A EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS - INGO SARLET (GERAL)

Direitos Humanos x Direitos Fundamentais

//Direitos humanos: aspiram validade universal. Validade baseada na tradio e na ideia de
direito natural. Atinge a todos independente do tempo e local.
//Direitos fundamentais: direitos humanos positivados nacional ou inter-nacionalmente.
//Vigncia: propriedade da norma que, aps promulgada e publicada, torna obrigatria sua
observncia. um pressuposto da eficcia. apenas uma norma vigente pode vir a ser
eficaz. Vigncia no se confunde com validade. Uma norma pode existir no ordenamento
jurdico mas no conseguir comprovar sua validade.
//Eficcia social da norma: real obedincia e aplicao no plano dos fatos. Efetividade
(materializao no mundo dos fatos dos preceitos legais).
//Eficcia jurdica: qualidade de produzir efeitos jurdicos nas situaes por ela regulada.
Possibilidade de aplicao, exigibilidade ou executoriedade da norma. Eficcia e
aplicabilidade so fenmenos conexos. Eficcia: potencialidade. Aplicabilidade:
realizabilidade, praticidade. Uma norma eficaz sempre aplicvel, mas poder no ser
aplicada, ou seja, poder no alcanar a eficcia social ou efetividade.
Eficcia e aplicabilidade das normas constitucionais
//Teoria clssica da eficcia das normas:
-

Normas auto-aplicveis: no necessitam da ao complementar de um

legislador para terem eficcia, podendo o judicirio aplic-la imediatamente.

- Normas no auto-aplicveis: geralmente so princpios ou normas
programticas e necessitam de complementao: competncia, meios etc.
A teoria clssica no mais utilizvel j que atualmente tem-se a compreenso de que toda
a norma constitucional (princpios ou normas programticas) tem um sentido orientador, de
desejo de realizabilidade, que acaba vinculando a ao do judicirio ou legislativo. Toda
norma tem que ser observada como espcie de regra e tem, em nveis diferenciados,
eficcia.
//Teorias modernas sobre eficcia da norma no Brasil

1.

Jos Horcio Meirelles Teixeira:

Toda e qualquer norma constitucional tem eficcia, sendo a diferena o grau desta
das mesmas. Sendo assim, classifica-se as normas em dois grupos:
a. Normas de Eficcia Plena: produzem, desde o momento de
sua promulgao, todos os seus efeitos essenciais, incidindo imediatamente
sobre a matria que lhes constitui objeto.
b. Normas de Eficcia Limitada/Reduzida: no produzem, logo ao
serem promulgadas, todos os seus efeitos essenciais por no terem
normatividade suficiente, deixando parcial ou totalmente essa tarefa ao
legislador.
Dentro de b h dois grupos: normas programticas: matria de contedo
essencialmente tica e social (programas de ao destinados ao legislador) e normas de
legislao: dependem de legislao concretizadora (normas organizacionais ou de
competncia).
2. Jos Afonso da Silva
a. Normas de eficcia plena: aplicabilidade direta, imediata e
integral. No dependem da atuao do legislador ordinrio para alcanar sua
plena operatividade.
b. Normas de eficcia contida: aplicabilidade direta, imediata,
mas possivelmente no integral, dando espao para atuao restritiva por
parte da competncia discricionria do poder pblico: nos termos que a lei
estabelecer em seu enunciado.
c. Normas de eficcia limitada: aplicabilidade indireta e reduzida.
Para gerar efeitos precisam da atuao do legislador ordinrio.
3. Celso Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto: critrio - modo de incidncia das
normas (como estas regulam a matria sobre a qual incidem).
a. Normas inintegrveis (de mera aplicao): encerram uma formulao jurdica
sem a possibilidade de ser modificada/complementada por norma hierrquicamente
inferior.
b. Normas integrveis (de integrao): necessitam de um consrcio com a
vontade legislativa inferior.

4. Maria Helena Diniz:

a. Normas com eficcia absoluta: no so passveis de alterao
mesmo por emenda constitucional e tem eficcia reforada em relao as de
eficcia plena;
b. Normas com eficcia plena: no dependem de atuao do
legislador ordinrio para gerar seus efeitos, porm podem ser alteradas por
emenda constitucional.
c. Normas com eficcia relativa: restringveis, mas aplicveis
diretamente e produzindo, como as demais, efeitos jurdicos nela previsto. No
entanto, podendo ter seus efeitos restringidos por legislador ordinrio.
d. Normas dependentes de complementao legislativa: de
aplicao indireta necessitando de complementao por parte do legislativo.

5. Celso Antnio Bandeira de Mello e Luis Roberto Barroso: classificam as

normas de acordo com a amplitude e consistncia dos direitos imediatamente resultantes
para os administrados:
a. Normas concessivas de poderes jurdicos: conferem
imediatamente o direito ao sujeito de usufruir do bem deferido, criando a
exigibilidade em caso de embarao ou perturbao por parte de terceiros;
b. Normas concessivas de direitos: indicam quem obrigado a
cumprir determinada conduta suscetvel de fruio pelo administrado
mediante prestao alheia;
c. Normas meramente indicadoras de finalidade a ser atingida:
oferece aos administrados a possibilidade de oposio judicial aos
comportamentos contrrios aos fins previstos na norma.

//Classificao das Normas Constitucionais por Ingo Sarlet:

a. Normas Constitucionais de Alta densidade normativa: aptas a
diretamente, sem interveno do legislador ordinrio, gerar os seus efeitos
essenciais (independente de posterior restringibilidade);
b. Normas Constitucionais de Baixa densidade normativa:
necessitam de uma interveno do legislador ordinrio para gerar seus

efeitos principais. Apresentam certo grau de eficcia jurdica porque toda

norma constitucional contm certo nvel de eficcia.
Todo e qualquer preceito da Constituio (mesmo de cunho programtico)
dotado de certo grau de eficcia e aplicabilidade;
Os Direitos Fundamentais podem ser classificados pela sua funo em dois grupos:
a. direitos de defesa: incluem os direitos de liberdade, igualdade, as garantias
bem como parte dos direitos sociais (liberdades sociais e polticas);
- Geralmente contm uma absteno por parte do Estado (limitao);
- So direitos subjetivos e de aplicabilidade imediata.
- Possibilidade de demand-los no judicirio.
b. direitos a prestaes: proteo e participao na organizao e
procedimento, de maneira a considerao prestao em seu sentido amplo, como
em seu sentido estrito, ou seja, direitos sociais de natureza prestacional.
Art. 5, 1, CF/88: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem
aplicao imediata. (no necessitam de atuao do legislador ordinrio)
Tem carter dirigente e vinculante;
Pretende maximizar a eficcia dos direitos fundamentais.
Por estas caractersticas define ao poder pblico a necessidade de promover
as condies para que os direitos fundamentais sejam concretizados.

Art. 4 da LIC Quando a lei for omissa, o juiz decidira o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
Os juizes so investidos do poder-dever de aplicar imediatamente as normas definidoras de
direitos e garantias fundamentais, mesmo que para isso deva sanar lacuna criada pelo
legislador.
No entanto, h certos limites para esse tipo de atuao. Deve-se considerar
os limites da reserva do possvel e da qualificao ou legitimao do judicirio
como implementador de certos programas socioeconmicos.
Ingo considera que este dispositivo aplicvel a todos o direitos fundamentais estipulados
na CF e em tratados internacionais, no apenas aos contidos no Art. 5
A existncia de dispositivos como o mandato de injuno e ao direta de
inconstitucionalidade por omisso comprovam que h normas constitucionais que
dependem de interposio do legislador. No entanto, servem para a aplicabilidade imediata,
eficcia e efetividade das normas no caso de inao legislativa.

Dos Direitos Fundamentais

//Direitos de Defesa
So considerados direitos de defesa: direitos de liberdade, igualdade, direitos garantia,
garantias institucionais, direitos polticos e posies jurdicas fundamentais em geral.

 Reclamam uma atitude de absteno do destinatrio

No necessitam, em regra, de prestao desses direitos por parte do Estado.
Independem de concretizao legislativa e geram efeitos jurdicos desde sua
criao. (aplicabilidade imediata)
Plena justiciabilidade destes direitos, no sentido de sua exigibilidade em
juzo.
As lacunas existentes nos direitos fundamentais de defesa devem ser
preenchidas pelos juzes com base na hermenutica.

//Liberdades sociais (direitos sociais de defesa)

Equivalem aos direitos de defesa.

A tendncia do STF - utilizando como exemplo o direito a greve dos servidores pblicos - a
da mxima otimizao dos direitos fundamentais. No seria necessria atuao
legislativa, podendo no ser nem mesmo necessrio o mandado de injuno. Assim, o
direito fundamental geraria efeito subjetivo independentemente da ao legislativa.
Os direitos de defesa constitutem, em princpio, direito subjetivo individual, que garante
um poder jurdico (situao subjetiva ativa), cujo desfrute imediato independe de qualquer
prestao alheia.

//Direitos sociais na dimenso prestacional

Exige conduta positiva por parte do destinatrio da norma. (conduta positiva

ftica ou normativa);
Geralmente so positivados como normas definidoras de fins e tarefas do
Estado ou imposies legiferantes de maior ou menos concretude;
Imediatamente aplicvel por ser direito fundamental;
Sempre aptos a gerar um minimo de efeitos jurdicos, como toda norma
constitucional;
*Direito a prestaes em sentido amplo: direitos proteo e participao na organizao e
procedimento de regras consistentes em direitos a prestaes normativas estatais;
*Direitos sociais prestacionais em sentido estrito: direitos a prestaes materiais
(direitos sociais prestacionais).
Exigem crescente posio do Estado nas esferas econmica e social;
Objetiva a realizao de igualdade material (direito discriminatrio com
propsitos compensatrios);
Apresenta a dimenso positiva (exige uma ao de prestao do destinatrio)
e negativa (direito a impugnao de prestao/ato que prejudique o direito social do
sujeito);
uma especie do gnero (mais amplo)

DIREITOS DE DEFESA

DIREITOS SOCIAIS DE PRESTAO

Aplicabilidade imediata. No necessita de Dependente da reserva do possvel e ao

interveno do legislador, tendo seu efeito concretizadora do legislador ou rgos
jurdico aplicado no caso concreto responsveis pela dotao oramentria
imediatamente,
caracterizando
sua
Justiciabilidade.
Objetivam uma ao negativa do Estado Exigem ao positiva do Estado. Direito
para preservar a liberdade e garantias discriminatrio
com
propsito
individuais.
compensatrio. a busca da igualdade
material.
Direito absoluto.

Direito relativo e na medida da lei

//Normas Programticas

Espcie de direito social prestacional;

Baixa densidade normativa;
Para gerar a plenitude de seus efeitos precisam de uma interposio do
legislador;
Estabelecem programas, finalidades e tarefas a serem implementadas pelo
Estado ou determinadas imposies ao legislador;
Atendem as exigncias do Estado Social de Direito, inerentes a dinmica de
uma constituio dirigente.

// Cargas eficaciais comuns TODAS as normas de direito fundamental

Revogao dos atos normativos anteriores e contrrios ao contedo da

norma definidora de direito fundamental. Assim, possuem plena eficcia derrogatria;

Contm imposies que vinculam o legislador e o poder publico. Quanto
maior o grau de abstrao do preceito, maior liberdade de conformao do legislador
e o grau de arbtrio dos demais rgos estatais. Esse grau equivale ao chamado
nvel de programaticidade. Na ausncia de cumprimento da imposio dirigida h o
controle abstrato e concentrado para declarar - via judicial - a inconstitucionalidade
por omisso, alm do Mandado de Injuno (ele mesmo direito fundamental).
Visto o citado anteriormente, gera possibilidade de responsabilizao do
Estado.

Impe declarao de inconstitucionalidade de todos os atos normativos

editados aps a vigncia da Constituio contrrios ao sentido dos princpios e

regras contidos nas normas que os consagram.
Geram sempre algum tipo de posio jurdico-subjetiva, no mnimo, um direito
subjetivo no sentido negativo.
Os direitos fundamentais que j foram concretizados pelo legislador tem a
funo de proibir o retrocesso.
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