, que en Grecia se resolva a travs de un pacto aadido al prstamo
gratuito. Sin embargo, en Roma, el sencillo recurso al pacto de usurae no es suficiente para asegurar la
exigibilidad, toda vez que no genera actio (D.2.14.7.4; Pauli Sententiae 2.14.1), sino exceptio.
As ante la imposibilidad de recurrir por un lado al pactum, ineficaz procesalmente, y por otro lado a la
misma relacin de mutuo, estructuralmente gratuita, para asegurar la juridicidad de la obligatio usurarum,
el pretor peregrino es quien da viabilidad jurdica a los prstamos usurarios a travs de la figura de la
stipulatio, que naciendo inicialmente como autnoma en el marco del ius gentium, pasa a ser asimilada
por el ius civile, convirtindose en un elemento clave para el desarrollo del ordenamiento jurdico romano.
Es este magistrado42 quien transforma la fides propia del trato entre ciudadanos romanos, generalmente en
plano de igualdad, y en el nuevo complejo jurdico ius gentium, en un componente tico adicional como el
de la bona fides43, de correccin comercial bsicamente y es as pronto asumido como criterio normativo y
que implicaba la fuerza vinculante del negocio, dando lugar en el plano procesal a los bonae fidei iudicum.
La obligacin de pagar intereses, de carcter verbis a travs de la stipulatio(stipulatio usurarum), era
accesoria respecto a la relativa al capital, materializada por medio de la datio (obligatio re). Por tal
motivo, sostiene Talamanca, se extingua ipso iure en caso de novacin, pero no as en el caso de litis
contestatio por el sors o capital.44
41
Recordemos al respecto los temores de Marco Porcio Catn, personaje que lleg a ser Censor (184 a. C.)y que se
caracteriz no solo por su relevancia poltica, sino por su deseo de restaurar en la Repblica las viejas costumbres
austeras , profundamente antimodernista, seal como foco de la decadencia romana a Grecia, llamando a Scrates
como una solterona chismosa. Quera que su patria mirase a Occidente y no a Oriente, en dnde solo vea
corrupcin. Su temor ser luego convalidado por Horacio con un famoso verso: Graecia capta ferum victorem
cepit (la Grecia conquistada conquist al bravo conquistador).Cfr. Indro Montanelli-Historia de Roma- Pgs-105116.
42
El pretor peregrino es una figura creada hacia el 242 a. C. proprio per ius dicere inter cives Romanos et
peregrinos. Cfr. Giuseppe Grosso- Scritti Storico Giuridici- T.III. pgs. 674 678. Y as su importancia respecto a la
introduccin en Roma de muchas figuras negociales que luego sern tomadas por el ius civille. Tambin en este
artculo destaca principalmente el rol de la bona fides en la negociacin que emprende el romano con el extranjero,
como anttesis del dolus malus, en su faz subjetiva.
43
Cfr. Paulo D.17,2,3,3 ...fides bona contraria est fraudi et dolo.
44
Talamanca, Ob.cit. pag.545.
10
Tambin se establecer la posibilidad de realizar el mutuo a travs de un stipulatio que abarque tanto el
capital como los intereses (stipulatio sortis et usurarum), y as, por la actio ex stipulatum fueran
reclamados el capital y los intereses en forma conjunta. 45
A lo largo de la poca clsica el lmite al inters no encuentra aplicacin en ciertos tipos de prstamos,
como por ejemplo en la figura del prstamo martimo (fenus nauticum o pecunia traiecticia), cuyo
precedente histrico se encuentra en el derecho griego en dnde los intereses podan pactarse tanto por
una stipulatio como por un simple pactum. La posibilidad de ir ms all del lmite legal estaba dada por el
alto riesgo que asuma el acreedor, en la prdida fortuita o por fuerza mayor de la mercanca. Requera sin
embargo un pactum de intereses aadido al mutuo que si generaba acciones, pudiendo ser los intereses
pactados infinitae. Es por ello que muchos autores ven a este instituto como un negocio sui generis y no
como una clase especial de mutuo, fruto de las prcticas del comercio internacional, asimilndolo a un
tipo de seguro.
Los argentarii
Nos parece ilustrativo comenzar este punto con un fragmento de la obra de Garca Garrido en que se
destaca la importancia que, tras su inicial expansin, lleg a adquirir el comercio en la que
originariamente fuera una sociedad de agricultores: El comercio y la empresa en Roma no se comprenden
sin la participacin de los esclavos y la progresiva estimacin y escalada social de siervos y libertos. Lejos
de la imagen del esclavo, considerado como mercanca semejante a los animales y maltratado por sus
dueos, est el artesano instruido en mltiples oficios y profesiones. Incluso los esclavos ms instruidos y
capaces eran nombrados factores y representantes de sus dueos en cuyo nombre contrataban y
gestionaban toda clase de negocios. Literatos, filsofos y juristas escriban sobre la importancia y
necesidad del comercio. Cicern proclamar la necesidad de la clase de comerciantes que sirven de
intermediarios en los mercados y contrataciones pblicas y privadas {...} 46. Del comercio martimo se
encargar Ulpiano, que en la justificacin de la responsabilidad del dueo por los negocios del exercitor
navis sometido a potestad, afirma el gran inters pblico de la navegacin (quia ad summam rem
publicam navium exercitio pertinet)47.
En lo que atae a los banqueros (argentarii), si bien la poca de mayor importancia del sector bancario
tuvo lugar durante los dos primeros siglos del imperio, ya desde pocas tan tempranas como el siglo IV
a.C., especialmente desde el tratado con los cartagineses del ao 348, la expansin territorial insufla vida
al comercio que comienza a adquirir tal importancia que transforma las viejas estructuras agrcolas de la
primitiva sociedad romana. Siguiendo a Garca Garrido 48, digamos que smbolo de este cambio son las
modificaciones de los edificios comerciales del Foro romano; Varrn escribe: En este periodo por primera
45
11
vez la dignidad del foro se muestra con los negocios que establecen los argentarios en los lugares que
antes eran comercios de los carniceros. Los argentarios hacen su aparicin en Roma entre los aos 318 y
310 a.C. Tito Livio nos refiere este ltimo ao como el de su primera presencia en las tiendas del foro
romano.
La clientela de estos argentarii estaba constituida en su mayora por propietarios agrcolas de clase
media y comerciantes mayoristas, artesanos y tenderos. Pero tambin acudan a sus puestos los miembros
de la aristocracia senatorial y los caballeros, siendo el encargado de fiscalizar su actividad el prefecto
urbano.
Un dato interesante est dado por el hecho de que la mayora de los argentarii eran libertos o hijos de
libertos, quienes tenan a su vez sus propios esclavos y libertos bajo su patronazgo.
Existan, por supuesto, otros oficios relacionados o afines con el de los argentarii: cambistas (numularii);
prestamistas (feneratores); subasteros (coactores, coactores argentarii); collectarii, mensularii,
trapezitae49.
Es imprescindible destacar, sin embargo, que operaciones como el mutuum y la exigencia de prendas en
garanta, no eran patrimonio exclusivo de los profesionales de la banca, sino que tambin era una
actividad comnmente practicada por miembros de las clases adineradas, de polticos, senadores y
caballeros50; incluso era practicada por las mujeres, que prestaban su peculio a personas de clases
inferiores a fin de aumentar sus dotes por medio del cobro de los intereses 51.
Las inversiones preferidas de los capitalistas romanos eran los prstamos con intereses a veces usurarios.
Para dar un ejemplo de cmo incluso los grandes nombres de la Roma ya clsica medraban con el
comercio y en particular con la usura, podemos mencionar aunque sea de una fecha posterior a la que nos
interesa para nuestro estudio- que Cicern era un gran capitalista: se enriqueca con los prstamos que no
devolva y con los testamentos a su favor52.
Favor debitoris y usura
A travs de este breve esquema hemos querido exteriorizar la problemtica de la usurae desde la poca
arcaica hasta el S.II.aC., destacando la continua regulacin por parte de las leges del monto mximo de
inters, y esto es as debido a que fue una notable manifestacin del favor debitoris, como principio
general del derecho romano que ha llegado a nuestra poca y que encuentra sus races precisamente en
aqulla lucha plebeya, tras la cada de la monarqua, para evitar los abusos por parte del patriciado ante la
grave crisis econmica que atravesaba esta clase, que luego de las luchas peninsulares haba vuelto a su
49
En relacin al tema de este prrafo, ver Garca Garrido, op. cit., pp. 37 a 43.
Garca Garrido, op. cit., pp. 75 y 76.
51
Sin embargo, esta facultad concedida a la mujer no se dio sino hasta el siglo I a.C. con la Lex Claudia, que aboli
el sometimiento de la mujer a la potestad del pater, del marido o a la tutela de los agnados, en materia negocial.
Incluso andando en el tiempo podrn llegar a recibir de ellos un peculio negocial afectado a tal propsito. Cfr. Garca
Garrido, op. cit., pp. 59 y ss.
52
Garca Garrido, op. cit., p. 26.
50
12
actividad, diezmada en cuanto a su composicin y despojada de las tierras que a priori cultivaban,
debiendo recurrir al prstamo como mecanismo de recomposicin. As, ante esta desigualdad, y ante la
diferente jerarqua que presupone, es que el mutuum basado en la amicitia no tendr lugar, sino aqul que
genere alguna contraprestacin al mutuante quien intentar sacar el mayor provecho de la situacin y
garantizarla.
En esta desproporcin es dnde surgen elementos que Waldstein 53califica como pre-
positivos del ordenamiento jurdico romano, que ayudaban tanto al pretor como a la jurisprudencia para
dar una solucin al caso que se les iba presentando. As, en principio, tenan en cuenta la particularidad de
la situacin, esto es la rerum natura; luego, la estructura en si del negocio que se tratara; por ltimo, un
grupo de elementos que surgan del conjunto del propio ordenamiento jurdico, como por ejemplo la
fides, aequitas, aequum et bonum, iustum, iustitia, como valores intrnsecos. En base a la consideracin de
cada caso en particular, se irn consolidando principios generales como para el caso el del favor debitoris.
Tal como establece Schipani 54El favor debitoris es correctamente considerado como una manifestacin
del favor libertatis, que es fundamento del primero. En una realidad social dividida, en la cual el deudor es
normalmente dbil y sustancialmente dependiente, tal fundamento aclara el mbito de operatividad, que
puede ser formulado, por tanto, como favor de la parte dbil del contrato/de la relacin obligatoria.
Gnesis y fundamento del favor debitoris excluyen su utilizacin en favor de un deudor fuerte, o que
ejerza posiciones de hegemona.
Es en este contexto histrico y jurdico en el que Plauto elabora el corpus de sus comedias.
13
Pablo A. Cavallero:Los motivos literarios de la comedia griega enla comedia latina. El peso de la tradicin.. Inst.
De Filolog. Clsica-Fac. De Filosofa y Letras-U.B.A.1996.
14
recurre Plauto en sus obras se condicen con los caracteres que la doctrina y las fuentes del derecho
romano, que para aqulla poca podemos tener, nos mencionan.
As, Robert Brophy56nos seala a Plauto como una de las mayores fuentes de conocimiento acerca del
derecho romano. Lo exalta como uno de los componentes esenciales en cuanto a su uso potico y
dramtico, clave en la intriga de su obra y no un simple agregado auxiliar.
A su vez, Zagagi57al estudiar los motivos amorosos en Plauto analiza el uso del vocabulario jurdico
romano para producir efectos cmicos en la audiencia. En este aspecto destaca que dada la frecuencia en
que se recurre a este vocabulario puede afirmarse que la audiencia romana se encontraba sumamente
familiarizada con la terminologa jurdica, y an cuando fuera un adaptador de obras griegas, la
juridizacin del motivo amoroso no tiene paralelo en aquella literatura.
Estas referencias, as como la frecuente mencin que realizan de Plauto numerosos especialistas en
derecho romano, nos permiten reflexionar acerca de dos puntos fundamentales:
-La validez de la fuente plautina para conocer la realidad del derecho de su poca.
-La importancia de la terminologa jurdica y su conocimiento por parte del hombre comn en Roma
preclsica.
Respecto a este ltimo aspecto, Biondo Biondi 58 nos seala que tanto la lengua como la literatura
constituyen elementos importantes para encuadrar el derecho en el ambiente cultural de su tiempo.
Establece que la antigua terminologa es un medio seguro y precioso para la reconstruccin de los
conceptos jurdicos, dado que el trmino empleado en el ius civile tendra idntico significado al empleado
en la vida cotidiana. Ningn trmino sera extremadamente tcnico como para no ser comprendido por
todos, an por los no juristas. La palabra en si hace entender por s misma el concepto. Por ello no
existira un lenguaje propiamente tcnico ni la necesidad de la definicin de conceptos jurdicos, toda vez
que la elemental dogmtica jurdica se encontrara intrnseca en el trmino empleado, y torna a la
definicin un elemento superfluo. Para tener la nocin jurdica de un instituto bastaba conocer el
significado de la palabra en el lenguaje comn. Esto contribua a hacer popular el derecho. Cuando un
profano senta hablar de servitus o de obligatio, saba de lo que se trataba; o cuando en el perodo antiguo
un pontfice formulaba un esquema de accin su terminologa era inteligible a todos, ya que su respuesta
era dirigida al pueblo.
Para los antiguos prudentes toda la ciencia del derecho se entenda en el lenguaje comn. El desarrollo
del derecho y la formacin de la ciencia jurdica tornan a un progresivo tecnicismo, a medida que el
derecho no es ms natura ductum sino una imposicin del estado, transformndose el jurista en un tcnico
del mismo.
56
Robert Henry Brophy, Mancupium and mancipatio in Plautus: one specimen o plautine legal humor and
metaphor, Michigan, 1974,298pp.
57
Netta Zagagi, Tradition and Originality in Plautus. Studies of the Amatory Motifs in Plautine Comedy.
Vandenboeck und Ruprecht. Gttingen.1980.
58
Biondo Biondi, La terminologa romana come prima dommatica giuridica
15
El estudio filolgico, como mtodo rigurosamente cientfico, respecto a las etimologas de los trminos
jurdicos resulta insustituible al momento de la reconstruccin de la historia y prehistoria de cualquier
instituto del derecho romano. As, hay que echar mano no solo a las fuentes jurdicas, sino tambin a los
textos literarios. Estos ltimos nos evidecian el aspecto sociolgico que conforma al derecho, si bien
desde el plano subjetivo del autor. Pero dado que en particular Plauto diriga su obra hacia un pblico
masivo, es que podemos desentraar de la misma la idiosincrasia de su auditorio y con ella la del pueblo
de Roma en aqulla poca.
Con estas precisiones podemos abordar con mayor entusiasmo el corpus plautino para el conocimiento
de cualquier instituto jurdico que el mismo mencione.
Acerca de los conceptos del mutuum y usurae en las comedias plautinas.
En principio trataremos si el tema de la gratuidad se encuentra presente en el corpus de este autor.
Rescatemos en principio que el sustantivo gratia-ae59 que implica el reconocimiento debido por un favor
recibido, en funcin de gratitud. El ablativo plural de gratia gratiis implicara que algo se realiza o se
lleva a cabo para obtener reconocimiento, agradecimiento o benevolencia. En Plauto lo encontramos en:
Asin.194 :Hanc tibi noctem honoris causa gratiis dono dabo. (...te conceder esta noche gratis, como
regalo)60
Poen.868: Noquee tribolum ullum amicae das et ductas gratiis (... no tienes que pagarle ni un cntimo a
tu amiga sino que te acuestas con ella gratis.)61
Hemos destacado como valores principales que circunstanciaban al mutuum en cuanto a su gratuidad el
conocimiento entre los patres y a su vez la fides y la amicitia.
Cfr.Dicc.Latino Vox:gracia, agrado, simpata, favor, don, beneficio, benevolencia y amistad de una persona...
Cfr.Jos Roman Bravo-Plauto-Comedias I. Asinaria (La comedia de los asnos) tiene como argumento que un viejo
(Demteno) que vive sometido a la tirana de su mujer (Artemona) queriendo ayudar a su hijo enamorado(Argiripo),
con dinero para pagar los favores de su amada Filenia (cortesana), enva a su esclavo(Lbano) con el importe de la
venta de unos asnos que pertenecan al patrimonio de su mujer que ella administraba a travs de su esclavo Sarea.
Este dinero es llevado a la amante de su hijo, el cual cede a su padre una noche con su amada ante la exigencia
paterna. Pero un rival, furioso por haberle sido arrebatada su amiga, se lo comunica a la esposa del viejo quien
arranca al marido del burdel.
61
Cfr. Jos Romn Bravo, Ob.Cit. pgs.345-Plauto Poenulus (El cartaginesito)cuyo argumento gira en torno del amor
que siente Agorastocles, quien sin saberlo haba sido raptado de nio en Cartago y vendido a un rico ciudadano que
lo adopt como hijo, por Adelfasia, tambin raptada de Cartago y bajo el poder de un lenn que exige una fuerte
suma al enamorado por la venta de sta. Un esclavo de Agorastocles urde un engao para que su amo pueda rescatar
sin gastar un cntimo a su amada. El lenn queda sumergido en un delito a travs del engao por el cual es llevado
ante el juez. En el nterin llega Hann (cartagins), que busca a sus hijas raptadas por todo el mundo, y resultan ser la
enamorada y su hermana. Y, a su vez es el to de Agorastocles quien por herencia ha recibido una importante
fortuna.
60
16
62
Cfr.Jos Romn Bravo, Ob. Cit., pg. 263, Aulularia (La comedia de la ollita). Su trama gira en torno de la avaricia
de Euclin, quien encuentra una olla con un tesoro enterrada en su casa y la esconde en diferentes lugares. Es
engaado por un esclavo de Licnides (el joven enamorado), quien haba seducido a su hija y deseaba casarse con
ella. Luego, contra toda esperanza, encuentra la olla y casa felizmente a su hija con Licnides.
63
Cfr. Jos Romn Bravo, Traduccin, Ob.Cit, Plauto, Asinaria, pg.188.
64
Cfr. Nota anterior Curculio (Gorgojo) pg.521.Aqu el parsito es el esclavo astuto Curculio (Gorgojo) que es
enviado a conseguir un prstamo para rescatar a la amada de su amo Fdromo, Planesia, del lenn Capadocio que la
explota. A travs del robo del sello de un soldado que tambin quera comprar a la joven, consigue que el banquero
Licn le entregue el dinero mostrndole la nota sellada y as obtiene el importe que le fuera encargado.
17
Cfr. Ob.Cit. , Plauto-Trinummus (Los tres centavos), pags.592-653. Una de sus comedias con mayor tono
moralista, dnde la trama se centra en el despilfarro del patrimonio familiar por un hijo, la confianza hacia un amigo
y la necesidad de dotar a una hija para posibilitar as su matrimonio.
66
Cfr.Jose Romn Bravo, Ob. Cit, Plauto-Persa, pag.240. En cuanto al argumento de esta comedia, tpico ejemplo de
la comedia de engao, un esclavo Txilo, aprovechando la ausencia de su amo, consigue que un lenon libere a una
cortesana de la que est enamorado, y que al mismo tiempo, corra con los gastos a travs de la compra de una
supuesta doncella raptada, cuyo importe quedar en poder del esclavo.
67
Cfr. Nota anterior, pg.253.
68
Cfr. Jos Romn Bravo, ob. Cit., pgs. 381-459. Establece que es probablemente la mejor y ms caracterstica obra
de Plauto cuyo motivo central es el engao llevado a cabo por un esclavo contra un lenon para arrebatarle una
cortesana amada por su amo y que ya haba sido vendida a un soldado.
69
Cfr. Ob.Cit.nota anterior, pg.397.
70
Idem, pg.408.
18
internacional en la que se encontraba Roma y el valor que comienza a tener el dinero objeto tpico de este
contrato. Un dato interesante es que la primera representacin de esta obra se produce hacia el ao 191 a.
C. en los Ludi Megalenses, siendo mencionada por Cicern (De Senec.50), lo que nos permite corroborar
histricamente los hechos referenciados en la trama plautina.
Pseud, I,3,v 290-30071: B. nullus est tibi, quem roges Mutuom argentum?
C. Quin nomen quoque iam interiit mutuom.
(Balin (lenn):....No tienes a nadie a quien puedas pedirle un prstamo?
Calidoro (joven enamorado): Pero si ya ha cado en desuso la propia palabra prstamo).
A continuacin existe una rica referencia a la actividad de los banqueros, a travs de un juego de
palabras, que nos permiten circunstanciarnos en el perfil popular de esta profesin. Nos limitamos a
exponer la traduccin: Psudolo.- Oye t, es que no sabes, por Hrcules, que desde que tomaron la
costumbre de levantarse borrachos de la mesa esos tipos que no saben ms que reclamar lo suyo pero
nunca devuelven lo de los dems, desde entonces todo el mundo se guarda mucho de prestar a nadie un
cntimo?. Y en la nota correspondiente, Romn Bravo dice: El sentido de estas palabras de Psudolo es
muy oscuro. Ernout sugiere que puede haber un juego de palabras sobre los dos sentidos de la palabra
mesa, que poda significar tanto la mesa de comer como el mostrador en que los banqueros colocaban
las sumas de dinero necesarias para sus negocios (mensa argentaria).
Esta interpretacin concuerda con lo dicho sobre el perfil del banquero Licn en Curculio y a su vez con
otra cita plautina, en Casina, Prlogo, v.27-28, dnde Plauto dice: ...Desterrad de vuestro espritu las
preocupaciones, y sobre todo, olvidaos de las deudas: que nadie tema a sus acreedores. Son das de fiesta;
tambin lo son para los banqueros. Todo est en calma; en torno al foro se celebran las alcionas. Ellos
piensan con la cabeza: durante las fiestas no reclaman nada a nadie para, despus de las fiestas... tampoco
devolver nada a nadie.
De este importante prrafo puede inferirse la regularidad con que el hombre comn, asiduo pblico del
escenario plautino, recurrira a los banqueros y la presin que los mismos ejerceran sobre sus deudores.
Tambin se destaca el respeto a las fechas festivas, an por personajes inescrupulosos.
71
Nota anterior.
19
Tal vez la comedia que caracterice mejor la actividad del usurero sea Mostellaria (La comedia de las
Apariciones)72. En ella el nombre dado por antfrasis al usurero es Misargrides (el que odia el dinero).
As, exclama en III.1.1-530-54073:
Scelestiorem ego aunum argento foenori
Numquam ullum vidi, quam hic mihi annu obtigit.
(Ao ms aciago que el presente para mis prstamos jams lo he visto.)
v.560:...neque foenus neque sortem argenti danunt. (...no me pagan los intereses ni me devuelven el
capital)74
v.594. T. Sortem accipe. D. immo foenus, id primum volo. (Tranin.-Acepta el capital. Usurero.-No,
los intereses, primero quiero los intereses.) 75
Este verso permite reflexionar acerca de la posibilidad de que en esta poca, el pago en primer trmino
se aplicara a los intereses y luego al capital.
El tema del arreglo de cuentas con el banquero se encuentra tambin en Aul.III,5,527: Itur putatur ratio
cum argentario. (Vas a arreglar cuentas con el banquero). 76
Por lo tanto, tanto en las transacciones de la vida cotidiana, como en las cuestiones amorosas y enredos
propios de estas comedias, es frecuente recurrir al banquero o al prestamista. El usurero es objeto de
desdn ya que acosa al deudor con la exigencia de los intereses, tal como quedara resaltado en los versos
hasta ahora citados. Y es as que en Mostell.III.1,650-660, Triann al referirse al danista o usurero
exclama:Nullum edepol hodie genus est hominum tetrius. Nec minues bono cum iure, quam danistieum.
(No hay hoy,..., una raza de hombres ms repugnante y ms injusta que la de los usureros). 77
Y por ltimo, para referirse a la poca confianza (empleando el verbo credo en el sentido de confiar el
dinero al banquero para su custodia fiar), nada mejor que la humorada en Persa III, 3,430-440:
Mirum, quin tibi ego crederem, ut tu idem mihi
Faceres, quod partim faciunt argentarii;
72
Jos Romn Bravo, Trad. , Plauto-Comedias II, pags.155-225. La trama gira en torno de las peripecias de
Fillaques, un joven despilfarrador y libertino, pervertido por las malas compaas y la ayuda de su esclavo Tranin,
que en la ausencia de su padre (Teoprpides) malgasta toda la fortuna familiar, al punto que para liberar a su amada
Filemacia se ve obligado a recurrir a un usurero (Misargrides) para un importante prstamo. Cuando de improvisto
llega el padre, el esclavo comienza a engaarlo, tras introducir a todo el mundo en la casa y cerrarla a cal y canto.
Ante el interrogatorio de su amo acerca de porque se encuentra cerrada inventa una historia sobre apariciones y
fantasmas. Huyendo, el padre se encuentra con el usurero que le reclama la deuda del hijo, y as el esclavo inventa
una nueva mentira sobre la supuesta compra de la casa vecina. Finalmente se descubre la burla, pero tras la
insistencia de un amigo de Fillaques perdona a todos los involucrados.
73
Ob.Cit. pg.188.
74
Idem. Pg.190.
75
Idem. Pg. 191.
76
Cfr. Ob. cit. Plauto-Comedias I, pag.260. Su trama gira en torno de la avaricia de Euclin, quien encuentra una olla
con un tesoro enterrada en su casa y la esconde en diferentes lugares. Es engaado por un esclavo de Licnides,
quien haba seducido a su hija y deseaba casarse con ella. Luego, contra toda esperanza, encuentra la olla y casa
felizmente a su hija con Licnides.
77
20
78
79
21
No es difcil reconocer el motivo de esta dualidad del derecho, que por un lado deba admitir la realidad,
como hecho generador de la necesidad regulatoria, y por otro no poda abandonar su pasado idealizado
que conformaba el asiento principal de su gentica jurdica. 80
En el plano social no deja tampoco de reflejarse esta dualidad, toda vez que el conflicto de clases nace
desde comienzos de la repblica, con la lucha patricio plebeya y los importantes logros que estos ltimos
van obteniendo en el plano jurdico-social.
Es en esta dualidad propia del espritu romano en donde se enfrentan el discurso jurdico de lo deseable,
esto es el mutuum naturalmente gratuito, con el discurso de la realidad contundente de un desarrollo
comercial cada vez ms acentuado, la necesidad del crdito en la recepcin del prstamo a inters y la
expansin de la usura.
Podemos ver que el derecho va interviniendo reconociendo en principio la existencia de los usurae, y
poniendo a su vez lmites al monto de los mismos, y en ello vislumbrar el rol que se le asigna al
ordenamiento jurdico, como principal elemento de nivelacin y pacificacin social.
Por otro lado, reflexionar acerca del fuerte componente aristocrtico que impregnaba el reconocimiento
del mutuum dentro de la normativa romana, toda vez que el ius civile se haba conformado en el seno de
un patriciado religioso, militar y poltico que haba grabado en l sus instintos de inmovilidad y su genio
formalista. En este seno aristocrtico el mutuum conformar parte del officium entre amigos, entre pares y
por lo tanto deba ser naturalmente gratuito. A su vez, constitua en poca arcaica prcticamente el nico
intercambio negocial que poda tener lugar y muestra de ello se encuentra en la reconstruccin de las XII
Tablas.
El surgimiento de desigualdades sociales, que se materializan a travs de la conformacin de la clase
plebeya, la extensin territorial romana con la expansin de la esclavitud como fuerza de trabajo y el
comercio con el extranjero, hace que el derecho no contemple con malos ojos el reconocimiento de los
intereses, pero debe desarrollarse el instituto de la stipulatio para dotar de fuerza procesal su
materializacin.
En este contexto, que hace de la ciudadana romana un status ms que deseable, es donde la usura da lugar
a aprovechamientos de la parte ms dbil, en principio la plebeya y, ante estos abusos, el derecho
reacciona con lmites que contribuyen a la convivencia social y al orden general. 81
Con la conquista y el contacto con nuevas culturas, este espritu romano se va diluyendo, y as ser que el
mutuum, gratuito, tendr un carcter excepcional. Pero a pesar de ello se conservar como principio
general su gratuidad. Tal vez, por la influencia que entre las clases que conformaban el poder en Roma
80
En este punto podemos citar Modestinus,D.1.3.40 Omne ius aut consensus fecit aut necessitas constituit aut
firmavit consuetudo.
81
En este aspecto contribuye a su conocimiento, en cuanto a la importancia de lo pblico, una de las meditaciones
de Marco Aurelio L.V,22:Lo que no es daino a la ciudad, tampoco daa al ciudadano. Siempre que imagines que
has sido vctima de un dao, procrate este principio: si la ciudad no es daada por eso, tampoco yo he sidodaado.
Pero si la ciudad es daada, no debes irritarte con el que dao a la ciudad?. Qu justifica tu negligencia?
22
pudo llegar a tener la doctrina filosfica del estoicismo, y ms tarde la del cristianismo, es que seguir
siendo condenada la usura y se impondrn lmites severos a sus tasas.
Sin embargo, consideramos que la llave al interrogante de la posicin romana en este aspecto podemos
encontrarla en el rol de la amicitia y de la fides, conjuntamente con el desarrollo del favor debitoris como
principio general, siendo elementos pre-positivos que nos sealan la aoranza del derecho romano hacia
una sociedad solidaria, austera y perfectible, teniendo en su gentica grabado el espritu de la antigua gens,
en donde todo el grupo responda por las deudas de uno de sus integrantes y en las malas pocas lo ms
natural era acudir al llamado de otro pater con un prstamo que solucionara su necesidad (de semillas, de
un buey o un asno, etc), sin contraprestacin alguna ms que el saber que en idntica situacin el grupo
respondera igual.
Por ltimo, lo antedicho nos lleva a pensar la importancia que puede tener en los tiempos actuales
resucitar este espritu, ms an en el mbito internacional en relacin a la deuda externa, en dnde los
organismos internacionales de crdito fomentan lineas especiales tendientes a la reconstruccin econmica
de los paises en crisis, cuando por otro lado imponen polticas estrictas de cumplimiento y altas tasas de
inters. Teniendo en cuenta este ideal romano de la amicitia y la fides es que podra llegar a impregnarse
el intercambio crediticio de componentes que propicien el cumplimiento de la finalidad que declaran,
favoreciendo los lazos de solidaridad en la comunidad internacional.
Patricia S. Mora
Jorge A. Porto
23
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