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EN
NUESTROS OBJETIVOS
PRIMER OBJETIVO:
Explicar
los
fundamentos
jurdicos
constitucionales
relacionados
a
las
contrataciones y adquisiciones QUE REALIZA
EL Estado y sobre los cuales debe
fundamentarse las normas especializadas
que se dan para regular dicha materia.
SEGUNDO OBJETIVO:
Establecer los principios rectores sobre los
que se rige el actual D.L. 1017 haciendo un
anlisis de los mismos dada su importancia
de parmetro interpretativo para la aplicacin
de dicha Ley.
TERCER OBJETIVO:
Analizar y comparar los aspectos principales
del TUO de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado con la actual norma
que la deroga, el D.L. 1017 a fin de contrastar
los aspectos positivos y negativos incluidos
en la actual legislacin.
CUARTO OBJETIVO:
Hacer un breve repaso sobre los aspectos
introductorios del Reglamento del D.L. 1017,
D.S. 184-2008-EF. A fin de comentar algunos
de sus principales lineamientos.
1.1.INTRODUCCIN
Por Ley N 29157, el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar, por un plazo de ciento ochenta das, sobre diversas
materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de Promocin
Comercial Per Estados Unidos y con el apoyo de la competitividad
econmica para su aprovechamiento; entre las que se encentraban la mejora
del marco regulatorio, la simplificacin administrativa y la modernizacin del
Estado.
El da 4 de junio de 2008 se public el Decreto Legislativo N 1017 que aprob
la Ley de Contrataciones del Estado, la misma que con su Reglamento
aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF, y el Reglamento de
Organizacin y Funciones del Organismo Supervisor de las Contrataciones del
Estado (OSCE), aprobado mediante Decreto Supremo N 006-2009-EF,
entraron en vigencia a partir del 13 de febrero del 2009, no sin antes
experimentar modificaciones a su texto legal, sobremanera el Reglamento del
D.L. 1017, que fue modificado al da siguiente de su publicacin lo que
demostr a las claras el apresuramiento que se tuvo en la redaccin de la
norma.
Por otro lado, con la firma, implementacin y vigencia del TLC, ha sido
necesario el adecuar algunos mecanismos legales que superen los diversos
aspectos jurdicos que le son inherentes a nuestro ordenamiento legal y que,
sobremanera, eran imprescindibles corregir con el propsito de adecuarlos a
las nuevas exigencias que dicha relacin econmica demandaba. De esta
forma, por ejemplo, se hizo necesario que el Estado peruano regularice su
Mg CPC Pedro Pablo Chapi Choque-CAEN-ESAN-celular 991067410
1.2.LA
FACULTAD
CONSTITUCIONAL
ESTADO PARA CONTRATAR
DEL
CASSAGNE, Juan Carlos El contrato administrativo. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1999, p.
15.
MONEDERO GIL, Jos Ignacio. Doctrina general del contrato administrativo. Instituto de
Estudios Fiscales, Madrid, 1977, p. 123
Como
Como resultado,
resultado, elel Derecho
Derecho Privado
Privado es
es
entonces,
prima
facie,
incompatible
para
entonces, prima facie, incompatible para
regular
regular los
los derechos
derechos yy garantas
garantas de
de los
los
particulares
en
el
contrato
administrativo.
particulares en el contrato administrativo.
Sin
Sinembargo,
embargo,como
comololohemos
hemossealado
sealadode
de
manera
reiterada,
existen
contratos
de
la
manera reiterada, existen contratos de la
Administracin
Administracin susceptibles
susceptibles de
de ser
ser
regulados,
en
gran
medida,
por
el
Derecho
regulados, en gran medida, por el Derecho
Privado,
Privado, sin
sin que
que ello
ello perjudique
perjudique elel
contenido
contenidopblico
pblicode
delos
losmismos.
mismos.
Del anterior Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
(Art. 4 del D.S. N 0832004-PCM de 29/11/2004 y del Art. 5 de la actual Ley de Contrataciones
del Estado, D.L. 1017 del 28/06/2008 que seala en su primer prrafo: El presente Decreto
Legislativo y su Reglamento prevalecen sobre las normas de derecho pblico y sobre aquellas
de derecho privado que le sean aplicables.
Artculo 1 de la actual Ley de Contrataciones del Estado, D.L. 1017 del 28/06/2008.Alcances
La presente norma contiene las disposiciones y lineamientos que deben observar las Entidades
del Sector Pblico en los procesos de contrataciones de bienes, servicios u obras y regula las
obligaciones y derechos que se derivan de los mismos.
Del Texto nico Ordenado de la misma Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
Artculo 3. Inc. 3 - mbito de aplicacin (...) 2.3.
Principio de Imparcialidad:
Los Acuerdos y Resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las
adquisiciones y contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta aplicacin de la
Ley y el Reglamento; as como en atencin a criterios tcnicos que permitan
objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.
El texto de este principio contenido en la Ley de Adquisiciones y Contrataciones del
Estado permite determinar que en puridad se refiere al principio de igualdad, entendido
como la prohibicin de efectuar discriminaciones o diferenciaciones respecto a las
personas. La imparcialidad tiene que ver con la adecuacin de una conducta a criterios
objetivos y no con el tratamiento que se dispense a los usuarios del servicio pblico,
por lo que la denominacin utilizada es errnea.
El principio de equidad
Este principio tiene dos manifestaciones: la
igualdad ante la ley (esto es, que la ley no
puede establecer diferencias entre las
personas salvo que respondan a
particulares circunstancias justificantes, y
que se encuentra recogida en los Artculos
2 numeral 2 y 103 de la Constitucin) y la
igualdad de trato (esto es, el derecho de
las personas a ser tratados de igual
manera en iguales circunstancias y
condiciones, prevista en el Artculo 2
numeral 2 de la Constitucin).
En lo referido a la funcin pblica y a la prestacin de servicios pblicos, la presente
Ley establece que el principio se materializa en la no discriminacin o diferenciacin
de las personas, precisando la norma que la implementacin de un trato diferenciado a
favor de quienes sufren de algn tipo de discapacidad o de sectores vulnerables no
constituye acto de discriminacin. El denominado principio de imparcialidad se
refiere, pues, a la interrelacin entre el servidor pblico y el usuario del servicio, y se
halla materializado en el presento artculo.
Principio de Eficiencia:
Los bienes, servicios o ejecucin de obras que se adquieran o contraten deben reunir
los requisitos de calidad, precio, plazo de ejecucin y entrega y debern efectuarse en
las mejores condiciones en su uso final. Sobre la eficiencia administrativa, Roberto
Dromi8 seala: La eficiencia o eficacia administrativa se traduce en el deber jurdico
de dar satisfaccin concreta a una situacin subjetiva de requerimiento en la forma,
Roberto Dromi. Sistema y Valores Administrativos. Editorial Ciudad Argentina, 2003. Pg.
280.
cantidad y calidad y con los medios y recursos que resultan ms idneos para la
gestin9.
Roberto Dromi. Sistema y Valores Administrativos. Editorial Ciudad Argentina, 2003. Pg.
280.
Principio de Economa:
En toda adquisicin o contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad,
concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de
seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar en
las Bases y en los contratos exigencias y formalidades costosas e innecesarias.
Dentro del marco de austeridad impuesto por las distintas Administraciones del
Estado, este principio se enmarca dentro de una poltica de orden general que aborda
los distintos aspectos del propio acto administrativo, que va desde la simplificacin de
los trmites, la concentracin de los procesos que dicho acto demande y la limitacin
de los requisitos y exigencias a las estrictamente necesarias a fin de que el acto de
adquisicin realizado por el estado se lleve a cabo de manera rpida, precisa y
congruente a los intereses fundamentales que la inspira10.
Principio de Vigencia Tecnolgica:
Los bienes, servicios o ejecucin de obras deben reunir las condiciones de calidad y
modernidad tecnolgica necesarias para cumplir con efectividad los fines para los que
son requeridos, desde el mismo momento en que son adquiridos o contratados, y por
un determinado y previsible tiempo de duracin, con posibilidad de adecuarse,
integrarse y repotenciarse, si fuera el caso, con los avances cientficos y tecnolgicos.
Esto se fundamenta en el principio de que se procura el cambio orientndolo hacia la
consecucin efectiva de los objetivos de la administracin pblica y de las
necesidades del propio Estado. Esto se trata de una declaracin o en todo caso de
una aspiracin. La modernidad en s es una caracterstica o una cualidad atribuible o
no a la administracin, no una matriz del que emane el articulado de la ley o que se
desprenda de ste. Adicionalmente, la modernidad es una circunstancia
caprichosamente variable, fluctuante, en constante evolucin, lo que puede ser visto
como un hecho que se contradice con la naturaleza de un cuerpo permanente como
es el aparato estatal. Por ello consideramos que no resulta apropiada su incorporacin
como principio.
No obstante ello, este principio tambin
busca la constante adaptacin de los
recursos tcnicos del Estado a las nuevas
tecnologas imperantes, amen de que las
adquisiciones que se hagan tienen que
estar de acuerdo a este principio, pues es
impensable adquirir bienes que estn
desfasados tecnolgicamente u obsoletos
y, por ende, totalmente inoperantes e
10
De esta forma se deben dejar de lado aspectos de naturaleza burocrtica que en otras
pocas entorpecan la buena realizacin de dichos actos y servan muchas veces, para ocultar
actos de naturaleza subalterna que desnaturalizaban los propios fines que se tenan
establecidos.
No obstante ello, este principio contiene una excepcin relativa a casos especiales en que el
Estado puede alterar esta regla, obviamente que para ello se tienen que dar las explicaciones
respectivas a fin de evitar interpretaciones de otra naturaleza.
2.1.INTRODUCCION
Diversos aspectos han sido modificados del Texto nico de la Ley de
Contrataciones del Estado promulgado mediante D.S. 083-2004 PCM. En
realidad, si bien se conserva buena parte de su predecesora, el D.L. 1017
implica una audaz propuesta que no deja de producir un profundo debate sobre
la propia constitucionalidad de algunas de sus normas o sobre la conveniencia
o no de otras.
Todo ello se sustenta, aparte de su
adecuacin a las exigencias que le
impone el Tratado de Libre Comercio
firmado con los EE.UU., una urgente
necesidad de dar celeridad a los
procesos de de contrataciones y
adquisiciones que realiza el Estado a
fin de alcanzar metas y objetivos a ms
corto plazo, materia que siempre ha
significado un profundo problema
debido al enmaraamiento jurdico y la
paquidrmica
respuesta
de
la
burocracia ante la demanda de
satisfacer las necesidades perentorias
que tiene el pas.
Lo expuesto se puede entrever de la propia inclusin del Art. 2 referido al
Objeto de la Ley, el mismo que seala que se ubica como marco regulador de
las normas orientadas a maximizar el valor del dinero del contribuyente en las
contrataciones que realicen las Entidades del Sector Pblico, de manera que
stas se efecten en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y
calidad, a travs del cumplimiento de los principios sealados en el artculo 4
de la misma norma.
reglamento.
LAS
conformidad
con
los
D.L. N 1017
LEY DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES
DEL ESTADO
a) Velar y promover el cumplimiento y difusin de esta
norma, su Reglamento y normas complementarias
y proponer las modificaciones que considere
necesarias;
b) Emitir Directivas en las materias de su
competencia, siempre que se refieran a aspectos
de aplicacin de la presente norma y su
Reglamento;
c) Resolver los asuntos de su competencia en ltima
instancia administrativa;
d) Supervisar y fiscalizar, de forma selectiva y/o
aleatoria, los procesos de contratacin que se
realicen al amparo de la presente norma y su
Reglamento;
e) Administrar y operar el Registro Nacional de
Proveedores (RNP), as como cualquier otro
instrumento necesario para la implementacin y
operacin de los diversos procesos de
contrataciones del Estado;
f) Desarrollar, administrar y operar el Sistema
Electrnico de las Contrataciones del Estado
(SEACE);
g) Organizar y administrar arbitrajes, de conformidad
con los reglamentos que apruebe para tal efecto;
h) Designar rbitros y resolver las recusaciones sobre
los mismos en arbitrajes que no se encuentren
sometidos a una institucin arbitral, en la forma
establecida en el Reglamento;
i) Absolver consultas sobre las materias de su
competencia. Las consultas que le efecten las
Entidades sern gratuitas;
j) Imponer sanciones a los proveedores inscritos en
el Registro Nacional de Proveedores (RNP) que
contravengan las disposiciones de esta norma, su
Reglamento y normas complementarias;
k) Poner en conocimiento de la Contralora General
de la Repblica los casos en que se observe
trasgresiones a la normativa de contrataciones
pblicas, siempre que existan indicios razonables
de perjuicio econmico al Estado o de comisin de
delito;
l) Suspender los procesos de contratacin, en los
que como consecuencia del ejercicio de sus
funciones observe trasgresiones a la normativa de
contrataciones pblicas, siempre que existan
indicios razonables de perjuicio econmico al
Estado o de comisin de delito, dando cuenta a la
Contralora General de la Repblica, sin perjuicio
de la atribucin del Titular de la Entidad que realiza
el proceso, de declarar la nulidad de oficio del
mismo;
m)Promover la Subasta Inversa, determinando las
caractersticas tcnicas de los bienes o servicios
que sern provistos a travs de esta modalidad y
establecer metas institucionales anuales respecto
al nmero de fichas tcnicas de los bienes o
servicios a ser contratados;
n) Desconcentrar sus funciones en sus rganos de
alcance regional o local de acuerdo a lo que
establezca su Reglamento de Organizacin y
Funciones; Proponer estrategias y realizar estudios
destinados al uso eficiente de los recursos pblicos
y de reduccin de costos; y,
o) Las dems que le asigne la normativa.
2.4.SOBRE EL REGISTRO
PROVEEDORES
NACIONAL
DE
Entre la convocatoria y la
presentacin de propuestas: 22
das hbiles
LICITACIONES Y
CONCURSOS
PBLICOS
Entre la convocatoria y la
presentacin de propuestas: 2
Bases integradas en el SEACE.
En las Adjudicaciones Directas mediarn no menos
diez (10) das hbiles entre la
dasdehbiles
convocatoria y la presentacin de propuestas y tres (3) das hbiles entre la integracin de las
basesADJUDICACIONES
y la presentacin de las propuestas.
En las Adjudicaciones
de Menor Cuanta para bienes y servicios, desde la convocatoria hasta la
DE MENOR
fecha de presentacin
no menor de dos (2) das hbiles. En
CUANTAde las propuestas existir un plazo
Adjudicaciones
de Menor
CuantaConcursos
derivadas
el caso de Adjudicaciones de Menor Cuanta derivadas
de Licitaciones
Pblicas,
de
Licitaciones
Pblicas,
Concursos
Pblicos y Adjudicaciones Directas declaradas desiertas, el plazo ser no menor de seis (6)
Pblicos
y
Adjudicaciones
Directas
das hbiles.
declaradas desiertas, el plazo ser no
En las Adjudicaciones de Menor Cuanta para la consultora
o hbiles.
ejecucin de obras,
menor de de
seisobras
(6) das
desde la convocatoria hasta la fecha de presentacin de propuestas debern mediar no menos
de seis (6) das hbiles. En el caso de Adjudicaciones de Menor Cuanta derivadas de
Licitaciones Pblicas, Concursos Pblicos y Adjudicaciones Directas declaradas desiertas, el
plazo ser no menor de ocho (8) das hbiles.
Con la nueva normativa se prev que todos los actos realizados durante el
proceso se entendern notificados el mismo da de su publicacin en el
SEACE.
De otro lado se ha previsto para el caso de bienes y servicios, incluyendo
consultoras de obras, que las propuestas econmicas no pueden ser mayor al
valor referencial. Mientras para la ejecucin de obras pueden llegar al 110%.
En cuanto al lmite mnimo, para consultoras y ejecucin de obras ser de
90%, no existiendo lmite alguno para bienes y servicios.
14
2.7.5.
2.9.2.
2.9.3.
Aspectos Negativos
-
2.12.
2.12.1.
DEC.
3.1.INTRODUCCIN
Como es sabido, mediante el Decreto Supremo N 184-2008-EF, se public el
Reglamento del Decreto Legislativo N 1017 el 1 de enero de 2009 en el diario
oficial El Peruano, el mismo que contiene disposiciones de carcter
reglamentario de orden general, pero que tambin trata sobre los procesos de
seleccin, ejecucin contractual, registros, sobre el SEACE, etc., modificando
en muchos casos aspectos fundamentales del propio D.L. que intenta
reglamentar.
A decir de los entendidos, dentro del orden jerrquico normativo, no es posible
modificar un Decreto Legislativo a travs de un Decreto Supremo, por tratarse
de una norma de menor jerarqua (para ello se requiere de una Ley del
Congreso), mediante este reglamento el Ejecutivo intenta cubrir y minimizar los
excesos que se han cometido.
Podemos apreciar que mediante el reglamento no se ha podido corregir la
inconstitucional restriccin del derecho de elevar las observaciones a las
Bases, al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) slo
para los casos en que el valor referencial sea igual o mayor a 300 UITs 15, que
es unos de los aspectos que ms polmica ha suscitado del nuevo marco
jurdico que norma las contravalaciones y adquisiciones del Estado La
limitacin a contar con una segunda instancia es una garanta constitucional,
reconocida tambin por las normas de la Organizacin Mundial de Comercio
(OMC) y el propio Acuerdo Comercial con los EE.UU.
15
3.2.EL
REGLAMENTO
DE
LA
CONTRATACIONES DEL ESTADO
LEY
DE
TITULAR DE LA
ENTIDAD
REA USUARIA
RGANO
ENCARGADO
DE LAS
CONTRATACIO
NES
Mg CPC Pedro Pablo Chapi Choque-CAEN-ESAN-celular
COMIT ESPECIAL DE 991067410
SELECCIN DE
PROVEEDORES
REQUISITOS DE LOS
FUNCIONARIOS
ENCARGADOS DE LAS CONTRATACIONES
3.4.ELABORACIN DEL
CONTRATACIONES
PLAN
ANUAL
DE
Evaluacin N I
Le presentamos, la evaluacin correspondiente a su primer material, responda
hojas aparte en formato A-4.
en
Bibliografa
CASSAGNE, Juan Carlos El contrato administrativo. Abeledo Perrot, Buenos
Aires, 1999.
COSCULLUELA MONTANER, Luis. Manual de Derecho Administrativo. Civitas,
Madrid, 1993
DONOSTIA -Lima, 2005. El conocimiento en las organizaciones pblicas y
manejo de recursos pblicos en las inversiones de Desarrollo, Editado por la
PUCP.
DROMI, Roberto. Derecho Administrativo. Ciudad Argentina. Buenos Aires,
2000
DROMI. Sistema y Valores Administrativos. Editorial Ciudad Argentina, 2003.
GARCA NARANJO SNCHEZ, Lima 2003, El Sistema de Inversiones
Pblicas en el Per, Editorial San Marcos
GONZALES PREZ, Jess. Manual de procedimiento administrativo. Civitas,
Madrid, 2000
HERNNDEZ, FABRICIO TORRES ALBA Lima 2004, Normativa de las
Inversiones Pblicas en el Per, editado por la Gaceta Jurdica, Tomo I.
MONEDERO GIL, Jos Ignacio. Doctrina general del contrato administrativo.
Instituto de Estudios Fiscales, Madrid, 1977, p. 123
PELUFFO A. MARTHA BEATRIZ L; CATALN CONTRERAS, EDITH, (2003)
Introduccin a la gestin del conocimiento y su aplicacin al Sector Pblico
.Instituto Latinoamericano y del Caribe de Planificacin Econmica y Social
UNMSM s e r i e Manuales 22, Lima, diciembre de 2003