UNIVERSIDAD AUSTRAL DE CHILE

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO

(IN)TRANSMISIBILIDAD DE LA ACCIN POR DAO MORAL A

LOS HEREDEROS DEL TRABAJADOR FALLECIDO EN ACCIDENTE
O ENFERMEDAD PROFESIONAL POR RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL DEL EMPLEADOR EN SEDE LABORAL

GUSTAVO ALEJANDRO FUENTES GAJARDO

MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y

SOCIALES

PROFESOR PATROCINANTE: FERNANDO LEN RAMREZ

VALDIVIA CHILE
Enero de 2010

INDICE
1. Introduccin........2

2. Generalidades de la legislacin especial sobre accidentes y enfermedades

Profesionales........4
2.1. Los accidentes y las enfermedades profesionales. Evolucin y estado actual en
nuestro ordenamiento.4
2.2. Concepto de Accidente del Trabajo y Enfermedad profesional.....7
2.3. Deber del empleador de velar por la vida y seguridad del trabajador....8
2.4. Responsabilidad del empleador por muerte del trabajador en caso de enfermedad
profesional o por un accidente del trabajo.10

3. De la accin por dao moral en general. Del derecho comn al Derecho del
Trabajo y la Seguridad Social...........14
3.1. El dao moral en general...14
3.1.1. El dao moral desde la ptica desde el derecho comn..14
3.1.2. El dao moral desde la ptica desde el derecho constitucional...17
3.2. Recepcin del dao moral en el mbito del derecho del trabajo y la seguridad
social.......18

4. De la transmisibilidad de la accin por dao moral................22

4.1. Tesis mayoritaria: por la transmisibilidad de la accin por dao moral en el
derecho comn22
4.2. Tesis minoritaria y reciente: por la intransmisibilidad de la accin por dao moral
en el derecho comn...24
4.3. Transmisibilidad en materia laboral en el ordenamiento jurdico chileno26
4.4. Dao moral y su accin de perjuicios en la jurisprudencia de accidentes y
enfermedades profesionales....32

5. Anlisis de problemticas concretas sobre la transmisibilidad de la accin por

dao moral...39
5.1. Circunstancia que alteran la transmisibilidad....39
5.2. Sede en la cual se puede demandar....42
5.3. Propuesta de lege ferenda en bsqueda de seguridad jurdica..43

6. Conclusiones...46

7. Bibliografa.....49

1. INTRODUCCION

Del artculo 184 del Cdigo del Trabajo se desprende el deber del empleador de velar por
la vida y seguridad del trabajador. Su inciso primero prescribe la obligacin de tomar las medidas
necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores. Dicha normativa se
entiende incorporada a todo contrato de trabajo y por tanto, es exigible frente a un
incumplimiento. A su vez, la Ley N 16.744.- junto al respectivo reglamento, establecen la
normativa sobre accidentes y enfermedades profesionales, fijando como obligatorio un seguro
social al verificarse este tipo de contingencia. En caso de que el accidente o la enfermedad se
deba a culpa o dolo de la entidad empleadora o un tercero siguiendo al artculo 69 letra b) de la
ley- la vctima y las dems personas a quienes el accidente o enfermedad cause dao, podrn
reclamar al empleador o terceros responsables, tambin las otras indemnizaciones a que tengan
derecho, con arreglo a las prescripciones del derecho comn, incluso el dao moral.
En caso de muerte del trabajador, los herederos podrn accionar contra el empleador: en
calidad de iure hereditatis como sucesor del trabajador fallecido (contractual) o de iure propio
por el dao que el fallecimiento les provoc (extracontractual).
No hay duda que el trabajador vivo accidentado o enfermo- el cual es directamente
menoscabado en su dignidad por haber padecido un dolor, pesar, angustia y molestia psquica,
ser titular activo para ejercer la accin indemnizatoria por dao moral en sede contractual. La
problemtica surge en cuanto a la (in)transmisibilidad de dicha accin. Es transmisible a los
herederos la accin de indemnizacin por dao moral? Desde el punto de vista del Derecho
Laboral y de la Seguridad Social la doctrina no es clara, pues se encuentran en juego principios
clsicos del derecho civil enfrentados con principios propios del derecho del trabajo.
Es por ello que en el presente estudio se investig, desde la ptica de la dogmtica del
Derecho Laboral y la Seguridad Social, la problemtica que surge cuando los herederos buscan
resarcir perjuicios derivados de la responsabilidad civil del empleador en sede laboral, actuando
en calidad iure hereditatis, los cuales fundamentan su accin, entre otras normativas, a travs del
incumplimiento del artculo 184 del Cdigo del Trabajo; y se intenta dilucidar la procedencia de
la transmisin a sus herederos de la accin por el dao moral sufrido por el trabajador antes de
morir producto de una enfermedad profesional o accidente de trabajo.
El objetivo general de este trabajo fue analizar, desde un punto de vista del Derecho
Laboral y de la Seguridad Social, la problemtica que surge sobre la transmisibilidad de la accin
de perjuicios a los herederos de un trabajador fallecido por un accidente o enfermedad profesional
accionan en contra del empleador con la finalidad de indemnizar el dao moral sufrido por el
trabajador. Esto a travs de los presupuestos dogmticos doctrinarios y aportar desde el punto de
vista de esta rama especial y autnoma del derecho, aportando una posicin clara, a la luz de la
normativa actual. Tambin se analizar esta transmisibilidad de acuerdo a lo sealado en nuestra
reciente jurisprudencia al respecto.
En cuanto a los objetivos especficos de esta investigacin, fueron los siguientes:

1. Establecer la procedencia de la accin por dao moral en sede contractual.

2. Constatar la regulacin de la responsabilidad del empleador frente a un accidente o una
enfermedad profesional en nuestro ordenamiento jurdico.
3. Analizar las diferentes posiciones doctrinales respecto a que debe entenderse accin por dao
moral y por transmisibilidad de la misma.
4. Determinar la procedencia de que los herederos accionen por dao moral frente a un Tribunal
Laboral.
5. Establecer que la accin por dao moral es transmisible a los herederos en caso de que el
trabajador haya fallecido por una enfermedad profesional y no pudo accionar en vida.
En el captulo primero, denominado Generalidades de la Legislacin especial sobre
accidentes y enfermedades profesionales, se analizarn los presupuestos necesarios en relacin
con los accidentes del trabajo; los conceptos de accidente del trabajo y enfermedad profesional;
qu entendemos por el deber del empleador de velar por la vida y seguridad del trabajador; y cul
es la responsabilidad del empleador en caso de muerte del trabajador.
En el captulo segundo, De la accin por dao moral en general. Del derecho comn al
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, se analizar desde una perspectiva de la lgica
deductiva, partiendo la investigacin sobre qu entiende el derecho comn por la accin por dao
moral en relacin con las distintas doctrinas y teoras que dan sustento legal para afirmar la
existencia de dicha accin y de cmo esas teoras han sido acogidas en el mbito del Derecho del
Trabajo y particularmente, en la Seguridad Social.
En el captulo tercero, De la transmisibilidad de la accin por dao moral., a travs de
una investigacin exegtica de la normas del Derecho Comn y del Derecho Laboral y la
Seguridad Social, se analizar lo sealado por la doctrina mayoritaria y minoritaria en cuanto a la
transmisibilidad o no de la accin del dao moral a los herederos. Adems de ello, se
complementar la investigacin con un anlisis de la doctrina en cuanto a transmisibilidad en
materia laboral en nuestro ordenamiento, junto con el anlisis de alguna sentencia relevante que
represente elementos caractersticos de la transmisibilidad. La ltima parte de este captulo hace
un anlisis jurisprudencial de los recientes fallos de nuestros tribunales en lo que respecta al dao
moral y a su accin de perjuicios en los accidentes y enfermedades profesionales.
Por ltimo, el captulo tercero, Anlisis de las problemticas concretas sobre la
transmisibilidad de la accin por dao moral, abordar el terma desde una perspectiva
sistemtica, buscando una interpretacin acorde con los principios del Derecho laboral y en
subsidio de ellos, los principios del derecho comn. Ello en relacin a ciertas circunstancias
jurdicas y de hecho que alteran la transmisibilidad, la sede en que se debe demandar y
finalmente, una propuesta de lege ferenda que permita a los ciudadanos contar con la certeza
jurdica que frente a un accidente o enfermedad profesional sepan con claridad cules son las
normas sustanciales, adjetivas y el tribunal competente. Y tambin, seguridad jurdica para el
empleador. Todo esto en relacin con el principio de igualdad ante la ley y otras garantas
constitucionales.

2. GENERALIDADES DE LA LEGISLACIN ESPECIAL SOBRE ACCIDENTES Y

ENFERMEDADES PROFESIONALES

2.1. Los accidentes y enfermedades profesionales. Evolucin y estado actual en nuestro

ordenamiento
Desde mediados del siglo XIX, con el inicio de la poca del trabajo industrial a travs de
la aplicacin del vapor en las actividades, comienzan a hacerse cada vez ms comunes los
accidentes del trabajo 1, ello por la utilizacin de maquinaria pesada sin prever la seguridad de los
operadores quienes, muchas veces, desconocan de los eventuales riesgos a que se exponan por
las labores realizadas. Las consecuencias originadas por dicho trabajo industrializado, provoc la
bsqueda sostenida de instrumentos jurdicos especficos que den el amparo necesario tanto a los
accidentados, vctimas y sobrevivientes del fallecido trabajador2, por lo que esta incidencia
socialmente desfavorable de los accidentes del trabajo ha sido una exigencia constante al derecho
para que d una respuesta3.
Con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial, la evolucin de los derechos
fundamentales, y en particular de la seguridad social moderna4 fue acrecentada por la
preocupacin internacional a travs de instrumentos internacionales de gran influencia, lo que ha
sido denominado por la doctrina como Derecho Internacional de la Seguridad Social 5.
Hoy en da, y producto de la prctica acrecentada de la aplicacin de la normativa en
cuestin y pensando en una futura reforma a la Seguridad Social para hacerla sostenible, es
necesario reformular y tener claro que la responsabilidad no es exclusivamente asunto de
Estado: las empresas, los sindicatos, los sectores industriales y los individuos, a su vez,
desempean un papel, y dado que en cierta medida los riesgos sociales son endgenos, habra que
ocuparse del seguro all donde se puede influir ms directamente sobre el riesgo a fin de mejorar
su eficiencia6.
1

Cfr. Humeres, H., Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Tomo I, Decimosptima edicin ampliada y
actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, p. 265.
2
Cfr. Gumucio, J., Rgimen de Seguro Social contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades
Profesionales, en Revista Laboral Chilena, N 116, 2003, p. 59.
3
Cfr. Gumucio, J., Ruptura del concepto clsico de responsabilidad civil en materia de Accidentes del Trabajo.
Evolucin de la legislacin chilena, en Revista Laboral Chilena, N 12-98, diciembre 1998, p. 76.
4
Son tres los antecedentes o hitos. En primer lugar, ha sido marcada por los primeros seguros sociales obligatorios
en Alemania mediante la dictacin de varias leyes, en particular las Leyes Bismarck de 1883 sobre seguro de
enfermedad, de 1884 sobre accidente del trabajo y de 1889 sobre seguro de invalidez y vejez. En segundo lugar,
finalizada la Primera Guerra Mundial, es la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) - creado en virtud del
Tratado de Versalles- la que ha desarrollado de forma ardua materias de Seguridad Social. En tercer lugar, el
gobierno britnico encomend a William Beveridge la elaboracin de un estudio para reformar el sistema de
seguridad social, lo que se plasm en el conocido Informe Beveridge, aprobado por la Cmara de los Comunes con
algunas modificaciones, donde el gobierno public las siguientes leyes: de 1945 sobre subsidios familiares; de 1946
sobre accidentes del trabajo; de 1946 sobre seguros sociales; de 1946 sobre servicio nacional de salud; de 1948 sobre
unificacin de los servicios de asistencia social y previsin social y de 1948 sobre seguros de accidentes del trabajo,
servicio de salud y asistencia social. Ver: Humeres, H., Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Tomo III,
Decimosptima edicin ampliada y actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, p. 14 y ss.
5
dem., p. 17 y ss. A saber: Carta de Atlntico, Agosto de 1941, que hace expresa mencin a la seguridad social;
Declaracin de Santiago de Chile (1942); Declaracin de Filadelfia (EE.UU., 1944), en la cual fue base del Convenio
N 102 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre seguridad social (1952); Acuerdo 8vo Conferencia
de la Organizacin de Estados Americanos de pases miembros de la OIT, en Ottawa (Canad 1966); y Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre (Pars, 1948), particularmente en sus artculos 22, 23 y 24.
6
dem., pp. 17-18.

Como sealbamos en un principio, frente a un accidente o enfermedad el trabajador, al

no contar con un respaldo suficiente producto de esta contingencia, quedaba a la suerte de la
generosidad pblica o privada, o lisa y llanamente, deba implorar la caridad pblica 7. En
cuanto a la responsabilidad que le cabe al empleador frente a los accidentes y enfermedades
profesionales, la doctrina ha sealado que existen a lo menos tres teoras: En primer lugar, la
Teora de la culpa. Se fundaba en la aplicacin del Derecho Comn, donde el afectado poda
ejercitar la culpa del empleador. Era de muy difcil aplicacin, pues la victima del accidente, de
acuerdo con el principio del onus probandi era quien corra con el peso de la prueba, siendo la
causa difcil de probar8; la Teora del riesgo creado o de la imprevisin, en donde quien crea una
industria, consecuentemente crea los riesgos, siendo los trabajadores incorporados a la esfera de
accin del empleador, apropindose este ltimo de los riesgos que puedan quedar expuestos los
trabajadores en relacin a la actividad industrial o empresarial que se produce. Por tanto esta
teora parte de la base que un contrato de trabajo une a las partes, donde adems de las
prestaciones recprocas propias de toda relacin laboral, el empleador deber comprometerse a
garantizar la salud desde el inicio hasta la terminacin o cese del vinculo jurdico 9; y la Teora
objetiva o del riesgo profesional, solo reconoce dos excepciones: la fuerza mayor extraa y sin
relacin alguna con el trabajo y que haya sido producido por el propio trabajador.10
Esta ltima teora, la del riesgo profesional, fue plasmada en la Ley N 3.170 del 30 de
septiembre de 1916, normativa que es la primera aproximacin que se tiene en nuestro pas sobre
la materia, proyecto presentado por el diputado Alfredo Barros Errzuriz. 11
Dicha ley, fue reemplazada por la Ley N 4.055 de indemnizacin por accidentes del
trabajo, del 8 de septiembre de 192412, la que a su vez fue incorporada con posterioridad al
Cdigo del Trabajo de 1931 13, particularmente en su Ttulo II del Libro II. Dicho ttulo II fue
derogado el ao 1968 por la vigente Ley N 16.74414.
La Teora objetiva o del riesgo profesional fue la seguida por el Cdigo del Trabajo de
1931. Dicha teora es reemplazada pues, al ser modificado el Cdigo de 1931 por la Ley N
16.744 de 1968, se adopta hasta nuestros das la teora de la responsabilidad social, donde

dem., p. 167.
dem., p. 168.
9
Ibdem.
10
dem., p. 169.
11
Cfr. Gaete, A., Tratado de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
1967, p. 49.
12
Importante tambin es sealar que dentro de las leyes sociales del ao 1924, entre otras, est la Ley N 4.054, de
seguro social obligatorio de enfermedad, invalidez y vejez, obra del diputado doctor Ezequiel Gonzlez Corts. Cfr.
Gaete, A., op. cit., p. 49.
13
El Gobierno de Carlos Ibez del Campo present en 1930 un proyecto de Cdigo del Trabajo, refundiendo en un
solo texto legal las distintas leyes dictadas a ese momento. Si bien el proyecto no alcanz a trabajarse en sede
legislativa, pues el gobierno de turno obtuvo facultades extraordinarias amplias para legislar Decretos con Fuerza de
Ley (DFL), se dicta con fecha 13 de mayo de 1931, el primer Cdigo del Trabajo, DFL N 178. A pesar de sus
posteriores modificaciones, su estructura tuvo una vigencia hasta el 15 de junio de 1978. Para mayor abundamiento
sobre la evolucin legislativa del Derecho del Trabajo en nuestro pas ver: Thayer, W. y Novoa, P., Manual de
Derecho del Trabajo, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2007, pp. 54 y ss.
14
Cfr. Humeres, H., Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Decimoquinta edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 1997, p. 265.
8

responde una fuente aseguradora, siendo el principio de la solidaridad fundamental. 15 Ello se

explica pues ocurrido el accidente, existe una reaccin en cadena que afecta a la familia, la
empresa y la colectividad, siendo el riesgo de carcter social. El seguro, a travs de esta ley, es
financiado en su totalidad por el empleador y se aplica un sistema de reparto, ya que los
empleadores entregan al organismo administrador o fuente aseguradora una suma de dinero, con
la cual se otorgan las prestaciones que se requieran sea cual sea el empleador del trabajador
accidentado16. El hecho que sea el empleador quien financie este seguro, apartndose de la
tendencia contraria de descuento de la remuneracin del trabajador, se ajusta a criterios
internacionales, pues es la empresa quin crea el riesgo de la enfermedad o accidente laboral 17.
Es justamente la Ley N 16.744 la que ha mejorado enormemente la proteccin en cuanto
a riesgos laborales, situando a nuestro pas dentro de los mejores de Latinoamrica en relacin a
la tasa de accidentalidad 18. A pesar de ello, la doctrina seala que an le falta un tramo
importante avanzar.19
Por su parte, el actual Cdigo del Trabajo 20 (CT), en sus artculos 184 al 192, contiene las
condiciones generales que rigen en la empresa, disponiendo prohibiciones y obligaciones
indispensables para evitar daos o riesgos a los trabajadores. Tal normativa es bsicamente la
repeticin de normas generales sobre la maternidad y sobre la ley de la silla que contena el
Cdigo de 1931, al cual ya se haba excluido las normas sobre accidentes y enfermedades
profesionales mediante la dictacin de la Ley 16.744 en el ao 1968. 21 De todas formas, el
contenido del actual Libro II debe ser mirado cuidadosamente ms en funcin de su contexto y de
su ttulo que el empleo de sus propios artculos22.
A su vez, el artculo 192 del CT concede accin popular (accin pblica) para denunciar
infracciones del Libro II, Ttulo I, adems de sealar quienes estn obligados a denunciar,
arriesgando la multa general sealada en el artculo 477 del CT, es decir, de 1 a 20 UTM. 23

15

Cfr. Humeres, H., Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Tomo III, Decimosptima edicin ampliada y
actualizada, op. cit., pp. 169-170.
16
El seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales se financia: a) con una cotizacin bsica general
del 0.90% de las remuneraciones imponibles, de cargo del empleador; b) con una cotizacin adicional diferenciada
en funcin de la actividad y riesgo de la empresa o entidad empleadora, determinada por el Presidente de la
Repblica, la cual no podr exceder de un 3,4% de las remuneraciones imponibles, que tambin ser cargo del
empleador; con el producto de las multas ejecutadas por los organismos administradores; y con lo que corresponda o
al derecho de repetir de acuerdo con los artculos 56 y 69 de la Ley N 16.744.
17
Cfr. Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, op. cit., pp. 196-197.
18
En cuanto a los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales, la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) ha sealado que podran prevenirse alrededor del 97% de los accidentes del trabajo, y que el restante 3%
correspondera a situaciones o circunstancias que escapan al control humano, es decir, caso fortuito o fuerza mayor.
Para mayor conocimiento ver: Evan, H. Z., Los empleadores y el reto del medio ambiente, Coleccin Informes OIT,
N 16, Centro de Publicaciones Ministerio del Trabajo y Seguridad Social, Madrid, 1988, p. 73.
19
Cfr. Walker, F. y Liendo, R., Normas generales normas especficas de salud y seguridad en el trabajo en el
rgimen chileno de subcontratacin. Externalizacin de actividades propias del giro de la empresa que encarga la
obra, faena o servicio, en Revista Laboral Chilena, N 170, 2008, p. 59.
20
Decreto con Fuerza de Ley N 1, el cual fija el texto refundido, coordinado y sistematizado del Cdigo del
Trabajo, publicado en el Diario Oficial el 10 de enero de 2003. (En adelante CT)
21
Cfr. Humeres, H., Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Tomo I, Decimosptima edicin ampliada y
actualizada, op. cit., p. 252.
22
Cfr., Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, op. cit., p. 405.
23
dem., p. 252.

En slo tres artculos -209, 210 y 211- el CT se preocupa del seguro social contra riesgos
de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. 24 Ello pues, como ya hemos adelantado,
dicha materia se encuentra extensamente regulada por la ley especial N 16.744 25
Sin perjuicio de lo anterior, Chile ha ratificado los siguientes Convenios de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), los cuales han servido de base para la legislacin
actual y como complemento en lo no regulado por ella: N 3 de 1919 sobre proteccin de la
maternidad; N 4 de 1919 sobre trabajo nocturno de mujeres; N 7 de 1920 sobre edad mnima en
el trabajo martimo; N 12 de 1921 sobre accidentes de trabajo en la agricultura; N 13 de 1921
sobre la serosa en la pintura; N 17 de 1925 sobre accidentes del trabajo; N 18 de 1925 sobre
enfermedades profesionales; N 24 y 25 de 1927 sobre seguro de enfermedades en la industria y
agricultura; N 32 de 1932 sobre accidentes de los cargadores de muelle; N 42 de 1934 sobre
enfermedades profesionales, revisado; N 80 de 1946 sobre la revisin de convenios anteriores;
N 103 de 1952, revisado de proteccin de la maternidad; N 127 de 1967 sobre el peso mximo;
N 136 de 1971 sobre el benceno y N 162 de 1986 sobre asbesto.26
2.2. Concepto de accidente del trabajo y enfermedad profesional 27
Accidente del trabajo es toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del
trabajo y que le produzca incapacidad y muerte. De dicho concepto legal contemplado en el
inciso primero del artculo 5 de la Ley N 16.744 y, siguiendo a la doctrina 28, se integran los
siguientes elementos: a) el accidente es consecuencia de una lesin. Para no confundir el
concepto de lesin con el resultado daoso muerte o incapacidad, se exige por parte del legislador
la existencia de una fuerza lesiva o agente energtico que provoque la lesin; b) es necesario
que exista una relacin de causalidad u ocasionalidad entre la fuerza lesiva y el trabajo. La
ocasionalidad ayuda a ampliar el concepto y no restringirlo solamente a que el trabajo sea la
causa inmediata de la fuerza lesiva, sino que bastara con que sea mediata; y c) se requiere un

24

dem., pp. 265-266.

Ley sobre el seguro social contra riegos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, publicada en el
Diario Oficial (D.O.) el 1 de febrero de 1968, cuya aplicacin es efectuada a travs de su reglamento, Decreto
Supremo (D.S.) N 101 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, publicado en el D.O. el 7 de junio de 1968.
Adems de dichas normas, son aplicables las siguiente normativa: a) Decreto Ley N 3.501 que fija el nuevo sistema
de cotizaciones provisionales, D.O. 18 de noviembre de 1980; b) DFL N 44 que establece normas comunes para
subsidios por incapacidad laboral de los trabajadores dependientes del sector privado, D.O. 24 de julio de 1978; c)
Decreto N 594 que reglamenta sobre las condiciones sanitarias y ambientales bsicas en los lugares de trabajo, D.O.
29 de abril de 2000; d) Decreto N 67 el cual reglamenta la aplicacin de los artculos 15 y 16 de la Ley 16.744,
sobre exenciones, rebajas y recargos de la cotizacin adicional diferenciada, D.O. de 7 de marzo de 2000; e) Decreto
N 3 reglamento sobre autorizacin de licencias medicas, D.O. 28 de mayo de 1984; f) Decreto N 40 reglamento
sobre prevencin de riesgos profesionales, D.O. 7 de marzo de 1969; g) Decreto N 102 sobre Seguro social contra
riesgos de accidentes del trabajo, D.O. 25 de agosto de 1969; y h) Decreto N 109 Reglamento para calificacin y
evaluacin de los accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, D.O. 7 de junio de 1968.
26
Cfr. Thayer, W., Texto y comentario del Cdigo del Trabajo, 1 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
2002, p. 197.
27
Se ha legislado en forma separada todo lo concerniente a los accidentes y enfermedades laborales, ya que en esta
materia tiene vital importancia la prevencin de los riesgos en la empresa. La diferencia prctica entre una
enfermedad profesional y un accidente del trabajo es que, este ltimo, se produce en forma repentina y violenta,
mientras que una enfermedad se produce en forma lenta y paulatina, sin perjuicio que para efectos de la ley, las
prestaciones econmicas y mdicas son las mismas en las dos situaciones.
28
Cfr. Gumucio, J., Rgimen de seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales, op. cit., pp. 62-64.
25

resultado, una lesin que de origen a una incapacidad o a una muerte de la vctima directa, es
decir, al trabajador29.
Por su parte, el artculo 7 de la Ley N 16.744 seala que enfermedad profesional es la
causada de una manera directa por el ejercicio de la profesin o el trabajo que realice una persona
y que le produzca incapacidad o muerte. La doctrina 30 seala que concurren 3 elementos: a) un
elemento enfermante: b) una relacin de causalidad directa entre el trabajo y ese elemento
enfermante y entre ste y el resultado; y c) un resultado que traiga como consecuencia una
incapacidad o la muerte de la vctima 31.

2.3. Deber del empleador de velar por la vida y seguridad del trabajador
Del art.184 del CT se desprende el deber del empleador de velar por la vida y seguridad
del trabajador. Su inciso primero prescribe la obligacin de tomar las medidas necesarias para
proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores. Dicha normativa se entiende incorporada
a todo contrato de trabajo y es, por tanto, exigible frente a un incumplimiento. El contenido de la
materia es detallada en otras normas jurdicas, principalmente en la ya citada Ley N 16.744,
como tambin en el Cdigo Sanitario y en el reglamento sobre Condiciones Sanitarias y
Ambientales Bsicas en los lugares de trabajo, a travs del Decreto Supremo N 594, del
Ministerio de Salud de 1999.32
Este deber general de proteccin del empleador consiste en su obligacin de preocupacin
hacia la persona del trabajador, en tanto le sea posible. 33 Para argumentar ello, la doctrina trat
desde un principio de fundamentarlo en el principio de buena fe que se deben cumplir en los
contratos, pero dicho principio, ms que fundamento, es la forma como se cumple la obligacin.
Producto de la consagracin de la buena fe objetiva en el artculo 1546 del CC, es que se ha
reconocido la existencia y procedencia del contenido tico-jurdico34, por cuanto dispone el
Cdigo de Bello que los contratos deben ejecutarse de buena fe y, por consiguiente, obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanen precisamente de la naturaleza
de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Por lo que, siguiendo
expresamente lo dispuesto por ley, las obligaciones en cuanto al deber de seguridad del
empleador, reguladas en el Libro II del CT (artculos 184 y ss.) se integran a la ejecucin de la

29

Se considera que un accidente ha sucedido por causa del trabajo cuando tiene un origen inmediato y directo en el
trabajo ejecutado y en el lugar y horas de trabajo, as por ejemplo, si el trabajador est manipulando una mquina y
ello le produce una lesin, estamos en presencia de un accidente a causa del trabajo. Un accidente ocurre con ocasin
del trabajo cuando existe una relacin indirecta con el trabajo ejecutado, por ejemplo un accidente de trayecto ente la
casa y el trabajo y viceversa.
30
Ibdem., p. 64.
31
Una enfermedad profesional es causada de una manera directa por el ejercicio del trabajo y que produce en la
vctima una incapacidad para el trabajo o la muerte. En el artculo 19 del reglamento de la ley, aprobado por D.S. 109
de 1968 del Ministerio del trabajo, se sealan las enfermedades profesionales y en su artculo 18 se indican los
agentes especficos que entraan el riesgo de enfermedad profesional. Estos riesgos se clasifican en biolgicos,
fsicos y qumicos. Si una enfermedad no est sealada en el reglamento, el trabajador deber probar al organismo
administrador del seguro que ella es de origen profesional.
32
Cfr. Lanata, G., Contrato individual de trabajo, Coleccin de Manuales, LexisNexis, Santiago, 2007, p. 53-54.
33
Cfr., Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, op. cit., p. 402.
34
Cfr. Gamonal, Sergio, El dao moral en el contrato de trabajo, 2 Edicin actualizada y revisada, Legal
Publishng, Santiago, 2009, p. 10.

buena fe del contrato35. Y es de la naturaleza del contrato de trabajo la obligacin que pesa sobre
el empleador de proteger eficazmente la vida y seguridad del trabajador.
Otros autores sealan que la comunidad jurdico-personal caracterstica de la relacin
laboral y el principio pro operario surgen de la esencia del contrato de trabajo y se afirma que el
deber general de proteccin al trabajador no es secundario o accesorio, sino que primordial 36. Y
es as como para la doctrina laboral la existencia de esta norma que consagra una obligacin
del patrono en el contrato de trabajo hace que en caso de accidentes del trabajo surja una
responsabilidad de origen contractual...37 responsabilidad que, a nuestro criterio, de todas formas
se hace extensiva a las enfermedades profesionales. El carcter contractual de la responsabilidad
del empleador ha sido negada en base a que la fuente del deber estara en la ley el Cdigo del
Trabajo- y no el contrato, por lo que frente al no respeto de dicho deber, correspondera una
responsabilidad extracontractual; sin embargo la doctrina mayoritaria ha sealando que el
deber forma parte integrante del contrato de trabajo y es de su esencia por ms que, como
muchos otros derechos y obligaciones laborales, su fuente sea formalmente la ley y no la
normativa generada directamente de las partes.38Segn nuestro criterio, esta ltima
interpretacin es ms acorde con los principios del derecho del trabajo y la seguridad social y as
lo ha entendido la jurisprudencia.
El artculo 184 del CT recoge de forma expresa lo establecido por nuestra Constitucin
Poltica de la Repblica en cuanto a la tutela de la integridad fsica y psquica de las personas en
el caso particular del trabajador, por lo que la vulneracin a dicha norma, implcita en el contrato
de trabajo, originar la respectiva responsabilidad y la consecuente indemnizacin por dao
moral39. Siguiendo la tendencia en cuanto a la constitucionalizacin del Derecho, la lgica del
Derecho del Trabajo, que rompe el esquema antiguo de Estado Legal de Derecho es, ms que
proteger la autonoma privada como lo hace el Derecho Civil, frenar abusos futuros del
empleador, quien ostenta una situacin privilegiada por poseer el mando y obediencia. Esto es lo
que justamente hacen per se los derechos fundamentales. Por lo que no existira una tensin entre
el Derecho del Trabajo y la eficacia horizontal inmediata de los derechos fundamentales40.
Nuestros legisladores con gran precisin, a travs de la ley N 20.087 y su respectiva reforma,
han creado un procedimiento de Tutela Laboral el cual se aplica respecto de cuestiones suscitadas
en la relacin laboral por la aplicacin de normas laborales que afecten los derechos
fundamentales de los trabajadores, los consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica en
su artculo 19, nmeros 1, inciso primero, siempre que su vulneracin sea consecuencia directa
de actos ocurridos en la relacin laboral, 4, 5, en lo relativo a la inviolabilidad de toda forma de
comunicacin privada, 6 inciso primero, 12, inciso primero, y 16, en lo relativo a la libertad de
35

dem., p. 11.
dem., p. 403.
37
Gumucio, J., Responsabilidad civil del empleador por accidentes del trabajo en Chile, en Revista Laboral
Chilena, N 12-96, diciembre 1996, p. 64.
38
dem., pp. 64-65.
39
dem., p. 15.
40
Cfr. Ugarte, J., La tutela de derechos fundamentales y el derecho del trabajo: de erizo a zorro, en Revista de
Derecho Universidad Austral de Chile (Valdivia), dic. 2007, vol. 20 N 2, p. 58.
36

trabajo en lo relativo a la libertad de trabajo, al derecho a su libre eleccin y a lo establecido en su

inciso cuarto, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del
empleador, donde se evidencia la clara intencin por parte del legislador de lo que hemos
denominado como la irradiacin de los derechos fundamentales y su directa aplicacin y
exigencia frente a una vulneracin por parte del empleador.
Por su parte, el profesor Thayer seala que hace falta un mayor nfasis en lo que la
doctrina denomina como el contenido tico-jurdico del contrato de trabajo, por cuanto, expresa o
no, existira una relacin de comunidad de seres humanos, los cuales conviven en relacin a un
objetivo comn, ligados a travs de deberes recprocos y permanentes de respecto, lealtad y
circunstancias de proteccin.41 Justamente por lo anterior, la ligazn de personas que persiguen
un mismo fin a travs de algo en comn, implicara necesariamente que dichas relaciones tengan
un contenido de carcter personal, adicional al patrimonial, lo que representara una muestra del
humanismo que debe presidir a las relaciones laborales 42. Es ms, este deber de
proteccin/obligacin de seguridad, siguiendo nuestra jurisprudencia, ha sido calificado, junto a
otras normativas, como normas de orden pblico 43, incorporadas al contrato de trabajo de todo
trabajador dependiente del sector privado regido por las normas del CT.
La palabra eficazmente empleada en el inciso primero del art. 184 tiene que ser
entendida en cuanto a la magnitud de responsabilidad y acuciosidad con que el empleador debe
actuar para dar cumplimiento a la prevencin y seguridad del trabajador 44. La jurisprudencia ha
interpretado eficazmente como de suma urgencia, mxima diligencia, sumo cuidado, exigiendo
resultados positivos o apuntando a un efecto de resultado45. Podemos concluir que el acabado
anlisis jurisprudencial en cuanto a la importancia del concepto de eficacia evidencia
claramente la importancia de la obligacin del empleador, esto por cuanto las consecuencias de
un accidente o una enfermedad profesional influyen directamente en el ncleo familiar.

2.4 Responsabilidad del empleador por muerte del trabajador en caso de enfermedad
profesional o por un accidente del trabajo
En el caso de acontecer un accidente del trabajo o una enfermedad profesional, opera un
seguro social, que es de cargo de los empleadores y que otorga cobertura a las personas afectadas
por un estado de necesidad derivado de las contingencias sociales 46.

41

Cfr. Thayer, W., Texto y comentario del Cdigo del Trabajo, op. cit., p. 183.
Cfr. Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, op. cit., p. 400.
43
Cfr. Diez, J., La culpa del empresario por accidentes del trabajo: modernas tendencias jurisprudenciales, en
Baraona, J. y Zelaya, P. (editores), Cuadernos de Extensin Jurdica, Universidad de los Andes, N 10, 2005, p. 76.
44
Cfr. Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, op. cit., pp. 407 y ss.
45
Cfr. Diez, J., Victimas directas y por repercusin en la responsabilidad civil derivada de accidentes del trabajo o
enfermedades profesionales en nuestra jurisprudencia reciente: del problema de la competencia a las distorsiones
sustanciales, en Varas, J. A. y Turner, S. (coordinadores), Estudios de Derecho Civil. Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Valdivia 2005, LexisNexis, Santiago, 2005, pp. 571-572. El autor toma como referencia las siguientes
jurisprudencias: C. Santiago, 25 de octubre de 2000, en GJ N 245, pp 233 ss.; C. Santiago, 19 de enero de 1999, en
GJ N 233, pp 2009 ss.; C. Rancagua, 21 de noviembre de 2003, LexisNexis 29895; C.S., 27 de mayo de 1999, en
RDJ, tomo 96, sec. Tercera, pp. 89 y ss.
46
Es por tanto un rgimen previsional propio, distinto e independiente al de proteccin de la salud del trabajador
afligido por enfermedades comunes.
42

10

Estas contingencias sociales originan costos directos e indirectos. Los primeros seran los
gastos de financiamiento del seguro y prestaciones mdicas 47 y econmicas48 que hay que otorgar
al accidentado o enfermo. Los costos indirectos son todos aquellos que no implican un
desembolso inmediato en dinero, originados producto del accidente o enfermedad, es decir,
menor rendimiento, perdidas en la materia prima o productos de terminacin, etc. Sumado a ello,
tenemos los perjuicios al trabajador que derivan de un sufrimiento moral y material para su
familia 49.
En caso que el accidente o la enfermedad se deba a culpa o dolo de la entidad empleadora
o un tercero siguiendo al artculo 69 letra b) de la ley- la vctima y las dems personas a quienes
el accidente o enfermedad cause dao, podr reclamar al empleador o terceros responsables,
tambin las otras indemnizaciones a que tengan derecho, con arreglo a las prescripciones del
derecho comn, incluso el dao moral. Sin perjuicio de las acciones criminales, se debern
observar

dos reglas: a) El organismo administrador tendr derecho a repetir en contra del

responsable del accidente, por las prestaciones que haya otorgado o deba otorgar; y b) La vctima
y las dems personas a quines el accidente o enfermedad cause dao podrn reclamar al
empleador o terceros responsables del accidente, tambin, las otras indemnizaciones a que tengan
derecho, con arreglo a la prescripcin del derecho comn, incluso el dao moral.
Dicha norma ha trado como consecuencia una nutrida jurisprudencia en una diversidad
de temas, como por ejemplo sobre cules seran las prescripciones del derecho comn.50 Junto a
este problema, la reforma que introdujo la Ley 19.447 del 8 de febrero de 1996, que modific las
normas de competencia del artculo 420 del CT, dej un tanto ms confusa la situacin, a pesar
que justamente lo que se buscaba era dar trmino a las dudas en cuanto a la competencia,
aduciendo que dicha reforma, a travs de su mensaje, estableca la jurisprudencia mayoritaria de
los Tribunales51. Adems de esto ltimo y comprendiendo que es razonable la aceptacin de la
tesis de diferenciacin del tipo de responsabilidad, surgira otro inconveniente: que frente a un

47

Prestaciones mdicas, artculo 29 de la ley.

Prestaciones econmicas, artculos 30 y siguientes de la ley. En el caso de que el accidente o la enfermedad
laboral ocasione la incapacidad, invalidez o muerte del trabajador, se otorgan los siguientes beneficios: i) Subsidio
por incapacidad Laboral Temporal; ii) Indemnizacin por incapacidad permanente parcial; iii) Pensiones de
Invalidez; iv) La gran Invalidez o Pensin del gran invalido; v) Pensiones por muerte del trabajador.
49
Siguiendo el artculo 27 de la ley, para el otorgamiento de las prestaciones pecuniarias, los accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales se clasifican en las siguientes categoras, segn los efectos que produzcan: a) Que
producen incapacidad temporal; b) Que producen invalidez parcial; c) Que producen invalidez total; d) Que
producen gran invalidez, y e) Que producen la muerte.
50
Cfr. Walter, R. y Lanata, G., Rgimen legal del Nuevo Proceso Laboral Chileno, Legal Publishing, Santiago,
2009, pp. 126-127. La doctrina jurisprudencial firme seala que dicha prescripcin a la que se alude no es la sealada
por el artculo 480 del CT, sino que es la del artculo 79 de la Ley N 16.744, la cual seala un plazo de cinco aos
contados desde la fecha del accidente o desde el diagnstico de la enfermedad. Para mayor conocimiento ver:
Domnguez, R., La prescripcin extintiva. Doctrina y jurisprudencia, Editorial Jurdica del Chile, Santiago, 2004, p.
413. El profesor Domnguez cita, adems, los siguientes fallos: C.S. 8 agosto de 2000, Rev. de Derecho, t. 97, sec.
tercera, p. 152: C. Concepcin, 28 agosto 2002, Gaceta Jurdica 266, N 2, p. 210; 20 mayo 2002, autos rol 8872002, Opazo con Empresa Nacional de Pesca, no publicada; C. Santiago, 10 julio 1995, Gaceta Jurdica 181, N 4, p.
138.
51
Cfr. Walter, R. y Lanata, G., op. cit., pp. 126-127. El autor cita el Diario de Sesiones del Senado, Legislatura N
331, ordinaria, sesin sptima, anexo de documentos pgina 857, pues, la confusin que nace en torno al origen o
carcter de indemnizar los daos ocasionados por una accidente o enfermedad profesional por parte del empleador
concluyendo que se trata de una responsabilidad contractual o extracontractual, segn dependa, no es un punto
indiferente, y esto por el hecho que ser de una influencia decisiva para la concrecin de la controversia.
48

11

mismo accidente o enfermedad se originaran dos juicios paralelos, ya sea el accionado por el
propio trabajador, ya sea el iniciado por su familia o terceros. Ello por la sencilla razn de que
por una misma situacin se obtengan conclusiones contradictorias52 atentando contra la certeza o
seguridad jurdica. Sin perjuicio de ello, en cuanto al cmulo de responsabilidades, la doctrina
laboral ha sealado que nada impide que una persona que tenga derecho a accionar por va
contractual invocando la calidad de sucesor de la vctima, accione bajo otra calidad por va
extracontractual53.
En el caso de muerte del trabajador producto de una enfermedad o accidente del trabajo,
existirn dos posibilidades para accionar contra el empleador: ello depender de si el heredero lo
hace en calidad de iure hereditatis como sucesor del trabajador fallecido, a travs de la
responsabilidad contractual o de iure propio, por el dao que el fallecimiento les provoc,
mediante la responsabilidad de carcter extracontractual. En cuanto a la competencia por
responsabilidad contractual, no hay duda que son los juzgados laborales los llamados a conocer y
determinar, incluyendo el dao moral54, siguiendo el artculo 420 del CT, responsabilidad
derivada de accidentes o enfermedades profesionales 55. Tampoco hay discusin que el trabajador
vivo accidentado o enfermo- el cual es directamente menoscabado en su dignidad, quien ha
padecido un dolor, pesar, angustia y molestia psquica, es titular activo para ejercer la accin
indemnizatoria por dao moral en sede contractual.
La doctrina y jurisprudencia estn contestes en que los herederos que opten por la
responsabilidad contractual del empleador en un procedimiento ordinario laboral, no podrn
solicitar la indemnizacin por dao emergente porque implicara un pago doble (a menos que se
pruebe que los perjuicios sean mayores de los indemnizados por el seguro social). A su vez, se ha
aceptado mayoritariamente la indemnizacin del lucro cesante, el cual sera la diferencia que
soporten los herederos entre los ingresos originales previos a la muerte y la pensin del seguro
social. En cuanto al dao moral, al igual que la doctrina civilista, que hasta cierta poca del siglo
pasado negaba la posibilidad de accionar por dao moral en sede contractual, la doctrina
mayoritaria apoyada por la jurisprudencia acepta la tesis del dao moral por una responsabilidad
contractual y, en especial, en materias de accidentes y enfermedades profesionales. En lo que no
existe claridad es en la transmisibilidad de la accin por dao moral a los herederos, pero ese ser
el debate de los siguientes captulos.
Cuando acciona un heredero de la vctima contra el empleador, es necesario sealar que
ha sido la propia jurisprudencia la que ha sostenido que empleador tiene un deber de
proteccin/obligacin de seguridad, la cual tambin es una obligacin legal derivada de normas

52

Ibd., pp. 129.130.

Gumucio, J., Responsabilidad civil del empleador por accidentes del trabajo en Chile, op. cit., p. 65.
54
Cfr. Corral, H.. Lecciones de responsabilidad civil extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003,
pp. 254.
55
Cfr. Diez, J., Victimas directas y por repercusin en la responsabilidad civil derivada de accidentes del trabajo o
enfermedades profesionales en nuestra jurisprudencia reciente: del problema de la competencia a las distorsiones
sustanciales, op. cit., pp. 571-572.
53

12

de orden pblico56, expresado principalmente en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo, de lo que
se desprende que el empleador debe velar por la vida y seguridad del trabajador. Su inciso
primero prescribe la obligacin de tomar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida
y salud de los trabajadores. Dicha normativa se entiende incorporada a todo contrato de trabajo, y
es por tanto exigible frente a un incumplimiento, como su contenido tico 57.
La jurisprudencia ha sealado, siguiendo el caso Igor Macaya Ruiz con Pesquera Itata
S.A., en relacin con un recurso de apelacin visto por la Corte de Apelaciones de Concepcin,
de fecha 8 de agosto del 2002, que el deber de proteccin forma parte integrante del contrato de
trabajo. Dicho deber es de cargo del empleador y frente a la ocurrencia de un accidente del
trabajo, la responsabilidad recae en l. A su vez, se acogi el dao moral solicitado, aplicando el
principio general del derecho a la reparacin de que el dao debe ser completo e integro,
correspondiendo incluir el dao moral en la responsabilidad contractual; ello por una
interpretacin del artculo 69 de la Ley 16.744, fijando en 35 millones de pesos la indemnizacin
por dao moral por el accidente, el cual ocasion la amputacin traumtica del brazo derecho al
trabajador58.
A pesar de todo existe un sector de la doctrina minoritaria que afirma que para lograr la
finalidad de proteccin a los trabajadores y hacerlo ms eficiente socialmente, habra que ampliar
el seguro social y eliminar la responsabilidad civil, pues, para esta ltima responsabilidad, hoy en
da, la regla de la negligencia es mucho ms eficiente que la responsabilidad objetiva 59.

56

Cfr. Diez, J., La culpa del empresario por accidentes del trabajo: modernas tendencias jurisprudenciales, op. cit.,
pp. 95.
57
dem., p. 75.
58
Cfr. Schopf, A. y Garca, W., La responsabilidad extracontractual en la jurisprudencia, LexisNexis, Santiago,
2007, pp. 192-193.
59
Cfr. Lagos, O., Hacia una objetivacin jurisprudencial de la responsabilidad patronal? Criterios para evaluar sus
consecuencias, en Guzmn, A. (Editor cientfico), Estudios de Derecho Civil III, Valparaso 2007, LegalPublishing,
Santiago, 2008, p. 855.

13

3. DE LA ACCIN POR DAO MORAL EN GENERAL. DEL DERECHO COMUN

AL DERECHO DEL TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL

3.1. El dao moral en general

En esta parte de la investigacin nos centraremos bsicamente en como ha sido tratado y
entendido el dao moral tanto en el derecho comn, como en el derecho constitucional, ello por la
importancia que tiene hoy en da la directa aplicacin de derechos consagrados en la Carta
Fundamental.
3.1.1. El dao moral desde la ptica del derecho comn. Dentro de la responsabilidad civil y
en particular cuando hablamos de responsabilidad contractual, el dao moral ha sido uno de los
temas ms discutidos, por cuanto no se encuentra expresamente sealado por normas del derecho
comn. Sin perjuicio de ello, su aceptacin y asimilacin de existencia se debe tanto a la
jurisprudencia, como tambin a la doctrina que se ha ido trabajando en torno a este concepto, a
travs de ciertos requisitos y caractersticas propias del dao moral. Esto ya fue abordado por los
profesores Domnguez Benavente y Domnguez guila 60 al comentar una recurso de casacin en
el fondo de la Corta Suprema del 20 de 1994, autos rol 18.647, sentencia la cual admiti la
reparacin de dao moral en materia contractual, esto por cuanto el artculo 1556 de nuestro
Cdigo Civil, al sealar que la indemnizacin de perjuicios comprendera el dao emergente y el
lucro cesante, no excluye al dao moral, expresando que si la jurisprudencia ha dado cabida al
dao moral en materia de delitos y cuasidelitos, no se divisa el motivo que se le niegue si la
lesin a intereses extra patrimoniales proviene del incumplimiento contractual y si los bienes
extra patrimoniales tienen un valor que de ordinario sobrepasa al de los bienes materiales 61,
haciendo alusin al citado fallo. Toma as una posicin acorde a la doctrina actual en materia
civil, siguiendo a su vez la doctrina comparada en relacin al dao moral y la responsabilidad
contractual62. Aplicar una interpretacin de carcter restrictiva en pos de no acoger la existencia
de dao moral en sede contractual, hoy por hoy, va directamente en contra de lo sealado por
nuestra Carta Magna, especficamente en su artculo 19 N 1, 4 y 26, en directa relacin con lo
que la doctrina entiende como irradiacin de los derechos fundamentales, constituyendo
aspecto medular de lo que se ha venido en llamar, en el ltimo tiempo, la constitucionalizacin
del derecho.63
La urgencia de adaptar la tendencias del derecho comparado a nuestro ordenamiento ya
era visualizado por doa Carmen Domnguez, quien expresa quien seala que sin temor a
incurrir en una exageracin bien puede decirse que la mayor parte de los litigios que se plantean
60

Domnguez B., R. y Domnguez A., R., Comentarios de Jurisprudencia. 1. Dao moral en la responsabilidad
contractual. Ausencia de norma excluyente de su reparacin, en Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N
196, ao LXII, Julio-Diciembre, 1994, p. 155 y ss.
61
Ibdem.
62
Para mayor abundamiento de la problemtica en cuestin, interesante es la alusin que hacen los autores
previamente citados en cuanto a los argumentos de la doctrina que no acepta el dao moral en la responsabilidad
contractual, dejando en claro que la posicin dominante por bastante tiempo en nuestra jurisprudencia y doctrina,
tiene mas que un argumento de carcter positivista.
63
Aldunate, E., El efecto de los derechos fundamentales, en Ferrada, J. C. (Coordinador), La Constitucionalizacin
del Derecho Chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, pp. 13 y ss.

14

en cuanto a la responsabilidad extracontractual ante nuestros tribunales son resueltos nica y

exclusivamente en la conocida obra de Alessandri. Si se trata de la responsabilidad contractual
son tambin enseanzas tradicionales las de Alessandri o Gatica Pacheco64 . Esto de la clsica
distincin que ha hecho nuestra doctrina entre dao material y dao moral, doctrina bastante
cuestionable, por cuanto, tanto la doctrina y legislacin comparadas Efectan una
clasificacin ms moderna y mas tcnica de los daos...65 distinguiendo entre daos
patrimoniales y daos no patrimoniales o extra patrimoniales. Distincin que seguimos en esta
investigacin, por cuanto nos parece la ms acertada para una adecuada interpretacin desde las
normas constitucionales, pasando por la legislacin especial e interpretaciones de la Direccin del
Trabajo66.
El dao moral, como concepto, es de elaboracin recientemente admitida y que busca una
evidente tutela a la persona67, ello por cuanto la misma Constitucin Poltica de la Repblica
asegura a todas las personas, tanto el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, el
respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia, como tambin que
dichos derechos no sean afectados en su esencia, de acuerdo a los nmeros 1, 4 y 26 del artculo
19 de nuestra carta fundamental.
En cuanto a las concepciones doctrinarias sobre el dao moral, existen diversas, las cuales
deambulan de extremo a extremo. Por un lado estn quienes le niegan toda autonoma
incluyndolo dentro de alguna categora de prejuicios y por otro lado hay quines configuran el
dao moral como una categora de perjuicios muy amplia y que contempla especies 68.
En cuanto a su naturaleza, la doctrina ms reciente seala que es nica y hacer la
distincin entre contractual o extracontractual slo aumenta la confusin, pues dicha distincin
son slo particularidades de su rgimen legal y no alteraran la esencia del problema 69. Sin
perjuicio de lo anterior contina la profesora Domnguez- hasta no contar con un concepto legal
de dao moral, lo prudente es comprender que esta materia es de elaboracin jurisprudencial ms
que doctrinal y justamente por ello, para conceptualizarlo, es necesario verlo de una ptica

64

Domnguez, C., La indemnizacin por dao moral. Modernas tendencias en el derecho civil chileno y
comparado, en Revista Chilena de Derecho, Volumen 25 N 1, Seccin estudios, 1998, p. 35.
65
Court, E., Dao corporal y dao moral: bases constitucionales de su reparacin, en Ferrada, J. C. (Coordinador),
La Constitucionalizacin del Derecho Chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, p. 106.
66
El profesor Court en su citado artculo, dentro de los daos extra patrimoniales o no patrimoniales, los cuales
define como los que recaen sobre elementos de difcil estimacin pecuniaria, siendo su contenido no directamente
econmico, hace una distincin ms especfica, asumiendo dos formas: la personal, afectando a la persona humana o
sus atributos y la no personal que recaen fuera de ella. De los daos extra patrimoniales o no patrimoniales de
carcter personal surge la subclasificacin de dao moral y de dao corporal, siendo este ltimo, el que se causa a
una persona en su organismo o su mente, constituyendo una categora de dao no patrimonial, distinto al dao moral,
y por tanto autnomo al momento de ser indemnizado. Inclusive, tambin se ha confundido errneamente y
subsumido en dao material. En relacin a la responsabilidad civil el jurista Josserand -citado en Court, Eduardo, op.
cit., pp. 101 y ss.- la califica como la vedette del derecho contemporneo, esto por cuanto a su reiterado uso en los
tribunales de justicia. Desde ya podemos sealar que en el derecho del trabajo y la seguridad social, los accidentes y
enfermedades profesionales son contingencias originadas en gran parte por culpa o dolo del empleador, generando
consecuencias directas al ncleo familiar, por tanto, la bsqueda de la responsabilidad del ente empleador es mas que
un mero capricho de los abogados litigantes.
67
Cfr. Domnguez, C., La indemnizacin por dao moral. Modernas tendencias en el derecho civil chileno y
comparado, op. cit., p. 55.
68
Cfr. Dominguez, C., El Dao Moral, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000, p. 46.
69
dem., p. 80.

15

prctica y real70. Que es justamente lo que ha hecho el Derecho del trabajo y la seguridad laboral
desde la dictacin en 1968 de la ley sobre accidentes y enfermedades profesionales, incluyendo
expresamente el dao moral como indemnizable en caso de que el accidente o enfermedad
profesional se deba a culpa o dolo del empleador o terceros.
Sin perjuicio de lo anterior, es necesario hacer algunas referencias a nuestra doctrina
nacional. Una primera concepcin de dao moral es la que nos da el decano Alessandri
Rodrguez, para quien consistira exclusivamente en el dolor, pesar o molestia que sufre una
persona en su sensibilidad fsica o sentimientos, creencias o afectos 71 Este clsico concepto
sirve de base para la doctrina tradicional, la cual equipara el dao moral con el pretium doloris o
precio del dolor. Esta nocin ha sido superada ya por la doctrina, sin perjuicio de reconocer su
asidero en la jurisprudencia72. Por otra parte, la jurisprudencia, siguiendo esta asimilacin con el
pretium doloris, ha entendido que el dao moral consiste en la afliccin o dolor que
experimenta una persona como consecuencia de un hecho que tiene la virtud de afectarla en su
espritu como consecuencia, en la especie, de la prdida de un ser querido, lo que es totalmente
indemnizable.73
La principal crtica a esta posicin es que se trata de un concepto excesivamente estricto
que deja de lado la explicacin a indemnizaciones de daos morales que se conceden por
violacin al honor, intimidad personal o familiar, como tambin a los atributos de la
personalidad74. Donde adems se evidencia una falta de adecuacin a lo que la doctrina actual ha
denominado como las constitucionalizacin e irradiacin de los derechos fundamentales.
Siguiendo al profesor Diez Schwerter 75, una segunda concepcin es la que identifica al
dao moral con la lesin a los derechos subjetivos extra patrimoniales, distinguiendo entre si se
lesiona derechos subjetivos econmicos, el dao es patrimonial y, en contraste, si se lesionan
derechos subjetivos extra patrimoniales o inherentes a la personalidad, estaramos frente a un
dao extra patrimonial o moral. Sin embargo, se ha sealado que es perfectamente posible
afirmar la existencia de intereses legtimos extra patrimoniales que no coincidan con derechos
subjetivos; por lo mismo, asimilar el dao moral a la lesin de derechos subjetivos, significa dejar
sin proteccin a todos los intereses legtimos extra patrimoniales que no tengan el carcter de
derechos subjetivos. Y a la inversa, significa proteger derechos subjetivos que carecen de un

70

dem., p. 81.
Alessandri, A., De la responsabilidad extra-contractual en el Derecho Civil Chileno, Tomo II, Segunda Edicin,
Ediar Editores LTDA, Santiago, 1983, p. 220.
72
La profesora Carmen Domnguez cita diversos fallos que adoptan el concepto clsico de dao moral asimilado al
pretium doloris, como por ejemplo dao moral es el dolor, la afliccin, el pesar que causa en los sentimientos o
afectos el hecho ilcito, ya sea en la vctima en sus parientes ms cercanos por la Corte de Apelaciones de Santiago,
3 de junio de 1973 en Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 70, secc. 4, pp. 66 y 67; como tambin que el dao
moral consiste en el dolor psquico, y an fsico en sufrimientos, en general- que se experimentan a raz de un
suceso determinado por la Corte Suprema, 19 de octubre de 1979, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 76, sec.
4, p. 444.
73
Fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago del 26 de mayo de 1987, Gaceta Jurdica N 83, citado por Corral
Talciani, H., Op. cit., p. 91.
74
Cfr. Domnguez, C.,La Indemnizacin por dao moral modernas tendencias en chile y derecho comparado, op.
cit., p. 42.
75
Cfr., Diez Schwerter, J.L., El dao extracontractual. Jurisprudencia y doctrina, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1997, pp. 81 y ss.
71

16

inters de parte de su titular76. El dao moral, como concepto de pretium doloris al

centrarse slo en las sensaciones, induce a errores y grandes confusiones en la prctica 77
Una tercera concepcin es entender el dao moral como una lesin a intereses extra
patrimoniales, concepcin ya generalizada y que ya se est imponiendo por sobre el concepto de
dao moral78. Dicha concepcin tiene como fin apartar los perjuicios patrimoniales de los
morales, ello por la sencilla razn que El juez no puede en su sentencia razonar el monto de la
indemnizacin del dao moral en funcin de la que conceda por el perjuicio patrimonial o por la
gravedad del ilcito cometido, como tampoco puede no dar lugar a resarcimiento del dao moral
en razn de haber otorgado la indemnizacin por los perjuicios patrimoniales habidos 79. Lo cual
nos lleva a afirmar que el precio del dolor o pretium doloris es una especie dentro del gran gnero
que es el dao moral, es decir, no todo dao extra patrimonial es pretium doloris, aunque todo
pretium doloris es dao extra patrimonial80
Para el profesor Barros Bourie, la definicin ms precisa del dao moral parece ser la
negativa: se trata de bienes que tienen en comn el carcter de significacin patrimonial (dao
extra patrimonial o no patrimonial). Esta misma generalidad del concepto de dao moral obliga a
la jurisprudencia a precisar los lmites del perjuicio indemnizable. 81
Por su parte, la profesora Domnguez Hidalgo entiende que el dao moral est constituido
por el menoscabo de un bien no patrimonial que provoca una lesin en un inters moral por una
que se encontraba obligada a respetarlo 82. La Corte Suprema, siguiendo esta doctrina,

ha

sealado que el dao moral es un concepto que se refiere a la lesin o menoscabo que el hecho
daoso ocasione o pueda ocasionar en un derecho o inters de quien es titular y que se encuentra
en la esfera extra patrimonial del individuo. Sin perjuicio de ello, es necesario acreditarlo 83.
Sin perjuicio de lo anterior, coincidimos con la profesora Domnguez en que el dao
moral, en cuanto a su evaluacin es una tarea compleja por su carcter subjetivo, sin perjuicio que
se debe avanzar en mecanismos que puedan ordenarla y hacerla mucho ms transparente 84.

76

Hunter, Ivn, La prueba del dao moral, Tesis de grado para optar a la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y
Sociales, Universidad Austral de Chile, 2005, p. 5-6
77
Barrientos, M., Del dao moral al dao extra patrimonial: La superacin del pretium doloris, en Revista Chilena
de Derecho, v. 35, N 1, Santiago, abril 2008, pp. 102 y ss. Contina el profesor Barrientos, sealando que
Homologar dolor, pesar, molestia, zozobra, inquietud, entre otros, sufridos por una persona como consecuencia de
la conducta ajena, pareciera un error. Cules son los lmites? Sin precisarlos se les asigna una indemnizacin, en un
monto que tampoco presenta mayores motivaciones y que la mayora de las veces se basa en presunciones. Lo
anterior equivale a que, en general, el dolor y el sufrimiento son vistos como la causa del dao o su origen. Esto es un
error, porque lo que son en realidad es una consecuencia o efecto de la injuria o lesin que se ha inferido a los
derechos extra patrimoniales de la persona.
78
dem., p. 88.
79
Ibdem.
80
dem., p 90.
81
Barros, E., Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2006, p. 232.
82
Cfr. Dominguez, C., El Dao Moral, Tomo I, op. cit., p. 84.
83
Cfr. DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS JURDICOS PUNTOLEX, Jurisprudencia Dao Moral, Editorial
PuntoLEX, Santiago, 2007, p. 11, Rol 1.956-2002.
84
Cfr. Domnguez, C., Hacia una uniformidad y transparencia de la fijacin del quantum indemnizatorio por dao
moral, en Corral, H. y Rodrguez, M. (coordinadores), Estudios de Derecho Civil II, Olmu 2006, LexisNexis,
Santiago, 2007, p. 295.

17

3.1.2. El dao moral desde la ptica del derecho constitucional. La Constitucin expresa en
su artculo 1 que Las personas nacen iguales y libres en dignidad y derechos, como tambin,
el artculo 5 inciso 2, como norma de reenvo, prescribe que El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana expresando como pilar fundamental a la persona en su amplia expresin.
Siguiendo la clasificacin del profesor Court ya mencionada, que dentro de los daos
extra patrimoniales o no patrimoniales, estn los de carcter personal, dentro del cual se distingue
entre dao corporal y dao moral, el primero de ellos tiene como fuente constitucional el artculo
19 N 1, hacindose extensiva la proteccin a la vida y a la integridad fsica y psquica, como
tambin, el numeral 9 de dicho artculo, que establece el derecho a la proteccin de la salud de las
personas. En cuanto al dao moral, las mismas disposiciones serviran de fundamento para su
reparacin, ya sea por dao moral en cuanto a atentado a la integridad psquica. A dems de ello,
el artculo 19 N 4 asegura a las personas El respeto y proteccin a la vida y honra de la persona
y su familia.
Por lo que podemos concluir la existencia, con carcter y rango constitucional, del
derecho a solicitar que se repare el dao no patrimonial o extra patrimonial de carcter personal,
entre los cuales se encuentra tanto el dao corporal como el dao moral. Por lo que existe un
deber de respeto por parte del legislador85 al momento de regular la responsabilidad del
empleador y el deber de velar su correcta aplicacin por parte de los jueces de la Repblica al
momento de conocer dentro de sus esferas un caso de muerte de un trabajador producido por un
accidente o enfermedad profesional por dolo o culpa del empleador.
Sin perjuicio de lo anterior, no es intencin de esta investigacin ahondar sobre la
constitucionalidad misma del derecho a reparacin del dao moral y corporal, pues
evidentemente da para una investigacin mucho ms acabada y especifica.

3.2. Recepcin del dao moral en el mbito del derecho del trabajo y la seguridad social
El Derecho del Trabajo es un derecho especial que se diferencia del derecho comn
debido a que este ltimo parte de la igualdad de los contratantes, mientras que el derecho laboral
supone un desequilibrio, una desigualdad entre las partes en que el trabajador es la parte ms
dbil del contrato y la ley le otorga proteccin. Por ello los principios 86 del Derecho del Trabajo
tratan de corregir esa desigualdad y proteger al trabajador y sus derechos.

85

El artculo 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica dispone que Los rganos del Estado deben someter su
accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a
los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma
generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
86
Los principios del derecho del trabajo los definiremos como postulados o lneas directrices que inspiran y definen
el sentido y el alcance de las leyes laborales y sirven de intrprete de la ley para determinar la verdadera intencin
de los contratantes cuando se suscitan diferencias entre ellos.

18

La doctrina laboral, desde sus inicios, ha enumerado y constatado la existencia de ms de

veinte principios87, siendo el de proteccin el central, dentro del cual encontramos el de la
irrenunciabilidad, continuidad y la primaca de la realidad 88.
En lo que respecta a este estudio, el principio de proteccin contempla la clara vocacin
de tutela y proteccin a la parte ms dbil, pues Dejar al trabajador sujeto a la autonoma privada
y al mercado implica cosificarlo y convertirlo en un verdadero objeto de derecho, disponible al
mejor postor.89 Ello pues, es en el contrato de trabajo, en relacin de dependencia y
subordinacin existente entre el trabajador, quien aporta sus capacidades fsicas y/o intelectuales,
y el empleador una remuneracin determinada, donde se observa se compromete especialmente el
mbito de la personalidad del trabajador y su inters moral y extra patrimonial, ms all de recibir
una retribucin de carcter pecuniario 90. Todo ello a travs de las manifestaciones concretas del
principio de proteccin, a saber, la regla del in dubio pro operario; la aplicacin de la norma ms
favorable; la regla de la condicin ms beneficiosa; la irrenunciabilidad de derechos; la
continuidad o estabilidad laboral y la primaca de la realidad.
Por tanto, la necesidad de buscar una reparacin del dao moral en el Derecho del Trabajo
se sustenta, como lo seala el profesor Gamonal, en la necesidad de proteger de modo
preferente la personalidad del trabajador, atendida la existencia de una serie de obligaciones que
resguarden bienes extra patrimoniales del mismo, como el honor, la dignidad y su integridad
psquica, conformando adems el denominado contenido tico-jurdico del contrato de
trabajo.91, esto por la sencilla razn que est presente la existencia de una relacin de
comunidad, de seres humanos, los cuales conviven en relacin a un objetivo comn, siguiendo al
profesor Thayer, ligados a travs de deberes recprocos y permanentes de respecto, lealtad y
circunstancias de proteccin92, dando una muestra de humanismo que debe siempre presidir a las
relaciones entre empleador y trabajador.

Todo esto en bsqueda de una reordenacin del

desequilibrio existente entre dichos actores sociales, en donde la procedencia del dao moral en
el contrato de trabajo y en sus consecuencias, como tambin su reparacin en palabras del
profesor Gamonal- todo lo contrario a la idea de excesiva tutela del trabajador, una panacea
ms ni un nuevo resquicio para demandar a empleadores93.
Esta ltima idea se ve afirmada por la ley N 20.087 y sus respectiva reforma, la cual
introduce un procedimiento de Tutela Laboral que tiene incidencia directa en cuanto al dao
moral, por cuanto se aplicar respecto de cuestiones suscitadas en la relacin laboral por la
aplicacin de normas laborales que afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, a
saber, los consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica, particularmente en los antes
87

As lo seala el profesor Gamonal, haciendo la salvedad de recurrir a un criterio restrictivo para contemplar solo
los principios propios del derecho del trabajo, descartando as los principios generales del derecho, los cuales son
igualmente aplicables al contrato de trabajo, como el de justicia social, el de la buena fe, entre otros. Para mayor
abundamiento ver: Gamonal, S., Fundamentos del Derecho Laboral, Legal Publishing, Santiago, 2009.
88
dem., p. 104 y ss. Dicho autor agrega adems, el principio de libertad sindical.
89
Ibdem.
90
Cfr. dem., p. 105.
91
Gamonal, S., El dao moral en el contrato de trabajo, op. cit., p. 4.
92
Cfr. Thayer, W., Texto y comentario del Cdigo del Trabajo, op. cit., p. 183.
93
Gamonal, S., El dao moral en el contrato de trabajo, op cit., p. 6.

19

anotados, evidenciando una clara intencin por parte del legislador de lo que hemos denominado
como la irradiacin de los derechos fundamentales y su directa aplicacin y exigencia frente a
una vulneracin por parte del empleador.
Del artculo 69 de la ley 16.744, adems de abrir la posibilidad de que se recurra a la
reparacin civil de forma simultnea al seguro social, se desprende que siempre proceder la
reparacin del dao moral, ya sea por responsabilidad contractual o extracontractual, resolviendo
la discusin clsica del derecho chileno 94 en cuanto a si proceda reparar el dao extra
patrimonial en sede contractual, ello como argumento de norma expresa 95. Se ha entendido por la
doctrina que el presente artculo es pionero por cuanto hace referencia expresa al dao moral -en
contraste con las normas referentes a la responsabilidad civil contractual- y gracias a ello,
consecuentemente, es posible accionar por dicho dao. En la citada ley se vislumbra el nimo
integrador del legislador y, en ese sentido, resulta clave tanto desde el punto de vista
argumentativo, como desde el punto de vista cuantitativo 96.
Es as como el legislador prescribe en el artculo 184 del CT el deber de seguridad,
contenido que recoge de forma expresa a lo ya sealado por nuestra Constitucin y a lo cual ya
hemos hecho referencia en cuanto a la relacin existente entre el trinomio derecho constitucionalderecho laboral-e irradiacin de los derechos fundamentales, por lo que la vulneracin a dicha
norma, implcita en el contrato de trabajo, originar la respectiva responsabilidad y la
consecuente indemnizacin por dao moral. Esto sumado a una interpretacin armnica con el
artculo 1546 del Cdigo Civil, en cuanto a la ejecucin de buena fe de los contratos, norma la
cual obliga no slo a lo expreso, sino que, a todo lo que emana de la naturaleza misma de la
obligacin, en este caso, el deber de velar por la vida y seguridad del trabajador.
Los profesores Gumucio y Corvera entienden el dao moral como el agravio de un
derecho subjetivo de carcter inmaterial y que en la situacin de accidente o enfermedad
profesional correspondera al derecho a la vida y a la integridad fsica, por lo que, si dicho
agravio fuere imputable al empleador, ya sea por culpa o dolo, se producira la correspondiente
obligacin de indemnizar dicho dao ocasionado al trabajador97, donde evidentemente se
contempla el dao extra patrimonial personal y consecuentemente el dao moral, respecto del
94

Ya lo afirmaba la doctrina civilista, apoyada en diversos fallos judiciales, al sealar que Al decir que el art. 1556
que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante, no excluye de modo forzoso la
reparacin del dao meramente moral, como quiera que no se ha dicho all que la indemnizacin solo comprenda o
abarque los sealados rubros, caso en que quedara marginada cualquiera otra consecuencia lesiva, derivada de un
incumplimiento o de un incumplimiento imperfecto de deberes emanados de un contrato. La ley no ha prohibido la
indemnizacin del dao moral fuera del mbito de los delitos y cuasidelitos, y por el contrario los arts. 544, 539 y
1544 del C. Civil abre la puerta a esa clase de daos no patrimoniales si la jurisprudencia ha dado cabida al dao
moral en materia de delitos y cuasidelitos, no se divisa el motivo que se le niegue si la lesin a intereses extra
patrimoniales proviene del incumplimiento contractual y si los bienes extra patrimoniales tienen un valor que de
ordinario sobrepasa al de los bienes materiales. Para mayor abundamiento sobre esta temtica, se recomienda ver:
Domnguez guila, R. y Domnguez Benavente, R., Dao moral en la responsabilidad contractual. Ausencia de
norma excluyente de su reparacin, op. cit., pp. 154 y ss.
95
Cfr. Gumucio, J., Responsabilidad civil del empleador por daos derivados de Accidentes o Enfermedades
profesionales de sus dependientes: Problemas que genera la teora dualista en la legislacin chilena en materia de
competencia, en Revista Laboral Chilena, N 5-99, mayo de 1999, p. 68.
96
Cfr. Crdenas, H., Dao moral por incumplimiento de contrato: un rquiem por una uniformidad jurisprudencial,
en Revista Chilena de Derecho, Vol. 33 N 3, 2006, p. 589.
97
Cfr. Gumucio, J., Responsabilidad civil del empleador por accidentes del trabajo en Chile, op. cit., p. 68.

20

dilucidaremos si es transmisible o no a los herederos del trabajador que fallece a consecuencia de

un accidente o enfermedad profesional por culpa o dolo del empleador.
Desde la ptica del derecho laboral98, la doctrina ha sealado que por su naturaleza, el
dao moral es esencialmente discrecional al momento de su determinacin patrimonial y que no
requerira de prueba99, sealando que acreditada la infraccin que genera la muerte o lesin, se
dara por supuesto el dao moral.
Es menester sealar un fallo jurisprudencial100 que se refiere tanto al concepto de dao
moral como a la prueba del mismo en un caso de accidente del trabajo. En su considerando
quince la Corte de Apelaciones de Santiago seala que el dao moral, es tradicionalmente
conceptualizado como la molestia o dolor, no apreciable en dinero; el sufrimiento moral o fsico
que produce un determinado hecho. La indemnizacin del dao moral, aunque resistida en sus
principios, ha sido consagrada por la jurisprudencia.. En dicha causa se presenta la
problemtica de reparacin del dao moral a terceros. En cuanto a la prueba, se pronuncia
sealando que, cuando la muerte de otro ha provocado un dao moral a otras personas que
sienten el dolor por la prdida de un ser querido y admirado Cabe tener presente que, no
obstante tener este carcter, quien lo reclama no queda liberado de acreditarlo.(Considerando
dcimo sexto)

98

Ibdem. Los autores citan un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de 1990, publicado en la Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXXVII, ao 1990, seccin tercera, N 3, pp. 167 y ss. la cual seala que la
demostracin de la trasgresin o agravio del derecho subjetivo importa al mismo tiempo la prueba de la existencia
del dao moral. El fallecimiento del cnyuge y padre de los demandantes hace concluir que han sufrido un dao
moral.
99
Esta investigacin no har mencin en cuanto a la prueba del dao moral, discusin latente en la doctrina nacional
y que escapa a la temtica aqu abordada. Sin perjuicio de ello, interesante es el anlisis que hace el profesor Ivn
Hunter sobre esta situacin. Ver: Hunter, I., La prueba del dao moral, op. cit.
100
Santiago, 6 de diciembre de 2007, Corte de Apelaciones de Santiago, 725-2004. Solange Pilar Arqueros Ziga y
otros con Sociedad Minera Las Cenizas S.A. N Legal Publishing: 38098.

21

4. DE LA TRANSMISIBILIDAD DE LA ACCIN POR DAO MORAL

4.1. Tesis mayoritaria: por la transmisibilidad de la accin por dao moral en el derecho
comn
El problema de la transmisibilidad de la accin por dao moral surge frente a la
posibilidad de ejercer dicha accin con la finalidad de conseguir indemnizacin de perjuicios
ocasionados a la vctima inmediata, en aquellas situaciones en que el trabajador fallece sin haber
intentado la accin correspondiente101. Ello pues resulta comn que el trabajador sufra aflicciones
o dolores previos a su fallecimiento, por lo que se estara frente a la pregunta de si pueden los
herederos demandar el dao moral que haya experimentado la vctima antes de fallecer. 102
La doctrina nacional tradicional ha seguido la tesis de la transmisibilidad relativa 103, es
decir, la necesaria distincin en cuanto a que los herederos no pueden ejercer dicha accin si la
vctima del delito o cuasidelito ha fallecido instantneamente pues no logr incorporar en su
patrimonio la accin y no pudo, consecuentemente, transmitirla 104, en contraposicin con la
sobrevivencia de la vctima directa o inmediata, an por breves instantes, pero que con
posterioridad muere producto de las lesiones o por otra causa, pues all sus herederos si podrn
incoar la accin105. Todo esto siguiendo el artculo 1097 de nuestro Cdigo Civil 106. Esta doctrina
que acepta la transmisibilidad de la accin por dao moral a los herederos la siguen otros autores,
especialmente J. Bidart que ha tratado esta cuestin de forma ms detallada107. Es ms, el
profesor Rodrguez Grez sostiene la transmisibilidad de la accin por dao moral, incluyendo la
mal llamada muerte instantnea, utilizando como argumento principal el artculo 19 N 1 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, entendiendo este derecho como la facultad de proyectarse
en el tiempo, la vida como un bien en s mismo, por lo que la tesis contraria, traera como
consecuencia dejar de lado la vida en cuanto a bien valioso para nuestro ordenamiento jurdico 108.
Este ltimo argumento esgrimido por Rodrguez Grez, es fuertemente criticado pues no es
determinante en relacin a decidir en cuanto a la transmisibilidad de la accin por dao moral 109.
Por lo anterior, se puede afirmar que la tesis de la transmisibilidad de la accin ha sido
aceptada tradicionalmente por nuestra doctrina y jurisprudencia mayoritaria, demostrado en
diversos fallos: C. Santiago, sentencia 23 mayo 2001, Rol 5.591- 2000, confirmada por la C.
Suprema en sentencia 6 de septiembre de 2001, Rol C. Suprema 2.669-2001; sentencia 5 marzo
101

Cfr. Walter, R. y Lanata, G., op. cit., p. 129.

Ibdem.
103
Cfr. Domnguez, R. Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral, en Revista Chilena de Derecho. Vol.
31 N 3, 2004, p.500.
104
Cfr. Alessandri, A., op. cit., p.468.
105
dem., p.469.
106
Decreto con Fuerza de Ley N 1, el cual fija el texto refundido, coordinado y sistematizado del Cdigo Civil,
publicado el 30 de mayo de 2000. (en adelante CC). La norma dispone que Los asignatarios a ttulo, con
cualesquiera palabras que se les llame son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles.
107
Cfr. Domnguez, R. Por la intrasmisibilidad de la accin de dao moral, en Varas, J. A. y Turner, S.
(coordinadores), Estudios de Derecho Civil. Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Valdivia 2005, LexisNexis,
Santiago, Chile 2005, pp. 614-615.
108
Cfr. Rodrguez, P., Responsabilidad Extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1999, pp. 366-367.
109
Cfr. Domnguez, R., Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral, op cit., p. 501.
102

22

de 2004 dictada por el Juez Manuel Muoz Astudillo, Segundo Juzgado de Letras en lo Civil de
Talcahuano, Rol 4.714-2002; y C. Concepcin, 12 abril 2004, Rol 4016-2003110. Sin perjuicio, y
como ya hemos visto, la jurisprudencia actual, especialmente la de la Corte Suprema al conocer
recursos de casacin, ha optado por la tesis contraria.
Por su parte, la profesora Domnguez Hidalgo ha sealado que pese a que desde el punto
de vista tico desaprueba la idea de que una persona pueda obtener provecho del sufrimiento
ajeno- "la transmisibilidad de la accin por dao moral no ejercitada por el causante no parece
discutirse en la actualidad. Su carcter personalsimo no es uniformemente admitido, porque tiene
un contendido econmico evidente, ya que la reparacin habr de traducirse en indemnizacin
dineraria, salvo los casos de otras formas de reparacin, por ejemplo del derecho al honor, que
adems no excluyen la indemnizacin econmica. Y, en definitiva, no hay objeciones tcnicas
para someterla al sistema general de transmisibilidad de los derechos y acciones del causante. En
derecho comparado latino, es sta una cuestin que en el presente ya no merece dudas y esa es la
doctrina seguida en nuestro derecho."111 En palabras del profesor Alessandri Rodrguez,
Tratndose de dao en las personas, esta accin tambin es transmisible, no en virtud del art.
2315, que no tiene aplicacin en este caso, pues se refiere exclusivamente al dao en las cosas,
sino de los principios generales que reglan la sucesin por causa de muerte. Los herederos
representan la persona del difunto y le suceden en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles y el derecho de demandar perjuicios por un delito o cuasidelito tiene este carcter,
pues ninguna ley lo ha declarado intransmisible (arts. 951 y 1097).112 El profesor Barrientos
Zamorano, analizando los ordenamientos jurdicos contemporneos, ha dicho que se descarta
la transmisibilidad iure hereditatis en los casos de muerte coetnea al accidente y la admite de
ordinario, cuando la muerte no es simultnea"113 y por tanto el dao moral sufrido por la
muerte, muerte que no puede ser sino un acto de vida, se transmite, agravndose por el
conocimiento mismo de encontrar la muerte en un tiempo futuro e inminente114.
Por su parte, el derecho espaol, expresado por Rafael lvarez Vigaray, entiende que, al
no existir norma alguna que prohba la transmisibilidad de dicha accin, deber aplicarse el
principio de la transmisibilidad por causa de muerte. Apoya dicha posicin Esther Gmez Calles,
sin perjuicio de entenderla como excepcin a la regla general de la intransmisibilidad 115.

110

Cfr. Diez, J., Victimas directas y por repercusin derivada de accidentes del trabajo o enfermedades
profesionales en nuestra jurisprudencia reciente: del problema de la competencia a las distorsiones sustanciales, en
Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 214, ao LXXI, Julio-Diciembre, 2003, p. 74.
111
Domnguez Hidalgo, Carmen, El dao moral, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000, p. 731. Junto
al argumento tico, desde el punto de vista tcnico jurdico, y siguiendo al Derecho francs, la citada autora ha
afirmado que, si la vctima no haba deducido la accin por dao moral antes de su fallecimiento, se ha sostenido que
ella no es transmisible, trayendo consecuentemente, un enriquecimiento sin causa.
112
Alessandri, A., op. cit., pp. 467-468.
112
dem., p.469.
113
Barrientos Zamorano, Marcelo, La transmisibilidad de la accin por dao moral en el Derecho privado europeo,
en La Semana Jurdica, N 218, 10 al 16 enero de 2005, p. 15.
114
Cfr., Ibdem.
115
Cfr. Ramrez, M., Transmisibilidad de la accin por dao moral. Un estudio comparativo entre Chile y
Espaa, Tesis para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales, Universidad de Talca, 2004, pp. 46-47.

23

Como hemos podido ver, la doctrina anteriormente citada se ha pronunciado, expresa o

tcitamente, desde la esfera de la responsabilidad extracontractual. Desde un punto de vista
contractual, la doctrina clsica del derecho francs, frente a la pregunta que si pueden demandar
los herederos para pedir la reparacin corporal o moral sufrido por el causante, distingue, al igual
que la posicin seguida por Alessandri, en si la accin fue incoada o no

por el difunto

previamente a su muerte. En el primer caso, al igual que la doctrina nacional tradicional, no hay
duda alguna que la accin se transmite a los herederos116. En el segundo caso, cuando la vctima
no haya podido accionar antes de su muerte, se distingue, el perjuicio sufrido por la vctima antes
de su muerte y el perjuicio resultante de la misma muerte. En cuanto al perjuicio anterior al
fallecimiento se distingue, en primer lugar, si el perjuicio es material, originando un crdito para
la sucesin, donde no existira duda de su transmisibilidad, al no existir norma expresa que lo
prohba. En segundo lugar, en caso de un perjuicio moral sufrido por la vctima, El derecho
francs antiguo, al reproducir una solucin del derecho romano, se opona a ello 117, teora la
cual en la actualidad, no tiene asidero y no se podra invocar para negar al heredero a demandar.
Por tanto, concluye la doctrina francesa, La accin de la vctima, para la reparacin del perjuicio
corporal de orden material o moral, o de un perjuicio moral cualquiera haya experimentado antes
de su muerte, pasa, pues, a sus herederos.118
En cuanto al perjuicio causado a la vctima por su fallecimiento, en el caso de muerte
instantnea, acepta la tesis de la transmisibilidad pues en ese instante, por breve que haya
sido, en que la vctima ya alcanzada no haba muerto an, en ese instante en que su patrimonio
exista todava, se origina el crdito de indemnizacin. 119 Y con mayor razn, con una muerte
posterior de la vctima, tambin se transmite la accin a los herederos, pues los herederos no
demandan la reparacin de perjuicio sufrido por una persona muerta, sino que la reparacin
del perjuicio sufrido por un ser viviente al morir120.

4.2. Tesis minoritaria y reciente: por la intransmisibilidad de la accin dao moral en el

derecho comn
Por otro lado, existe una reciente aceptacin de la tesis de la intransmisibilidad de la
accin indemnizatoria por dao moral, la cual, adems de contradecir la doctrina tradicional, ha
tenido asidero en nuestra jurisprudencia 121.

116

Cfr., Mazzaud, H. y Tunc, A., Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual,
Tomo II, Volumen II, Ediciones Jurdica Europa-Amrica, Buenos Aires, 1978, pp. 535 y ss.
117
dem., p. 537. Los connotados juristas citan del Derecho Francs antiguo a Jousse: En esta especie de accin se
trata menos de reparar un dao recibido que de vengarse de una afrenta; el que muera sin quejarse de ella se
considera, por su silencio, que ha perdonado la ofensa que se le haba inferido.
118
dem., p. 539.
119
dem., p 541.
120
Ibdem.
121
Cfr. Diez, J., Responsabilidad civil derivada de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales: aspectos
relevantes de su regulacin y operatoria actual, en Revista de Derecho Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso, XXI, 2 semestre, 2008, pp 181-182. El profesor Diez Schwerter cita jurisprudencia a favor de la tesis de
la transmisibilidad a la Corte de Apelaciones de Concepcin, del 15 de diciembre de 2004, rol N 2074-2004 y del 26
de abril de 2006, rol N 4825-2003. Contraria a la transmisibilidad, Corte de Apelaciones de Santiago, del 2 de
noviembre de 2005, rol N27271-2002.

24

Por la intransmisibilidad de la accin, Domnguez guila es el principal representante en

nuestra doctrina. Para el referido autor, los derechos o bienes de la personalidad estn unidos al
titular, desapareceran con l y por tanto seran intransmisibles. Es por ello que forjar la
transmisibilidad de la accin por dao moral implica aceptar que el inters a reparar perdura al
causante por sus herederos, lo cual ira mucho ms all de su propia justificacin122. Se seala
que los seguidores de la transmisibilidad incurren en una contradiccin evidente pues, por un lado
aceptaran la transmisibilidad siguiendo la regla de la continuidad de los herederos, pero por otra
parte, se cierran a la posibilidad de transferencia de dicha accin por actos entre vivos, por
tratarse de un derecho personalsimo, ello por lo absurdo que sera dicha situacin 123. Ello por
cuanto estaramos frente a un pacto sobre sucesin futura, el cual adolece de objeto ilcito.
Si bien la tesis de la reparacin del dao moral se ha extendido, teniendo asidero en
nuestros tribunales, quienes propugnan la intransmisibilidad sealan que la transmisibilidad de la
accin por dao moral no se ha extendido. Para negar la transmisibilidad, segn esta doctrina,
existen dos argumentos. El primer argumento se refiere a la naturaleza del dao moral, pues
dicho dao no perdera la esencia de derecho personalsimo. El segundo argumento, dice relacin
con la funcin de la indemnizacin de perjuicios la cual busca, por su naturaleza, la
compensacin de un mal sufrido personalmente, el cual no sera transmisible 124.
Es por ello que esta doctrina al rechazar la transmisibilidad, propone que los herederos
opten por indemnizacin del dao reflejo y acten en calidad de iure propio125. En el derecho
comparado, Leslie Tomasello Hart sostiene que la accin por indemnizacin por dao moral es
totalmente inadmisible por ser de carcter personal y, por lo mismo, no cabra la posibilidad de
aceptar que un sucesor por causa de muerte ejerciere la accin del titular 126.
A ello se suma el cuestionamiento desde el punto de vista tico que plantea la profesora
Domnguez Hidalgo, al darse la situacin que una persona pueda obtener provecho a costa de
sufrimiento de ajeno. Seala que en cuanto a la transmisibilidad de una accin por daos
materiales tiene razonamiento lgico pues se trata nada ms que del mecanismo comn de la
sucesin hereditaria, referida al patrimonio del de cujus. Pero que un tercero, por heredero que
sea, pueda beneficiarse del dao moral ajeno no es una conclusin que se imponga fcilmente en
el plano tico.127
Es ms, por la intransmisibilidad, existen sentencias que han argumentado que la
reparacin del dao moral tiene por objeto la compensacin del mal soportado personalmente por
la vctima, armonizado con el tenor del artculo 88 de la Ley N 16.744, norma la cual establece
que los derechos por la presente ley son personalsimos e irrenunciables. 128

122

Cfr. Domnguez, R., Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral, op. cit., p.504.
dem.., pp. 504-505.
124
Cfr. Barros, E., op. cit., pp. 945-946.
125
dem., p. 947.
126
Cfr. Ramrez, M., op. cit., p. 48.
127
Domnguez, C., El dao moral, Tomo II, op. cit., p. 731.
128
Diez, J., Responsabilidad civil derivada de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales: aspectos
relevantes de su regulacin y operatoria actual. Op. cit., pp. 182-183. El autor alude a fallos de la Corte Suprema, 27
123

25

Lo complejo es el hecho que no existe posibilidad cierta de saber con algn grado de
exactitud que el dao moral existi y fue experimentado por la vctima antes de fallecer. Adems
existiran, segn parte de la doctrina laboralista, razones de peso para afirmar que tratndose del
dolor o sentimiento de una persona, la accin sera personalsima 129.
A pesar de ello, si se aceptare la transmisibilidad de la accin por dao moral, los
herederos demandaran el dolor del trabajador fallecido, forzosamente se concluira que
estaramos frente a una responsabilidad de origen contractual, siendo competentes los jueces
laborales130.
En la situacin en comento, es decir, si la vctima no haba deducido la accin por dao
moral antes de su fallecimiento, adems de sealarse que existe enriquecimiento sin causa131, no
podra cederse y por tanto sera intransmisible. 132Adems, se tratara de derechos personalsimos
unidos a su titular 133 A ello, se desaprueba desde un punto de vista tico la invocacin por parte
de los herederos, o de un tercero, del dao que sufri la vctima directa en vida. 134
Algunos autores concluyen que admitir la transmisibilidad, bajo el pretexto de la
proteccin de la persona y su dignidad, sera llevar el principio de la continuacin del causante
por sus herederos a extremos impropios, dando paso y apoyando la tesis de la mercantilizacin
exagerada del tema de la responsabilidad civil 135. De llegar a imponerse la tesis de la
intransmisibilidad, se eliminara la posibilidad de accionar a travs de tribunales laborales por
parte de los hijos, viuda o viudo o parientes, a causa de la muerte del trabajador producto de un
accidente del trabajo o una enfermedad profesional.136
A modo de sntesis, la doctrina que aboga por la intrasmisibilidad de la accin por dao
moral a los herederos de la vctima-trabajadora seala que no existe trascendencia alguna en
determinar si la vctima falleci instantneamente o no, pues, por su naturaleza y su fin, la
reparacin del dao moral es personalsima y concluyentemente, no transmisible 137.

4.3. Transmisibilidad en materia laboral en el ordenamiento jurdico chileno

No habra dudas para la doctrina nacional la bsqueda de una responsabilidad contractual
con competencia laboral que intentaren los causahabientes del trabajador fallecido, actuando
como herederos suyos, los cuales no estaran accionando por los daos propios, sino que en

de junio de 2007, rol N 309-2006, C.S. 27 de noviembre 2007, rol N 6196-2006 y Corte de Apelaciones de
Concepcin 12 de septiembre de 2007, rol N 423-2007.
129
Cfr. Walter, R. y Lanata, G., op. cit., p. 131.
130
Ibdem.
131
Cfr. Domnguez, C., El Dao Moral. Tomo II, op. cit., p. 730.
132
Ibdem.
133
Ibdem.
134
dem., p. 731.
135
Cfr. Domnguez, R., Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral, op. cit., p. 513.
136
Cfr. Diez, J., Responsabilidad civil derivada de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales: aspectos
relevantes de su regulacin y operatoria actual, op. cit., p.183.
137
Cfr. Domnguez, R., Comentarios de Jurisprudencia. 1. La accin por dao moral es intransmisible a los
herederos de la vctima directa, en Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 219-220, ao LXXIV,
Enero-Diciembre, 2006, en Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 211, ao LXX, Enero-Junio, 2002,
p. 262.

26

calidad de iure hereditatis138. El problema sobre la accin por dao moral vuelve a ser
vislumbrada por la doctrina. Frente a dicha problemtica se ha sealado que tampoco caben
dudas que sigue siendo contractual y de competencia laboral la accin reparatoria que pudieren
intentar los causahabientes del trabajador, actuando como herederos suyos y para la
indemnizacin de los daos sufridos por que el causante que ha fallecido los causahabientes
en su calidad de herederos, es decir como sucesores a ttulo universal del causante y que como
tal, encuentran en el patrimonio hereditario la accin que no dedujo en vida el causante y para la
indemnizacin que ste sufri. 139 Lo debatible es la transmisibilidad de la accin del dao moral
que el causante no alcanz a incoar en vida.
La doctrina que acepta la tesis de transmisibilidad de la accin por dao moral a los
herederos, comprende que la accin de indemnizacin emana del contrato de trabajo pertenece
exclusivamente al trabajador vctima del accidente del trabajo o a quines le sucedieren en sus
derechos y que, por lo mismo, no cabra la posibilidad de que terceras personas ajenas al
trabajador o a la sucesin recurran en esta instancia en alegando dicha calidad. 140
Dentro de la titularidad de la accin de reparacin, cuando nos centramos en la
responsabilidad contractual, es del todo claro que el trabajador accidentado o afectado por una
enfermedad profesional es titular de la accin de reparacin de los perjuicios, ello pues es parte
de la relacin laboral, mediante un contrato de trabajo, exigiendo la responsabilidad que le cabe
al empleador que no ha tomado las medidas necesarias para velar por la vida o seguridad de sus
dependientes. Descartamos de plano que las personas distintas del trabajador o de sus herederos
sean titulares de dicha accin. En cuanto a la legitimacin activa de la responsabilidad
contractual, dejando de lado el evidente caso en que la vctima directa demande al empleador por
daos patrimoniales o extra patrimoniales derivados del siniestro, la materia es un tanto ms
complicada. Si las acciones han sido intentadas antes del fallecimiento, no hay objecin alguna a
la transmisin.141 Tampoco se objeta la transmisin si las acciones no han sido intentadas en vida
de la vctima si se trataren de perjuicios sufridos por ella antes. 142La verdadera problemtica
surge cuando los herederos reclaman perjuicios derivados de la muerte misma de la vctima,
cuando es instantnea143.
La problemtica que surge y que es objeto de este estudio, es si, en el caso de fallecer el
trabajador, acaso sus herederos son titulares de la accin de reparacin en sede contractual, de
forma genrica y, de forma particular, si son titulares de la accin por dao moral, todo esto en el
caso de que la enfermedad o accidente se deba a culpa o dolo del empleador por el
incumplimiento del artculo 184 y de toda la normativa laboral.
138

Cfr. Domnguez, R., Comentarios de Jurisprudencia 1. Competencia civil para el conocimiento de la accin
indemnizatoria del dao moral sufrido por causahabientes del trabajador, op. cit., p. 261.
139
Ibdem.
140
Cfr. Gumucio, J., Responsabilidad civil del empleador por accidentes del trabajo en Chile, op. cit., p. 65.
141
Cfr. Gumucio, J., Responsabilidad civil del empleador por daos derivados de Accidentes o Enfermedades
profesionales de sus dependientes: Problemas que genera la teora dualista en la legislacin chilena en materia de
competencia, op. cit., p. 56.
142
Ibdem.
143
Ibdem.

27

La doctrina laboral, a travs de los profesores Gumucio y Corvera se ha pronunciado a

favor de la transmisibilidad de la accin por dao moral a los herederos del trabajador fallecido,
al sealar que la accin indemnizatoria emana del contrato de trabajo y, por lo mismo,
pertenece exclusivamente al trabajador vctima del accidente del trabajo o a quienes le sucedan en
sus derechos.144 Es por ello que concluyen que, no cabe a terceras personas ajenas al trabajador
o a su sucesin la posibilidad de recurrir para obtener dicha reparacin del dao sufrido por el
trabajador. Con esta afirmacin, quedara fuera el conviviente del trabajador o trabajadora
fallecida, sin perjuicio que puede accionar de perjuicios en sede extracontractual frente a un
tribunal civil por los daos propios que le ocasionaron el delito o cuasidelito. Trayendo
consecuentemente un rgimen de responsabilidad distinto, tanto por el hecho que la causa sera
conocida por un tribunal no especializado, el plazo de prescripcin es de cuatro aos y no de
cinco, la carga probatoria recae en quien alega, lo cual, en caso del conviviente y de las parejas de
hecho, traera un desmedro desde el punto de vista adjetivo y a todas luces, injusta, conociendo la
realidad actual de nuestro pas en lo relativo a las parejas de hecho. 145 Desde ya surge de lege
ferenda contar con un rgimen especial de responsabilidad que incluya competencia nica,
claridad en cuanto a la prescripcin, carga probatoria a favor del trabajador o sus herederos y que
incluya nuevas situaciones de hecho, como ya lo ha incorporado la ley N 16.744 al incluir a la
conviviente que sea madre de hijos del trabajador, otorgndole una pensin de sobrevivencia
especfica146.
La concatenacin de normas legales para afirmar este planteamiento doctrinal, se inicia
con el artculo 184 del CT, el cual como ya hemos sealado a lo largo de este estudio, contempla
el deber de proteccin por parte del empleador, es decir, velar por la vida y seguridad del
trabajador, norma que se entiende incorporada al contrato de trabajo. Que de producirse un
accidente o enfermedad profesional que ocasione la muerte del trabajador por culpa o dolo del
empleador, faculta a la vctima y a las dems vctimas a quienes el accidente o enfermedad
cause dao de accionar de perjuicios tambin las otras indemnizaciones a que tengan derecho,
con arreglo a las prescripciones del derecho comn, incluso el dao moral, como lo dispone el
artculo 69 letra b) de la ley N 16.744. Que adems, hay que tener presente los Tratados y
Convenios Internacionales promovidos por la Organizacin de las Naciones Unidas o la
Organizacin de los Estados Americanos, como la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos de 1948, la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales, que protege por igual
a hombres y mujeres y tiende a preservar la vida, higiene y moralidad del trabajador y obliga a
los estados a tomar medidas de previsin y seguridad sociales. Los Convenios N 121 y 161 de la
Organizacin Internacional del Trabajo. La Constitucin Poltica del Estado de 1980, asegura el
derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de todas las personas y el N 18 del artculo

144

dem., p. 65.
Comparando las personas que contraen matrimonio en los dos ltimos censos poblacionales realizados por el
Instituto Nacional de Estadsticas, en los aos 1992 y 2002, el porcentaje de personas que contraen matrimonio se
contrajo de un 51% a un 42,2%. Ver: Censo Poblacional y Vivienda, ao 2002, Instituto Nacional de Estadsticas.
146
As lo contempla el artculo 45 de la ley en comento.
145

28

19 de la Carta Fundamental establece el derecho a la seguridad social, dejando, en manos del

Estado la supervigilancia del adecuado ejercicio de ella.
Por lo que, en caso de fallecimiento del trabajado, y entendiendo que los herederos son los
representantes del causante en todos sus derechos y obligaciones, en concordancia con el artculo
1097 del Cdigo Civil, la titularidad de la accin pertenecera a los herederos del trabajador.
Contraria a la postura de la transmisibilidad representada por la profesora Verdugo Ernst
quien, al analizar la reforma incorporada al artculo 420 del CT, entiende que son de competencia
laboral la responsabilidad del empleador en los accidentes o enfermedades profesionales y que desde nuestro punto de vista es de errnea interpretacin- afirma que el artculo 69 de la ley N
16.744 es exclusivamente para accionar por responsabilidad extracontractual. 147
Que al referirse a la responsabilidad contractual, la competencia del tribunal laboral se
circunscribe a los juicios en quienes tiene calidad de trabajadores 148 y que la letra f) del
artculo 420 del CT cumple el propsito de zanjar las diferencias en los tribunales del trabajo y en
los tribunales superiores frente a la problemtica de la competencia cuando conozcan de
indemnizaciones de perjuicios entabladas por la viuda y/o hijos de un fallecido por accidente
del trabajo o enfermedad profesional, con quienes el empleador no ha tenido relacin laboral
alguna y por ende tampoco las obligaciones de higiene y seguridad en el trabajo conforme a la
normativa vigente.149 Agrega adems, que cuando el trabajador afectado por un accidente o
enfermedad profesional quiera accionar de perjuicios por la culpa o dolo del trabajador, dicha
responsabilidad es delictual o cuasidelictual y que los herederos del trabajador fallecido, no son
titulares de la accin de reparacin por va contractual. Y que en consecuencia, los derechos
en referencia no pueden ser transferidos a una tercera persona o transmitidos por causa de muerte.
Solo lo puede ejercer el titular nico y exclusivo, en caso de haber verificado los supuestos
previstos

por

la

ley como

determinante de

un estado

de

necesidad

legalmente

protegido.150Conclusin a la que llega que, es menester sealar, se contradice y no consideramos

del todo lgica y fundamentada, como veremos ms adelante.
Fundamenta la intransmisibilidad a los herederos del trabajador, en que la ley N 16.744
est compuesta por derechos de carcter subjetivo pblico y que se caracterizan por ser
personalsimos, de modo, que los derechos a las prestaciones de seguridad social son todos
personalsimos, sin excepcin. 151 Y llega a la conclusin que no pueden ser transmitidos ni
transferidos a terceras personas, pues solo puede ser ejercido por el titular, nico y exclusivo.
Esto ltimo es cierto, los derecho contemplados en la ley N 16.744 tiene el carcter de
derechos subjetivos pblicos y consecuentemente son personalsimos, intransmisibles e
irrenunciables, sin embargo, lo presupuestado en el Cdigo del Trabajo, cuando acciona un
heredero contra el empleador de la vctima que haya sido afectado por una enfermedad
147

Cfr., Verdugo Ernst, Luca, La responsabilidad del empleador en los accidentes del trabajo o enfermedades
profesionales, en Revista Laboral Chilena, N1, enero 1997, pp. 65 y ss.
148
dem., p.68
149
Ibdem.
150
dem., p. 67.
151
Ibdem.

29

profesional o un accidente del trabajo, es necesario sealar que ha sido la propia jurisprudencia la
que ha sostenido que empleador tiene un deber de proteccin/obligacin de seguridad, la cual
tambin es una obligacin legal derivada de normas de orden pblico 152, expresado
principalmente en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo, donde se desprende que el empleador
debe velar por la vida y seguridad del trabajador. Su inciso primero prescribe la obligacin de
tomar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores. Dicha
normativa se entiende incorporada a todo contrato de trabajo y es por tanto exigible frente a un
incumplimiento, como su contenido tico 153. Y que dicha obligacin, por encontrarse en el
Cdigo del Trabajo, adems de ser una obligacin de carcter legal, no tiene la naturaleza de
derecho subjetivo pblico, haciendo procedente la accin154.
A pesar de todo anterior, existe otro sector de la doctrina, prescindiendo de la discusin en
cuanto a la transmisibilidad o intrasmisibilidad, minoritaria, que afirma que para lograr la
finalidad de proteccin a los trabajadores y hacerlo ms eficiente socialmente, habra que ampliar
el seguro social y eliminar la responsabilidad civil, pues, para esta ltima responsabilidad, hoy en
da, la regla de la negligencia es mucho ms eficiente que la responsabilidad objetiva155.
De todas formas es necesario sealar que, siguiendo la tendencia en cuanto a la
constitucionalizacin del Derecho en general y en particular, del Derecho del Trabajo, el cual
rompe el esquema antiguo de Estado Legal de Derecho, la lgica de esta rama del derecho, ms
que proteger la autonoma privada como lo hace el Derecho Civil, debe frenar abusos futuros del
empleador, quien ostenta una situacin privilegiada por poseer el mando y obediencia. Esto es lo
que justamente hacen per se los derechos fundamentales. Por lo que no existira una tensin entre
el Derecho del trabajo y la eficacia horizontal inmediata de los derechos fundamentales 156. Y por
tanto, una interpretacin acorde debera tender a velar por la parte ms vulnerable de la relacin
laboral y las consecuencias que generan la concatenacin del trinomio empleador-trabajadorfamilia.
Por otro lado, Domnguez guila afirma la existencia de sentencias de la Sala Laboral de
la Excma. Corte Suprema, la cual frente a accidentes del trabajo ha resuelto que las acciones
por reparacin del dao por repercusin o rebote, es decir de las intentadas por las vctimas
indirectas, parientes o cercanos al accidentado no son de competencia laboral, sino que por
tratarse de acciones de personas que no tienen contrato de trabajo con el demandado, tienen
carcter de extracontractuales civiles y, por tanto, de competencia de los jueces civiles
ordinarios157 Por lo que los demandantes, para evitar las complicaciones en cuanto a la
materia de prueba, onus probandi y aprovechar la tendencia de los tribunales de favorecer
152

Cfr. Diez, J., La culpa del empresario por accidentes del trabajo: modernas tendencias jurisprudenciales, op.
cit., pp. 95.
153
dem., p. 75.
154
En este mismo sentido, ver: GAY, A. y GEISSE, C., Responsabilidad civil del empleador por accidentes del
trabajo, Tesis para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales, Universidad Austral de Chile, 2000.
155
Cfr. Lagos, O., op. cit., p. 855.
156
Cfr. Ugarte, J., op. cit., p. 58.
157
Domnguez, R., Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral, op. cit., p. 496.

30

mayoritariamente al trabajador cuando es demandante, optan por accionar en calidad de iure

hereditatis por el dao moral que el trabajador habra tenido derecho. La sentencia de la Corte
Suprema, rol 4859-02, ha estimado que en dicho caso en concreto se trataba de una
responsabilidad extracontractual y por tanto, la competencia pertenece al juez civil y no de
tribunales laborales. 158
Otra sentencia de la Excma. Corte Suprema que seala el carcter de personalsima e
intransmisible la accin por dao moral, casacin en el fondo, rol 309-06159 la cual va en contra
de la doctrina tradicional chilena sostenida por Alessandri, esta es, que si la victima fallece de
forma instantnea por el hecho que causa su muerte, no nace la transmisibilidad, pero si logra
sobrevivir aunque sea un instante, nace la accin para los herederos, ello aplicando el principio de
continuacin hereditaria del artculos 951 y 1097 del Cdigo Civil 160. La corte fundamenta el
carcter de personalsima e intransmisible de la accin por dao moral pues la doctrina de la
transmisibilidad no tiene en cuenta el carcter que presenta la reparacin del dao
moral161, pues al tratarse de un atentado a intereses no patrimoniales de la persona, no
admite una indemnizacin propiamente tal, porque no es posible que el inters lesionado sea
repuesto por el pago dinerario 162. Contina el profesor Domnguez guila que la reparacin
del dao moral se hace mediante una suma de dinero que permita a la vctima darse agrados o
ventajas que cualitativamente sean satisfacciones de reemplazo la indemnizacin slo logra su
propsito si ella es proporcionada a la vctima.163 Por lo que surge la imposibilidad de justificar
a travs del principio de la continuidad hereditaria la transmisibilidad de dicha accin, ello pues
es el mismo artculo 1097 del CC el cual solamente expresa derechos transmisibles, no
encontrndose all los personalsimos. Complementando dicho anlisis, es la ley especial N
16.744, la cual en su artculo 88 expresa que Los derechos concedidos por la presente ley son
personalsimos e irrenunciables. Sin embargo, dicho razonamiento no contempla que lo que se
busca a travs de la accin de perjuicios es la responsabilidad del incumplimiento del artculo 184
del Cdigo del Trabajo, que como vimos, no tiene el carcter de derecho subjetivo pblico.
Domnguez guila, citando a Cadiet, expresa que se desnaturaliza la nocin de dao
moral y se desva la reparacin de su finalidad, admitiendo la transmisin sucesoral del crdito de

158

El caso es el siguiente: En primera instancia el Juez del Trabajo de Illapel (19 de julio del 2002) y en segunda
instancia la C.A. de La Serena (16 de octubre de 2002) acogieron la excepcin de la demandada por incompetencia
del tribunal, pues el demandante acciona en calidad de iure propio invocando una relacin contractual entre el
trabajador fallecido y su empleadora, cuestin zanjada por la Corte Suprema por no existir un quebrantamiento de los
artculo 420 letra f) y 184 del CT, y el artculo 60 de la Ley N 16.744, esto producto de una recurso de casacin
invocado por la parte demandante. Para mayor anlisis de dicho fallo ver: Domnguez, R., Comentarios de
Jurisprudencia 1. Competencia civil para el conocimiento de la accin indemnizatoria del dao moral sufrido por
causahabientes del trabajador, op. cit.
159
Para mayor abundamiento se recomienda: Domnguez, R., Comentarios de Jurisprudencia 1. La accin por dao
moral es intransmisible a los herederos de la vctima directa, op. cit.
160
Alessandri, A., op. cit., p. 468.
161
Domnguez, R., Comentarios de Jurisprudencia 1. La accin por dao moral es intransmisible a los herederos de
la vctima directa, op. cit., p. 260.
162
Ibdem.
163
Ibdem.

31

reparacin164. Sin mencionar que de acuerdo a los rdenes de sucesin que plantea nuestro
ordenamiento jurdico, en ltimo lugar y no por ello menos importante, el artculo 995 del CC
contempla al Fisco, a falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos que le
preceden, presentndose la hipottica situacin que el Estado accione por el dao moral que una
persona no alcanz a demandar165.
Cuando acciona un heredero contra el empleador de la vctima, es necesario sealar que
ha sido la propia jurisprudencia la que ha sostenido que el empleador tiene un deber de
proteccin/obligacin de seguridad y que el artculo 184 es una norma de orden pblico, adems
de ser una obligacin legal. Cebe recordar que, por ser parte del contenido tico-jurdico, el
artculo 184 del CT se entiende incorporado a todo contrato de trabajo.
Es ms, este deber de proteccin/obligacin de seguridad, siguiendo nuestra
jurisprudencia, ha sido calificado, junto a otras normativas, como normas de orden pblico 166,
incorporadas al contrato de trabajo de todo trabajador dependiente del sector privado regido por
las normas del CT.
El artculo 184 del CT expresa que el empleador estar obligado a tomar todas las
medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores, manteniendo las
condiciones adecuadas de higiene y seguridad de sus faenas. Por lo que es necesario dejar en
claro que, en cuanto a la competencia por responsabilidad contractual, no hay duda que son los
juzgados laborales los llamados a conocer y determinar, incluyendo el dao moral 167, siguiendo el
artculo 420 del CT, responsabilidad derivada de accidentes o enfermedades profesionales 168.
Volviendo al tema de la transmisibilidad o intransmisibilidad de la accin por dao moral
resulta cada vez ms frecuente que los causahabientes ejerzan la accin de iure hereditatis ante
tribunales de competencia laboral por el dao moral que el trabajador fallecido haya
experimentado y transmitido al momento de fallecer.169

4.4. Dao moral y su accin de perjuicios en la jurisprudencia de accidentes y enfermedades

profesionales
A continuacin se exponen y analizan algunos fallos que tratan la transmisibilidad en
materia laboral, los cuales han sido pronunciados tanto por jueces de fondo, como por las Cortes
de Apelaciones respectivas y nuestro Mximo Tribunal.

164

Cadiet, L., Le prudice d argrment, N362, Potier, 1983, en Domnguez, R., Comentarios de Jurisprudencia 1.
La accin por dao moral es intransmisible a los herederos de la vctima directa, op. cit., p. 262.
165
Domnguez guila cita a Mariano Yzquierdo Tolsada, el cual seala que No creo yo que le Estado nos ame tanto
como para considerarse perjudicado con nuestra muerte en su obra Sistema de Responsabilidad Contractual y
Extracontractual, p. 378, Madrid, 2001. Para todo DOMINGUEZ GUILA, Ramn, Comentarios de Jurisprudencia
1. La accin por dao moral es intransmisible a los herederos de la vctima directa, op. cit., p. 260.
166
Cfr. Diez, J., La culpa del empresario por accidentes del trabajo: modernas tendencias jurisprudenciales, op.
cit., p. 76.
167
Cfr. Corral, H.. Lecciones de responsabilidad civil extracontractual, op. cit., pp. 254.
168
Cfr. Diez, J., Victimas directas y por repercusin en la responsabilidad civil derivada de accidentes del trabajo o
enfermedades profesionales en nuestra jurisprudencia reciente: del problema de la competencia a las distorsiones
sustanciales, op. cit. pp. 571-572.
169
Cfr. dem., p. 575.

32

1) La Corte Suprema, Rol N4.794-09170, conociendo de casacin, acoge la tesis de la

competencia del juez laboral respecto de la indemnizacin por dao moral. Sin embargo, el caso
en comento no presenta problemas sobre la transmisibilidad, pues el legitimado en este caso es el
trabajador que ha sufrido el dao producto del accidente del trabajo 171.
2) Distinto es el caso en que el trabajador ha fallecido y son sus herederos quienes
accionan por la responsabilidad contractual que le atae al empleador por su culpa o dolo.
Interesante es el pronunciamiento que hace la Corte Suprema, rol N 3.337-08172, en su sentencia
de 20 de agosto del 2008, al conocer un vicio de nulidad sealando, la incompetencia del juez a
quo173, el cual haba acogido una demanda a favor de herederos del trabajador que actuaron de
iure propio. Dicha demanda a su vez haba sido confirmada por la Corte de Apelaciones de
Santiago, en su sentencia de 7 de mayo del 2008 174.
Es por ello que la demandada dedujo recurso de casacin, argumentando que la sentencia
haba sido dictada con infracciones a la ley que influyeron en lo dispositivo de la sentencia. Y
seala la demandada que correspondera a una accin de indemnizacin de perjuicios deducida a
ttulo propio, a fin que se repare el dao patrimonial y moral que la muerte del trabajador le caus
a la demandante, no teniendo esta, sin embargo, vnculo alguno con su parte, pues el dependiente
de la empresa fue su cnyuge. Denominando a la demandada como una victima por repercusin
o rebote, pues no alega en su calidad de herederos del causante, siendo procedente una accin de
responsabilidad extracontractual con la consecuente competencia del juez con competencia civil,
no siendo aplicable el artculo 420 letra f) del CT. Ello sirvi de fundamento para que la Corte
Suprema estimara acoger el recurso de casacin deducido por la demandante.
De lo sealado por este caso, podemos visualizar en primer lugar la confusin producto de
una falta de certeza jurdica por parte de la demandante, al no dejar en claro si se accionaba por
dao propio o en calidad de herederos del trabajador fallecido. Tambin se evidencia poca
acuciosidad por parte del tribunal a quo, como tambin por la misma Corte de Apelaciones de
Santiago, al no pronunciarse sobre el fondo 175 de la discusin, cual es, la transmisibilidad del
170

Santiago, 20 de junio de 2008, Corte Suprema 4794-2009. Sergio Anthony Alvarado Flores con Julio Puebla
Fuentes. N Legal Publishing: 42370.
171
La demandada es una empresa familiar con nombre de fantasa "Continental" representada Julio Puebla Fuentes y
Ana Mara Aguirre vila, cnyuges entre s, en calidad de empleadores de Sergio Anthony Alvarado Flores, quien
sufri un accidente del trabajo al estar laborando madera junto a otro trabajador que no tena experiencia, sin
supervisin alguna, sin medidas de seguridad o implementos, costndole la imputacin total de su dedo izquierdo
medio, mano que ha utilizado siempre como la principal. El dao moral provocado al trabajador se avalu en la suma
de $ 50.000.000
172
Santiago, 20 de agosto de 2008, Corte Suprema, 3337-2007. Yesenia Cuevas Alarcn con Industria Forestal
Nacional. N Legal Publishing: 39580.
173
Yesenia Cuevas Alarcn, deduce demanda en contra de Industria Forestal Nacional S.A., representada por don
Miguel Lagos Vicua, a fin que se le condene al pago de las sumas que indica a ttulo de lucro cesante e
indemnizacin del dao moral sufrido por ella y sus hijos a causa de la muerte de su cnyuge Ricardo Rodrguez
Villa, ocurrida el da 7 de enero de 2000, en dependencias de la demandada, mientras aqul desempeaba las labores
de electricista para las que haba sido contratado por esta ltima. La parte demandada fue condenada a pagar la suma
de $100.000.000 de pesos, por concepto de indemnizacin por dao moral, con reajustes e intereses, sin costas. Lo
cual fue confirmado por la Corte de Apelaciones.
174
Santiago, 7 de mayo de 2008, Corte de Apelaciones 2314-2007. Yesenia Carmen Cuevas Alarcn con Industrias
Forestal Nacional S.A. N Legal Publishing: 39179.
175
Sin embargo, el considerando tercero de la sentencia de primera instancia seala que la accin deducida por la
vctima y sus herederos debe ser calificada como responsabilidad contractual por que ella se funda en el
incumplimiento del empleador de las obligaciones que les imponen los artculos 184 y 210 del Cdigo del Trabajo

33

dao moral a los herederos. Sin perjuicio de lo anterior, es interesante tener presente el voto de
disidente del Ministro seor Brito, quien planteaba el rechazo del recurso de casacin, sealando
que el tribunal laboral es competente para conocer la demanda pues es evidente que la
demandante acciona por el incumplimiento del artculo 184 del CT, y que en aplicacin del 420
letra f) del mismo Cdigo, faculta a los herederos de accionar, pues al momento de la muerte del
trabajador, se encontraba vigente el contrato de trabajo 176.
Interesante es el pronunciamiento que en esta causa hace la misma Corte de Apelaciones
en este caso, sealando que el artculo 420 letra f) del Cdigo del Trabajo fija la competencia de
los juzgados laborales en materia de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales,
estableciendo una regla de atribucin de competencia material, que sujeta el conocimiento de la
accin a la materia de que se trata y no a la calidad de las personas que la ejercen, razn por la
cual resulta competente aquel tribunal para conocer de la accin de indemnizacin de perjuicios
interpuesta por la cnyuge del trabajador fallecido en un accidente del trabajo, puesto que la
responsabilidad que se pretende hacer efectiva es la derivada de la obligacin de seguridad que
pesa sobre el empleador, consagrada en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo, obligacin que
tiene un carcter legal antes que contractual (considerandos 1 y 3) 177. Sin perjuicio de lo
anterior, y como ya sealbamos, la Corte Suprema acogi la tesis de la intransmisibilidad.
3) Que en otra jurisprudencia, la Corte de Apelaciones de Copiap 178 reafirma la
competencia laboral frente indemnizaciones provenientes de un accidente laboral, siempre que
sea la propia vctima o sus sucesores. As lo ha entendido el profesor Romero Seguel que frente a
una duda de interpretacin acerca de la competencia se debe resolver aplicando la norma residual
del Cdigo Orgnico de Tribunales, en donde su artculo 45 N2 letra a) que es la judicatura civil
ordinaria la competente en primera instancia para conocer de las causas civiles cuya cuanta
exceda de 10 UTM179. Y agrega que dicha problemtica de la competencia, no se agota con el
derecho al juez natural, sino que arrastra para los terceros ajenos a la relacin laboral otras
las que forma parte de los respectivos contratos de trabajos con arreglos al articulo 1546 del Cdigo Civil; la
responsabilidad deriva entonces de un vnculo contractual previo y por ende se encuentra dentro de la competencia
entregada a los Tribunales Laborales. Ello coincide con el voto disidente del Ministro Brito al pronunciarse la
Corte Suprema a favor del recurso de casacin. De todas formas no se hacen cargo ni tampoco se pronuncian sobre la
existencia o no de la transmisibilidad de la accin por dao moral a los herederos del de cujus.
176
Esto ltimo se condice con lo sealado por el tribunal de primera instancia al sealar que si la actora demanda
a ttulo personal y respecto de perjuicios sufridos por ella misma y sus hijos menores, o como representante de la
sucesin del trabajador fallecido; estima el Tribunal que los perjuicios que se reclaman son los inferidos a los
miembros de la sucesin de modo que se trata de perjuicios propios, pero derivados del incumplimiento de una
obligacin contractual asumida en virtud del contrato de trabajo, en el cual su causa habiente era parte; su derecho
no arranca de la comisin de un delito o cuasidelito civil cometido por un extrao con quien no se tiene ninguna
relacin contractual ni vnculo jurdico; emana justamente del incumplimiento de una obligacin contractual que ha
perjudicado a los herederos de una de las partes del contrato, as lo ha resuelto reiteradamente esta sentenciadora
sin que sus resoluciones, al respecto, hayan sido modificadas (Considerando Undcimo)
177
El considerando segundo seala: Que tal conclusin se alcanza tanto del tenor de la referida norma, desde que
no contiene distincin al respecto, cuanto de la historia de su establecimiento, que da cuenta que durante su
tramitacin se consignaba que el factor de competencia estara circunscrito a la responsabilidad contractual del
empleador , lo que result abandonado, refirindose en su redaccin actual a los juicios en que se pretenda hacer
efectiva la responsabilidad del empleador derivada de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales.
178
Copiapo, 29 de julio de 2008, N Legal Publishing: 39515. Corte de Apelaciones de Copiapo, 193-2008. Sergio
Isaac Pino Puentes con A and A Ingeniera Mecnica Integral Limitad y otros.
179
Cfr. Romero, A., La competencia judicial en los accidentes del trabajo y el derecho de los justiciables frente al
cambio de la jurisprudencia, en Baraona, J. y Zelaya, P. (editores), Cuadernos de Extensin Jurdica, Universidad
de los Andes, N 10, 2005, pp. 221.

34

connotaciones procesales que inciden en el contenido de su derecho de defensa (rgimen de

recursos, nmero de testigos, sala en la casacin, etc.), por lo que el CT establece un menor
nmero de derechos procesales, lo que obviamente no es irrelevante para el demandado a la hora
de defender la garanta de ser juzgado por un determinado rgano jurisdiccional con competencia
establecida por ley.
4) La Corte de Apelaciones de Concepcin, rol 423-2007180, se hace cargo de la
transmisibilidad de una demanda 181. En primera instancia el juez a quo acoge182 la demanda
interpuesta por los herederos de un trabajador, sin embargo, condena al empleador por los daos
propios a los herederos ocasionados por el incumplimiento del contrato de trabajo. Dicho error es
refrendado por el la Corte de Apelaciones, realizando adems, un anlisis doctrinal y
jurisprudencial que la lleva a concluir la accin establecida en el artculo 69 de la ley N 16.744
es personalsima y que no se transmite jams a los herederos; y que la finalidad de la
indemnizacin por dao moral es eminentemente compensatoria del mal sufrido personalmente
por la vctima, cabe concluir que la accin de indemnizacin por dao moral de la cual es titular
la vctima directa de un accidente del trabajo es intransmisible a sus herederos. (Considerando
treinta y cinco).
Este pronunciamiento por parte de la Corte de Apelaciones de Concepcin es de suma
importancia por cuanto, a diferencia de los dems casos analizados, se pronuncia expresamente
sobre la transmisibilidad del dao moral a los herederos del trabajador y realiza un anlisis de
fondo, tanto dogmtico como doctrinal. Para ello comienza interpretando armnicamente los
artculos 88 y 69 letra b) de la ley N 16.744, concluyendo que los derechos concedidos por la
ley, entre los cuales se encuentra el prescrito por el artculo 69, son de carcter personalsimo e
irrenunciable, dando a entender que la accin por dao moral deviene en personalsima. En el
considerando treinta y dos alude a la naturaleza misma del dao moral per se est unido a su
titular, personalsimo, tornando el dao moral a la accin de perjuicios en intransmisible.
Para sostener lo anterior, la Corte cita doctrina laboralista, como a la profesora Lanata
Fuenzalida183, y doctrina civilista como al profesor Barros Bourie 184 y a la profesora Domnguez
Hidalgo185
180

Concepcin, 12 de diciembre de 2007, Corte de Apelaciones de Concepcin, 423-2007. Elizabeth del Carmen
Huentemil Fuentes y otros con Agro Inversiones S.A. N Legal Publishing 37966.
181
Seala el considerando quinto que el trabajador Hernn Carrasco Tejos sufri un accidente laboral el da 5 de
octubre de 2006, alrededor de las 18:30 horas, a consecuencias del cual falleci por traumatismo torxico completo,
aplastado por mquina pesada; participaba junto a otras personas en el desmontaje de un evaporador de fro, el cual
se sostena mediante un tecle con una cadena de amarre para poder ser retirado, encontrndose suspendido se corta la
cadena de amarre cayendo el equipo hacia el frente sobre el trabajador Carrasco Tejos, aplastndolo con la esquina
superior derecha, ante lo cual se trata de levantar la mquina sin conseguirlo, logrndolo slo diez minutos despus
de ocurrido el hecho. En sentencia con fecha de 4 de julio de 2007 se acoge la demanda de indemnizacin de
perjuicios por dao moral interpuesta por doa Elizabeth Huentemil Fuentes, Leslie Carrasco Huentemil y Nstor
Carrasco Huentemil a fojas 18 en contra de la sociedad Agro Inversiones S.A.,condenndola a pagar por dicho
concepto la suma de $30.000.000.
182
Considerando dcimo octavo resuelve una cuestin distinta a la demandada y en definitiva condena a la
demandada a indemnizar el dao propio de los actores y no el sufrido por el trabajador fallecido como se solicit.
Lo que hizo el tribunal fue resarcir los sufrimientos, penas y dolores vividos por los deudos, esto es, el dao propio
de los demandantes y lo demandado fue el sufrimiento, pena y dolor del causante
183
Quien seala que la situacin produce problemas dado el hecho de que no existe la posibilidad cierta de
constatar con exactitud la existencia del dao moral experimentado por la vctima antes de fallecer. Por otra parte

35

Complementando esta visin doctrinaria, dicha Corte hace alusin a dos recientes fallos
de nuestra Corte Suprema, roles 309-06186 y 6.196-06187.
5) La Corte Suprema conoce de otro caso, rol 423-2007188, en que la demandante acciona
en calidad de sucesor hereditario del trabajador fallecido por un accidente del trabajo 189,
pronuncindose a favor de la parte demandante, a travs de un recurso de casacin en el fondo.
En primera instancia, se rechaz la demanda, puesto que el juez a quo lleg a la conclusin que
el accidente sufrido por el trabajador, fue producto de una accin imprudente o indebida del
mismo. Luego, la Corte de Apelaciones190, revoca dicha sentencia y condena al contratista a que
pague a los demandantes la suma nica de $ 10.000.000 a ttulo de dao moral experimentado por
dichas demandantes con motivo de la muerte del trabajador, ocurrida con motivo del accidente
del trabajo. Luego de ello la Corte Suprema conoce de casacin en el fondo, en donde en
audiencia de conciliacin se acuerda pagar por parte de la demandada subsidiara el pago total de
4.000.000.- no reconociendo responsabilidad en el accidente del trabajo. Mientras que el
demandado principal, empleador contratista, sin reconocer sus responsabilidades en el hecho
acuerda pagar 64 cuotas mensuales de 4 Unidades de Fomento.

existen poderosas razones para sostener que tratndose del dolor o sentimientos de una persona, la accin es
personalsima. Distinta es la situacin que se produce en el caso de que la vctima haya alcanzado a intentar la
accin, pues ya cuantific el dao experimentado agregando que si aceptramos la tesis de que es procedente
la transmisibilidad de la accin destinada a reparar el dao moral, los herederos estaran demandando, como se
dijo, el dolor del trabajador fallecido, por lo que resulta forzoso concluir que se estara frente a una responsabilidad
de origen contractual, aunque quienes demandan, obviamente, son los herederos. En: Gabriela Lanata Fuenzalida,
El contrato de Trabajo como negocio jurdico en la Legislacin Chilena, Tesis para optar al grado de Magster en
Derecho Privado, Universidad Nacional de Rosario, Argentina, 2007, p. 203
184
En cuanto a que desde el punto de vista de la naturaleza misma del dao moral Nada impide que los herederos
ejerzan las acciones iure propio por los daos reflejos que se siguen de la muerte de una persona, pero no pueden
fundar legtimamente su accin en la afliccin del causante. Ver Barros, E., op. cit., pp. 945-946.
185
Quien en su obra El dao moral, seala que Sin embargo, si la vctima no haba deducido la accin por dao
moral antes de su fallecimiento, se ha sostenido que ella no es transmisible y menos podra cederse. Existira
entonces un enriquecimiento sin causaPor otra parte, bien podra entenderse que siendo el dao moral el que se
causa a sentimientos de afeccin o, ms generalmente, a derechos de la persona, la accin para obtener que sea
reparado es personalsima, como lo son tales derechos, y por lo mismo va unida slo a la persona de su titular.
Ver: Domnguez, C.., El Dao Moral, Tomo II, op. cit., p. 730.
186
Con fecha 27 de junio del 2007, el Mximo Tribunal ha dicho que debido a que la referida pretensin de
reparacin, en cuanto se sustenta en el sufrimiento moral de la vctima de un accidente del trabajo, por ser
personalsima e intransmisible, no puede ser deducida por otro que no sea su titular y en el evento que el afectado
haya fallecido, la accin por la indemnizacin de su padecimiento espiritual y afliccin, no se transmite al
patrimonio de sus herederos
187
Del 27 de noviembre del 2007. La accin es personalsima aunque exista entre esa accin y el resarcimiento
pretendido, que es de carcter pecuniario, un estrecho e indesmentible vnculo, por cuanto este ltimo se genera y
justifica en la afliccin del trabajador afectado, lo que le imprime el carcter de personalsima a la accin de que se
trata, el que no logra desvirtuarse con el hecho que de lugar a un crdito en dinero, pues an integrando dicho
elemento patrimonial, el sentido y contenido de la pretensin cuestionada sigue inalterable, ya que lo que ella
persigue es compensar el mal soportado por la vctima, personalmente de esta manera, el objetivo de
resarcimiento, solo se cumple, entonces, cuando la reparacin es entregada al que padeci el dolor, la molestia o
afliccin en sus sentimientos o facultades espirituales, conclusin que, adems, armoniza con el tenor del artculo 88
de la Ley 16.744 tal proscripcin se justifica, como se anot, en la ntima vinculacin que las pretensiones de esta
clase tienen con la persona y que se ve innegablemente desnaturalizada ante un cambio de sujeto.
188
Santiago, 06 de diciembre de 2007, Corte Suprema 423-2007. Fabiola Anglica Hidalgo Riffo con Daniel
Madariaga Salas; Tejas de Chena S.A. N Legal Publishing: 38031-2007.
189
El trabajador se encontraba en el foso del taller mecnico, desmontando un motor y desconectando mangueras de
alimentacin de bencina, para asistir un vehculo. Se reventaron las mangueras ocasionando chispas, empapndose su
cuerpo de bencina incendiada por la combustin. El trabajador arranc del taller hacia el patio, tratando de impedir el
avance del fuego con sus propias manos, hasta que se lanz a un charco de aguas lluvias, revolcndose a fin de
apagar el fuego de la hoguera que lo consuma, quemndose el 65% del cuerpo y falleciendo a los cinco das
siguientes.
190
Rol N 1.343 2006, con fecha 26 de diciembre del 2006.

36

Se evidencia en el caso en comento el carente pronunciamiento, tanto por las partes como
por el tribunal de primera y segunda instancia, como tambin por parte de la Corte Suprema en
cuanto a la transmisibilidad de la accin por dao moral a los herederos, donde inclusive se pasa
por alto y se termina resarciendo por los daos producidos a los herederos, pero en calidad de
iure propio, y no como inicialmente se plante la demanda original.
6) Nuevamente la Corte Suprema acoge la tesis de la intransmisibilidad, rol 6196-06191,
argumentando que la accin es de naturaleza personalsima aunque exista entre esa accin y
el resarcimiento pretendido, que es de carcter pecuniario, un estrecho e indesmentible vnculo,
por cuanto este ltimo se genera y justifica en la afliccin del trabajador afectado, lo que le
imprime el carcter de personalsima a la accin de que se trata, el que no logra desvirtuarse
con el hecho que de lugar a un crdito en dinero(Considerando noveno) no pudiendo alterar
la naturaleza de la pretensin, cual es, compensar el mal soportado por la vctima personalmente.
Por lo que el objetivo del resarcimiento se cumple, siguiendo el criterio de la Corte Suprema en
este caso, si y solo si, cuando la reparacin es entregada al que padeci dolor, la molestia o
afliccin en sus sentimientos o facultades espirituales( Considerando noveno). Arguye
adems el Mximo Tribunal la aplicacin armnica de lo presupuestado en el artculo 88 de la ley
N 16.744, el cual dispone que los derechos concedidos por la ley son personalsimos e
irrenunciables. Por tanto, concluye la Corte, el resarcimiento no es sancionatorio, a pesar que
provenga del incumplimiento del deber de proteccin del empleador para con el trabajador, pues,
en caso poseer el carcter de sancionatorio, abrira la posibilidad de deducir la accin en calidad
de iure hereditatis, lo cual llevara tambin al absurdo de admitir que quien pierde la vida en
determinadas circunstancias tiene el derecho a ser reparado por ello y, a su vez, lo transmite a
terceros, todo lo cual no se condice con la naturaleza de la accin de que se trata.
(Considerando dcimo).
La parte demandante, al recurrir de casacin en el fondo, argumenta que luego del
accidente, el trabajador permaneci consciente, por tanto, aplicando el artculo 69 de la ley
N16.744, adquirira el derecho, el cual se incorpora al patrimonio para ser indemnizado por los
daos sufridos. Dicho derecho es el que transmite a sus herederos, de acuerdo al principio
recogido por el artculo 1097 del CC, ya que si bien el dolor es personalsimo, la indemnizacin a
que da origen es transmisible por causa de muerte, porque el derecho a resarcimiento econmico
lo incorpor a su patrimonio antes de fallecer, no siendo necesario que la vctima piense en
ejercer la accin, como lo exigi la Corte de Apelaciones al pronunciarse previamente. Y al no
probar la diligencia debida, el empleador debera resarcir los perjuicios, en este caso, el del dao
moral transmitido a sus herederos.
Sin perjuicio de lo anterior, es interesante hacer hincapi en el fundamento del tribunal a
quo192 en a favor de la transmisibilidad, al sealar que a los herederos del trabajador fallecido les
191

Santiago, 26 de noviembre de 2007, Corte Suprema 6196-2006. Mara Ins Amestoy Klenner y otros con
Transportes Calafqun Limitada y otro. N Legal Publishing: 37723.
192
El Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Valdivia, con fecha 21 de julio de 2006, rol N 935-2005 acogi la
demanda presentada por la parte demandante, en su calidad de heredera de un trabajador fallecido a causa de un

37

fue transmitido el derecho a ejercer la accin indemnizatoria conforme al artculo 69 letra b) de la

ley de accidentes y enfermedades profesionales.
Continua el razonamiento del tribunal en cuanto a que, por rpida que haya sido la
muerte, ha transcurrido un instante de razn, por breve que haya sido, entre la herida recibida y
la muerte, suficiente para que se haya experimentado un dolor y para que nazca, en el
patrimonio de la vctima un crdito de indemnizacin y por tanto, los herederos al accionar
contra el empleador, estn reclamando la reparacin del perjuicio sufrido por el trabajador vivo
que luego falleci, transmitindose la accin
Y es que el tribunal laboral en este caso estim que el accidente produjo una afectacin
sicolgica y moral, producto del disparo recibido por el trabajador, y que ste tuvo una clara
conciencia de la gravedad de su lesin, provocndole intranquilidad y desesperacin
(Considerando Decimocuarto) y por consecuencia, el sufrimiento del dao moral que, a juicio de
dicho tribunal, la parte demandada deba indemnizar con $35.000.000.- Sin embargo, como ya
analizamos en este caso, ni la Corte de Apelaciones de Valdivia, ni la Corte Suprema
adscribieron a la tesis de la transmisibilidad.
7) Por ltimo, ya con el Nuevo Procedimiento Laboral en funcionamiento que, la Corte de
Apelaciones de Punta Arenas, rol 19-2008193, conociendo de un recurso de nulidad, seala que el
dao moral no es transmisibles a los herederos del trabajador fallecido y que por tanto, debern
accionar en calidad de iure propio en sede civil, pues, la pretensin se sustenta en el sufrimiento
moral de la vctima, no pudiendo ser deducida sino por su titular, y que en el caso que haya
fallecido, la accin de indemnizacin es intransmisible a sus herederos. Negando la existencia de
vinculo alguno entre el empleador y los herederos del fallecido trabajador.
Podemos sealar desde ya que, el razonamiento de la Corte es poco feliz pues la parte
demandante desde un principio plante su accin en calidad de iure hereditatis, a lo cual dicha
Corte, no se pronuncia por la transmisibilidad de la accin a los herederos propiamente tal, sino
que solo se manifiesta en relacin a la existencia o no del vinculo contractual previo entre la
cnyuge y los hijos del trabajador fallecido y el empleador; vinculo que por lo dems, no existe si
se acta en calidad de iure propio. Lo cual nos demuestra nuevamente la poca acuciosidad que,
previa a la reforma al nuevo procedimiento laboral, era demostrada por nuestra Excelentsima
Corte Suprema y que ahora vemos lamentablemente en este tribunal de alzada.

disparo producto de un asalto mientras cumpla sus funciones laborales, condenando a la demandada principal y
subsidiariamente a la Cervecera CCU Chile Limitada, a pagar a los demandantes, como herederos del trabajador
fallecido, a ttulo de indemnizacin por dao moral la cantidad de $35.000.000.- La Corte de Apelaciones de
Valdivia, por su parte, se manifest contraria a la tesis de la transmisibilidad, revocando el fallo de primera
instancia, fundando en sus considerandos quinto y sexto que el trabajador sobrevivi con cierto grado de conciencia
algunos segundos y que el derecho a pedir indemnizacin de perjuicios por daos extra patrimoniales es
personalsimo y no se comprende dentro de aquellos que el de cujus (sic) puede transmitir por herencia, como
tambin la improcedencia de de presumir que el herido hubiere pensado en tal accin judicial reparatoria en el
brevsimo tiempo en que estuvo consciente
193
Punta Arenas, 23 de diciembre de 2008, Corte Apelaciones de Punta Arenas, rol 19-2008. Mara Ins Lavadie
Saldivia y otros con Bore y Cerda Limitada. N Legal Publishing: 41463.

38

5. ANALISIS DE PROBLEMATICAS CONCRETAS SOBRE LA

TRANSMISIBILIDAD DE LA ACCIN POR DAO MORAL

5.1. Circunstancias que alteran la transmisibilidad

Ya lo ha sealado la profesora Domnguez Hidalgo, al referirse a la transmisibilidad de la
accin por dao moral, al plantear que el carcter personalsimo de la accin no es admitido de
forma uniforme, ello por el contenido econmico de la misma, pues como es evidente -y salvo
que la parte demandante solicite una suerte de disculpas verbales y pblicas en caso de injuria o
calumnia en cuanto al derecho al honor que la reparacin misma del dao moral ocasionado al de
de cujus se traduce en una indemnizacin de carcter pecuniaria194. Y que ello, como ya hemos
sealado anteriormente, es apoyado tanto por la doctrina clsica nacional195, como por la doctrina
francesa196.
Sin embargo, los argumentos que niegan la tesis de la transmisibilidad 197, se refieren
principalmente, en primer lugar, a que no obstante el hecho mismo da derecho a un crdito en
dinero, el dao moral no pierde su carcter de derecho personalsimo. El propio Domnguez
guila ha concluido que la transmisibilidad de la accin reparatoria por dao patrimonial a
sus herederos no tiene fundamentos serios 198 En segundo lugar, en cuanto a la finalidad de la
indemnizacin perseguida, se argumenta que lo que se busca es la compensacin por el dao
ocasionado a la vctima, de forma personal.
Adems de ello, Domnguez guila, sostiene que, sin perjuicio de que en el dao
patrimonial la accin para su indemnizacin sea transmisible, por cuanto la indemnizacin
vendra a sustituir o reemplazar por equivalencia el bien daado bien ste ltimo incorporado al
patrimonio del causante-, en cuanto al dao extra patrimonial, la finalidad que persigue la
indemnizacin en ese caso tiene un carcter totalmente diferente al de sustituir o reemplazar, de
modo que, el carcter patrimonial de la indemnizacin no demostrara su transmisibilidad 199.
A nuestro juicio, la doctrina que propugna la tesis de la intransmisibilidad -de la cual, de
forma general no compartimos, por cuanto, desde el punto de vista adjetivo, la accin de
perjuicios nace a consecuencia del incumplimiento de un contrato y tiene por objeto reparar el
dao causado, materializndose de ese modo la responsabilidad contractual, siendo la accin
personal, mueble y patrimonial (por tanto transmisible)- sustenta su posicin producto de un
temor muy claro, cual es, la posibilidad de la concurrencia del cmulo de acciones, dndose la
posibilidad que una persona, accione: a) en sede contractual en calidad de iure hereditatis por el
dao moral ocasionado al de de cujus; y b) en sede extracontractual en calidad de iure propio por
el dao moral que le produjo a consecuencia de la muerte la persona con la cual tena alguna
cercana.
194

Cfr. Domnguez, C., El dao moral, Tomo II, op. cit., p. 731.
Cfr. Alessandri, A., op. cit., p. 467 y ss.
196
Cfr. Mazzaud, H. y Tunc, A., op. cit., pp. 535 y ss.
197
Cfr. Barros, E., op. cit., pp. 945 y ss.
198
Domnguez, R., Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral, op. cit., p. 513.
199
Ibdem.
195

39

El Derecho argentino aplicando el artculo 1099 de su Cdigo Civil 200, contempla que la
accin por dao moral solo se transmite a los herederos cuando el causante-damnificado la
hubiese entablado, estando legitimados activamente los herederos para continuar la accin. De
esta forma lo ha entendido la doctrina argentina, al sealar que La ley consagra, de tal modo, el
principio de la intransmisibilidad hereditaria de la accin por dao moral, con la sola excepcin
indicada en el artculo 1099 del Cd. Civil. 201 Sus fundamentos, entre otros, al igual que la
doctrina nacional chilena que plantea la tesis de la intrasmisibilidad, es el del carcter
personalsimo que tiene el derecho moral, que se trasladara a la accin resarsitoria tornndola
insusceptible de ser ejercitada por terceros.202
De contemplar en nuestra legislacin una norma similar a la argentina, dilucidara un
tanto la situacin que se presenta en cuanto a la transmisibilidad, pero de todas formas dejara
abierta la posibilidad que, presentada la demanda y fallecido la vctima con posterioridad a ella,
los sucesores obtengan incremento de su patrimonio a travs de la indemnizacin de los cuales
son herederos, y eventualmente segn corresponda, de la indemnizacin solicitadas por el dao
propio ocasionado por la muerte del causante.
Pero esta solucin, de carcter netamente civilista, al igual que lo sealado por la tesis del
profesor Domnguez guila, no comprenden la naturaleza misma del accidente del trabajo o de la
enfermedad profesional acaecida por el incumplimiento, por parte del empleador, del artculo 184
del CT, como ya hemos sealado reiterada en este estudio, se entiende incorporado al contrato de
trabajo. La jurisprudencia analizada, casi en su totalidad, se ha manifestado en primera y segunda
instancia a favor de la transmisibilidad de la accin por dao moral, siendo casadas por la nuestro
Mximo Tribunal, salvo una que otra jurisprudencia que escapa al criterio de aplicacin en
cuanto a la intransmisibilidad.
Es por ello interesante, el voto disidente que manifiesta el Ministro de la Corte Suprema,
al cual ya hicimos referencia en el captulo tercero de este trabajo 203. Justamente, de forma tcita,
se reconoce la transmisibilidad de la accin, al no cuestionarla, porque al tiempo de la muerte del
trabajador, se encontraba en vigencia el contrato de trabajo, incurriendo en un incumplimiento del
artculo 184 por parte de el empleador.
Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Concepcin, pronuncindose sobre la
transmisibilidad de la accin por dao moral a quienes actan en calidad de herederos, ha
considerado que, de la interpretacin armnica de los artculos 88 y 69 letra b) de la ley N
16.744, los derechos concedidos por la ley, entre los cuales se encuentra el prescrito por el
artculo 69, son de carcter personalsimo e irrenunciable, dando a entender que la accin por
dao moral deviene en personalsima, y consecuentemente es intransmisible. Sin embargo
200

Artculo 1099 del Cdigo Civil argentino: Si se tratare de delitos que no hubiesen causado sino agravio moral,
como las injurias o la difamacin, la accin civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino cuando
hubiese sido entablado por el difunto.
201
Pizarro, R., Dao moral. Prevencin. Reparacin. Punicin. El dao moral en las diversas ramas del derecho,
Editorial Hamurabi SRL, Primera Edicin, Buenos Aires, 1996, pp. 244-245.
202
dem., p. 247.
203
Capitulo Tercero al analizar el dao moral y su accin de perjuicios en la jurisprudencia de accidentes y
enfermedades profesionales.

40

creemos que, de la interpretacin del artculo 69 de la ley, que derecho a accionar de perjuicios a
la vctima, y consecuentemente desde nuestro punto de vista, aplicando el principio pro operario,
del dao moral, siendo competente el tribunal laboral, de acuerdo al artculo 420 letra f del CT.
Que el artculo 69 es una norma adjetiva dentro de una ley que contempla derechos subjetivos
pblicos, como lo es el seguro social, pero que ello no limita, de acuerdo a los principios del
derecho del trabajo, tratados y convenios internacionales, como tambin en la Constitucin
Poltica de la Repblica, ni tampoco exime de la responsabilidad que le cabe al empleador que,
por su culpa o dolo, ocasion el accidente o enfermedad profesional que devino en la muerte del
trabajador. Sin embargo, debemos distinguir las diferentes circunstancias que alteraran la
transmisibilidad de la accin, teniendo como presupuesto siempre que, la accin por dao moral,
al igual que la accin de perjuicios que procura indemnizar el dao patrimonial, es transmisible.
Pues si bien, el dao moral es un derecho personalsimo, su accin patrimonial y por tanto es
transmisible, como lo veremos a continuacin.
En cuanto a las circunstancias que alteraran la transmisibilidad, podemos visualizar las
siguientes situaciones:
a) No hay duda en el caso del trabajador afectado por un accidente o una enfermedad profesional
y que haya accionado por dao moral transmita a sus herederos su accin si fallece antes de
conocer una sentencia definitiva. Esto por aplicacin netamente de normas de derecho sucesorio
y de representacin contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil.
b) Tampoco habra dudas en que el trabajador que ha tenido un accidente del trabajo fallece con
posterioridad y a causa de l y que no haya accionado contra su empleador. Es transmisibles por
que tanto el dao moral como la accin de dao moral nacieron y se incorporaron en el
patrimonio del causante, y salvo renuncia expresa, no podramos suponer que ha perdonado el
dao que le causo el incumplimiento del empleador. Esta posicin es aplicable a su vez a las
enfermedades profesionales pues, por su naturaleza, y a diferencia de los accidentes del trabajo
que ocurren de forma repentina e inmediata, las enfermedades se producen lenta y
paulatinamente.
c) El problema de la muerte instantnea sigue siendo complejo pues tendramos que optar entre si
aceptamos o no la existencia del dao moral en el instante mismo de la muerte y de si
descartamos por completo la transmisibilidad pues al dejar de existir la persona, no hubo instante
alguno en que existi el dao y el consecuente derecho de accin de perjuicios. Si bien debemos
tener en cuenta lo sealado por la doctrina francesa, al sealar que quien no advierte lo que
habra de chocante en no conocer ninguna reparacin de tal perjuicio Cuando la vctima no haya
sobrevivido, eso sera liberar al responsable de toda accin ejercitada por los herederos en su
carcter

de causahabientes; ya que como se ha dicho, la vctima, en el caso de muerte

instantnea, no sufre otro dao. Eso sera darles as una prima a los imprudentes o a los
homicidas que golpean con ms fuerza; si su vctima muere en el acto, aqullos ven que se

41

desvanece la accin de los herederos...204 proponemos accionar por los daos propios
provenientes del delito civil, fundamentado tambin en el incumplimiento de la obligacin legal
del artculo 184 del CT, norma denominada de orden pblico.
d) Frente a la pregunta de que si es posible ceder entre vivos la accin por dao moral? Una
primera aproximacin nos llevara a concluir que existira un pacto sobre sucesin futura, el cual
adolecera de objeto ilcito eventualmente. Sin embargo, existe una doctrina minoritaria que
plantea la transmisibilidad amplia por actos entre vivos del derecho a la reparacin del dao
moral205, anlisis el cual, si bien creemos necesario sealar, escapa a efectos de este estudio.
e) Y a los acreedores del causante? Por no tener legitimacin activa, al no ser partes de la
sucesin de forma directa de acuerdo a los rdenes sucesorios sealados por nuestro Cdigo
Civil, sin perjuicio de comprender el inters en los bienes del causante a costa de los crdito que
tiene, no podemos sino rechazar la idea tanto de la transmisibilidad por esas razones y en cuanto a
la transferencia o cesin de derechos, creemos que, en el caso de haber fallecido ya el causante,
no habra problema en que uno de los herederos cediera su parte en un eventual litigio
relacionado con la transmisibilidad de la accin por dao moral.

5.2. Sede en la cual se puede demandar

De acuerdo a lo sealado por el artculo 420 letra f) del CT, sern de competencia de los
Juzgados de Letras del Trabajo los juicios en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad
del empleador derivada de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales. Hace la
salvedad, a travs de la excepcin de que en caso de tratarse de la responsabilidad
extracontractual, se aplicar lo dispuesto en el artculo 69 letra b) de la ley N 16.744.
En el caso que la demanda sea presentada por el trabajador afectado directamente o en
caso de su muerte, por sus causahabientes, en calidad de herederos, por los daos ocasionados al
trabajador, Diez Schwerter ha sealado que la responsabilidad es de naturaleza contractual,
hacindose exigible el cumplimiento del artculo 184 del CT, tomando la responsabilidad un
carcter un tanto ms objetivo, por cuanto se invertira el onus probandi, pues la sola ocurrencia
del accidente del trabajo implica el incumplimiento de su deber de proteccin para con el
trabajador.

Y que adems de ello, el incumplimiento se presume culpable, teniendo en

consideracin el inciso tercero del artculo 1547 de nuestro CC 206. Continuando con la
objetivizacin, el empleador responde de hasta culpa levsima y se admite la tesis de culpa
contra la legalidad, siendo el plazo de prescripcin de 5 aos, de acuerdo al artculo 79 de la ley
N 16744, y no el plazo de dos aos que contempla el CT para accionar los derechos
contemplados en dicho cuerpo legal.

204

Mazzaud, H. y Tunc, A., Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, Tomo II,
Volumen II, Ediciones Jurdica Europa-Amrica, Buenos Aires, 1978, p. 542.
205
Pizarro, R., op. cit., pp. 253 y ss.
206
Cfr. Diez, J. L., Victimas directas y por repercusin en la responsabilidad civil derivada de accidentes del
trabajo o enfermedades profesionales en nuestra jurisprudencia reciente: del problema de la competencia a las
distorsiones sustanciales, op. cit., p. 569 y ss.

42

Por tanto, siendo acorde adems con la reforma en la justicia laboral, se aplican las
normas del procedimiento de aplicacin general, contemplado en el prrafo 3, ttulo I, del libro
V del actual Cdigo del Trabajo, apreciando el juez de acuerdo al artculo 456, conforme a las
reglas de la sana crtica, evitando, como hemos apreciado en el anlisis de jurisprudencia en los
captulos anteriores de este estudio, que la Corte Suprema siga actuando como tribunal de tercera
instancia. Por lo que, de acuerdo con la actual normativa del nuevo procedimiento laboral, la
Corte Suprema conocer de los casos, excepcionalmente, cuando conozca de un recurso de
unificacin de jurisprudencia, como lo dispone el artculo 483 del CT, que desde ya debemos
sealar segn nuestro criterio, apunta en la direccin correcta en relacin con la certeza y
seguridad jurdica, tanto para los empleadores, como para los trabajadores.
Que en cuanto al nuevo procedimiento de Tutela Laboral, contemplado en el prrafo 6
del Libro V, Ttulo I, conocer eventualmente de situaciones en que peligre la vida y seguridad
del trabajador, con carcter preventivo, buscando evitar que se ocasionen accidentes o
enfermedades profesionales en el caso que, existiendo la relacin laboral se vulneren, entre otros
derechos, lo contemplado en el artculo 19 N 1 de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica,
es decir, que frente a la vulneracin del derecho fundamental a la vida y a la integridad fsica y
psquica, cualquier trabajador u organizacin sindical que invoque derecho o inters legtimo,
podr recurrir de Tutela Laboral.
Desde ya se hace presente la importancia al derecho de seguridad social, contemplado en
el catalogo de derechos fundamentales de nuestra Constitucin en su artculo 19 N 18, derecho
el cual no se encuentra amparado de lege data por el nuevo procedimiento de Tutela Laboral. Su
inclusin ira acorde con la desjudicializacin a que se debe propender en cuanto a temas de
accidentes y enfermedades profesionales, ello netamente por su carcter humano.

5.3. Propuesta de lege ferenda en bsqueda de seguridad jurdica

Como hemos podido evidenciar, depender de la posicin que adopten tanto los tribunales
a quo como ad quem el futuro de quienes accionen por los perjuicios, entre ellos el dao moral,
ocasionados al trabajador fallecido por culpa o dolo de la entidad empleadora.
Que existe una doble dualidad para este tema en particular. En primer lugar, la dualidad
que dice relacin con dos regmenes de responsabilidad, con consecuencias totalmente diferentes,
que pueden conocer frente a un caso particular. Dicha dualidad trae como consecuencia negativa
la concurrencia del cmulo de acciones para un mismo hecho, cual es, el accidente o enfermedad
profesional del trabajador207. Y que dichas acciones, al impetrarse en tribunales distintos,
acreditando calidades jurdicas diferentes, pero derivados desde el mismo hecho que les dio
inicio, puede acarrear que en un caso no se de cuenta de la ocurrencia del accidente o
enfermedad, y en otro tribunal se acoja la respectiva demanda, trayendo como consecuencia
sentencias contradictorias frente a un mismo hecho.

207

Cfr. Barros, E., op. cit., pp. 1055 y ss.

43

Que la segunda dualidad se da con la existencia de normas de derecho laboral y seguridad

social, como tambin normas del derecho civil, haciendo un tanto ms complicada la situacin,
pues la interpretacin tambin variar de tribunal en tribunal por la sencilla razn de la existencia
de dos jueces con especialidades diferentes, los cuales ponderan los principios, quermoslo o no,
con aplicacin de los principios de cada rama del derecho que le corresponda.
Que justamente producto de la insuficiencia del derecho civil para contemplar la cuestin
social208, se ha ido creando el derecho del trabajo como una rama autnoma, especial e
independiente, estableciendo los mecanismos limitantes a la autonoma de la voluntad producto
de la situacin de desigualdad entre empleador y trabajador, a diferencia de la igualdad de partes
supuesta por el derecho comn al momento de pactar. Es por ello que frente a conflictos con
principios del derecho comn, el derecho del trabajo y la seguridad social, por su carcter de
especial, primarn estos ltimos por cuanto se hace aplicable el lex specialis derogat generalis.
Sin embargo, frente a la autonoma del derecho del trabajo, si bien abunda la doctrina y el
trabajo arduo de los tribunales especiales del trabajo, frente a la problemtica de la
responsabilidad del empleador por culpa o dolo frente a un accidente o enfermedad profesional, y
en particular, con la muerte del trabajador y la posibilidad de transmisibilidad de las acciones
posteriores a sus herederos, la doctrina del derecho del trabajo no ha presentado un desarrollo
desde su propia rama, encontrndonos con una cantidad mayor de civilistas que de laboralistas
dedicados al anlisis de dicha problemtica.
Y es dicha autonoma la cual se vuelve relativa209 enfrentada a lagunas que presente la
legislacin especial laboral. Sin perjuicio de esto, la doctrina comparada ha sealado que la
aplicacin de normas civiles en la disciplina laboral se realizar solo ante un vaco de la norma
laboral y siempre que el concepto civil que se pretende aplicar no vulnere normas, conceptos o
principios del derecho del trabajo210
Que la consecuencia ms grave an de tener esta doble dualidad, es la posibilidad de una
doble indemnizacin por parte de los herederos, pues no hay norma expresa que prohba lo uno o
lo otro, es decir, actuar bajo una u otra calidad.
Justamente por lo anterior, que la primera propuesta de lege ferenda es la existencia de
una norma que excluya, cuando se ha presentado accin de perjuicios en alguna de las dos
calidades de iure propio o de iure hereditatis- la posibilidad de accionar, tanto paralelamente,
como con posterioridad al fallo de la inicial demanda. Con esto, solucionaremos dicha
problemtica, incluyendo, en la actual ley N 16.744, en el artculo 69, al final No obstante a lo
anterior, cualquier accin impetrada, y en cualquier calidad, sea de iure propio o de iure
hereditatis, y ya sea en sede contractual o extracontractual, excluir de plano a la otra.

208

Mangarelli. C, El derecho del trabajo y su relacin con el derecho civil, en Biblioteca Jurdica Virtual del
Instituto
de
Investigaciones
de
la
Universidad
Autnoma
de
Mxico,
p.
105-123.
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revlads/cont/7/art/art5.pdf consultado el 12 octubre 2009.
209
Interesante es el anlisis que realiza Cristina Mangarelli afirmando el alcance de la autonoma por parte de la rama
del derecho del trabajo, argumentando que estamos frente a una materia especfica (trabajo subordinado), extensa,
con doctrina propia y con principios generales especficos, aun que no necesariamente exclusivos de ella.
210
dem., p.5.

44

Sin embargo, y de acuerdo a lo analizado con ocasin de esta investigacin, una propuesta
de lege ferenda acorde a la dispar jurisprudencia y duplicidad de competencia de tribunales, sera
la de plantear una regulacin orgnica sobre la responsabilidad que el cabe al empleador en caso
de que por culpa o dolo, ocasione perjuicios tanto al trabajador como a terceros. Fijando con
claridad el tribunal competente, que por cuanto el artculo 184 del CT es una obligacin de
carcter legal deberan ser competentes los Tribunales Laborales por la infraccin al deber por
parte del empleador; el procedimiento; la carga probatoria, los plazos de prescripcin, y que en el
caso que se quiera hacer valer los derechos vulnerados por un delito o cuasidelito, la sola
presentacin de la demanda por ese hecho, excluya con posterioridad a demandar al mismo
empleador en sede laboral.
Para evitar cualquier conflicto eventual que diga relacin con el carcter personalsimo de
la accin por dao moral, el artculo 88 de la ley N 16.744 debera sealar de lege ferenda: Los
derechos concedidos por la presente ley son personalsimos e irrenunciables, salvo el derecho a
accionar entregada en el artculo 69 de esta ley.

45

6. CONCLUSIONES

1) El estudio de la transmisibilidad de la accin por dao moral en el mbito del Derecho

Laboral y Seguridad Social, tiene una relacin innegable con los accidentes del trabajo y la
enfermedades profesionales, situaciones las cuales son contingencias sociales que de ocurrir, no
solamente afectan la relacin laboral entre trabajador y empleador, sino que existen personas
relacionadas con el trabajador, que por su grado de cercana se ven afectados indirectamente.
2) De la evolucin jurdica que han tenido los accidentes y enfermedades profesionales, hoy
en da se plantea la necesidad de crear una regulacin de carcter orgnico para no depender de la
interpretacin de normas tanto del derecho comn como del derecho laboral y la seguridad social.
3) A pesar de contar con una legislacin especial, la regulacin de las enfermedades
profesionales y de los accidentes del trabajo contiene una serie de normas dispersas que inician su
recorrido en el Cdigo del Trabajo, los reglamentos que hacen eficaz la ley N 16.744, normas en
el Cdigo Sanitario y, aunque de forma no tan clara y explcita, tiene una relacin necesaria con
normas de carcter constitucional y de tratados y convenios internacionales.
4) Justamente este carcter inorgnico y disperso hace que, enfrentado a una problemtica,
existen distintas normas para interpretar, surjan distintas vas de solucin y regulaciones
diferentes para un mismo hecho. Pues al fallecer un trabajador con ocasin o a causa de un
accidente del trabajo o enfermedad profesional, las personas cercanas, familiares, cnyuge hijos,
padres y hermanos del occiso trabajador, al considerar que la muerte se produjo por culpa o dolo
del empleador, tendran distintas acciones con las cuales demandar por los perjuicios.
5) Surge la disyuntiva si aumentar el seguro social que, por lo visto, no contempla
resarcimiento moral, y de paso eliminar la posibilidad de demandar por responsabilidad civil del
empleador o, en cambio, continuar con la dicotoma de tener dos regmenes distintos para
responsabilizar al empleador negligente de su obligacin de cuidado.
6) Los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales son contingencias sociales
que, de ocurrir, no solamente afecta la relacin laboral entre trabajador y empleador, sino que
existen personas relacionadas con el trabajador, que por su grado de cercana se ven afectados
indirectamente.
7) La obligacin que pesa sobre el empleador de velar por la vida y seguridad del trabajador,
adems de ser de carcter legal, es exigible no slo por el trabajador afectado por alguna
contingencia social, sino que tambin puede ser invocado por el cnyuge, los hijos, los padres y
los hermanos de un trabajador fallecido, ya sea por la va contractual como por la va
extracontractual.
8) En caso de culpa del empleador -pues es bastante difcil, sino imposible, encontrar alguna
jurisprudencia que hable sobre el dolo del empleador- al incumplir el artculo 184 del CT,
ocurrido un dao, la vctima y las dems personas pueden reclamar de indemnizacin de
perjuicios correspondientes por la va de la responsabilidad contractual, siendo competentes los
tribunales laborales. En cambio, si se acciona de responsabilidad extracontractual, la competencia

46

recae en los tribunales civiles. Dicha bifurcacin de caminos, adems de tener regulacin distinta,
ha dado para que la doctrina y jurisprudencia se pronuncien en cuanto a la eficacia de accionar
por dao moral tanto por el incumplimiento de un contrato, como por el surgimiento de un delito
o cuasidelito civil.
9) En lo que respecta al dao moral en el Derecho Laboral y Seguridad Social, podemos
afirmar en primer lugar, la escasa literatura al respecto, siendo a nuestro juicio una materia de
vital relevancia, especialmente en lo que respecta a la responsabilidad del empleador frente a
accidentes y enfermedades profesionales. El fundamento de la reparacin del dao moral en esta
rama del derecho es el principio de proteccin, proteccin que busca resguardar, adems de lo
estrictamente patrimonial, el honor, la integridad psquica y fsica, y por sobre todo, la vida del
trabajador. Si bien estos aspectos no se encuentran explicitados en los contratos de trabajo, son
parte de lo que la doctrina laboral ha denominado, como contenido tico-jurdico, donde se
encuentra incluido el artculo 184 del CT, junto a la dems normativa laboral que complementan
el contrato de trabajo, con el fin de equiparar la desigualdad inicial de las partes en la relacin
laboral.
10) El nuevo procedimiento de Tutela Laboral apunta especialmente a lo anterior. Por un
lado, hacer frente a vulneraciones de ciertos derechos fundamentales, mientras que por otro lado,
aplicar un principio preventivo (o incluso precautorio) frente a algn conflicto en que se estime
pertinente el pronunciamiento del Juez, y as evitar contingencias como los accidentes del trabajo.
Lamentamos s, la no inclusin del artculo 19 N 18 de la CPR, en cuanto consagra el derecho a
la seguridad social.
11) En nuestro ordenamiento jurdico nacional no existe norma expresa alguna que haga
mencin a la transmisibilidad o intransmisibilidad de la accin por dao moral a los herederos de
una persona. Que tanto la doctrina el Derecho Civil como la doctrina del Derecho Laboral y de
Seguridad Social han tratado de dar respuesta a la interrogante a la falta de norma expresa que
regule la situacin en comento.
12) En el derecho comn, el dao moral en el mbito de la responsabilidad contractual,
carece de norma expresa, siendo una creacin jurisprudencial. En cambio, en el derecho del
trabajo se contempla en norma expresa el dao moral, siendo pionera la ley N 16.744. Sin
embargo como pudimos apreciar en este estudio, el trabajo doctrinario laboral en cuanto a darle al
dao moral contenido, estructura, requisitos formales y materiales, ha sido bastante lento, en
comparacin con el derecho comn, el cual, ha seguido la tendencia en el derecho comparado.
13) En cuanto a la transmisibilidad, resulta mucho ms acabado el anlisis que se ha hecho
desde la ptica del derecho comn, con dos claras tendencias. La doctrina mayoritaria aboga por
la transmisibilidad de la accin, de forma relativa caso a caso, con asidero jurisprudencial hasta
principios de la primera dcada de este siglo, ello por cuanto los tribunales no se pronunciaban
expresamente a favor o en contra. En materia laboral, conociendo de otras materias, como por
ejemplo la competencia absoluta o la titularidad activa, aceptaban en su mayora la teora de la

47

transmisibilidad, todo ello, aplicando el fundamento de principios del derecho sucesorio,

bsicamente el artculo 1097 del Cdigo Civil
14) Es por ello que la teora por la intransmisibilidad propone que frente al fallecimiento de
la vctima, se opte por la va extracontractual en calidad de iure propio, o como se la ha
denominado en el derecho francs, dao por rebote, o por carambola. Declarando que es
improcedente utilizar la va contractual en calidad de iure hereditatis.
15) Al igual que frente al dao moral, la doctrina laboralista -en relacin con la accin por
dao moral y su transmisibilidad a los herederos de un trabajador fallecido a consecuencia de una
enfermedad o accidente laboral- no ha realizado un estudio del todo acabado ni contempla
posiciones doctrinales claras, salvo algunos pronunciamientos de autores que tangencialmente se
ha referido a la problemtica de la transmisibilidad, cuando han tenido que abordar la situacin de
la competencia de los tribunales del trabajo.
16) Tanto quienes apoyan la tesis de la transmisibilidad en materia laboral, como quienes la
rechazan, no ha visualizado la tendencia que ha seguido la doctrina del derecho comn, tomando
la experiencia comparada y aceptndola, pero con algunas salvedades. En cambio, la doctrina
laboral o la acepta o la rechaza de plano.
17) La solucin, ms que por hacer interpretaciones restrictivas de las normas en comento,
debe apuntar a una interpretacin armnica teniendo presente los tratados y convenios
internacionales, las normas constitucionales, la normas legales, y por sobre todo, los principios
propios del derecho del trabajo y la seguridad social, ello por tratarse de una rama independiente
y autnoma con caractersticas propias distinto del derecho comn.
18) En cuanto a la jurisprudencia analizada, la teora de la transmisibilidad de la accin por
dao moral es aceptada por jueces de fondo, a veces expresa y otras veces tcitamente. En las
Cortes de Apelaciones muy pocas veces se cuestiona la legitimidad activa en cuanto a la
transmisibilidad, fallando por regla general, en confirmar la sentencia del tribunal a quo. La Corte
Suprema, como vislumbramos durante este estudio, hoy en da no acepta la tesis de la
transmisibilidad, afirmando que el dao moral tiene un carcter personalsimo que hace que la
accin de perjuicio tome dicho carcter tambin y as no puede ser transmitido, ni menos
transferido a terceros. Utilizando un criterio que, desde nuestro punto de vista, carece de toda
interpretacin armnica en relacin con los principios del derecho sucesorio y del derecho
laboral.
19) En caso de muerte del trabajador, hay que distinguir distintas circunstancias: es
transmisible en los casos en que el trabajador interpuso demanda y fallece antes de conocer la
sentencia definitiva; es transmisible en los casos de enfermedad profesional, por su naturaleza
lenta y paulatina y en lo accidentes en que el trabajador muere, pero con posterioridad a ello; no
es transmisible en la muerte instantnea; y que no es posible la cesin entre vivos a terceros.

48

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