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PREAVISO

CONCEPTO
El preaviso consiste en la obligacin que tienen las partes del contrato de trabajo de notificar con antelacin que
dispone la ley, la fecha de extincin de ese contrato. Esta notificacin avisa anticipadamente la terminacin del
contrato pero no provoca por s la extincin del mismo. Recin cuando se produce la finalizacin del plazo de
preaviso se extingue.
Este instituto est regulado por los artculos 231 al 239 inclusive de la LCT,y sus modificaciones por la Ley 25.877.
PLAZOS DEL PREAVISO
El artculo 231 de la Ley de Contrato de Trabajo, N 20.744 (t.o. 1976) y sus modificatorias, establecen:
El contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto,
indemnizacin adems de la que corresponda al trabajador por su antigedad en el empleo, cuando el contrato
se disuelva por voluntad del empleador. El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, deber
darse con la anticipacin siguiente:
a) por el trabajador, de QUINCE (15) das;
b) por el empleador, de QUINCE (15) das cuando el trabajador se encontrare en perodo de prueba; de UN (1)
mes cuando el trabajador tuviese una antigedad en el empleo que no exceda de CINCO (5) aos y de DOS (2)
meses cuando fuere superior."
COMIENZO DEL PLAZO DE PREAVISO INTEGRACIN DEL MES DE DESPIDO
Los plazos del artculo 231 corrern a partir del da siguiente al de la notificacin del preaviso.
Cuando la extincin del contrato de trabajo dispuesta por el empleador se produzca sin preaviso y en fecha que
no coincida con el ltimo da del mes, la indemnizacin sustitutiva debida al trabajador se integrar con una suma
igual a los salarios por los das faltantes hasta el ltimo da del mes en el que se produjera el despido, en
concepto de INTEGRACION DEL MES DE DESPIDO.
La integracin del mes de despido no proceder cuando la extincin se produzca durante el perodo de prueba
establecido en el artculo 92 bis(PERIODO DE PRUEBA)
FECHA DE NOTIFICACIN
La notificacin de extincin del contrato de trabajo debe comunicarse por escrito. Este acto recin se perfecciona
cuando la comunicacin llega a conocimiento de las partes.
CCULO DE LA ANTIGEDAD DEL TRABAJADOR
El Art. 18, considera tiempo de servicio el efectivamente trabajado desde el comienzo de la relacin, el de
los sucesivos contratos a plazo celebrados y el tiempo de servicio anterior a cualquiera que haya sido causa
de la rescisin cuando el trabajador reingresa a las rdenes del mismo empleador.
El artculo 19 considera igualmente tiempo de servicio el que corresponde al plazo de preaviso cuando este
hubiere sido concedido. Esta disposicin hace surgir el problema si el plazo del preaviso debe ser sumado para
tener en cuenta la antigedad que determinar la duracin de ese plazo o debe ser descartado. Consideramos
que es aplicable en toda su extensin el artculo 19 y que la antigedad del dependiente debe computarse a la
finalizacin del mismo.
RETRACTACIN
La decisin unilateral de extinguir el contrato de trabajo no puede ser retractada e forma unilateral. nicamente
el acuerdo de ambas partes puede producir esa retractacin, ya que tanto la constitucin como la reconstitucin
de un contrato de trabajo exige la voluntad afirmativa de ambas partes. En este sentido se ha resuelto que nada
impide que las partes, de comn acuerdo, restablezcan una relacin laboral extinguida o la mantengan a pesar de
haber expresado unilateralmente su voluntad rescisoria.
En la jurisprudencia se ha resuelto que, cuando el trabajador contina prestando servicios despus de haber
finalizado el plazo de preaviso, esta ha quedado revocado de hecho, ya que el comportamiento del dependiente
implica el asentimiento tcito de continuar con la relacin laboral. Si el actor contina trabajando luego de la
emisin del telegrama de despido, se produce la tcita retractacin de la ruptura convalidada por la prestacin
por parte del dependiente y, en consecuencia, renacen las obligaciones laborales de ambas partes.
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En el caso de que el empleador concedi a sus trabajadores la eximicin de prestar tareas durante el preaviso
otorgado y pretende luego retractarse de esa decisin, se ha fallado que no puede producir esa retractacin y
exigir la reincorporacin de esos dependientes antes de la finalizacin del preaviso, negndose a pagar la
indemnizacin por despido con el argumento de que durante ese plazo se emplearon para una empresa
competidora.
Tampoco la parte que denuncia la extincin del contrato puede retractar unilateralmente la duracin del preaviso
fijado, adelantando en una nueva notificacin la fecha de extincin.
EXTINCIN DE LA RELACIN POR PARTE DEL TRABAJADOR ANTES DEL VENCIMIENTO DEL
PREAVISO
El Art. 236 de la LCT autoriza al trabajador a considerar extinguido el contrato de trabajo antes del vencimiento
del plazo de preaviso otorgado por el empleador, perdiendo el derecho a percibir remuneracin por el perodo
faltante, pero manteniendo el derecho a percibir la indemnizacin correspondiente al despido.
Vale decir, que por ejemplo, un trabajador, a los 15 das de haber comenzado el plazo de preaviso de dos meses
ante el despido producido por el empleador, puede en esa fecha considerar extinguida la relacin y conservar su
derecho indemnizatorio, por lo cual el empleador deber abonarle la indemnizacin por antigedad que le
corresponda.
Esta norma exige que esa extincin por parte del trabajador debe realizarse de acuerdo con lo determinado por
el Art. 240 de la LCT en materia de renuncia al empleo, es decir, mediante telegrama o carta documento dirigida
al empleador y expedida personalmente por el dependiente en Oficina de Correos, con acreditacin de identidad,
o ante la autoridad administrativa correspondiente, quien dar inmediata comunicacin de ello al empresario.
EXIMICION AL TRABAJADOR DE LA OBLIGACION DE PRESTAR SERVICIOS
El citado artculo 236, en su ltima parte, dispone que el empleador podr relevar al trabajador de la obligacin
de prestar servicios durante el plazo de preaviso, pero teniendo la obligacin de abonarle los salarios
correspondientes. En jurisprudencia se ha resuelto que en este caso se le deber pagar la totalidad de su salario
diario, incluyendo premios y otros adicionales.
LICENCIA DIARIA
El artculo 237 de la LCT ha establecido que, durante el plazo de preaviso, el trabajador tiene derecho a gozar de
una licencia de 2 horas diarias dentro de la jornada de trabajo, sin reduccin de salario. Asimismo, le otorga la
opcin de elegir entre las dos primeras o las dos ltimas de la jornada, o de acumular esas horas de licencia en
una o ms jornadas ntegras.
Este derecho a licencia paga y esas distintas opciones, resulta evidente que tienen por finalidad facilitar al
trabajador la obtencin de otro empleo durante el plazo de preaviso.
Si el empleador se niega a otorgar esta licencia, dado la finalidad de la norma, el dependiente tiene la facultad de
tomarla per se -previa comunicacin al empresario- y as se ha resuelto en la jurisprudencias.
En el caso de que el trabajador no ejerza su derecho a tomar la licencia ante la negativa del empleador, y
demande luego que se invalide el preaviso otorgado y se condene al empresario a pagar la indemnizacin
sustitutiva del preaviso, existen criterios dispares en la jurisprudencia.
Una posicin afirma que el trabajador ha aceptado tcitamente el comportamiento empresario y est impedido
con posterioridad, a requerir la nulidad del preaviso. La otra, por el contrario, ha resuelto que si no se le ha
otorgado la licencia diaria, el trabajador tiene derecho al cobro de la indemnizacin sustitutiva del preaviso.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
El artculo 238 de la LCT establece textualmente: Obligaciones de las partes. Durante el transcurso del preaviso
subsistirn las obligaciones emergentes del contrato de trabajo.
Como ya se ha afirmado, el preaviso constituye la comunicacin anticipada de la extincin del contrato de trabajo,
y durante el curso del plazo correspondiente el contrato sigue produciendo sus efectos y subsisten para las partes
los derechos y obligaciones emergentes de la relacin laboral. Los nicos cambios que se producen o pueden
originar son la licencia diaria paga al trabajador, la renuncia de este al plazo faltante y el relevo de cumplir tareas
por disposicin del empleador.
Siguen subsistiendo los derechos al pago de salarios por enfermedad o accidente inculpables, accidente de
trabajo, etc. y el poder del empleador de aplicar medidas disciplinarias, reglamentar las tareas, etctera.
En este sentido. El Acuerdo Plenario N 246 de las CNAT ha resuelto que: Dada una garanta temporal de
estabilidad de fuente legal o convencional, ella no es vulnerada por el preaviso otorgado por el empleador durante
su vigencia para que el contrato si extinga una vez vencida dicha garanta.

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NORMA VIGENTE DURANTE EL PREAVISO Y A SU TRMINO


En el caso de que durante el transcurso del plazo del preaviso surgieran nuevas normas legales o convencionales,
estas se aplicarn durante ese plazo y a su trmino, en lugar de las que regan a la fecha de comunicacin del
preaviso. Esto rige tanto para aumentos salariales legales o convencionales como para la fijacin de nuevos
montos indemnizatorios o para la determinacin de nuevos derechos u obligaciones o modificacin de los
existentes.
EXTINCION DEL CONTRATO POR INJURIA GRAVE
Si en el transcurso del plazo de preaviso, cualquiera de las partes incurriera en una conducta injuriosa de tal
gravedad que impidiera la prosecucin de la relacin laboral, la parte afectada puede decidir la extincin del
contrato con justa causa.
Cuando el trabajador es el que ha cometido una falta o incumplimiento grave que da lugar al despido inmediato
con justa causa por parte del empleador, pierde todos los derechos adquiridos con motivo del preaviso otorgado.
Es decir, no tiene derecho a percibir la indemnizacin por antigedad del despido preavisado y al pago de los
salarios correspondientes a los das faltantes del plazo del preaviso.
Iguales derechos pierden el trabajador cuando es l quien rompe anticipadamente la relacin laboral invocando
una conducta injuriosa del empleador, si esta no es judicialmente acreditada. Efectos contrarios se producen si
esa conducta queda probada, debiendo percibir el dependiente entonces la indemnizacin por antigedad y los
salarios de los das faltantes del preaviso.
EFICACIA
El artculo 239 de la LCT norma sobre la validez del preaviso en los casos en que se notifica durante o antes de
una suspensin de la prestacin de tareas, diferenciando las siguientes situaciones:
a) Preaviso notificado durante una suspensin de la prestacin de servicios con derecho al cobro de salarios
segn la LCT.
Las causas a que se refiere la LCT son estas: 1) Vacaciones anuales.
2) Licencias especiales (por nacimiento de hijo, por matrimonio, por fallecimiento de familiares, por rendir
examen). 3) Licencia por maternidad. 4) Enfermedades y accidentes inculpables.
Corresponde considerar si en esta materia hay que atenerse a la literalidad del artculo o si tambin comprende
todas las dems suspensiones de tareas pagas fijadas por ley, convencin colectiva de trabajo o acuerdo de
partes. Coincidimos con la posicin de Justo Lpez que no se comprende satisfactoriamente la razn de la
distincin entre la licencia paga dispuesta por la LCT y las fijadas por normas distintas a ella, que corresponde
sujetarse al fin de la norma del artculo 239 y lo establecido por el artculo 1 de la LCT, extendiendo la aplicacin
a todas las licencias pagas.
El perodo de falta de prestacin de las tareas motivadas por accidentes de trabajo, indiscutiblemente est
comprendido, porque adems de la totalidad de la jurisprudencia y la doctrina as lo determinan.
En todos estos casos de licencias pagas, si el inicio del preaviso notificado se produce cuando el trabajador se
encuentra gozando de las mismas, el preaviso carecer de efectos, no tendr eficacia legal.
Esta carencia de efectos del preaviso notificado significa que existe una extincin del contrato de trabajo sin
preaviso, se ha anulado el preaviso por la denuncia del contrato en s. Pertenece entonces, lgicamente el pago
de las indemnizaciones sustitutivas del preaviso.
Y, adems, trae aparejado el pago total de la licencia que el trabajador estaba gozando en los plazos fijados por
la ley para las vacaciones anuales, licencias especiales y maternidad, y en el caso de enfermedad o accidente
inculpable si la misma se prolonga, hasta la finalizacin del plazo de ley o hasta la fecha del alta mdica si esta es
anterior a la de terminacin de ese plazo (este criterio se extiende a la situacin de accidente de trabajo).
b) Preaviso notificado durante una suspensin de la prestacin de servicios, sin derecho al cobro de salarios.
Esas suspensiones seran: a) Licencias sin goce de sueldo. b) Huelga. c) Conservacin del empleo por enfermedad
o accidente inculpable. d) Reserva del empleo por servicio militar y convocatorias especiales. e) Reserva del
empleo por desempeo de cargos electivos o representativos en asociaciones profesionales de trabajadores con
personera gremial o en organismos o comisiones que requieran representacin sindical. f) Situacin de
excedencia. g) Reserva del empleo por desempeo de cargos electivos. h) Suspensiones por causas econmicas y
disciplinarias.
Por las consideraciones expresadas en el tem precedente, en el punto c) debe agregarse por causa de accidente
de trabajo.
En todos estos casos, la segunda parte del artculo 239 dispone que el preaviso otorgado es vlido y que el
empleador deber pagar salarios al trabajador desde la fecha de notificacin hasta el trmino de su plazo.
Se debe tener en cuenta que en la conservacin del empleo por enfermedad o accidente inculpable y accidente de
trabajo, y en las reservas de empleo por servicio militar y convocatorias especiales, por desempeo de cargos
electivos y por desempeo de cargos en asociaciones profesionales de trabajadores, la ley establece claramente la
obligacin del empleador de reservar el empleo a los dependientes que se encuentren en esas situaciones, hasta
la fecha de terminacin de sus obligaciones o funciones -ms un agregado de 30 das- en los tres casos restantes.
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Como el artculo 152 de la LCT define como tiempo trabajado el de licencia por enfermedad inculpable o
infortunio en el trabajo y, en las otras reservas de empleo, cada artculo correspondiente estipula que el perodo
durante el cual el trabajador cumple sus funciones u obligaciones ser considerado perodo de trabajo a los
efectos del cmputo de su antigedad frente a los beneficios que por esta ley, estatutos profesionales o
convenciones colectivas de trabajo le hubiesen correspondido en el caso de haber prestado servicios, resulta
evidente que el despido producido durante esos perodos de conservacin o reserva obligatoria del empleo
constituye una conducta violatoria de la norma, y en razn de la letra y del espritu de las disposiciones legales en
juego, corresponde que el perodo total establecido por ley para cada una de las reservas de empleo sea tenido
en cuenta para calcular la antigedad.
Ello significa que para el clculo de la indemnizacin por antigedad que le corresponda al trabajador por el
despido producido, se deber tomar el perodo total de conservacin o reserva del empleo que en cada caso
pertenezca y no nicamente el que existiera hasta la fecha de finalizacin del perodo de preaviso, lo que en
principio podra originar un mayor monto indemnizatorio.
c) Preaviso notificado antes de que se produzca la suspensin de la prestacin de servicios.
En los casos que durante el transcurso del plazo del preaviso sobreviene la suspensin de la prestacin por alguna
de las causas anteriormente detalladas, sin distincin de las que otorguen o no derecho al cobro de salarios, ese
plazo del preaviso se suspender hasta que cesen los motivos que provocaron la no prestacin de tareas.
OMISION DEL
SUSTITUTIVA.

PREAVISO U OTORGAMIENTO DE MODO INSUFICIENTE. INDEMNIZACION

NORMAS LEGALES
El artculo 232 de la LCT tanto como el artculo 6 de la ley 25013, disponen que la parte del contrato de trabajo
que omita el preaviso o lo otorgue de modo insuficiente, deber entonces pagar a la otra parte una indemnizacin
sustitutiva cuyo monto ser equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante el plazo de
preaviso que por su antigedad le pertenezca a cada trabajador.
OMISION DEL PREAVISO U OTORGAMIENTO DE MODO INSUFICIENTE.
Cuando el empleador despide sin causa al trabajador no otorgndole el perodo de preaviso, le deber abonar
esta indemnizacin sustitutiva. Esta tambin tendr que ser pagada cuando el despido se produce invocando
causa justificada y en sede judicial se resuelve que la extincin del contrato resulta injustificada.
En el caso de que se produzca un despido indirecto, es decir, cuando es el trabajador el que denuncia la relacin
laboral invocando justa causa, si en sede judicial se resuelve que la extincin del contrato resulta justificada, el
empleador deber pagarle la indemnizacin sustitutiva del preaviso adems de la indemnizacin por antigedad.
Pero si en sede judicial se dictamina que esa causa es injustificada, el empleador slo tendr el derecho a
reclamar la indemnizacin sustitutiva del preaviso si se acredita la mala fe del trabajador.
Si es el trabajador el que omite el deber de efectuar el preaviso correspondiente, es el empleador el que tendr
derecho a reclamar en sede judicial el pago de la indemnizacin sustitutiva.
Otorgamiento de modo insuficiente: Cuando el empleador otorga plazos de preaviso inferiores a los mnimos
fijados por la ley, segn la antigedad del trabajador, de acuerdo con lo normado por este artculo ello equivale a
que el preaviso ha sido omitido y, por lo tanto, el trabajador tiene el derecho de reclamar la indemnizacin
sustitutiva por el perodo de preaviso que legalmente le corresponde.
MONTO DE LA INDEMNIZACION
Los artculos 232 y 6 precitados establecen claramente como base indemnizatoria la remuneracin futura del
trabajador con relacin a la fecha de despido, pero no explicitan la forma de calcularla cuando:
a) Se producen aumentos salariales legales o convencionales con posterioridad a la fecha de extincin de la
relacin, que corresponderan a los quince das, un mes o dos meses de preaviso no otorgados.
b) Dentro de la remuneracin hay rubros variables, como ser: horas extraordinarias, premios, comisiones,
etctera.
c) En las remuneraciones fijas hay variaciones anormales en el mes anterior, por ejemplo, causadas por
suspensiones econmicas o disciplinarias, ausencias injustificadas.
AUMENTOS POSTERIORES A LA FECHA DE DISOLUCION DEL CONTRATO
En esta situacin, respecto a si esos aumentos deben ser incluidos o no en el clculo de la indemnizacin
sustitutiva, hay diferentes posiciones en la doctrina y la jurisprudencia.
As se ha dicho que si el aumento salarial fu sancionado y publicado con posterioridad a la ruptura de la relacin
laboral, no corresponde que sea incluido en ese clculo (CNAT, Sala III,18/7/1978,DT 1978668; Sala
IV,23/4/1986,TySS 1986-997). Pero que si a la fecha del despido se conocan los aumentos salariales que regiran
durante el plazo del preaviso, deben ser tenidos en cuenta en la liquidacin en la indemnizacin sustitutiva
(CNTA, Sala III, 29/5/1978,DT 1979-35).

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En otros fallos, que estaran comprendidos dentro de la lnea doctrinaria de que el incumplimiento del preaviso
determina las mismas obligaciones econmicas que si hubiera sido cumplido, los aumentos salariales que rigieron
durante el plazo de preaviso omitido deben ser incluidos en el clculo de la indemnizacin.
REMUNERACIONES FIJAS
Cuando la remuneracin es exclusivamente fija, para la liquidacin de la indemnizacin sustitutiva se tomar en
cuenta la remuneracin del ltimo mes trabajado por el dependiente, pues normalmente debera ser la mejor.
En el caso de que en ese ltimo mes trabajado por circunstancias anormales como: suspensiones econmicas o
disciplinarias, permiso sin goce de sueldo, etc., se percibi una remuneracin inferior, la jurisprudencia ha
resuelto que para la liquidacin se deber tener en cuenta el ltimo mes normalmente trabajado.
Si se da la circunstancia de que en un trabajador preponderan los meses anormales sobre los normales, en
razn del carcter indemnizatorio de esta asignacin y en base a lo preceptuado para el clculo de las
indemnizacin por antigedad, consideramos que la solucin ms justa es la de calcular el promedio de los das
efectivamente trabajados por mes durante el ltimo ao o durante el plazo de prestacin de tareas si este fuera
inferior, multiplicando el resultado obtenido por el ltimo salario diario percibido por el dependiente.
REMUNERACIONES VARIABLES
La jurisprudencia mayoritaria en la materia, tanto sea que se tratara de que las remuneraciones variables fueran
la nica forma de retribucin, como en el caso de salarios por unidad de obra, pieza o medida, comisiones, o que
se integraran con remuneraciones fijas, como son las horas extraordinarias, adicionales, gratificaciones, etc.,
haba resuelto que la indemnizacin sustitutiva sera equivalente al promedio de las remuneraciones percibidas
por el trabajador durante las ltimos seis meses anteriores a la fecha de extincin de la relacin laboral.
Ante la aparicin del fenmeno hiperinflacionario, surgieron diversas posiciones jurisprudenciales en la materia,
pero consideramos que, actualmente, en razn del perodo de estabilidad monetaria existente y de la prohibicin
legal de indexar salarios, corresponde aplicar el criterio tradicional expresado en el primer prrafo para la
liquidacin de la indemnizacin sustitutiva.
SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO
Hay diferentes posiciones en la jurisprudencia, sobre la inclusin o no de la parte proporcional del sueldo anual
complementario en esta indemnizacin.
ASIGNACIONES FAMILIARES
Es criterio generalizado en la jurisprudencia que, dado que las asignaciones familiares son prestaciones de
carcter no remuneratorio, no corresponde que sean computadas en la liquidacin de la indemnizacin sustitutiva.
ADICIONALES, PREMIOS, HORAS EXTRAORDINARIAS
Resulta tambin criterio predominante que si estas retribuciones variables son habituales, deben ser tambin
tenidas en cuenta para el clculo de la indemnizacin.
CARCTER NO SALARIAL
La antigua discusin sobre el carcter salarial o indemnizacin de la asignacin por omisin del preaviso, qued
saldada con la posicin de su carcter indemnizatorio fijada en materia previsional por la ley 18037.

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