Teoria de Las Obligaciones

TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ____________________________________________________________DERECHO CIVIL
(Apuntes para proceso de preparacin de examen de grado)
CAPTULO I
NOCIONES PRELIMINARES DE LAS OBLIGACIONES
1. Introduccin al tema:
Antes de comenzar con el anlisis en particular ya sea de las obligaciones o de los bienes, es necesario
tener presente el significado de patrimonio y de cosas, constituyendo estos dos institutos el puente que
relaciona estas dos grandes materias del derecho civil. En efecto, entender claramente estos dos conceptos nos
permitir adentrarnos en forma ordenada en el mundo de estas grandes instituciones jurdicas como lo son, por
una parte, las obligaciones y por otra, los bienes, partiendo as de lo general a lo particular, de lo ms simple a
lo ms complejo.
2. EL PATRIMONIO:
Digamos que en trminos extraordinariamente generales, el patrimonio se puede analizar a travs de dos
grandes puntos de vista:
PATRIMONIO1:
Tesis Subjetiva: Desde este punto de vista el patrimonio es un ATRIBUTO

DE LA PERSONALIDAD, es decir, que toda persona tiene patrimonio por el
solo hecho de ser Persona, aunque slo tenga deudas, o bien no tenga bienes.
Tesis Objetiva: El patrimonio es un conjunto de derechos, obligaciones y bienes.
Sin embargo necesariamente deben existir bienes, ya que si no los hay no hay
patrimonio. Adems esta teora objetiva plantea que pueden ser un conjunto de
patrimonios.
Independiente de la tesis objetiva y subjetiva, un sector importante de la doctrina ha estimado que el

patrimonio es un conjunto de derechos y obligaciones, luego los bienes no forman parte del patrimonio, ya que
son los derechos que se tienen sobre dichos bienes los que forman parte del patrimonio.
3. Cul es la diferencia entre bienes y cosa?
R- Cosa es todo lo que existe material o inmaterialmente, sin embargo, cuando esta cosa ingresa al patrimonio
de una persona se convierte en bien, vale decir, que presta una utilidad de carcter econmica. Desde esta
perspectiva los bienes siempre sern cosa, en cambio una cosa no necesariamente ha de ser un bien.
a) Josserand: Conjunto de valores positivos o negativos que pertenecen a una persona.

b) Planiol: Conjunto de derechos y obligaciones de un sujeto susceptibles de apreciacin pecuniaria. -La
diferencia entre estas definiciones es de carcter meramente formal.
c) Definicin que se maneja generalmente en Chile: Conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos,
pertenecientes a una misma persona y que figuran unos como activos (bienes) y otros como pasivos
(obligaciones). Es un atributo de la personalidad esencial, porque no se concibe a una persona que est
excluida de la obligacin de responder con sus bienes, o alguna parte de ellos, al pago de sus obligaciones.
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Wiliams Lpez Cohas.
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wiliamslopez@gmail.com

4. CLASIFICACIN Y ANLISIS DE LOS BIENES:

a. Clasificacin tradicional de bienes:
Mapa conceptual
Cosas semovientes
Cosas muebles
por naturaleza
Cosas
muebles
Cosas
Corporales
Cosas inanimadas
Frutos
Cosas muebles
por anticipacin
Cosas
inmuebles
Productos
- Por naturaleza
- Por adherencia
- Por destinacin
Clasificacin
De las cosas
Derechos reales
Cosas
Incorporales
Derechos personales
- Dominio
- Herencia
- Usufructo
- Uso
- Habitacin
- Servidumbre
- Prenda
- Hipoteca
- Otros
Obligacin correlativa
DEFINICIN DE COSA: Es todo lo que existe material o inmaterialmente, o bien si se quiere, es todo lo que
no es persona.
El artculo 565 inciso primero2 nos seala que los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.
1) Cosas corporales: El inciso 2 del artculo 565 nos seala que, las cosas corporales son las que tienen un
ser real y pueden ser percibidas por los sentidos. Ahora bien, este tipo de cosas tienen existencia fsica, real,
perceptible por los sentidos, podran ser pesables o bien medibles.
a)
Cosas muebles: Del artculo 567 se desprende la definicin sealndonos que son
aquellas que pueden transportarse de un lugar a otro. Ahora bien, la doctrina se ha encargado de
sealar que el transporte de este tipo de cosas no importan un detrimento o menoscabo de ellas. Eje.
Un lpiz, un auto, etc.
a.1. Cosas muebles por naturaleza: Son aquellas que pueden transportarse de un lugar a otro, ya
sea por si mismo o bien por medio de una fuerza externa, sin que sufran detrimento 3.
Cosas semovientes: Son aquellos que pueden transportarse por s mismos de un lugar a
otro. Eje los animales.
2
3
Cada vez que sealemos un artculo sin aludir a su fuente ha de entenderse al Cdigo Civil.
Esta definicin se ha deducido del artculo 567 del Cdigo Civil.
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Wiliams Lpez Cohas.
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Cosas inanimadas: Son aquellos que requieren de una fuerza externa para transportarse de
un lugar a otro. Eje. Un cuaderno.
a.2.
Cosas muebles por anticipacin: Son los frutos y productos de bienes Inmuebles, y que para
efectos de constituir derechos sobre terceros, esto es, sobre personas distintas del dueo, se
consideran muebles por anticipacin. De este modo podemos decir que los muebles por
anticipacin son en realidad ciertos inmuebles, sean estos inmuebles por naturaleza, por
adherencia o por destinacin que se consideran o reputan muebles aun antes de su separacin
del inmueble al que pertenecen slo cuando el derecho de un tercero est comprometido. Lo
anterior se deduce de lo preceptuado en el artculo 571.
Producto: Es todo aquello que se puede obtener de un bien, sea que se obtenga por el trabajo del
hombre o por hechos de la naturaleza.
Clasificacin del producto:
Producto propiamente tal: Es todo aquello que se genera por el trabajo del hombre sin que
exista periodicidad, y donde se produce un detrimento a la cosa que la est produciendo.
Frutos: Es todo aquello que se genera por el trabajo del hombre o por hechos de la
naturaleza, sin que se produzca un detrimento de la cosa que la produce y donde adems
hay periodicidad de la cosa fructuaria en el tiempo.
Los frutos se clasifican en civiles y naturales.
b) Cosa inmuebles: El artculo 568 nos seala que son inmuebles aquellas cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro. La doctrina se ha encargado de continuar su anlisis estableciendo
que, en el evento de ser transportadas estas sufriran menoscabo o deterioro.
Por su parte, es la doctrina la que ha formulado la conocida distincin de cosas inmuebles por
naturaleza, adherencia y destinacin tanto por razones de texto legal consagrado en el artculo 568
como por su observancia prctica.
b.1. Cosas inmuebles por naturaleza: La doctrina se ha encargado de sealar que las cosas
inmuebles por naturaleza responden en su concepto a lo preceptuado en la primera parte del
artculo 568, luego y en virtud del aporte doctrinario queda como prescribe, esto es, aquellas
que no pueden transportarse de un lugar a otro, porque si lo hacen sufriran un detrimento.
Asimismo, el propio artculo 568 se encarga de dar algunos ejemplos, sealando que especies
de este tipo de cosas los seran las minas y las tierras, siendo estos, los nicos bienes
genuinamente inmuebles por naturaleza.
b.2.
Cosas inmuebles por adherencia: Tal como lo hemos dicho, los inmuebles por adherencia
son un aporte de la doctrina, la que se ha deducido del propio artculo 568. En efecto, suele
definirse los inmuebles por adherencia como aquellos muebles que, como consecuencia de estar
adheridos permanentemente (siendo esta su caractersticas elemental) a un inmueble, se reputan
inmuebles por adherencia. Por su parte, es necesario tener presente que, la inmovilidad de este
tipo de bienes es una caracterstica que lo diferencia respecto de las cosas inmuebles por
destinacin. El mismo artculo nos da algunos ejemplos, dicindonos que especies de este tipo
de bienes lo seran, los edificios y los rboles. Por su parte en doctrina podemos decir que,
inmuebles de este tipo lo seran adems el ladrillo que pasa a formar parte de la muralla, el
guardapolvo, y en general toda aquella construccin adherida de manera permanente a la tierra a
tal punto que si nos ponemos exquisitos podramos llegar a sostener que los departamentos son
inmuebles por adherencia.
b.3.
Cosas inmuebles por destinacin: El artculo 570 se refiere a estos tipos de bienes y del cual
se ha deducido la siguiente definicin. Los inmuebles por destinacin son aquellos muebles por
naturaleza que, aun cuando estn permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un
inmueble pueden ser separados de el sin que aquello provoque un detrimento o menoscabo.
Como podemos apreciar en este caso los bienes no estn adheridos al inmueble, sino
que su permanencia dice relacin con el destino que el dueo o la ley haga de estos bienes, lo
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Wiliams Lpez Cohas.
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que significa que no necesariamente ser el dueo, por cuanto la ley no lo exige, quien haga la
destinacin del bien.
Por su parte ser necesario sealar que el bien puede ser destinado o para el uso,
cultivo o beneficio, por lo que no es necesario que se cumplan copulativamente estos tres
requisitos.
A la hora de estudiar bienes, podremos darnos cuenta que no todos los ejemplos
propuestos por el artculo 570 han de llegar a ser estrictamente inmuebles por destinacin, por
lo que no debemos caer en tentacin de creer que ellos si o si son inmuebles de esta clase.
2) Cosas incorporales: Son aquellas que no tienen existencia fsica, real desde el punto de vista material, no
tienen cuerpo y al ser intangibles no pueden ser percibidas por los sentidos, en conclusin son los
derechos.
Clasificacin de las cosas incorporales: Para nuestro Cdigo Civil las cosas incorporales son los
derechos, y en este sentido y segn el instituto legal en el que nos estamos desenvolviendo podemos
clasificar estos derechos en reales y personales tal como lo prescribe el artculo 576.
1. Derechos reales: El artculo 577 inciso 1 nos conceptualiza los derechos reales, dicindonos que
derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Por su parte el inciso 2 del artculo citado nos seala a modo ejemplar algunos derechos reales,
como el dominio, herencia (siendo estos derechos reales plenos), el usufructo, uso, habitacin,
servidumbre (los cuales son derechos reales limitativos del dominio), y por ltimo tenemos la prenda e
hipoteca (los cuales son derechos reales de garanta). Ahora bien, los derechos reales sealados en este
inciso no son los nicos derechos reales a los cuales hace alusin el cdigo civil puesto que el artculo
579 no dice claramente que el censo puede ser tanto un derecho personal cuando la accin se dirige
contra el censuario, y real cuando se persigue la finca acensuada.
Asimismo, digamos que otros cuerpos legales distintos del cdigo civil consagran otros derechos
reales, as por ejemplo el cdigo de aguas en su artculo 6 nos dice que el derecho de
aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas con
los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este cdigo, luego, como podemos
observar, el derecho de aprovechamiento de aguas es un derecho real.
La Ley Orgnica Constitucional sobre concesiones mineras 18.097 nos dice en su artculo 2,
disposicin que por lo dems se encuentra en perfecta armona con lo consagrado por el artculo 2 del
cdigo de minera, lo siguiente; Las concesiones mineras son derechos reales e inmuebles; distintos
e independientes del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo; oponibles al
Estado y a cualquier persona; transferibles y transmisibles; susceptibles de hipoteca y otros derechos
reales y, en general, de todo acto o contrato; y que se rigen por las mismas leyes civiles que los dems
inmuebles, salvo en lo que contraren disposiciones de esta ley o del Cdigo de Minera.
2. Derechos personales: El artculo 578 nos dice que los derechos personales o crditos son los que
slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Nuestro cdigo civil no nos consagra una teora general de obligaciones, ni mucho menos nos da
una definicin de ella, pero es con relacin a los derechos personales donde el instituto de la
obligacin comienza su verdadera gestacin, de ah que se haya sostenido que estas instituciones estn
tan relacionadas entre s como lo estn el cara o sello de una moneda.
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Wiliams Lpez Cohas.
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CAPTULO II
ANLISIS DE LAS OBLIGACIONES
1. Origen y evolucin de las obligaciones.
Siguiendo a Aldo Topacio Ferretti, en un principio de la poca romana poca quiritaria- las familias
familiae- vivan dentro de un marcado contexto autrquico, vale decir, era por poltica de cada familia ser capaz
de autoabastecerse sin que se vieran enfrentados a la necesidad de requerir de otros para satisfacer sus propias
necesidades. Esta familia estaba dirigida por el pater familias el que recaa en sus hombros la obligacin de tener
que satisfacer las necesidades de su propia familia, de ah que, era extrao, por decirlo menos, que el pater
familias se viera enfrentado a contraer obligaciones con otro pater familias para as poder satisfacer sus
necesidades, toda vez que estos primeros romanos, acostumbrados a dedicarse normalmente a la agricultura no
tenan cercana con temas ligados a la industria o el comercio.
Sin embargo, como Aristteles lo sostena, el ser humano es un animal poltico (zoon politikon), vale
decir un animal social, donde la realizacin emocional como la felicidad, la virtud y la justicia slo pueden ser
alcanzados en la medida de que existan relaciones sociales con los dems, luego, es dentro de este contexto donde
el pater familias comienza a manifestar esta cualidad humana, toda vez que en ocasiones no le quedaba otra
alternativa que lidiar con otros pater familias a fin de que, por medio del trueque, pudiera obtener aquello que
consideraba importante para la satisfaccin de alguna necesidad, por ejemplo, intercambiar aceite por trigo,
vislumbrndose las primeras manifestaciones de lo que hoy entendemos por permuta. Sin embargo, ya con el
devenir del tiempo pero dentro del contexto de la poca antigua romana, no siempre se tena un bien fungible que
permitiera intercambiarlo por otro, luego el prstamo de consumo (mutuum) aparece como uno de los primeros
convenios que comienza a reinar.
Ya con el devenir del tiempo, sobre todo tomando en cuenta el prstamo de bienes fungibles, comienza a
regularse de manera bastante rigurosa el nexum entre el deudor y acreedor, lazo que, con el fin de que estuviera
amparado por el ius civile, comienzan a manifestarse ritualidades que implicaba una verdadera venta ritual que el
deudor haca de su propia persona al acreedor, garantizando con ello el cumplimiento de la obligacin contrada,
garanta que comenzaba a ponerse en prctica desde el momento mismo en que la obligacin se contraa y no
desde el incumplimiento de la misma, a travs del trabajo que el deudor deba efectuar a favor de la persona
servida que no era otra persona que el acreedor, perdiendo el deudor la libertad personal hasta que la obligacin
fuera ntegramente satisfecha. Sin embargo, de no cumplirse con la obligacin, la situacin se agravaba an ms,
toda vez que, el acreedor poda disponer, con autorizacin de un juez, de la persona del deudor vendindolo por
ejemplo como esclavo., en la medida que se comprobara el incumplimiento de la obligacin ejecutndose la
sentencia en el corpus del deudor.
Ya con la expansin de conquista romana, la figura del pretor Siglo I a.c.- comienza a aparecer como
una figura muy importante para darle mayor seriedad a las obligaciones contradas, pues es l quien, con su
actividad jurisprudencial protege los negocios jurdicos imponiendo sanciones dndole las relaciones de crdito
una tutela jurdica. Comienzan a aparecer instituciones como depsito, conmodatum, donde el pretor crea
acciones para proteger al acreedor a fin de que le restituyeran la cosa entregada, lo mismo sucede con el mandato
(mandatum).
Las figuras contractuales como compraventa, arrendamiento, mandato, sociedad, comienzan a
perfeccionarse sancionadas por el pretor- sin necesidad de formalismos triunfando el espritu de buena voluntad,
buena fe (bona fidei) por sobre las ritualidades exigidas en la era antigua romana.
Las obligaciones que provenan ms bien de las relaciones contractuales se extienden a los delitos
privados, esto es, a aquellos cuya sancin dependen de la iniciativa del ofendido, donde la venganza aparece
como uno de los primeros mecanismos para resarcir el dao causado, pero que, con el devenir del tiempo, y
pacto de los participes se poda evitar el ensaamiento fsico por el pago de una suma de dinero, a titulo de
compensacin, dejando la procedencia de la indemnizacin enteramente al mbito negocial de la vctima y
victimario, pasando despus a tener una fuente legal amparada por el ius civile4.
Poco a poco comienzan a surgir las fuentes de las obligaciones, y donde la sancin que recaa en un
principio en la persona del deudor pasa a recaer en sus bienes.
En sntesis, la palabra obligacin ata a una persona con el otra o con el resto, de ah que la palabra
obligacin proviene del latn ob-ligare, ob (entorno) ligare (ligar, atar), ligar en el entorno.
4
Topacio Ferretti; Aldo, Derecho Romano Patrimonial, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1ra Edit, 1992.
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Wiliams Lpez Cohas.
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2. El derecho personal v/s la obligacin.

Es en el libro segundo del cdigo civil titulado de los bienes y su dominio, posesin, uso y goce, donde
se establece en su ttulo primero de las clases de bienes el epgrafe de las cosas incorporales, que es donde se
encuentran consagrados los derechos patrimoniales, entre los que se destaca -artculo 578- el derecho personal
procedindolo a definir de la siguiente manera derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo
contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Procedamos a analizar esta definicin.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Derecho personal o crdito: Tiende nuestro cdigo civil al emplear la bocal

o entre dos trminos a hacerlos sinnimos, por lo que derecho personal y crdito son lo mismo.
Cabe tener presente que la jurisprudencia de nuestros tribunales -C. Suprema, 14 de noviembre de
1988. R., t 85, sec. 1ra, p. 204 (C. 2, p, 204). G.J. N 101, sent. 4ta, p, 25 (C. 2, p, 25)- ha sealado que
crdito comprende el capital, los intereses y las costas que en un juicio se demanden 5.
Sabemos que en el derecho romano antiguo mucho se basaba en la confianza, y la actitud del acreedor
no escapaba a esa regla, toda vez que la obligacin era voluntaria, hasta la poca pretoriana, donde el
acreedor le daba crdito a su deudor en el sentido que confiaba en l, en su palabra, de ah la expresin
crdito que viene el latn creditum de creer, tener confianza.
Son los que pueden reclamarse de ciertas personas: Aqu se demuestra
inequvocamente la relacin jurdica directa que existe entre el titular de un derecho personal y estas
ciertas personas que constituyen la figura del deudor, por lo que el derecho personal es de carcter
relativo a diferencia del derecho real que es absoluto.
Adems es menester tener claro que la expresin personas empleadas por la disposicin legal se
extiende tanto a las personas naturales como jurdicas, siguiendo lo preceptuado por nuestro cdigo civil
en su artculo 54 inc. 1 que sostiene que Las personas son naturales o jurdicas.
Que por un hecho suyo: Esta frase se refiere al hecho suyo como fuente de
las obligaciones que sumado a la ley, estara haciendo alusin a la clasificacin dual de las fuentes de las
obligaciones. Sin embargo, tomando en consideracin los artculo 1437 y 2284 de nuestro cdigo civil
disposiciones que se refieren al hecho del deudor, tcnicamente hecho voluntario no quedara sino que
concluir que el hecho suyo comprende al contrato, cuasicontrato, delito y cuasidelito 6, pues todas estas
constituyen hechos del hombre, sin perjuicio de que tambin se extiendan a la declaracin unilateral de
voluntad, slo para aquellos que sean partidarios a aquella doctrina.
Por la sola disposicin de la ley: Al respecto hay que tener presente la
definicin de ley consagrada en nuestro cdigo civil en su artculo 1. A su vez, a nuestro entender esta
regla se refiere exclusivamente a la ley como fuente inmediata de obligaciones desde el momento que
emplea la expresin sola y no como fuente mediata de las mismas. Aqu la ley directamente impone a un
sujeto el cumplimiento de una obligacin sin necesidad de utilizar otras instituciones como el contrato,
cuasicontrato, delito y cuasidelito para que, por intermedio de ellas, imponga obligaciones, lo que queda
reafirmado con el ejemplo utilizado en la misma definicin legal de derecho personal, cuando dice o el
hijo contra el padre por alimentos.
Han contrado las obligaciones correlativas: Aqu se demuestra como la
obligacin es la contracara del derecho personal, la prueba fehaciente de que, no existe derecho personal
sin obligacin y no existe obligacin sin derecho personal, es decir una moneda que como es obvio tiene
dos lados. Con ello las fuentes de las obligaciones tambin lo sern de los derechos personales o crditos,
de modo tal que si un contrato cre un derecho personal tambin correlativamente habr creado una
obligacin, lo que es aplicable tambin al resto de las fuentes de las obligaciones como el cuasicontrato,
delito, cuasidelito y la ley.
Como los que tiene el prestamista contra el deudor por el dinero
prestado o el hijo contra el padre por alimentos: Aqu, la definicin nos pone dos ejemplos, uno que
tiene una fuente contractual mutuo de dinero- por lo que se confirma inequvocamente al contrato como
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas; Cdigo Civil, T. III., 3ra Edi. Actualizada, 1996, p. 33, Edit.
Jurdica de Chile.
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Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas; Cdigo Civil, T. III., 3ra Edi. Actualizada, 1996, p. 33, Edit.
Jurdica de Chile
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Wiliams Lpez Cohas.
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fuente creadora de derechos personales y obligaciones, donde el mutuante acreedor- tendr derecho de
reclamar del mutuario deudor- el dinero prestado; y adems nos seala el derecho personal que tiene el
hijo contra el padre por alimentos, y donde, tal como lo hemos sealado, es la ley quien de manera directa
impone al padre el cumplimiento de esta obligacin. Ambos son solo ejemplos, y su comprensin se puede
extender a otros casos provenientes de idnticas fuentes como al resto de las fuentes de las obligaciones.
7.
De estos derechos nacen las acciones personales: Los derechos personales
estn protegidos por acciones personales, al igual como los derechos reales estn protegidos por acciones
reales. La accin personal permitir al deudor poder exigir del deudor el cumplimiento de la obligacin no
dejando a su entera moralidad y conciencia dicho cumplimiento, an cuando as se espere, luego, no
debemos caer en la tentacin de creer que todo derecho personal est protegido por una accin personal y
s se da es escenario, aquello no atenta con la existencia del derecho personal, toda vez que la accin no es
ms que su mecanismo de proteccin no siendo de la esencia del mismo. En efecto, ya Pothier refirindose
a los derechos personales sin accin los denominaba obligaciones imperfectas de los cuales el deudor no
es responsable sino ante Dios, y que no dan a persona alguna el derecho de exigir su cumplimiento 7. Para
nosotros si estas obligaciones imperfectas existen slo las deberemos encasillar en el contexto de
obligaciones naturales que estudiaremos ms adelante, por lo que nos alejamos en parte de los casos en
que Pothier atribuye la existencia de las obligaciones imperfectas toda vez que l las observa en el
contexto de deberes de caridad, como la obligacin de hacer limosna de lo superfluo.
En sntesis, no es la accin la que le da el carcter de personal al derecho.
3. Derecho Personal v/s derecho Real.
Como lo sostiene el profesor Ren Abeliuk, los derechos personales y los derechos reales son especies de
derechos patrimoniales, vale decir derechos avaluables en dinero, por lo que tienen un evidente valor pecuniario.
Nuestro cdigo civil se refiere a estos derechos dentro del mundo de las cosas incorporales, y es as
como el artculo 576 dispone las cosas incorporales son derechos reales o personales.
Respecto de los derechos reales, si bien su estudio responde a otra materia, sealaremos brevemente
en que consiste.
El artculo 577 inciso 1ro nos define el derecho real y nos dice que Derecho real es el que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona, luego hay por decirlo de una manera- una conexin
directa entre la persona titular del derecho real- y una cosa, relacin jurdica que responde a la doctrina
clsica que respecto de esta materia se ha tenido, lo que no obsta a que importantes juristas como Planiol la
critiquen, toda vez que l no concibe relacin jurdica entre una persona y algo inerte como una cosa, de ah
que, se ha sealado que s existe una relacin de personas, compuesta por el titular del derecho real y el resto
de la humanidad el que tendra que cumplir con un deber de abstencin, un no hacer, el cual consiste en
abstenerse de perturbar el legtimo ejercicio que respecto de la cosa puede ejercer el titular del derecho real.
Lo anterior es propio del efecto erga omnes locucin latina que significa respecto de todos o contra
todos- que todo derecho real produce, que se manifiesta en la frase sin respecto a determinadas personas
que emplea nuestro cdigo civil.
Entre los derechos reales ms sobresalientes encontramos el de dominio, herencia, usufructo, uso y
habitacin, servidumbre activa, prenda e hipoteca entre otros consagrados en el cdigo civil y en otros cuerpos
legales.
Procedamos a hacer un paralelo entre derecho real y personal.
Derecho personal
En cuanto a como son creados: Los derechos
personales son ilimitados nmero apertus-, son
tantos como la autonoma de la voluntad lo permita.
Segn como se adquiere: El derecho personal se
adquiere en virtud de las fuentes de las obligaciones,
contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
Hay quienes sostienen que el derecho personal se
adquiere en virtud de un ttulo.
En cuanto al contenido: Existe una relacin jurdica
7
Derecho real
Los derechos reales son creados por la ley, luego, son
limitados nmero clausus- por lo que la autonoma
de la voluntad est absolutamente restringida.
El derecho real se adquiere mediante los modos de
adquirir. Sin embargo, hay quienes sostienen que
adems se requiere de un ttulo.
Existe una relacin de persona a cosa. Esto es segn
Pothier, Robert Joseph; Tratado de las Obligaciones, pg. 7, , Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
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Wiliams Lpez Cohas.
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entre personas (acreedor y deudor). Confiere al

acreedor un poder jurdico pero slo en contra del
deudor, por lo que, si la cosa juega un rol importante
ste se ve reflejado en que el titular del crdito
acreedor- tiene una relacin indirecta sobre la cosa,
de ah que los romanos le llamaban a esto jure ad
rem derecho a la cosa
En cuanto a los sujetos que afecta: El derecho
personal es relativo, por cuanto el acreedor slo
puede reclamar el cumplimiento de la obligacin en
el deudor.
En cuanto al objeto jurdico: En el derecho
personal existe una prestacin a que est llamado a
cumplir el deudor y que puede consistir en dar, hacer
o no hacer alguna cosa.
En cuanto a como estn protegidos: El derecho
personal est protegido por una accin personal, pero
puede ser mueble o inmueble segn lo que se
persigue.
la concepcin clsica. Confiere para su titular un

poder jurdico inmediato sobre la cosa, lo que los
romanos llamaban jure in re derechos en la cosa.
El derecho real es absoluto si consideramos la tesis de

la existencia del sujeto pasivo universal el resto de
la colectividad-, y donde el titular puede dirigir su
accin real contra cualquiera que tenga la cosa,
persiguiendo la cosa o solicitando su restitucin.
En el derecho real el sujeto pasivo universal debe
cumplir con un deber de abstencin, un no hacer,
evitar perturbar al titular del derecho real respecto de
la cosa.
El derecho real est protegido por una accin real,
pero puede ser mueble o inmueble segn lo que se
persigue.
4. Definicin de obligacin.
Variadas son las definiciones que en doctrina se han formulado de obligacin, y aquello se debe a que
nuestro cdigo civil no nos proporciona una, an cuando s en su artculo 1438 seala los caracteres jurdicos de
la obligacin.
Abordaremos varias definiciones de ella proporcionadas por importantes autores clsicos, tanto
internacionales como nacionales, as tenemos:
En el mbito internacional:
Planiol: La obligacin es un vnculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, por el cual una de ellas, el
acreedor, tiene la facultad de exigir algo de otra, llamada deudor8.
Pothier: Sostiene, refirindose ms bien a las obligaciones civiles, que l denomina perfectas, son aquellas que
dan a aqul con quien hemos contrado el derecho de exigirnos su cumplimiento. Agrega que, los jurisconsultos
la tratan como un lazo d derecho, que nos restringe a dar a otro alguna cosa, o bien, a hacer o no hacer tal o cual
cosa9.
Atilio Anbal Alterini; Oscar Jos mela, Roberto M. Lpez Cabana: Estos autores argentinos proceden a
definir la obligacin como la relacin jurdica en virtud de la cual un sujeto (deudor) tiene el deber jurdico de
realizar a favor de otro (acreedor) una determinada prestacin10.
En el mbito nacional:
Arturo Alessandri Rodrguez: Tal vez el ms influyente autor nacional don Arturo Alessandri Rodrguez, nos
seala que la obligacin es un vnculo jurdico que coloca a una persona determinada en la necesidad de dar,
hacer o no hacer alguna cosa, respecto de otra, tambin determinada11.
8
Ob. Cit, t.I, N 2154.

Ob. Cit, Robert Joseph Pothier, Tratado de las Obligaciones, Pg. 7, Tribunal Superior de Justicia del Distrito
Federal.
10
Alterini, Atilio Anibal; Amela, Oscar Jos; Lpez Cabana, Roberto M; Derecho de las Obligaciones Civiles y
Comerciales, Pg. 15, Edit. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina.
11
Ob. Cit. Alessandri Rodrguez, Arturo, Teora General de las Obligaciones, Pg. 9. Edi. Conosur. Ltda.
9
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Wiliams Lpez Cohas.
8

Luis Claro Solar: Sostiene que la obligacin se define ordinariamente, tomando en consideracin la definicin
que proporcionaba Justinianus, como un vnculo jurdico que virtud del cual una persona se encuentra en la
necesidad de procurar a otra persona el beneficio de un hecho o de una abstencin determinados y susceptibles
generalmente de estimacin pecuniaria12.
Ren Abeliuk Manasevich: Sostiene que la definicin ms corriente entre nosotros es la que considera la
obligacin como un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una de ellas se coloca en la
necesidad de efectuar a la otra una prestacin que puede consistir en dar una cosa, hacer o no hacer algo13.
Alfredo Barros Errazuriz: El destacado autor nacional sostiene en su obra que, la obligacin puede definirse
como un vnculo de derecho entre dos o ms personas determinadas, en virtud del cual una queda ligada respecto
de otra, para dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas14.
Fernando Fueyo Laneri: Es una relacin de derecho entre dos o ms personas, en cuya virtud una parte tiene el
deber jurdico de satisfacer una prestacin determinada a favor de otra, a la vez que el derecho a que el poder del
acreedor no exceda en sus lmites, y a ser deliberada al tiempo del cumplimiento, y a la otra parte la facultad de
exigir tal prestacin, an coercitivamente, a la vez que el deber de no excederse en su prestacin15.
Profesores de ctedras de Derecho Civil con textos en Internet.
Profesor Jos Miguel Lecaros Snchez: Sostiene que la obligacin es un vnculo jurdico entre personas
determinadas, en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna
cosa16.
Profesor Juan Andrs Orrego Acua: Sostiene que la obligacin es un vnculo jurdico entre personas
determinadas, en virtud del cual una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna
cosa17.
EN NUESTRA OPININ:
La obligacin es la relacin jurdica que vincula a dos sujetos, uno de ellos activo denominado acreedor
y el otro pasivo denominado deudor, y donde este ltimo se encuentra sometido al deber jurdico de cumplir con
una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa en favor del acreedor o a quien
eventualmente determine la ley o el juez.
Concepto frecuente de obligacin: Es el vnculo jurdico entre personas determinadas, acreedor y deudor, donde
este ltimo se encuentra en la necesidad jurdica de cumplir con una prestacin que puede consistir en dar, hacer o
no hacer alguna cosa.
5. Elementos constitutivos de la obligacin.
12
Ob. Cit. Claro Solar, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, T. X, De las Obigaciones I, Pg.
5, Edit Jurdica de Chile.
13
Ob. Cit. Abeliuk Manasevich, Ren, Las Obligaciones, T. I, Cuarta Edicin, Pg. 23. Edit. Jurdica de Chile..
14
Ob. Cit. Barros Errazuriz, Alkfredo, Curso de Derecho Civil, Trata de las Obligaciones en General, Volumen II,
Cuarta Edicin, Pg. 7, Edit. Nacimiento, 1938.
15
Tavolari Oliveros, ral; Doctrinas Esenciales Derecho Civil, Revista de Derecho y Jurisprudencia, Obligaciones T.
I. Pg. 8, Edit. Thomson Reuters PuntoLex.
16
Ob. Cit. Lecaros Sanchez, Jos Miguel; definicin extrada de los apuntes publicados en la pgina web
www.josemiguellecaros.cl, sntesis de teora de las obligaciones, pg. 1.
17
Ob. Cit. Orrego Acua Juan Andrs; definicin extrada de los apuntes publicados en la pgina web,
www.juanandresorrego.cl, Teora General de las Obligaciones I, Pg. 1.
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9

De la propia definicin de obligacin podemos divisar los elementos que la constituyen, de modo tal
que no podra concebirse una obligacin a la que falten algunos de estos elementos esenciales de ella que
provocaran su inexistencia, estos son, el vnculo jurdico, la prestacin y los sujetos.
1)
VNCULO JURDICO: Vnculo es la relacin que hay entre personas, y jurdico se refiere ha que
est amparado por el derecho.
En efecto, hay un vnculo porque hay una relacin de personas, relacin que, como lo sostiene Ren
Abeliuk se desprende de la etimologa de la palabra obligacin, la que liga a una persona con otra. Aquello
simboliza inmediatamente una relacin, que por estar protegida por el derecho objetivo el que equivale a
hablar de norma jurdica- constituye la juridicidad que gobierna dicha relacin y que la diferencia
finalmente de otras relaciones como por ejemplo las sociales, y donde la obligacin difiere de otros
deberes como los morales.
El derecho objetivo otorga dentro del contexto del ordenamiento jurdico facultades amparadas por el
derecho a la persona del acreedor, pues el deudor ha comprometido parte de su contenido patrimonial al
cumplimiento de la obligacin toda vez que el derecho de prenda general que la ley concede al acreedor le
permitir obtener incluso por medios coactivos el cumplimiento de la obligacin, pues es gracias a la
juridicidad del vnculo que el deudor se ve constreido a cierto comportamiento concreto, como lo es la
prestacin.
Se ha sostenido que dos son los aspectos en que se manifiesta el vnculo, as tenemos:
1.
Da derecho al acreedor a ejercer la accin personal que protege su crdito en contra del deudor,
lo que no significa que aquellas deudas que el deudor cumpla espontneamente carezcan de
vnculo pues, una caracterstica fundamental que la juridicidad le otorga al vnculo es ser
coercible amenaza abstracta- esto es, que dara derecho al acreedor a demandar coactivamente
el cumplimiento de la obligacin en el evento de que sta no se cumpla libremente por el
deudor, de ah los medios que la ley pone a disposicin del acreedor para exigir el
cumplimiento, como la ejecucin forzada, la eventual indemnizacin de perjuicios y los
derechos auxiliares del acreedor.
2.
Da derecho al acreedor a oponer una excepcin que permita repeler una demanda de repeticin
(devolucin) que el deudor, por arrepentimiento o por otra causa caiga en la tentacin de
ejercer.
Caractersticas del vnculo jurdico: Siguiendo a Ren Abeliuk18, estamos de acuerdo que dos son los
caracteres del vnculo jurdico:
a) Su excepcionalidad: Como lo normal es que dos personas no estn ligadas jurdicamente por lazos
que coloquen al deudor en una posicin donde pueda ser llamado incluso forzosamente a dar, hacer o
abstenerse de una cosa, es que, la obligacin responde a una situacin excepcional de las relaciones
humanas, de ah que, quien lo alegue dice Abeliuk- deber probarlo, deber demostrar que existe
esta situacin de excepcionalidad, sea que sta existe ( el acreedor) sea que sta se haya extinguido (el
deudor). De ah la razn por la cual nuestro cdigo civil en su artculo 1698 inciso 1 dispone
incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta..
b) Su temporalidad: Una obligacin cuando nace a la vida del derecho lo nico que por naturaleza
desea, es extinguirse, luego las obligaciones estn llamadas a extinguirse y no perpetuarse en el
tiempo, de ah que los vnculo jurdicos sean transitorios.
2)
18
PRETACIN: La prestacin es el elemento objetivo, o sencillamente el objeto de la obligacin, y

sobre lo que recae el inters que el acreedor tiene implicado en la relacin jurdica. En nuestro derecho, el
objeto de la obligacin se encuentra sealado a propsito del contrato en el artculo 1438, el que dispone
que contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa, luego es ste el objeto de la obligacin.
Como lo ha sostenido la doctrina la obligacin tiene un objeto que se llama prestacin, pero sta
tambin tiene a su vez su propio objeto que consiste en una cosa, un hecho o una abstencin, o bien si se
quiere, dar, hacer o no hacer algo.
Abeliuk Manasevich, Ren, Las Obligaciones, T. I, Cuarta Edicin, Pg. 35. Edit. Jurdica de Chile.
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Wiliams Lpez Cohas.
10

Qu requisitos que debe reunir el objeto de la obligacin, o bien si se desea la prestacin?

R- Los requisitos del objeto de la obligacin lo estudiamos en su oportunidad a propsito del objeto del
acto jurdico, toda vez que en su anlisis seguimos al cdigo civil en esta materia y no a la doctrina.
En efecto, la doctrina platea que, el objeto del acto jurdico son los derechos y obligaciones que se
crean, modifican y extinguen, sin embargo, como el cdigo civil al definir el contrato alude a la
obligacin de dar, hacer y no hacer, se ha preferido por la inmensa mayora de la doctrina seguir el juego
de palabras adoptadas por el cdigo aun cuando no se est muy de acuerdo con la idea de que sean estos el
real objeto del acto jurdico, lo que respecto de la obligacin no se discute.
Tomando aquello en consideracin procedamos a recordar los requisitos de estas prestaciones, para lo
cual distinguimos en, dar una cosa, llevar a cabo un hecho o abstenerse de uno.
Es as como nuestro cdigo civil nos dice en el artculo 1461;
Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las
que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el
que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico.
De lo anterior se desprende que los requisitos son los siguientes:
a.
1.
2.
3.
4.
b.
Prestacin de dar una cosa: En este caso los requisitos son:

Que la cosa exista o que se espere que exista.
Que la cosa sea comerciable.
Que la cosa sea determinada o determinable.
Lo anterior no obsta a que adems deba ser lcito. Ms bien como requisito de validez del acto
jurdico.
Prestacin de hacer y no hacer: Cabe advertir que respecto de la obligacin de no hacer, en

lugar de llamarla prestacin de no hacer parte de la doctrina ha preferido llamarla sencillamente
abstencin. Efectuado este alcance estamos en condiciones de sealar los requisitos de stas.
1. Que el hecho o abstencin sea determinado o determinable.
2. Que el hecho o abstencin sean fsicamente posible.
3. Que el hecho o abstencin sean moralmente posible.
Que el anlisis de cada uno de estos puntos, fue desarrollado y estudiado en acto jurdico,
extendindolo a esta materia.
3)
LOS SUJETOS: Se ha dicho que ste es el elemento subjetivo de la obligacin, y dice relacin con
las partes que intervienen en el vnculo amparado por el derecho.
Ya el propio artculo 1445 nos dispone en su primera parte que para que una persona se obligue a
otra.. lo que demuestra la necesidad de contar con dos sujetos, idea que se reafirma con lo expuesto por
el cdigo en el artculo 578 al tratar el derecho personal, toda vez que se puede reclamar de ciertas
personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley ha contrado una obligacin correlativa,
luego la exigencia no puede hacerse consigo mismo, de ah la existencia de dos sujetos.
Los sujetos a los que hacemos alusin son evidentemente personas, sean naturales o jurdicas, y donde
uno es el sujeto activo de la relacin referido al acreedor y el otro el sujeto pasivo referido al deudor, y
donde adems se ha planteado la necesidad de que sean personas determinadas al emplear el artculo 578
las expresiones de ciertas personas lo que demostrara el efecto relativo que el derecho personal y por
ende la obligacin correlativa exigen a diferencia del derecho real el que es absoluto.
a. DEUDOR: Sujeto pasivo de la relacin jurdica obligaciones y es aquel que se encuentra enfrentado a
la necesidad de cumplir con la prestacin a favor del acreedor, sea de dar una cosa, llevar a cabo un
hecho o no hacer algo.
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11

El deudor es sin duda el llamado a cumplir con la obligacin, es la persona que ha

comprometido parte de su contenido patrimonial al cumplimiento de la misma, y si la obligacin fuera
natural, esto es, que el acreedor no disponga de accin para exigir su cumplimiento, pero s de
excepcin (derecho a retener el pago), ste de no cumplirla igual mantiene dicha calidad, por cuanto
ser su conciencia o moralidad la que finalmente termine gobernando su conducta.
b. ACREEDOR: Sujeto activo de la relacin jurdica obligacional, en cuyo favor o inters el deudor ha
contrado la obligacin.
Se ha considerado prudente definir al acreedor de esta manera y no contentarnos con sealar que
es aquel que tiene la facultad de exigir el cumplimiento, toda vez que ste tenga o no tenga accin para
exigir el cumplimiento de la obligacin el deudor igual estar obligado para con l. Si el acreedor
dispone de accin, la idea del ordenamiento jurdico es que dicho mecanismo de proteccin slo
pueda hacerlo efectivo en el evento de que el deudor no cumpla espontneamente con su prestacin,
luego su existencia referido a la accin- demuestra como ya lo planteamos en su oportunidad, el
carcter coercible de este vnculo jurdico y su eventual coaccin. Pero no creamos que es slo la
accin el gran mecanismo de proteccin, tambin el acreedor dispone de la facultad de ejercer la
excepcin de retener lo que el deudor ha pagado, por lo que la presencia de la accin no delimita la
calidad de acreedor.
6. Mecanismos para proteger al acreedor:
El estudio de los mecanismos para proteger al acreedor se ver paulatinamente en este proceso de
preparacin, y con mucho ms profundidad de que como lo vemos ac, sin perjuicio de ello, es conveniente
esbozar algunas ideas al respecto, con la finalidad de ir comprendiendo desde ya la compleja materia del
fenmeno jurdico de las obligaciones.
Derecho de prenda general
Mecanismos
De proteccin
Cauciones reales
Cauciones
Cauciones personales
Sistema de prelacin
Derechos auxiliares del acreedor
Derechos alternativos
Cumplimiento Forzado ms Indemnizacin de perjuicios
Resolucin de contrato ms Indemnizacin de perjuicios

1)
DERECHO DE PRENDA GENERAL.

Digamos que nuestro cdigo civil consagra la regla del derecho de prenda general dentro del ttulo de
la prelacin de crditos, en dos disposiciones legales, artculos 2465 y 2469, siendo el primero de ellos el
encargado de darnos una definicin de ella, y nos dice, textual, Toda obligacin personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
Como podemos observar, aqu descansa el carcter coercible que tiene el vnculo jurdico, pues desde
el momento en que la ley se entiende conocida por todos, es que el deudor al contraer la obligacin, est
por ficcin legal en conocimiento de que, frente al incumplimiento de su obligacin, sin duda expone sus
bienes en los trminos que a primera vista se desprenden de la institucin en estudio, dndole al acreedor
la facultad de elegir qu bienes perseguir del deudor para as pagarse, de ah la razn por la cual, al deudor
le convendr pagar con aquello a que se oblig, bajo amenaza abstracta de dar libertad de accin al
acreedor salvo las excepciones del artculo 1618- .
La garanta genrica que la ley ha dispuesto a favor del acreedor le permitir poder perseguir todos
los bienes del deudor salvo los bienes que conforman las excepciones legales, y donde la concepcin de
patrimonio como universalidad jurdica constituye su fundamento. Lo anterior es importante toda vez
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12

que si concebimos al patrimonio slo como un atributo de la personalidad y no como una verdadera
universalidad jurdica, es difcil pensar que el deudor pueda ver comprometido su patrimonio, esto es, un
atributo que le pertenece por su calidad de ser humano, de ah que para aquellos que siguen dicha
concepcin prefieren hablar de contenido patrimonial, pero no de patrimonio en s, a diferencia de Arturo
Alessandri Rodrguez y Ren Abeliuk entre otros autores que emplean la expresin patrimonio,
evidentemente no pensando en ella como un atributo de la personalidad.
Por su parte, Andrs Bello cuando tom la decisin de emplear la palabra prenda dentro de este
contexto, lo hizo de buena fe, toda vez que siguiendo las concepciones clsicas romanas, lo tom en el
sentido de garanta, y no pensando en la prenda como derecho real que grava bienes muebles. Lo
anterior permite entender la razn por la cual al definir la hipoteca en el artculo 2407 lo hace como un
derecho de prenda, en el entendido que es un derecho de garanta.
Sin embargo, por mucho que sean los esfuerzos para explicar las razones que pudo haber tenido en
vista Andrs Bello para emplear la expresin prenda la inmensa mayora de la doctrina ha considerado
que su expresin puede no ser muy afortunada y fomentar la duda en el lector, razn por la cual se ha
preferido hablar de Derecho de garanta general del acreedor.
Importancia de la expresin Toda obligacin personal:
El artculo precitado -2465- dispone que Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables designados en el artculo 1618, luego, esta expresin no
hace sino reforzar la idea de que el derecho personal tiene un efecto relativo, esto es, que dice relacin con
personas determinadas acreedor y deudor-, luego es este ltimo quien expone todos sus bienes, de ah la
expresin derecho de prenda o garanta general. Por su parte si una persona no est ligada directamente
con un acreedor como lo sera un tercero que comprometi un bien especfico de su patrimonio para
garantizar el cumplimiento de una obligacin ajena, por ejemplo constituye una prenda o hipoteca, l
jams ver expuesto todos sus bienes a favor del acreedor, toda vez que ste no gozar en contra de este
tercero del derecho de garanta general, sino ms bien de un derecho de garanta especfico.
Arturo Alessandri Rodrguez alude a esto sealando que, algunos autores prefieren por ende hablar de
obligacin personal y real, donde la primera es aquella que contrae un deudor directamente con el acreedor
y la segunda textual es aquella que pesa sobre una persona, no por haberla contrado sino por tener en
su patrimonio una cosa determinada que se halla afecta al cumplimiento de una obligacin que otra
persona contrajo19.
Derecho a perseguir su ejecucin:
Al respecto digamos que, al emplear la expresin ejecucin el cdigo est haciendo alusin al
procedimiento ejecutivo el que est regulado en el libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, y como tal,
y para efectos de estudiar como ste derecho de prenda general se pone en prctica, ser necesario, en su
oportunidad, distinguir, si la obligacin es de dar, hacer o no hacer.
Lo anterior es as toda vez que, el artculo 2469, regla que tambin se aplica al derecho de prenda
general, dispone, Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir
que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y
los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes
los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos
crditos, segn la clasificacin que sigue.
De lo anterior se colige que, para que los acreedores puedan exigir que los bienes del deudor se
vendan hasta la concurrencia de sus crditos, ser necesario contar con un derecho auxiliar del acreedor
que permita evitar que el patrimonio del deudor se vea menoscabado, deteriorado o empobrecido, de ah la
existencia de la medida conservativa llamada embargo, institucin que procede en el juicio ejecutivo,
juicio que como veremos en derecho procesal y tambin en derecho civil, deber, para que proceda,
constar con una accin ejecutiva que cumpla con todos los requisitos legales.
Existencia de varios acreedores que gocen de derecho de prenda general.
19
Alessandri Rodrguez, Arturo; Derecho Civil, Teora General de las Obligaciones, pg. 67, Edit. Jurdica, EdiarConoSur Ltda. 1988.
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De partida digamos que el derecho de prenda general responde a una igualdad que tiene todo acreedor,
constituyendo sta el principio de igualdad- la regla general, siendo un crdito de 5ta clase valista.
Luego, si existen varios acreedores que gozan de este derecho en contra del mismo deudor, ellos se
pagarn a prorrata de sus cuotas.
Esta es la razn por la cual, la doctrina ha considerado que el estar esta institucin en el cdigo civil
dentro del ttulo de la prelacin de crditos es desafortunado, toda vez que, la prelacin de crdito al ser el
orden que establece la ley a los acreedores a pagarse de los bienes del deudor justamente rompe el
principio de igualdad de los acreedores, principio que con el derecho de prenda general se protege. Todo
esto lo entenderemos cuando relacionemos esta institucin con mapa conceptual- con la prelacin de
crditos que estudiaremos dentro del mundo de los efectos de las obligaciones.
Qu sucede si un bien del deudor ya est embargado por otro acreedor?
R- Nuestra jurisprudencia se ha inclinado por la tesis de que al ser el derecho de prenda general un derecho
absoluto puede ejercerse an sobre bienes que ya estn embargos por otros acreedores, luego no goza el
acreedor que embarg primero, preferencia por sobre el resto de los acreedores 20.
Lmites al derecho de prenda general.
De lo preceptuado por el artculo 2465 y reiterado por el artculo 2469, el derecho de prenda general
no puede dirigirse contra los bienes inembargables designados en el artculo 1618. El espritu de esta regla
est fundada segn lo dispone el repertorio de legislacin y jurisprudencia chilenas tanto del cdigo civil
como del cdigo de procedimiento civil por razones superiores de solidaridad social, en orden a evitar
que mediante un procedimiento compulsivo pueda dejarse a una persona en la indigencia, en la
imposibilidad de trabajar o sin los bienes fundamentales para subsistir con su familia 21.
Ahora bien, este principio no slo se encuentra sustentado en el cdigo civil, toda vez que el cdigo de
procedimiento civil tambin se encuentra impregnado de l, as es como el artculo 445 de ese cuerpo legal
las consagra de una manera un poco ms extensa, por lo que se aconseja sumar a las mencionadas por el
cdigo civil las que estn reguladas en el cdigo de procedimiento civil.
Volviendo a nuestro cdigo civil, procedamos a sealar qu bienes segn el artculo 1618 son
inembargables.
1.
Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico, siempre
que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si exceden, no sern embargables los dos
tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
2.
La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones remuneratorias del
Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
3.
El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a sus
expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas.
4.
Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte centsimos de
escudo y a eleccin del mismo deudor;
5.
Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna
ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
6.
Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
7.
Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su
trabajo individual;
8.
Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
9.
La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
10.
Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
11.
Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre
que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero
20
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas; T. XI., 3ra Edi. Actualizada, p. 139, Edit. Jurdica de Chile.
1998.
21
Ob. Cit. Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas; Cdigo Civil T. XI., 3ra Edi. Actualizada, , p. 141,
Edit. Jurdica de Chile, 1998, y Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas; Cdigo de Procedimiento Civil
T. III., 3ra Edi. Actualizada, , p. 95, Edit. Jurdica de Chile. 1999
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14

podrn embargarse por el valor adicional que despus adquirieren.

2)
LAS CAUCIONES.
Sabemos que el derecho de prenda general tiene su fundamento en la universalidad jurdica o de
derecho que constituye el patrimonio del deudor, luego, esta universalidad por decirlo de alguna manera,
constituye desde ya una garanta para los acreedores a fin de posibilitar la satisfaccin de sus crditos, el
que tiene una razn histrica, toda vez que la responsabilidad por incumplimiento de la obligacin del
deudor se sancionaba, primero en su persona, y posteriormente pas a ser su patrimonio, constituyendo
sta una garanta genrica.
Al acreedor en definitiva lo que le interesa es que el deudor cumpla con la obligacin, es decir, que le
paguen, sin embargo, variadas son las causas que pueden provocar en el acreedor un temor natural, como
por ejemplo, que el deudor caiga en insolvencia, o que la cosa que se debe, siendo de especie o cuerpo
cierto pueda perecer por el acaecimiento de la fuerza mayor o caso fortuito, luego, sea cual sea la causa, el
acreedor no podr ver satisfecho en trminos reales su crdito, de ah que, se diga que el riesgo en lo
contratos bilaterales lo asuma el deudor. .
Cauciones: El artculo 46 del cdigo civil nos dice que caucin es toda obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena.
Las cauciones pueden ser:
a. Reales: Son aquellas en que el deudor o un tercero para garantizar el cumplimiento de
una obligacin compromete un bien especfico de su patrimonio. Eje. Prenda, hipoteca,
anticresis.
b- Personales: Son aquellas en que el deudor o un tercero para garantizar el cumplimiento
de una obligacin compromete todo su patrimonio. Eje. Fianza, clusula penal,
solidaridad pasiva.
3)
Sistema de prelacin: La regla general es el principio de igualdad de los

acreedores, PAR CONDITIO CREDITORUM EST. Esta igualdad se rompe con los crditos
de ciertos acreedores, crditos que tienen preferencia para su pago.
4.
Derechos auxiliares del acreedor: Son un conjunto de acciones y medidas para que
el patrimonio del deudor no se deteriore ni menoscabe. Estas son:
1.
2.
3.
4.
5.
Medidas conservativas.
Accin oblicua o subrogatoria
Accin pauliana o revocatoria.
Beneficio de separacin.
Algunos han agregado la accin de simulacin.
5. Derechos alternativos: La facultad de poder optar entre exigir el cumplimiento forzado o

resolucin del contrato, ambas con indemnizacin de perjuicios.
3. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

a. Definicin:
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Concepto de fuente de las obligaciones: Es el hecho o acto jurdico que le da nacimiento, que origina o genera
la obligacin22.
Las fuentes de las obligaciones se deducen de ciertas disposiciones del cdigo civil, as es como tenemos
el artculo 1437, 578, 2284, del C.C.
Art. 1437 del C.C. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Art. 578 del C.C Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo
contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Nos seala que las obligaciones tienen por fuente la ley o un hecho.
Art. 2284 del C.C Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
1) Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
2) Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
3) Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
4) En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
De estas disposiciones se deduce que para el cdigo civil las fuentes de las obligaciones son el contrato, el
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley, formando parte de la opinin de la doctrina clsica en esta materia.
Sin embargo, la doctrina clsica ha sido objeto de diversas crticas, as, para algunos autores como Planiol
y Messineo la obligacin tiene por fuente solamente dos: El contrato y la ley. En el primero existe voluntad de
obligarse, en todos los dems casos, es la ley la que establece que el deudor queda obligado.
Esto ltimo es lo que ocurre en los delitos y cuasidelitos en que es la ley la que seala cuando una persona
est obligada a indemnizar los perjuicios ocasionados a otra. En los cuasicontratos es igualmente el legislador
el que establece quien y cuando resulta obligado.
De acuerdo a esto, las obligaciones nacen, pues, o de un acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, o
por la sola disposicin de la ley.
Hay quienes han ido ms all, y han sostenido que la fuente nica de toda obligacin es la ley, ya que
cuando los interesados por medio del contrato dan nacimiento a una obligacin, lo hacen porque el legislador
los ha facultado para aquello, as es como las partes no podran obligarse si la ley prohibiera un determinado
contrato que quieren celebrar.
b. Anlisis de las fuentes de las obligaciones propiamente tal:
1) Contrato:
Antes de preocuparnos por la institucin del contrato, esbozaremos brevemente la institucin del acto
jurdico.
22
Los glosadores medioevales fueron quienes establecieron la divisin clsica de las fuentes de las obligaciones,
sealando como tales el contrato, el cuasicontrato, el delito y el cuasidelito, clasificacin a la cual, posteriormente,
se agreg la ley.
En la actualidad los autores consideran que esta no fue la clasificacin romana y que se tratara de una
interpretacin demasiado literal de los textos de Justiniano, especialmente del Digesto, que a su vez recoge
opiniones del jurista Gayo
Al parecer los romanos distinguan por un lado los contratos y los delitos y por otro "algunas varias figuras" las
variae causarum figurae que eran fundamentalmente de creacin pretoriana: de ellas arrancaran su origen los
cuasicontratos y los cuasidelitos.
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Acto jurdico: Es la declaracin de voluntad exteriorizada, manifestada con el firme propsito de producir
efectos jurdicos queridos por su autor tales como crear, modificar, extinguir, transferir y transmitir derechos y
obligaciones.
Clasificacin del acto jurdico: Una de las clasificaciones atiende al nmero de voluntades que se requiere
para su nacimiento, es por ello que el acto jurdico puede ser:
1.
Acto jurdico unilateral: Requiere la voluntad de una parte para que nazca a la vida del derecho. Eje.
Oferta, aceptacin, reconocimiento de un hijo, testamento.
2.
Acto jurdico bilateral: Requiere la voluntad de dos partes para que el acto nazca a la vida del
derecho. Eje. Contratos, tradicin.
Para el caso del acto jurdico bilateral se requiere necesariamente un acuerdo de voluntades, el cual por
decirlo de una u otra manera es la suma de dos voluntades. (Una voluntad + otra voluntad = consentimiento).
Cmo se forma el consentimiento?
R- El consentimiento se forma mediante dos actos jurdicos unilaterales, siendo estos la oferta y la aceptacin,
vale decir, que una parte denominada oferente propone a otro denominado aceptante la celebracin de un
negocio jurdico, y en el evento de que dicha oferta se acepte pura y simplemente, se formar un concurso de
voluntades denominado consentimiento, naciendo con ello al mundo del derecho un acto jurdico bilateral, el
cual, tambin se le conoce con el nombre de convencin.
Qu debemos entender por partes?
R- Es una o ms personas que constituyen el mismo centro de inters jurdico.
Definicin legal de contrato23: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Crticas a la definicin legal de contrato:
1.
El artculo 1438 confunde contrato con convencin, cuando en realidad no es lo mismo, convencin es
el gnero, y contrato es la especie.
Convencin: Es el acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear, modificar, extinguir, transferir
o transmitir derechos y obligaciones.
Contrato: Es el acto jurdico bilateral, que tiene por objeto crear derechos y obligaciones.
Cabe tener presente, que este error en la prctica no es tan grave, ya que los efectos son los mismos.
2.
El objeto del contrato es crear derechos y obligaciones, por tanto, el artculo 1438 del C.C. confunde
el objeto del contrato con el objeto de la obligacin.
El cdigo civil confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligacin
Contrato
Objeto (crear Derechos y obligaciones)

Objeto
3.
23
Prestacin que
puede ser de
- Dar
- Hacer
- No hacer
Para entender esta tercera crtica, es necesario tener presente que no es lo mismo la clasificacin de
acto jurdico unilateral v/s bilateral, que contrato unilateral v/s bilateral.
Art. 1438 del C.C.
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La clasificacin de acto jurdico unilateral v/s bilateral dice relacin con que el nmero de
voluntades que se requiere para su nacimiento.
La clasificacin de contrato unilateral v/s bilateral dice relacin con el nmero de partes que se
obliga24.
Teniendo presente lo sealado anteriormente, podemos observar que el Art. 1438 del C.C al sealar
que el "Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga." lo que hace es aludir slo a los
contratos unilaterales dejando fuera otras categoras contractuales, tales como por ejemplo los contratos
bilaterales.
Importancia del ttulo y el modo en materia de contratos:
La tradicin romana se ve reflejada en nuestra legislacin en el sentido de que el contrato slo produce
obligaciones, crea derechos personales o crditos, y no transfiere el dominio, ya que esta slo se produce por
un acto posterior e independiente del contrato el cual es la tradicin (modo de adquirir el dominio).
El hecho de que el contrato, por ejemplo, el de compraventa no sirva para transferir el dominio, lo es
producto de que la compraventa como contrato slo constituye ttulo y no modo.
Precisamente son estas dos instituciones ttulo y modo, las que a continuacin analizaremos, claro que en
forma bastante breve reservando su estudio con profundidad para mas adelante. 25
l ttulo y el modo son los requisitos necesarios para que una persona pueda convertirse en dueo.
1.
MODO: Se refiere a los modos de adquirir el dominio, y se les puede definir como aquellos hechos o
actos de carcter jurdico, que sirven para adquirir en forma originaria o derivativa el dominio.
Tengamos presente, que los modos de adquirir estn establecidos en la ley, especficamente en el Art.
588 del C.C. siendo estos la tradicin, ocupacin, accesin, sucesin por causa de muerte y la prescripcin
adquisitiva. A estos debe agregarse la propia ley; por ejemplo, se adquiere por ley el usufructo legal del
marido sobre los bienes de la mujer, y del padre sobre los bienes del hijo de familia. Hay que agregar tambin
la expropiacin por cuanto aqu la ley constituye ttulo y modo de adquirir el bien expropiado, por cuanto, as
lo ha resuelto la jurisprudencia.
2.
TTULO: Es el antecedente jurdico, la causa, el motivo.

En conclusin, los contratos son fuentes de derechos personales y de obligaciones, luego, al hablar del
ttulo en el fondo hablamos de los contratos, los cuales slo generan derechos personales y obligaciones.
Eje. Si yo vendo una propiedad, el contrato de compraventa no basta para que el comprador se haga dueo,
tambin requiere de un modo de adquirir el cual en este caso ser la tradicin.26
2) Cuasicontrato:
Definicin: Es un hecho voluntario, no convencional, licito que genera obligaciones, (es decir es fuente de las
obligaciones).
La definicin recin citada es consecuencia de la relacin de los Arts. 1437; 2284 del C.C de los cuales se
desprenden los elementos que conforman la definicin.
Artculo 1437
Destaca que es un hecho voluntario.

- Es un hecho voluntario
- La obligacin se contrae sin convencin
- Hecho lcito.
Artculo 2284
Diferencia entre contrato y cuasicontrato:

24
Art. 1439 del C.C.

El tema del ttulo y el modo se estudiar en el libro de la teora general de los bienes.
26
El sistema adoptado por el Cdigo francs es diverso, en l el slo contrato, independientemente de la tradicin,
basta para transferir el dominio. El deudor deber entregar la cosa prometida, pero la tradicin no tiene ms
significacin que poner al acreedor en situacin de aprovechar la cosa cuya propiedad ha adquirido.
25
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La expresin cuasicontrato sugiere la idea de una institucin semejante al contrato, cuando en realidad sus
diferencias son notables.
1.
Contrato: Nace del acuerdo de voluntades de dos o ms partes, siendo este uno de
los elementos de la esencia del contrato, y como consecuencia de ello el contrato siempre ser un acto
jurdico bilateral.
2.
Cuasicontrato: Excluye la idea de acuerdo de voluntades, por cuanto, aqu
estamos ante la presencia de un hecho del hombre voluntario que produce consecuencias jurdicas.
Crtica de Planiol: Dice que en el cuasicontrato no hay hecho voluntario, sino que los cuasicontratos
surgen del principio del enriquecimiento sin causa, principio consistente en que hay un enriquecimiento de un
patrimonio y por otro lado hay un empobrecimiento de otro patrimonio y es sin causa.
Cul seria la causa del cuasicontrato?
R- El enriquecimiento sin causa27.
3) Delitos y cuasidelitos:
El cdigo civil se refiere a los delitos y cuasidelitos con una expresin genrica, como hechos ilcitos.
Tanto el delito como el cuasidelito son fuentes de las obligaciones en virtud de ciertas disposiciones del
cdigo civil, as el Art. 1437 del C.C. nos dice que las obligaciones nacen tambin a consecuencias de un
delito o cuasidelito, traducindose en la necesidad en que se encuentra colocado el autor del hecho ilcito a
reparar los daos causados a travs de la indemnizacin de perjuicios, la cual se persigue en virtud su
responsabilidad extra-contractual, todo esto, sin perjuicio de las sanciones penales que le pudiera corresponder
a consecuencia del acto delictuoso.
Por otro lado el Art. 2284 del C.C nos define delito y cuasidelito civil.
Delito: Es el hecho ilcito cometido con la intencin de daar y que causa dao. En el delito
necesariamente el autor debe haber obrado con dolo, siendo este el elemento subjetivo del delito
civil.
27
Planiol ha crticado la concepcin tradicional del cuasicontrato, dice que Proviene esta concepcin de una
errada interpretacin de las fuentes romanas. Los romanos conocieron como fuentes de las obligaciones el contrato,
el delito y varias diversas causas "variae causarum figurae".
Las obligaciones nacidas de causas diversas, segn sus efectos deban ser consideradas unas veces como
nacidas de un contrato "cuasi ex contractus" y otras, como si provinieran de un delito "cuasi ex delictus"
De este modo, se trat solamente de determinar el rgimen a que deban someterse ciertas obligaciones, sin
calificar la fuente.
Para Planiol el cuasicontrato no es un hecho voluntario. Si en l interviene la voluntad, ella no genera la
obligacin. A menudo en el cuasicontrato surge una obligacin para una persona que, de ningn modo, ha
expresado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oficiosa, el agente se obliga y podr decirse que su acto voluntario le acarrea la
obligacin, pero tambin puede resultar obligado el dueo del negocio a cumplir los compromisos contrados por el
agente y a reembolsarle las expensas tiles y necesarias a ste, artculo 2290 C.C.
Ms evidente es la situacin en el pago de lo no debido. El que recibe el pago de buena fe no tiene intencin de
restituir lo que se le ha pagado; con mayor razn carece de voluntad de restituir el que recibe de mala fe. Por lo que
toca al que paga se excluye la idea de voluntad porque es esencial que el pago de haya verificado por error.
Para Planiol, el cuasicontrato no es un acto lcito. En todos los cuasicontratos se descubre, como rasgo comn,
un enriquecimiento sin causa, producido a expensas de otro. Semejante enriquecimiento es un hecho ilcito. La
obligacin resultante tiene por causa un estado de hecho contrario al derecho.
En suma, el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario, ni un hecho lcito es un hecho involuntario e ilcito.
Los principales cuasicontratos estn sealados en el artculo 2285 C.C, pero no son los nicos, ejemplo el art culo 2238.C.C.
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Cuasidelito: Es el hecho ilcito cometido sin la intencin de daar y que causa dao. Es requisito
del cuasidelito que el autor haya obrado con culpa, siendo este el elemento subjetivo del
cuasidelito civil.
En materia civil, es importante la distincin entre delito y cuasidelito? R- no, ya que ambos son hechos
ilcitos y ambos causan dao, por ende la diferencia entre uno y otro es un elemento subjetivo, vale decir, obrar
con dolo, o culpa, pero nada ms.
Por ltimo, lo normal es que un hecho ilcito sea civil y penal al mismo tiempo, as por ejemplo si una
persona comete el delito de robo (delito penal), estar cometiendo al mismo tiempo un delito civil ya que est
causando un dao, por ende, el sujeto incurre en responsabilidad penal y civil. En cambio constituye una
excepcin a la regla general antes citada, el hecho de estar presente ante un hecho ilcito exclusivamente penal
o civil. As por ejemplo, sern nicamente delitos penales aquellos que la ley penal castiga y que no causan
dao, como el delito frustrado, la tentativa de cometer un delito, manejar en estado de ebriedad sin causar
dao. A la inversa, sern delitos civiles exclusivamente aquellos que, a pesar del dao que causan, no tienen
asignada una pena por la ley penal, por Eje. La ingratitud del donatario, el fraude pauliano.
4) Ley:
El Art. 1437 C.C seala que es fuente de las obligaciones. Es necesario destacar que la ley es una fuente
mediata e inmediata de las obligaciones.
1. La Ley como fuente mediata: Consiste en que en ltima instancia la ley es la causa de todas las
obligaciones.
2. La ley como fuente inmediata: Aqu hablamos de obligaciones legales, obligaciones que tienen como
fuente directa y nica la ley. As por Eje.
Derechos y obligaciones
- Entre padres e hijos.

- Entre Cnyuges.
- La de pagar impuestos.
Tengamos presente, que cuando incluimos la ley como fuente de las obligaciones, lo hacemos desde la
perspectiva de fuente inmediata.
5) Declaracin unilateral de voluntad:
Definicin: Por declaracin unilateral de voluntad se entendera el acto jurdico unilateral que crea una
obligacin.
Algunos autores sostienen que, adems de las sealadas, existe otra fuente de las obligaciones, la declaracin unilateral de voluntad el deudor.
El jurista austriaco Siegel (1874) pretendi haber encontrado otra fuente de las obligaciones, cual era la
declaracin unilateral de voluntad de deudor. Segn este autor y sus seguidores, una persona puede por su sola
voluntad obligarse, sin necesidad de que su promesa sea aceptada por otro individuo.
Lo importante de esta teora es que una persona, por su mera voluntad creara un derecho en otra persona
convirtindola en "acreedor" sin la concurrencia de la voluntad de ste, con ello se vulnera aquel principio en
virtud del cual nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
Esta teora tiene sus races en el Derecho Romano y fue formulada para justificar cierto tipo de obliga ciones que al parecer no tienen explicacin segn las fuentes tradicionales.
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Anlisis de la declaracin unilateral de voluntad:
La teora en anlisis presenta dos aspectos o corrientes:
1. Aquellos que sostienen que la nica fuente de las obligaciones es la declaracin
unilateral de voluntad. Aun en los casos que pudiera sealarse que hay
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bilateralidad, como sucede en los contratos, no se tratara sino de una

conjuncin sucesiva de voluntades ( Worms, Siegel).
2. Otros estiman que la voluntad unilateral es una entre las diversas fuentes y que
se admite en ciertos y determinados casos: Oferta de contrato, artculos 99 y
siguientes del Cdigo de Comercio; promesa de recompensa, artculo 632,
estipulacin en favor de otro, artculo 1449.
Crticas a esta teora:

As se dice que considerada desde el punto de vista del deudor, la promesa
unilateral puede concebirse, es posible admitir que una persona cree, por s misma y
por ella sola, obligaciones a su cargo.
Pero el problema se presenta con el acreedor, porque nadie puede adquirir
derechos en contra o sin su voluntad. El acreedor no puede adquirir derechos
respecto de los que no ha manifestado intencin de incorporarlos en su patrimonio. Es
cierto que los que sustentan la teora de la declaracin unilateral de voluntad como
fuente de las obligaciones exigen siempre la aceptacin del acreedor, pero en tal
evento se est negando la posibilidad de que la sola voluntad unilateral del deudor
genere derechos y obligaciones.
Se argumenta, adems, en contra de esta teora sealando que en varios de los
casos que se sealan
como ejemplo existe la posibilidad de revocacin (Art. 99
C.Comercio y 1449 C.C) y ello es incompatible en esencia con la idea de obligacin.
Adems, se seala que es requisito de la obligacin que exista un vnculo entre
personas determinadas, y segn esta doctrina bastara la voluntad del deudor para
generar una obligacin, luego no se sabra quien es el acreedor. Es decir, no habra un
acreedor determinado al momento de la existencia de la obligacin.
En el Cdigo Civil chileno puede aducirse en favor y en contra de esta teora las
mismas opiniones que en doctrina.
Si se quiere afirmar la existencia de esta fuente puede decirse que el artculo 1. 437
no la rechaza. Este artculo habla de hecho voluntario y la declaracin unilateral de
voluntad reviste tal carcter. Pero, adems, dice " como ", dicho adverbio de modo
denota idea de equivalencia, de igualdad, luego quiere decir "as como en los
cuasicontratos". Pero, ellos no son los nicos hechos voluntarios, otro sera la
declaracin unilateral de voluntad.
Adems, existen los casos de los artculos 632, 1. 449 del Cdigo Civil y 99 y
siguientes del Cdigo de Comercio.
Las opiniones en contrario se fundan en las razones doctrinarias expuestas, y en
que el artculo 2284 que seala cuales son los hechos voluntarios que son fuentes de
las obligaciones no contempla la declaracin unilateral de voluntad.
La jurisprudencia
ha sido discordante en esta materia. As hay sentencias que
aceptan la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones.
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Ejemplos radicados en la legislacin Chilena a propsito de la declaracin unilateral de voluntad como
fuente de las obligaciones:
1.
Artculo 99 y 100 del C.Comercio: Oferta Art. 99. El proponente puede arrepentirse en el tiempo
medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a
esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido
un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume. Art. 100. La retractacin tempestiva impone al
proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta
hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el
contrato propuesto.
2.
Artculo 632 del C.C: Promesa de recompensa.
3.
Artculo 1449 del C.C: Estipulacin a favor de otro.
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CAPTULO III
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
a. Mapa conceptual:
Origen
Obligacin contractual
Obligacin delictual
Obligacin cuasi-delictual
Obligacin cuasi-contractual
Obligacin legal
Obligaciones civiles y naturales
Efectos
Obligaciones principales y accesorias

Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad
Obligacin positiva o negativa
Obligacin de dar, hacer y no hacer
Objeto
Obligacin de especie o cuerpo cierto y de gnero
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Obligacin de objeto singular y objeto mltiple
- Simple objeto mltiple

- Alternativa
- Facultativa
Obligacin de medio y de resultado

Obligacin de sujeto simple
Sujeto
Obligacin de sujeto mltiple
- Simplemente conjunta
- Obligaciones solidarias
- Obligaciones indivisibles
TTULO I
OBLIGACIONES SEGN SU ORIGEN:
Las obligaciones pueden desde el punto de vista de su origen ser contractuales, cuasi-contractuales,
delictuales, cuasi-delictuales, y legales.
TTULO II
OBLIGACIONES SEGN SUS EFECTOS:
1) OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:
1. Introduccin:
Partamos de la base, que las obligaciones civiles y naturales se encuentran tratadas en el cdigo civil en el
Libro IV, Ttulo III, especficamente en los Arts. 1470, 1471,1472. Sin embargo, hay que tener presente que
estos no son los nicos casos de obligaciones naturales que consagra el cdigo, tal como lo veremos mas
adelante.
En primer lugar, debemos tener claro que el criterio que debemos emplear para saber si estamos ante la
presencia de una obligacin civil o natural es ver si hay o no accin para exigir su cumplimiento 28. As
entendido, estamos en condiciones de sealar que el Art. 1470 del C.C. nos da por un lado la definicin de
28
Origen y evolucin:
Como tantas otras, esta institucin de las obligaciones naturales proviene del derecho romano. En ste existan
ciertos pactos que no daban accin, pero que cumplidos otorgaban el derecho a retener lo pagado por ellos;
igualmente los actos de los esclavos por no ser stos personas, no obligaban civilmente. Como dichas individuos no
podan obligarse tampoco podan ser forzadas a cumplir, pero si cumplan su obligacin carecan de derecho de
repeticin.
En la doctrina moderna existen dos tendencias en lo que respecta a la concepcin de la obligacin natural:
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ellas, como tambin, casos de obligaciones naturales, los cuales slo estn citados a modo de ejemplo, no
siendo esta una enumeracin taxativa.
2. Obligaciones civiles:
Definicin: Son aquellas que dan derecho a exigir su cumplimiento.
Claramente hay una obligacin, obligacin que pone al deudor en la necesidad de efectuar una
determinada prestacin, y otorga al acreedor los medios necesarios para exigir su cumplimiento. Dichos
medios se traducen en acciones, sin embargo, en este caso el acreedor tiene accin en contra del deudor, y
tambin tiene excepcin. Analicemos estos dos trminos.
8. Accin: Es el derecho que tiene el acreedor de exigir el cumplimiento de la obligacin, accin que va
dirigida en contra del deudor.
9. Excepcin: Es el derecho que tiene el acreedor de retener en su poder lo que el deudor le ha pagado en
razn de la ella. As dicho, si el deudor pretendiera posteriormente demandar al acreedor por el pago
efectuado, este podr defenderse, excusarse de devolver lo que se ha pagado, por cuanto, la existencia de
la obligacin justifica sobradamente el pago, en sntesis, se goza de excepcin que podr hacerlo valer al
momento de contestar la demanda.
3. Obligaciones naturales:
a. Definicin:
Definicin: Las obligaciones naturales son las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
b. Clases de obligaciones naturales:
El artculo 1470 del C.C. distingue 2 grupos de obligaciones naturales.
Obligaciones nulas (N1 y N3)

Art. 1470
Obligaciones civiles degeneradas (N2 y N4)
1) Una de ellas sostiene que la obligacin natural es una obligacin imperfecta, pero obligacin de todas maneras,
distinta por completo del deber moral y que existe en el patrimonio del acreedor con anterioridad a su
cumplimiento. As el que paga una obligacin natural o la reconoce, transformndola en obligacin civil, no
hace una liberalidad, sino que paga una obligacin determinada, semejante en todo a la obliga cin civil, pero
que por razones prcticas est desprovista de accin (Laurent, Aubry y Rau).
Se trata, dicen, de obligaciones que el legislador no reconoce como civiles (obligaciones civiles abortadas)
o de obligaciones que habiendo sido civiles, ya no tienen accin por habrselas retirado el legislador
(obligaciones civiles degeneradas).
2) Una segunda tendencia sostiene que la obligacin natural se asimila al deber de conciencia.
As para Savatier todo deber moral que tenga un acreedor cierto es, en principio, civilmente obligatorio. Y, tan
pronto el deber moral se precisa en cuanto a su objeto y en cuanto a su titular, se transforma en una obligacin
natural. La obligacin natural est constituida por deberes morales que la ley no admite sino en un rgimen
inferior.
Para Ripert la obligacin natural se confunde por su naturaleza con el deber moral. Sin embargo, la obligacin natural no existe, mientras el deudor no haya afirmado esta existencia por su ejecucin; ella nace del
reconocimiento por el deudor del deber moral.
Esta posicin doctrinal es crticada porque extiende demasiado el concepto de obligacin natural. Poca es
la diferencia que se observa entre el cumplimiento de un deber moral y de una liberalidad. La intencin de
ejecutar un deber moral se confunde en muchos casos con la intencin de hacer una liberalidad.
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1) Obligaciones nulas:
1.
Obligaciones contradas por un menor adulto: Analizaremos el N 1 del Art. 1470 del C.C. de donde
concluiremos que tal disposicin slo se refiere a este tipo de incapaces.
Anlisis del Art. 1470 N 1 del C.C.: Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos;
Se trata de una obligacin que debi haber nacido como civil, pero que por un defecto "LA FALTA
DE CAPACIDAD DE LA PERSONA QUE SE OBLIGA" naci como natural.
Antes de analizar esta disposicin recordaremos algo de la capacidad.
Concepto de capacidad: Aptitud legal de una persona de adquirir derechos y ejercerlos, y contraer
obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona.
Al hablar de capacidad debemos distinguir la capacidad de goce adquisitiva y capacidad de
ejercicio.
a)
Capacidad de goce: Es un atributo de la personalidad, consistente en la aptitud legal

de una persona para ser titular de derechos. La regla general es que todos tenemos capacidad de
goce, sin embargo, la excepcin a esta regla es la incapacidad de goce Eje. Slo pueden dejar
testamento los pberes, es decir, hombre de 14 aos o ms, y mujer de 12 aos o ms, ambos
menores de 18 aos.
b)
Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer derechos y
contraer obligaciones por s misma, sin el ministerio o autorizacin de otra persona.
Cul es la regla general, la capacidad o incapacidad?
R- La regla general es la capacidad, luego, la regla es que todas las personas son capaces excepto
aquellos que la ley declara incapaces29.
Claramente hablamos de la incapacidad, sin embargo, esta disposicin no se refiere a cualquier

incapaz, sino que slo a aquellos que no se pueden obligar segn las leyes aunque tengan suficiente
juicio y discernimiento, vale decir, slo los menores adultos, sin embargo, cabe tener presente que las
obligaciones de los menores adultos sern naturales slo si este acta sin cumplir las formalidades
habilitantes.
Por otro lado, las personas que adolecen de incapacidad absoluta quedan excluidas ya que estas no
tienen suficiente juicio y discernimiento, y sus actos no producen ni aun obligaciones naturales 30. Por lo
que respecta a la incapacidad relativa slo se refiere al menor adulto, ya que los disipadores tampoco
deben considerarse dentro de esta causal.
Caso de los dementes: Con respecto al demente todos los actos posteriores al decreto de
interdiccin son nulos, de nulidad absoluta, pero los actos anteriores al decreto de interdiccin
son validos a menos que se pruebe que al momento de ejecutar el acto era demente.
Caso de los disipadores: Los disipadores son personas que manifiestan una clara falta de
prudencia, por lo que no tienen suficiente juicio y discernimiento.
La diferencia entre demente y disipador o prodigo es que en la disipacin se puede remover el

decreto de interdiccin.
29
30
Art. 1446 del C.C.

Art. 1447 inc. 2 del C.C.
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As, tal como se seal, el Art. 1470 N 1 del C.C. se refiere a la incapacidad relativa, pero a qu
tipo de incapacidad relativa se refiere, es decir se refiere tanto al disipador y menor adulto, o slo a una
de ellas?
R- Se refiere slo al menor adulto, por tanto, dejamos fuera a los incapaces absolutos, y con relacin a
los incapaces relativos dejamos fuera a los disipadores31.
Qu pasa con otros casos de nulidad relativa?
R- Otros casos de nulidad relativa, fuera de los sealados, no producen obligacin natural.
Momento en que nace esta obligacin natural: Aqu nos referimos a la problemtica de determinar si
la obligacin nace antes o despus de declararse la nulidad relativa por sentencia judicial ejecutoriada.
Al respecto sealemos que no existe una nica opinin en torno a esta materia, posiciones que a
continuacin enfocaremos.
Por ejemplo, si Mara que es menor adulto recibe un prstamo de dinero de Juan sin cumplir con
las formalidades habilitantes, vale decir, sin autorizacin de su representante legal o bien sin haber sido
representada por este, dicha obligacin adolecer de nulidad relativa. Pero, desde cuando la obligacin
es natural? ser desde que se contrajo la obligacin o desde que se declara la nulidad relativa por
sentencia judicial ejecutoriada?
1.
Primera postura: Algunos sostienen que la nulidad debe haber sido declarada por sentencia
judicial ejecutoriada para que la obligacin sea natural. Se funda, esta opinin, en que mientras no
se haya declarado la nulidad del acto o contrato produce todos sus efectos como si hubiera sido
validamente celebrado.
2.
Segunda Postura: Otros en cambio, estiman que la obligacin nace como natural. Se seala
que es la incapacidad para contratar la que produce el efecto que la obligacin contrada por el incapaz sea natural y no civil, indican adems, que el artculo 1687 del C.C. establece el efecto
retroactivo de la nulidad, segn el cual declarada esta, las partes vuelven al estado anterior a la
celebracin del acto, considerndose este como no celebrado. Por ltimo, destacan que el propio
Art. 1470 del C.C dice " las contradas ", lo que revela que considera que las obligaciones sealadas
en su nmero 1 nacen como naturales.
Si bien las posturas antes indicadas son importantes, debemos dejar bien claro que si el menor
adulto contrae una obligacin, esta se reputar vlida, vale decir, que dar accin y excepcin, a menos
que exista una sentencia judicial que se encuentre firme y ejecutoriada que declare la nulidad, por lo
que si antes de declararse esta, el acreedor exige del deudor el pago, y este paga, todo aquello ser
31
Las obligaciones contradas por los disipadores interdictos sin cumplir con las formalidades habilitantes son o
no naturales?.
Sabemos que los prdigos interdictos, son tambin relativamente incapaces, aun cuando el Art. 1470 nada diga
al respecto.
Al respecto posiciones discordantes en la doctrina, as tenemos las siguientes posturas:
1. Hay quienes sostienen que los disipadores no tienen " suficiente juicio y discernimiento " de manera que si ellos
actan sin cumplir con las formalidades habilitantes, no generaran ni siquiera obligaciones naturales, en la
medida que haya un decreto que los declara interdictos. As por ejemplo, el hecho de gastar dinero en forma
desproporcionada y sin mayores razones revela esa falta de juicio y discernimiento.
2. Otros autores en cambio, estiman que "tener suficiente juicio y discernimiento" en el sentido que indica el
artculo 1470 significa tener inteligencia suficiente y estar en posesin de las facultades necesarias para apreciar
la declaracin de voluntad que ha dado origen a la obligacin. El disipador, a diferencia del demente, tiene
inteligencia y voluntad. En consecuencia segn esta corriente las obligaciones contradas por el prdigo
interdicto deberan ser consideradas por lo menos como obligaciones naturales.
Ntese que las obligaciones del prdigo slo seran naturales si se contraen personalmente y estando en
interdiccin. Si interviene su curador la obligacin es civil porque ha operado la formalidad habilitante. Si el
disipador no est interdicto es capaz y por consiguiente las obligaciones que contraiga son civiles, salvo que
encuadre en alguna de las otras situaciones que contemplas los restantes nmeros del artculo 1470 del C.C.
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vlido, por cuanto, la obligacin se entender civilmente perfecta. Adems sealemos que si se declara
la nulidad relativa del acto, esta operar retroactivamente, sin embargo a diferencia de lo que pasa en
otros casos de nulidad relativa en que debe restituirse lo que se haya pagado en virtud del acto nulo, en
este caso el acreedor no ser obligado a restituir lo que haya recibido, por cuanto, la obligacin a pesar
de la nulidad del acto subsistir como natural.
Cabe tener presente, que si bien la obligacin contrada por un menor adulto sin cumplir las
formalidades habilitantes adolece de un vicio que se sanciona con nulidad relativa, dicha nulidad debe
ser solicitada por medio de la accin de nulidad ante los tribunales de justicia, adems, es necesario
destacar que dicho vicio puede sanearse por el lapso de tiempo de cuatro aos contados desde la fecha
de la celebracin del acto o bien por medio de la ratificacin o confirmacin de las partes. As es como
la obligacin natural se puede transformar en civil.
2.
Obligaciones que nacen de actos sin cumplir las solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles: Analizaremos el N 3 del Art. 1470 del C.C.
Anlisis del Art. 1470 N 3 del C.C: Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la
ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento
que no se ha otorgado en la forma debida32;.
En este caso, a diferencia del anterior, se refiere a actos sancionados con nulidad absoluta, ello
porque se ha omitido un requisito esencial del acto jurdico, la solemnidad que la ley exige y prescribe
como nico medio de manifestar la voluntad.
A que tipo de actos se refiere esta disposicin? Slo a los actos jurdicos unilaterales o a los
bilaterales?
R- Cabe tener presente, que esta pregunta es muy importante en esta materia, cuya respuesta no est
expresamente sealada por el legislador, por lo que debemos forzadamente acudir a la doctrina, sin
embargo, antes de acudir a ellas debemos dejar claro el alcance de la expresin "actos" que emplea el
cdigo civil.
Generalmente, cuando el cdigo civil emplea la expresin "actos" sin darle el calificativo de
unilateral o bilateral, lo hace en ambos sentidos, por cuanto, cuando el cdigo quiere referirse
exclusivamente al acto jurdico unilateral y bilateral emplea la formula "actos y contrato", vale decir, que
cuando el cdigo emplea la palabra acto contraponindola a contrato, esta dndole al trmino "actos" el
calificativo de unilateral, y a contrato como bilateral, sin embrago, esto es solo generalmente ya que hay
casos en que excepcionalmente el cdigo emplea la palabra actos a secas refirindose slo a los
unilaterales. As es como tenemos los siguientes ejemplos de cdigo.
Casos en que el cdigo emplea el trmino "actos" en trminos genricos: (Esto es cuando se refiere tanto
a los actos jurdicos unilaterales como a los bilaterales).
Art. 10 del C.C.: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Art. 11 del C.C.: Cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de precaver un
fraude, o de proveer a algn objeto de conveniencia pblica o privada, no se dejar de aplicar la
ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley.
Art. 1445 del C.C.: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario ......:
Casos en que el cdigo emplea la palabra actos contraponindola a contrato: (Esto es cuando el cdigo
emplea la formula "actos o contratos", entendiendo por el primero como acto jurdico unilateral.)
32
La ley en el nmero en anlisis pone un ejemplo: el legado que se contiene en un testamento nulo por haberse
omitido las solemnidades.
As un legado impuesto en un testamento que no cumple los requisitos de los artculos 1. 021 y 1. 023, es nulo
conforme al artculo 1. 026. Pero si los herederos cumplen el legado no pueden pedir, con posterioridad repeticin
de lo pagado, porque cumplieron una obligacin natural.
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Wiliams Lpez Cohas.
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Art. 161 del C.C.: Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos que
legtimamente han podido celebrarse por ella, tendrn accin sobre los bienes de la mujer.
Art. 1681 del C.C.: Es nulo todo acto o contrato que a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las
partes.
Casos en que el cdigo civil emplea la palabra actos en trminos especficos para referirse slo a los
unilaterales: (Esto es cuando el cdigo emplea la palabra "actos" a secas dndole a el exclusivamente el
sentido de acto jurdico unilateral).
Art. 999 del C.C.: El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del
todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
En este caso deducimos de la propia definicin que al emplear la palabra acto se esta
refiriendo a los actos jurdicos unilaterales, por cuanto el testamento pertenece a dicha categora.
El anlisis que hemos hecho de la palabra acto es importante, por cuanto, de ah arranca la discusin
doctrinaria que pasaremos a analizar, posiciones que pretenden dar respuesta a la pregunta que hemos
formulado anteriormente.
1)
Postura minoritaria: Esta postura sostiene, que la disposicin se refiere tanto a los actos
jurdicos unilaterales como a los bilaterales, vale decir, que el cdigo al emplear el trmino "acto" lo
est haciendo en trminos genricos, por lo que en definitiva, si falta la solemnidad que la ley exige
para que el acto unilateral o bilateral produzca efectos civiles, dicho acto generar obligaciones
naturales. Sostienen que la disposicin no excluye la posibilidad de que proceda en los actos
jurdicos bilaterales, adems aaden que si bien el precepto alude al testamento que no ha sido
otorgado en forma debida, slo lo hace a modo de ejemplo.
2)
Postura mayoritaria: La opinin que ms acogida tiene en la doctrina es que la disposicin

que es objeto de nuestro anlisis 33, se refiere exclusivamente a los actos jurdicos unilaterales, vale
decir, que solo son obligaciones naturales aquellas que emanan de un acto jurdico unilateral que
adolece de nulidad absoluta por omisin de las solemnidades que la ley exige para que el acto
produzca efectos civiles.
En efecto, segn esta postura, si cayramos en la tentacin de creer que esta disposicin
tambin le es aplicable a los actos jurdicos bilaterales, la institucin de las prestaciones mutuas a
que estaran obligados las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad absoluta del acto
por faltar la solemnidad que la ley exige para que produzca efectos civiles no tendra ningn sentido,
como tampoco sera posible hacer valer la accin reivindicatoria. As por ejemplo, si en un contrato
de compraventa de bien raz se otorga sin la escritura pblica que la ley le exige como solemnidad,
el contrato es nulo absolutamente, y si suponemos que las partes cumplieron con sus obligaciones
antes de que el tribunal declarar la nulidad por sentencia firme y ejecutoriada, no procederan ni las
prestaciones mutuas, ni el vendedor podra hacer valer la accin reivindicatoria, ya que ninguna de
las partes tendra accin, por cuanto, las obligaciones seran naturales.
En sntesis, slo las obligaciones que emanan de los actos jurdicos unilaterales en que faltan las
solemnidades que la ley exige para su eficacia, seran naturales.
Desde qu momento la obligacin es natural? Es desde que se contrajo la obligacin o desde que
hay una sentencia que declara la nulidad?
R- Este es otro problema que pretenderemos dilucidar, y para ello recurriremos a la doctrina.
1. Primera postura: Tratadistas como don Luis Claro Solar, Somarriva, y Ramn Meza Barros,
sostienen que las obligaciones son naturales desde el momento en que se contraen, y no es requisito
el hecho de que se declare la nulidad por sentencia firme y ejecutoriada.
Sostienen como argumento el tenor literal del propio artculo 1470 el C.C. especficamente en
su nmero uno, por cuanto, nos dice que las obligaciones son naturales desde el momento en que se
33
Art. 1470 N 3 del C.C.
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contraen. Por otro lado aaden lo dispuesto por el Art. 1471 del C.C. el cual sostiene que si hay una
sentencia judicial que rechaz la demanda en contra del naturalmente obligado, dicha sentencia no
extinguir la obligacin natural, quedando claramente de manifiesto que la obligacin exista desde
antes y no desde el momento en que hay una sentencia judicial, adems el papel que juega la
sentencia es slo reconocer que existe una obligacin nula, no afectando el carcter de natural.
Cabe tener presente, que el fundamento de existir la posibilidad del saneamiento del vicio por el
transcurso del tiempo o por la ratificacin de las partes, es el hecho de que el acto nace nulo desde
que se celebra y no desde el momento de que se declara la nulidad, por cuanto el saneamiento solo
proceder antes de que se dicte sentencia que declare nulo el acto, y no despus.
2. Segunda postura: Profesores como don Arturo Alessandri Rodrguez entre otros sostienen que la
obligacin es natural desde el momento en que se declara la nulidad por sentencia firme y
ejecutoriada, siendo antes una obligacin civil perfecta, se argumenta en tal sentido, el hecho de que
si aceptramos la primera postura se caera toda la institucin de la nulidad tratada por el cdigo
civil.
b. Obligaciones civiles degeneradas: Tales son
1. Art. 1470 N 2 del C.C: Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin: La obligacin se
puede extinguir de distintas formas, y la prescripcin extintiva es un modo de extinguir las obligaciones,
pero en realidad la prescripcin extintiva no extingue la obligacin, sino que ms bien mata la accin, es
decir, que lo que prescribe es la accin.
Por qu jamas prescribir la obligacin?
R- Porque siempre va a subsistir aun en forma natural.
Es necesario que exista una sentencia judicial que declare la prescripcin extintiva para que la obligacin
civil se transforme en natural?
R- Al respecto existen opiniones discordantes, as tenemos:
1.
Postura minoritaria: Algunos autores como don Leopoldo Urrutia sostienen que no es necesario
que exista una sentencia judicial que declare la prescripcin para que la obligacin civil se transforme
en natural, por cuanto, slo basta el transcurso del tiempo fijado por la ley para que la accin
prescriba, as dicho, podemos sealar a modo de ejemplo, que si la accin prescribe al cabo de los 5
aos contados desde la fecha en que la obligacin se torna exigible, con el solo hecho de que
transcurra dicho plazo la obligacin que era civil se transformar en natural.
2.
Postura mayoritaria: Sostienen que, para que la obligacin civil se transforme en natural es
absolutamente necesario una sentencia judicial que declare la prescripcin de la accin del acreedor,
desde ese momento se entiende que la obligacin es natural, adems debemos aadir que para que el
tribunal declare la prescripcin de una accin es necesario que esta sea alegada por el deudor34, vale
decir, que si el acreedor demanda al deudor y este ltimo se da cuenta que la accin prescribi deber
oponer la excepcin perentoria de la prescripcin extintiva, y si efectivamente ha transcurrido el plazo
de prescripcin el tribunal deber declararla.
Como podemos observar, el deudor debe alegar la prescripcin en el juicio, por cuanto, el juez no
est facultado para declararla de oficio. As entendido, podemos sealar que si el acreedor demanda al
deudor, pero su accin prescribi conforme a la ley, pero el deudor nada dijo en su defensa, el juez
deber acogerla a tramitacin y en definitiva ordenar al deudor a pagar, por cuanto, la ley entiende que
el deudor ha renunciado tcitamente a la prescripcin.
2. Art. 1470 N 4 del C.C: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Estas son obligaciones civiles, lo que pasa es que no se pudo demostrar en el juicio la existencia de la
obligacin por falta de prueba.
34
Ver Art. 2493 del C.C.
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Es la ley la que establece los medios de prueba conforme a los cuales deben acreditarse los hechos que
sirven de fundamento al derecho que se reclama, o sea, establece un sistema de prueba reglada. La ley,
adems establece el valor probatorio de los medios de prueba, establece el valor de conviccin que esos
medios de prueba tienen.
Si el acreedor demanda al deudor y la sentencia rechaza la demanda, porque el acreedor no logr
probar suficientemente la existencia de la obligacin, la obligacin de civil pasa a ser natural, en la medida
de que el rechazo de la accin del acreedor se deba a la circunstancia de que al acreedor no logr probar
suficientemente la existencia de la obligacin civil, por tanto, no procede por otra causa.
c. Efectos de las obligaciones naturales:
Efectos
- Excepcin de pago
- Novadas
- Caucionadas
- No se puede alegar cosa juzgada
- No procede la compensacin
1) Excepcin de pago: El acreedor tiene derecho a retener lo pagado en virtud de la obligacin natural,
luego, el deudor no podr exigir al acreedor la devolucin de lo pagado so-pretexto de que la obligacin
era natural.
Pago: Es la prestacin de lo que se debe. El pago en las obligaciones de dar se traduce en transferir el
dominio, y en general en todo tipo de pago debe haber una libre disposicin y administracin de los
bienes.
Requisitos que tiene que tener el pago para que de derecho al acreedor de retenerlo:
1. Que el Pago hecho por el deudor sea voluntario: El pago hecho por el deudor debe ser libre y
espontneo, y eso se opone a los vicios del consentimiento, es decir, al error, fuerza, dolo. 35 Luego, si
el deudor prueba que el pago lo hizo forzadamente, con dolo o bien por error, obviamente el pago es
nulo, y como tal podr exigir al acreedor la devolucin de lo pagado.
2. Que quien paga sea capaz de enajenar: Significa que puede administrar los bienes, como tambin
enajenarlos36. Si el deudor o bien quien realiza el pago no tiene la libre disposicin de sus bienes y
paga podr repetir lo pagado37.
3. Requisitos legales: Que se cumplan con los requisitos propios del pago.
2) Novacin38: La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida.
Hay novacin cuando existe una obligacin que puede ser civil o natural y esta obligacin se
transforma en otra obligacin, y esta nueva obligacin tambin puede ser civil o natural o a lo menos una
obligacin natural, tanto la primitiva como la nueva.
En que consiste esta sustitucin?
35
Se plantea una duda respecto a que debe entenderse por pago voluntario. Al respecto existen dos opiniones:
1) Pago voluntario es el pago espontneo, el que se hace sin que medie dolo, violencia o intimidacin. Tal era el
sistema del Derecho Romano. No importa en ste que el deudor haya querido o credo pagar una obligacin
civil o de otra clase. Lo que interesa es que el pago no se haya hecho por causa de un vicio. No se toma en
cuenta el error de la parte deudora en cuanto a la naturaleza de la obligacin.
2) En Francia, especialmente, se sostiene que pago voluntario es el pago hecho conscientemente, en la creencia
que se paga una obligacin natural. Si se ha credo pagar una obligacin civil y en realidad ella es natural, el
pago puede repetirse, puesto que se ha pagado una obligacin que no existe.
36
En Chile en virtud al artculo 2. 297 los autores se inclinan por la primera opinin y no por la segunda. El
Cdigo dice " libre administracin de sus bienes ", pero es indudable que, como se trata de una enajenacin, se
refiere a la libre disposicin.
37
En virtud de lo dispuesto por el inciso final del Art. 1470 y el Art. 2262 ambos del Cdigo Civil.
38
Art. 1628 del C.C.
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R- En la novacin lo que se sustituye son los sujetos o las prestaciones, y es por eso que la novacin se
clasifica en novacin subjetiva y novacin objetiva.
Novacin subjetiva: Se cambian los sujetos de la obligacin, puede ser cambio de acreedor o
deudor.
Novacin objetiva: En este tipo de novacin hay un cambio de objeto (prestacin) o de causa.
Eje. Tengo la obligacin de pagar $ 30000 y me pongo de acuerdo con mi acreedor para cambiar
los $ 30000 por pintarle la pieza.
Cuando se habla de novacin, da lo mismo si es objetiva o subjetiva, slo importa que exista una
sustitucin de una obligacin primitiva por una obligacin nueva, por tanto, hay un nuevo vnculo jurdico.
Qu es la asuncin de deuda?
R- Esta es una figura en el cual hay una obligacin y esta obligacin tiene sujetos, prestacin, vnculo
jurdico. Los sujetos son, acreedor, deudor, aqu un tercero asume la deuda del deudor primitivo y pasa a
ocupar el lugar de este, pero el vnculo jurdico es la misma, la obligacin no ha cambiado.
Cmo se sabe si hay o no novacin?
R- Por el ANIMUS DE NOVAR.
Eje. Pedro es el deudor, el banco es el acreedor, y un 3 Juan es el nuevo deudor, Pedro debe al banco
$10.000.000 y con el consentimiento del banco y un 3, consienten en que estos $10.000.000 Pedro ya no
se los va a dar al banco, se extingue este vnculo entre Pedro y el banco, y en la misma escritura de
novacin se contrae una nueva obligacin de $10.000.000 de Juan con el banco, este es un nuevo vnculo,
en cambio en la asuncin de deuda no se extingue el vnculo jurdico, este 3 tiene una deuda con Pedro y
este se hace cargo de la deuda por que Pedro sali del pas y as no tiene problemas con el banco.
3) Caucionadas: En primer lugar, digamos que caucin es cualquier obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena39. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
Requisitos para que estas cauciones sean efectivas:
1. Las cauciones deben ser otorgadas por terceros: Es bueno dejar en claro que las cauciones en
general pueden ser constituidas por el propio deudor o bien por un tercero. En este caso, para que la
caucin valga en las obligaciones naturales, es necesario que sean constituidas por un tercero 40.
Lo dicho anteriormente es lgico si entendemos que si fuese el propio deudor quien otorga la
caucin, del mismo modo como el acreedor no le ser posible reclamar el cumplimiento de la
obligacin principal, no podr el acreedor hacer efectiva la garanta.
Constituida por un tercero este podr estar civilmente obligado y el acreedor en situacin de
perseguir su crdito en la cosa.
La caucin puede ser:
Personal; (Solidaridad pasiva, clusula penal, fianza, etc)

Real; (Prenda, hipoteca, etc)
2. Las cauciones deben otorgarse una vez que la obligacin ha nacido como natural en los casos
contemplados en el Art. 1470 del C.C.
a.
Art. 1470 N 1 y 3 del C.C: Sabemos que en este caso, el acto se sanciona con nulidad
relativa o absoluta respectivamente, pero slo respecto del deudor incapaz, por ende, l es el nico
que puede demandarla.
Quin puede alegar la nulidad relativa?
R- Los cesionarios, herederos y aquellos que en su beneficio lo establece la ley.
Caso de la fianza: Es importante analizar la fianza en relacin con el N 1 del Art. 1470 del
C.C. ya que estamos ante la presencia de un deudor incapaz, es por ello que es necesario sostener
39
40
Art. 46 del C.C.

Art. 1472 del C.C.
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Wiliams Lpez Cohas.
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que es evidente que si el tercero que constituy la caucin, paga, no tiene derecho a repetir en
contra del deudor principal, puesto que si el acreedor no poda hacerlo menos podr hacerlo l,
por ende, no goza de la accin de reembolso, as resulta del Art. 2375 del C.C el cual dispone que
la accin de reembolso que confiere el Art. 2370 del C.C al fiador que pag en contra del deudor
principal no tendr lugar "cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural; y no
se ha validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo"
Tampoco el fiador goza del beneficio de excusin, por ende, el fiador no tiene derecho a
exigir al acreedor que persiga primero los bienes del deudor que los de l.
En conclusin, respecto de la fianza41 el fiador no puede oponer las excepciones personales
del deudor como por ejemplo la incapacidad de obligarse, en suma, la obligacin de los terceros
garantes es una obligacin civil perfecta.
Por otro lado, el momento en que debe caucionarse estas obligaciones naturales es una vez
que el acto se ha declarado nulo por una sentencia firme o ejecutoriada.
b. Caucin en las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin. Art. 1470 N 2 del C.C:
En este caso se pueden caucionar una vez que se haya declarado la prescripcin por sentencia
judicial ejecutoriada, tal como podemos observar en el siguiente ejemplo.
Transcurso del tiempo de 5 aos
Obligacin civil perfecta
Celebracin del contrato
Un tercero
cauciona la
obligacin.
Prescripcin extintiva
de la obligacin civil
Como vemos en el ejemplo la obligacin es civil, una vez que prescribe se convierte en
natural, recin ah corresponde caucionar la obligacin, en este caso el tercero que cauciona debe
cumplir con la obligacin ya que para l es Perfectamente civil, amenos claro que el tercero sea
una persona incapaz.
Qu pasara si se cauciona antes de que prescriba?
R- Si se efecta una caucin antes de que prescriba la obligacin principal, desde el momento que
la obligacin principal prescribe la caucin tambin prescribe (muere), en virtud de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
c.
Cauciones en las obligaciones civiles que no han sido reconocido en juicio por falta de
prueba Art. 1470 N 4:
En este caso se pueden caucionar una vez que la sentencia se encuentra ejecutoriada
rechazando la demanda del acreedor, tal como podemos observar en el siguiente ejemplo.

(obligacin civil)
41
Sentencia absolutoria
(como consecuencia de no haberse podido probar
en juicio la existencia de dicha obligacin civil)
En virtud del Art. 2354 del C.C.
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Si la caucin se otorga en cualquier periodo antes de la sentencia absolutoria, el acreedor no

podr exigir el cumplimiento de la caucin, pero si la caucin se contrae despus de la dictacin
de la sentencia absolutoria que absolvi al deudor, el tercero se hace cargo de la deuda.
4)
No puede alegarse respecto de las obligaciones naturales la excepcin de cosa juzgada 42: Si el
acreedor demanda al deudor y en la sentencia se rechaza su accin por tratarse de una obligacin natural y
por lo tanto desprovista de accin, no se extingue la obligacin natural. La sentencia lo nico que hace es
establecer que se trata de una obligacin natural y que no se dispone de accin para cobrarla. Es
decir, reconoce la obligacin natural.
5) Las obligaciones naturales no pueden compensarse: Para comprender esta figura es necesario saber
que es lo que debemos entender por compensacin, por ello, es que diremos que la compensacin es un
modo de extinguir las obligaciones cuando dos personas son recprocamente deudoras, extinguindose
ambas deudas hasta el monto de la menor43.
Sabido esto, podemos sealar que en lo que nos interesa, la compensacin no procede respecto de la
obligacin natural, ya que uno de los requisitos necesarios para que opere por el slo ministerio de la ley 44
es que ambas deudas sean actualmente exigibles, y las obligaciones naturales no son ni actual ni
futuramente exigibles, y no lo son precisamente porque no producen accin, de manera que nunca pueden
exigirse, a menos de convertirse en civiles por el reconocimiento del deudor.
d. Otros casos de obligaciones naturales:
Cabe tener presente, que doctrinariamente se aceptan otras obligaciones naturales distintas de las sealadas
en el Art. 1470 del C.C, de ello se desprende que esta disposicin no establece una enumeracin taxativa, por
ende, los casos contemplados por ella slo estaran establecidas a modo de ejemplo.
Efectivamente existen otros casos establecidos por la ley que produce el efecto de las obligaciones
naturales, ya que las instituciones Jurdicas se miran por sus efectos. Sin embargo, aun as existe una gran
diferencia entre las obligaciones naturales que contempla el Art. 1470 del C.C y las que sealan otros preceptos
del cdigo civil, diferencia que radica en que las obligaciones naturales que contemplan estas otras
disposiciones son naturales desde el momento mismo en que se contrajeron.
1.
Obligaciones provenientes de los esponsales45: Los esponsales es una institucin que se analiza con
profundidad en materia de derecho de familia, sin embargo, la esbozaremos brevemente para as entender
la relacin que esta tiene con la obligacin natural.
De partida los esponsales se define como la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un
hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y a la conciencia del individuo, y que no
produce obligacin alguna ante la ley civil 46. De la definicin se deduce claramente que en definitiva nos
estamos refiriendo a los "novios" por ende, un esposo jurdicamente es un novio, y no un marido como en
concepto vulgar se conoce.
Con relacin al tema que nos interesa, debemos sealar que en opinin de algunos autores las
obligaciones provenientes de los esponsales serian obligaciones naturales, ya que los esposos "novios"
podran establecer una multa para aquel que no cumpla lo prometido, es decir, la celebracin del
matrimonio, por ende, el que est en desmedro no podra exigir el cumplimiento de la multa, pero si se
paga en forma voluntaria se podra retener. El fundamento para sostener esto es que las instituciones
jurdicas se miran por sus efectos y aqu se produce el efecto propio de las obligaciones naturales 47.
42
Art. 1471 del C.C.

Art. 1655 del C.C.
44
Art. 1656 del C.C.
45
Art. 98 al 101 del C.C.
46
Art. 98 del C.C.
47
Don Fernando Mujica Bezanilla sostiene que si existe una obligacin natural, porque las instituciones jurdicas
se miran por sus efectos y aqu se produce el efecto propio de las obligaciones naturales.
43
En todos los casos de obligaciones naturales que hemos visto, sin llegar a lo avanzado de las doctrinas
modernas, siempre el sujeto est cumpliendo un deber de conciencia, porque si el sujeto paga no obstante haberse
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Wiliams Lpez Cohas.
33

Con relacin a este tema, debemos sealar que la opinin mayoritaria de la doctrina sostiene que este
no es un caso de obligacin natural, argumentando que el cdigo civil dice claramente que la promesa de
matrimonio mutuamente aceptada es un hecho privado y que no produce obligacin alguna ante la ley
civil. Por consiguiente, no produce ninguna obligacin; ni civil ni natural. Por consiguiente si no produce
obligacin alguna en lo tocante al objeto principal de los esponsales el cual es la celebracin del
matrimonio, menos puede producir obligacin alguna en cuanto al pago de la multa que tiene el carcter
de accesorio, esto en virtud del aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Agrega
finalmente que ms que una obligacin natural es una sancin.
2. Obligaciones que emanan del juego y de la apuesta 48: Antes de analizar este tema debemos tener
presente que tanto el juego como la apuesta son contratos conmutativos aleatorios, es decir, aquellos donde
hay una contingencia incierta de ganancia o perdida.
Juego: Es un contrato por el cual las partes se obligan a pagar al ganador una determinada
suma de dinero o a realizar otra prestacin.
Apuesta: Es un contrato en que las partes, en desacuerdo de un acontecimiento cualquiera,

convienen en que aquella cuya opinin resulte infundada pagar a la otra una suma de dinero o
realizar otra prestacin.
Ya sabido esto es necesario tener presente que tanto el juego y la apuesta pueden ser lcitos e ilcitos.
a) Juego:
a.1. Juego licito:
Destreza fsica: Aqu tenemos el tenis, la hpica, etc. Este tipo de juegos produce tanto accin
como excepcin, por ende, las obligaciones que generan estos juegos no son obligaciones
naturales, sino ms bien obligaciones civiles perfectas49.
Destreza intelectual: Aqu podemos citar como ejemplo el ajedrez. Las obligaciones que
emanan de este tipo de juegos son slo naturales, por tanto, no hay accin por parte del
ganador a exigir que el perdedor le pague, pero si este le paga el ganador tiene derecho a
retener lo pagado.
a.2. Juego ilcito:
Son los juegos de azar: Estos no dan accin ni excepcin, es decir ni siquiera genera
obligaciones.
b) Apuesta:
b.1. La apuesta que recae sobre los juegos de destreza fsica e intelectual licitas genera slo
obligaciones naturales, por tanto, no dan accin para exigir su cumplimiento.
b.2. La apuesta ilcita al igual que el juego ilcito no genera obligaciones ni siquiera naturales.
declarado la nulidad del acto o contrato del cual la obligacin emana, no obstante haberse declarado por sentencia
ejecutoriada prescrita la accin, no obstante estar ejecutoriada la sentencia que rechaza la demanda del acreedor,
fundndose en que no ha logrado probar suficientemente la existencia de la obligacin, el sujeto est libre, no hay
accin en contra de l y si paga estando libre es porque no se siente libre, se siente obligado. Est cumpliendo con
un imperativo tico.
Segn don Fernando Mujica lo mismo ocurra en el caso de los esponsales. Lo que ocurre es que la ley vela
porque el consentimiento en el matrimonio se haga lo ms libre y espontneamente posible. El legislador no quiere
que por unos esponsales previos al matrimonio una de las partes se sienta obligada a contraer matrimonio.
Al decir no produce obligacin alguna se est expresando esta idea, que no se puede obligar a los esposos a
contraer matrimonio. Pero eso no impide que uno de los esposos pague una multa de haberse pactado, porque siente
que est cumpliendo un deber de honor. Sin embargo la opinin del profesor Mujica no ha prosperado.
48
49
Art. 2260 del C.C.

Art. 2263 del C.C.
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Wiliams Lpez Cohas.
34

3. Pago de intereses no estipulados en el mutuo: El mutuo es un prstamo de consumo. En el mutuo civil

para que el acreedor o mutuante cobre intereses debe haberse estipulado expresamente en el contrato de
mutuo, siendo as estos debern pagarse ya que la obligacin que de el emana, es perfectamente civil
dando derecho al mutuante a exigir su cumplimiento, pero y en lo que nos interesa, si nada se ha pactado
en relacin a los intereses y el deudor por su sola voluntad los paga no podr repetirse lo dado o pagado en
virtud de ellos, ya que con ello ha nacido una obligacin natural50.
Esta obligacin es natural desde el momento mismo en que se contrajo, porque si se pagan intereses
que no estn estipulados en el mutuo, es porque en la conciencia de las partes ha quedado la idea de que
deben pagarse intereses y si el deudor paga intereses es porque se siente obligado a pagarlos.
Eje. Si yo contraigo un mutuo y no me cobran intereses y yo los pago, no tendra accin para exigir
que me devuelvan la plata, pero si me la devuelven podra retenerla en mi poder.
Es importante tener presente que para que esto ocurra, es necesario que nada se haya dicho acerca de
los intereses, es decir, que el contrato de mutuo nada diga acerca de si es gratuito u oneroso, ya que por
ejemplo si en el contrato de mutuo se ha dicho que ser gratuito, que no devengar intereses, y el deudor
paga intereses, est pagando lo que no debe y por consiguiente puede repetir lo pagado.
4. Pago hecho por un objeto o causa ilcita a sabiendas 51: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado
por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Sin embargo, la mayor parte de la doctrina sostiene que en este caso estamos mas frente a una sancin
impuesta a la mala fe con que se ha actuado, y no ante una obligacin natural.
e. Extincin de la obligacin natural:
Los medios de extincin de las obligaciones civiles contemplados en el Art. 1567 del C.C le son aplicables
a las obligaciones naturales, excepto dos, la compensacin legal y la prescripcin extintiva, las cuales por la
naturaleza especial que tienen estas obligaciones no le son aplicables.
1) La compensacin legal: La compensacin no procede respecto de la obligacin natural, ya que uno de los
requisitos necesarios para que opere es que ambas deudas sean actualmente exigibles, y las obligaciones
naturales no son ni actual ni futuramente exigibles, y no lo son precisamente porque no producen accin,
de manera que nunca pueden exigirse, a menos de convertirse en civiles por el reconocimiento del deudor.
2) La prescripcin extintiva: Pues esta da precisamente nacimiento a las obligaciones naturales 52, y el plazo
de prescripcin se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible y la obligacin natural no es nunca
exigible.
Cabe tener presente, que en las obligaciones naturales encontramos el fundamento del porque, la
prescripcin extintiva no debera estar comprendida dentro de los modos de extinguir obligaciones, por
cuanto, esta nunca prescribe la obligacin, sino que es la accin la que se extingue en virtud de ella, y esto
porque la obligacin siempre subsiste, si no en forma civil, lo ser naturalmente.
2) OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS:
a. Definiciones:
1. Obligacin principal: Es aquella obligacin que subsiste por si mismo, y no requiere de otra obligacin
para subsistir.
2. Obligacin accesoria: Es aquella obligacin que requiere de otra obligacin para subsistir. Aqu surge un
aforismo muy importante el cual es que "lo accesorio sigue la suerte de lo principal".
Como podemos observar, empleamos el trmino "subsistir" y no el de existir", ya que es
perfectamente posible que una obligacin accesoria exista sin la principal, como ocurre por ejemplo,
50
Art. 2208 del C.C.

Art. 1468 del C.C.
52
Art. 2514 del C.C.
51
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Wiliams Lpez Cohas.
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cuando se cauciona una obligacin futura. Sin embargo, lo importante es que esa obligacin futura llegue a
existir. Por su parte, jams podr una obligacin accesoria subsistir sin una obligacin a la cual accede. Por
otro lado, es importante sealar que las obligaciones accesorias sirven incluso para caucionar otras
obligaciones accesorias.
b. Importancia de esta clasificacin:
Del aforismo recin enunciado se deducen 2 importancias:
1. Si la obligacin principal se extingue, la accesoria tambin se extingue, pero si se extingue la
obligacin accesoria no se extingue la principal.
2. La validez de la obligacin accesoria depende de la obligacin principal, por tanto, si la obligacin
principal es nula, la accesoria tambin lo es53.
c. Es lo mismo una obligacin accesoria y un contrato dependiente?

De partida, digamos que las obligaciones accesorias podramos observarlas tanto en contratos como en
otras convenciones, as por ejemplo, respecto de contratos, encontramos la prenda, la hipoteca que a la vez son
cauciones reales, y la fianza, que es una caucin personal, pero respecto de otras convenciones, podemos
sealar como obligaciones accesorias la clusula penal y la solidaridad pasiva, que a la vez son cauciones
personales.
Ahora bien, respecto del contrato dependiente digamos que este es aquel que depende de otro contrato para
tener eficacia, as por ejemplo, la eficacia de las capitulaciones matrimoniales dependen directamente de la
celebracin de un matrimonio, luego, a diferencia de las obligaciones accesorias, el contrato dependiente puede
perfectamente subsistir sin el contrato del cual depende, pero sus efectos estarn en suspenso. Adems,
respecto de los contratos de garanta que a la vez son accesorios, digamos que ellos vienen a garantizar el
cumplimiento de una obligacin asegurada con dicho contrato, en cambio, el contrato dependiente no vienen a
garantizar nada.
3) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD:
3.a. Definiciones:
1.
Obligaciones puras y simples: Son aquellas que producen sus efectos normales y de inmediato una
vez que se contrae la obligacin. Esta constituye la regla general.
2.
Obligaciones sujetas a modalidad: Son aquellos cuyos efectos normales se alteran por la
introduccin de ciertas clusulas, en virtud de la autonoma de la voluntad.
MODALIDAD: Cabe tener presente que las modalidades son aquellos hechos o actos, ambos jurdicos
que vienen a alterar los efectos normales de un acto jurdico y por ende de las obligaciones que ellos
generan, en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin.
Las modalidades se presumen?
R- La regla general es que no, salvo la condicin resolutoria tcita.
Todos los actos admiten modalidades?
R- La regla general es que s, en la medida que estemos dentro del mbito patrimonial, sin embargo,
excepcionalmente existen ciertos casos en que no se admiten, as tenemos la adopcin, el matrimonio, en
el mbito sucesorio tenemos la aceptacin y repudiacin a las asignaciones y por ltimo la legtima
rigorosa.
53
Si la obligacin principal es nula, la obligacin accesoria no cae porque tambin sea nula, sino que cae porque
en realidad no existe.
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3.b. Clasificacin de las modalidades:
Sentido estricto
Modalidades; Eje.
Sentido amplio
- Condicin
- Plazo
- Modo
- Representacin Art. 1448
- Clusula penal
- Alternativa y facultativas
I. CONDICIN:
1. Definicin:
Condicin: Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho o de una
obligacin.
2. Clases de condicin:
- Positiva y negativa
- Fsica
- Moral
- Posible e imposible
- Lcita
- Ilcita
Clasificacin de la condicin
- Determinada e indeterminada
- Potestativas; casuales; mixtas
- Suspensiva y resolutoria
1.
Condicin positiva y negativa:

Condicin positiva: Cuando el hecho futuro e incierto consiste en la concurrencia de una
obligacin de dar o de hacer.
b)
Condicin negativa: Cuando el hecho futuro e incierto consiste en la concurrencia de una
obligacin de no hacer.
a)
2. Condicin posible e imposible:
Fsica
Condicin suspensiva
Moral
Condicin resolutoria y positiva
Intelectual
Condicin resolutoria
Posible
Condicin
Imposible
a)
Condicin fsicamente posible: Es la que puede acontecer segn las

leyes de la naturaleza, Eje. Te doy $1000.- si maana llueve.
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Wiliams Lpez Cohas.
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b)
Condicin fsicamente imposible: Es la contraria a las leyes de la

naturaleza fsica, Eje. Te doy $1000.- si tomas una estrella con la mano.
c)
Condicin moralmente posible o lcita: Es aquella que no
contraviene las leyes, las buenas costumbres o el orden pblico. Eje. Te regalo $1000.- si te titulas de
abogado.
d)
Condicin moralmente imposible o ilcita: Consiste en un hecho
prohibido por las leyes u opuesto a las buenas costumbres o al orden pblico, Eje. Te doy $1000.- si
me nombras tu heredero. (Los pactos sobre sucesin futura estn prohibidos por la ley). Te doy un
lpiz si me condonas el dolo futuro.
Efectos de la imposibilidad:
Con respecto a la imposibilidad fsica, no cabe duda que no se puede realizar el hecho. No hay
incertidumbre de que vaya a ocurrir, por lo mismo es que no hay condicin.
Con respecto a la imposibilidad moral, si el hecho es moralmente imposible no se podr verificar
validamente y el resultado es el mismo que en la imposibilidad fsica.
Para precisar los efectos de la imposibilidad, es necesario distinguir si la condicin es:
1.
Condicin positiva y suspensiva54:

Fsicamente imposible: Eje. Si vas a Jpiter te regalo un auto.
Moralmente imposible: Eje. Si matas a Andrs te regalo un auto.
En estos casos la condicin est fallida y por ende no hay condicin.
2.
Condicin positiva y resolutoria:

Fsicamente imposible: Eje. Me devuelves tal cosa si vas a Jpiter.
Moralmente imposible: Eje. Me devuelves tal cosa si matas a Andrs.
Aqu el efecto es distinto, ya que es lo mismo que tener una condicin pura y simple. La
condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal
o inmoral, se tendr por NO-ESCRITA55.
La disposicin se tiene por no escrita; por consiguiente hay una obligacin, se mira como una
obligacin pura y simple.
3.
Condicin negativa y suspensiva:

Fsicamente imposible56: Eje. Te regalo un auto si no vas a Jpiter.
Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple;
si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin.
Moralmente imposible57: Eje. Te regalo un auto si no matas a Andrs.
4. Condicin negativa y resolutoria58: La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o

ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por NO-ESCRITA.
En conclusin, como podemos observar, la imposibilidad de las condiciones suspensivas impide que
se forme la obligacin, en cambio, la imposibilidad en las condiciones resolutorias son perfectamente
validas, ya que se tiene por no-escrita y como pura y simple.
3. Condicin determinada e indeterminada:
a)
sabe cuando va a llegar
b)
se sabe cuando va a llegar.
Condicin determinada: Hecho futuro e incierto que se

Condicin indeterminada: Hecho futuro e incierto que no
54
Art. 1480 del C.C.

56
Art. 1476 del C.C.
57
Art. 1476 y 1480 inc. 2 del C.C.
58
55
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4. Condicin potestativa, casual, y mixtas:

4.a. Condicin potestativa: Es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor.
La condicin potestativa a su vez puede ser de dos clases, simplemente potestativa, y puramente
potestativa.
1. Condicin simplemente potestativa 59: Es la que depende de la voluntad (un hecho voluntario)
del acreedor o del deudor (cualquiera de los dos), as por Eje.
Del acreedor: Si vas conmigo a Europa te pago el pasaje; te doy $50.000 si maana
viajas a la Serena.
Del deudor: Si voy de viaje a Europa te regalo mi auto; si voy contigo a la Serena yo
pago la estada.
Como podemos observar, este tipo de condicin depende por un lado de la voluntad de
cualquiera de las partes, pero adems depende de circunstancias EXTERIORES, Eje. Un viaje a
Santiago del acreedor o deudor.
2. Condicin meramente potestativa: Es la que depende de la sola voluntad del acreedor, o del
deudor, o bien si se quiere del capricho de uno de ellos.
Eje. Si quiero te regalo mi auto si me ayudas a estudiar.
ES VALIDA LA CONDICIN MERAMENTE POTESTATIVA?
R- Para responder aquello hay que distinguir si depende de la voluntad del acreedor o del
deudor.
Si la condicin depende de la mera voluntad del acreedor es valida 60, pero si depende de la
voluntad del deudor hay que subdistinguir, si la condicin es suspensiva o resolutoria.
Si la condicin es resolutoria y depende de la mera voluntad del deudor, es VALIDA, pero
si es suspensiva, es NULA61.
Luego, las condiciones meramente potestativas que dependen de la sola voluntad del
acreedor son vlidas, hay siempre obligacin para el deudor.
4.b.
Condiciones casuales: Es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.

a) Depende de un tercero: Si Juan va a pars te regalo mi casa.
b) Depende de un acaso: Te regalo un paraguas si llueve maana.
4.c.
Condicin mixta: Es la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del deudor, y en parte de
un acaso Alessandri- sin embargo, nosotros agregamos que puede tambin provenir de un tercero 62.
Lamentablemente el legislador omiti referirse al deudor, pero la doctrina extiende este artculo
al caso del deudor.
Depende de la voluntad de una de las partes y de un tercero, Eje. Si te casas con mi hija te
regalo un departamento.
Depende de la voluntad de ambas partes y de un tercero, Eje. Si tu, Juan y yo vamos al sur
te regalo un pantaln.
5. Condicin suspensiva y resolutoria: Esta clase de condiciones la analizaremos a continuacin como

prrafo aparte, por un lado porque es ms extensa esta materia, y adems por razones de carcter
metodolgico.
3. ANLISIS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA Y RESOLUTORIA:
59
Art. 1478 inc 2 del C.C.

Art. 1823; 2194 y 1881 del C.C.
61
62
Art. 1477 del C.C.
60
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Wiliams Lpez Cohas.
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3.a. Generalidades:
Al inicio del tema de la condicin dimos una definicin de ella, definicin que a continuacin
reproduciremos.
Condicin: Es el hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho o una
obligacin.
De este concepto podemos desprender que hay 2 elementos de la condicin muy importantes los cuales
son:
1. Futuridad: El hecho en que consiste debe ser futuro.
2. Incertidumbre: El hecho debe ser incierto, no se sabe a ciencia cierta si ocurrir o no.
De estos 2 elementos ser la incertidumbre la que nos va a interesar.
1.
CONDICIN SUSPENSIVA: Es hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un

derecho y por ende su correlativa obligacin.
Consiste en que si mientras no se cumple la condicin suspende la adquisicin del derecho, o sea
subordina a un hecho futuro e incierto la existencia de la obligacin, o sea suspende el nacimiento de un
derecho.
2.
CONDICIN RESOLUTORIA: Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un
derecho y por ende su correlativa obligacin.
Consiste en que por su cumplimiento se extingue un derecho, o sea subordina al hecho futuro e
incierto la extincin de la obligacin, la obligacin nace, y podra extinguirse si se cumple con la
condicin resolutoria, mientras tanto produce sus efectos como si fuera pura y simple.
3.b. Estados en que pueden encontrarse las condiciones:
Toda condicin y especialmente en lo que nos interesa, la suspensiva y resolutoria tienen estados en que
pueden encontrarse, as podemos sealar que el hecho futuro e incierto pueden estar pendiente, cumplida o
fallida.
a) Condicin pendiente: La condicin est pendiente cuando el hecho del cual depende el nacimiento o
extincin de una obligacin todava no ocurre, por ende es incierto63.
b) Condicin cumplida: Consiste en que el hecho futuro e incierto ya ocurri, por ende, ya no hay
incertidumbre.
c) Condicin fallida: Es cuando se sabe que el hecho del cual depende el nacimiento o extincin de la
obligacin no ocurrir64.
Vamos a mezclar las condiciones:
1.
Condicin positiva o negativa pendiente.

Condicin positiva pendiente: Est pendiente cuando todava no ocurre el hecho futuro e incierto
del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho u obligacin.
b. Condicin negativa pendiente: Aqu la obligacin es negativa, es decir, una obligacin de no
hacer, y esta condicin est pendiente cuando todava no ocurre dicha obligacin de no hacer.
a.
2.
Condicin positiva o negativa cumplida.

a. Condicin positiva cumplida: Est cumplida cuando ya ocurre el hecho futuro e incierto.
b. Condicin negativa cumplida: Est cumplida cuando se cumple la obligacin de no hacer.
3.
63
64
Condicin positiva o negativa fallida:

Art. 1479 del C.C.
Art. 1482 del C.C.
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Wiliams Lpez Cohas.
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a. Condicin positiva fallida: Cuando se sabe que el hecho futuro e incierto no va a llegar.
b. Condicin negativa fallida: Cuando la obligacin de no hacer se hace.
Ocurre que la condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un
derecho o una obligacin, esta incertidumbre tiene que tener un limite, ya que tambin afectan derechos de
terceros.
Vamos a distinguir si la condicin es positiva o negativa y si se ha sealado o no un plazo para su
cumplimiento, en este caso la condicin la analizaremos del punto de vista de si se encuentra cumplida y
fallida.
a.
Vamos a suponer que se fij un plazo:

Condicin positiva cumplida: Si la condicin es positiva y se ha fijado un plazo, estar cumplida si
el hecho futuro e incierto ocurre dentro de plazo.
a.2. Condicin positiva fallida: Si se ha fijado un plazo y el hecho futuro e incierto no acontece dentro
de ese plazo, la condicin estar fallida.
a.3. Condicin negativa cumplida: Si la condicin es negativa y se ha sealado un plazo, estar
cumplida si no ocurre el hecho futuro e incierto dentro de plazo.
a.4. Condicin negativa fallida: Si la condicin es negativa y ocurre dentro de plazo la obligacin de no
hacer, estar fallida.
a.1.
b.
Vamos a suponer que no se fij un plazo:

Condicin positiva cumplida: Si la condicin es positiva y no se ha fijado un plazo estar cumplida
en cualquier tiempo en que el hecho ocurra, pero que no pase de 10 aos.
b.2. Condicin positiva fallida: Cuando se tiene certeza que el hecho no ocurra aun en el transcurso de
10 aos.
b.3. Condicin negativa cumplida: Si la condicin es negativa y no se ha fijado un plazo estar
cumplida cuando se tiene la certeza de que la obligacin de no hacer no se realizar llegado el plazo
de 10 aos.
b.4. Condicin negativa fallida: Si la condicin negativa, de no hacer ocurre dentro de los 10 aos.
b.1.
Como podemos observar, en el evento que no se haya fijado un plazo, el hecho futuro e incierto debe
de todas maneras producirse al cabo de los diez aos, lamentablemente el legislador nada dijo al respecto,
por ende, este plazo ha sido aportado doctrinariamente, por ello analizaremos dos opiniones una de las
cuales nos dice que este plazo de 10 aos es el correcto.
En primer lugar, todos estn de acuerdo que si no se ha fijado un plazo es la ley la que debera hacerlo,
de ah las siguientes posturas.
1 Postura: Los que estn de acuerdo con el plazo de 10 aos aplican por analoga el Art. 962 inc 2 y 3
del C.C, a esta situacin, que se refiere a las asignaciones a favor de personas que no existen al momento
de la apertura de la sucesin, pero que se espera que existan, la ley establece un plazo de 10 aos 65.
65
Para esto se requiere que la persona haya fallecido, de ah se producir la apertura de la sucesin producindose
la delacin.
La apertura de la sucesin es un hecho jurdico que se produce como consecuencia del fallecimiento de una
persona, por otro lado la delacin es el llamamiento que hace la ley a determinadas personas para que estos a su
voluntad tomen la decisin de aceptar o repudiar una asignacin hereditaria.
Eje. Una persona tiene en vida un patrimonio derechos y obligaciones esta persona va a fallecer, y como
consecuencia de su fallecimiento todo su patrimonio se va a adquirir por sucesin por causa de muerte, el cual
consiste en la transmisin de un conjunto de bienes a los herederos, siendo la regla general el que todos los bienes
sean transmisibles.
Excepcionalmente hay bienes intransmisibles. Eje. Derecho real de uso, habitacin, usufructo, la pena corporal.
Acercndonos al tema que nos interesa sealamos que las asignaciones testamentarias son puras y simples, es
decir que producen sus efectos de inmediato y es por ello que la apertura y la delacin se produce en el momento en
que fallece el causante. Sin embargo puede ocurrir que la apertura y la delacin no coincidan como consecuencia por
ejemplo de una asignacin condicional.
Eje. Dejo la 1/4 de libre disposicin a la persona que descubra la vacuna contra el SIDA, si no descubre dentro de 10
aos esa porcin de la masa hereditaria pasa a los herederos.
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Eje. De una asignacin condicional: Si yo tengo un testamento y tengo una hija puedo decir que todo se lo
doy al primer hijo que tenga mi hija, es decir mi nieto, si ella no tiene el hijo la condicin queda pendiente
y la ley da un plazo mximo de 10 aos.
2 Postura: Otros en cambio aplican por analoga el Art. 739 C.C. el cual establece un plazo de 5 aos.
Eje. Te regalo mi casa Andrea, pero si Juan se titula de abogado se la regalo a l.
Esta segunda postura de 5 aos no es muy acogida por la doctrina ya que se aplica nicamente al caso
del fideicomiso manosendose para todos los dems.
3.c. Anlisis particular de la condicin suspensiva y resolutoria:
1) CONDICIN SUSPENSIVA:
1. Definicin de condicin suspensiva:
Para ver los efectos de las condiciones, hay que distinguir entre condicin suspensiva y condicin
resolutoria.
CONDICIN SUSPENSIVA: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho y por
ende su correlativa obligacin.
Los efectos de la condicin suspensiva va a depender del estado en que se encuentre.
2. Efectos de la condicin suspensiva:
1) Condicin suspensiva pendiente: Es el hecho futuro e incierto que todava no ocurre, pero se espera que
ocurra.
Los efectos que se producen son los siguientes:
1.
El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin. Esto es lgico, ya que

como el hecho futuro e incierto an no acaece la obligacin tampoco ha nacido 66.
2.
El deudor no est obligado a realizar la prestacin, ya que como no existe obligacin no

puede el acreedor exigirla67, luego, si el deudor paga cumpliendo con ello su supuesta prestacin, el
pago carecera de causa, motivo, y tendr necesariamente que repetir lo pagado, derecho a repeticin
que cesa desde el momento en que la condicin suspensiva se encuentra cumplida, configurndose el
cuasicontrato del pago de lo no debido. Por otro lado, como consecuencia de que la obligacin no
puede exigirse ya que esta no existe no es posible que proceda la novacin, la compensacin, no
comienza a correr el plazo de prescripcin.
3.
No corre la prescripcin extintiva68. En efecto, esta comenzar a correr slo desde que
la obligacin se cumple, por tanto, si la obligacin est pendiente es lgico que esta todava no
comience a correr.
4.
Si bien mientras est pendiente la condicin suspensiva no hay ni derecho ni por ende
obligacin, una de las partes tiene la legtima esperanza de convertirse en acreedor y por ende, titular
de su derecho. Ahora bien, esta esperanza que en doctrina se conoce como un germen de derecho o un
derecho en verde, se manifiesta de la siguiente manera:
a)
El acreedor puede impetrar medidas conservativas a la cosa cuando la
condicin est pendiente, medidas conservativas que van encaminadas a la conservacin de la
cosa debida69.
66

As se desprende del inc. 1 y 2 del Art. 1485 del C.C.
68
Art. 2514 del C.C.
69
Art. 1492 inc. Final; Art. 1078; y 761 del C.C. Cabe tener presente que el legislador no dijo cuales medidas
conservativas, por lo que en la practica quedan entregadas al criterio del juez.
67
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b)
Tambin se manifiesta porque este derecho condicional, este germen de

derecho, se trasmite a los herederos del acreedor y del deudor, es decir, que el da de maana
los herederos del creedor condicional podran demandar el cumplimiento forzado de la
obligacin una vez cumplida la condicin, y por su parte los herederos del deudor condicional
se vern forzados a cumplir la obligacin.
Sin embargo, respecto del acreedor condicional, hay excepciones a esto ltimo, donde
la expectativa o germen de derecho no se transmite a los herederos del acreedor, as tenemos:
1) Las asignaciones testamentarias condicionales.
2) Las donaciones entre vivos.
Aqu no es posible que los herederos del acreedor condicional puedan exigir el cumplimiento de
la obligacin, ya que esta es intuito persona.
Punto de vista del deudor:
Qu pasa si fallece el deudor condicional?
R- Una persona (Juan) le dice a otra (Pedro) te regalo un auto si te titulas de abogado, pero antes de
que Pedro se titule de abogado Juan fallece. Qu pasa ah? R- La obligacin se trasmite a los
herederos de Juan.
Punto de vista de acreedor condicional:
Qu pasa si es el acreedor quien fallece?
R- Aplicaremos el mismo ejemplo; una persona que se llama Juan le dice a Pedro, te regalo un auto si
te titulas de abogado, pero Pedro fallece (Pedro es el acreedor condicional) los bienes son de Juan y no
pasa a los herederos de Pedro, ya que la condicin se encuentra fallida y adems es necesario que
Pedro est vivo al momento de cumplirse la condicin.
Teora de los riegos:
Si la obligacin fuera pura y simple el riesgo es del acreedor, pero si la obligacin es condicional hay
reglas especiales, as tenemos:
Al respecto analizaremos el riesgo por caso fortuito y por culpa.
1.
Riesgo por caso fortuito: Si se pierde al cosa por caso fortuito se extingue la obligacin,
adems que el riesgo lo asume el acreedor condicional.
2.
Riesgo por culpa: Si la cosa se pierde por culpa del deudor est obligado al precio y a la
indemnizacin de perjuicios.
Cabe tener presente, que si la prdida es parcial y ocurre un hecho imputable al deudor, este debe
entregar parte de la cosa que quedo ms indemnizacin de perjuicios o bien el acreedor podr pedir la
resolucin del contrato ms indemnizacin.
2) Condicin suspensiva cumplida: Hecho futuro e incierto que ya se ha verificado.
En la condicin cumplida la incertidumbre desaparece, y el germen de derecho se transforma en un
derecho perfecto para el acreedor, luego, como el nacimiento del derecho y su correlativa obligacin ya
existen, el acreedor puede demandar su cumplimiento incluso forzadamente, y el deudor est obligado a
realizar la prestacin, adems la obligacin puede ser novada, compensada, los riesgos son de cargo del
acreedor70 y comienza a correr el plazo de prescripcin. Naciendo el derecho para el acreedor y la
obligacin para el deudor.
Retroactividad de la condicin suspensiva:
Cumplida la condicin viene el problema de determinar desde cuando debe mirarse al acreedor como
tal y al deudor en igual sentido. Se dice que la condicin suspensiva opera retroactivamente, esto es, que
70
Art. 1486 del C.C.
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sus efectos no slo se proyectan hacia el futuro, sino hacia el pasado y se retrotraen a la poca del acuerdo
de voluntades. Este principio no est establecido expresamente en el cdigo civil, pero se deduce de
ciertas disposiciones71.
Al respecto Meza Barros seala 3 aplicaciones al efecto retroactivo:
1. La transmisin del derecho y de la obligacin condicional no se aplica sino por el efecto retroactivo de
la condicin cumplida.
2.
La resolucin de las enajenaciones que el deudor hubiere hecho pendiente la condicin es

otra consecuencia obligada de la retroactividad,
Eje. Te dono mi casa si te recibes de abogado.
Cumplida la condicin caducarn los gravmenes que yo haya constituido sobre la casa (se supone que
nunca e tenido ningn derecho desde que el acto se celebr).
3.
Se observa que cada vez que la ley subordina los efectos de un acto a circunstancias
posteriores a su celebracin les atribuye un efecto retroactivo.
Excepciones al principio de la retroactividad, o bien atenuantes a la retroactividad:
1. Los frutos producidos por la cosa debida, bajo condicin deben pertenecer al acreedor:
Periodo
Cumplimiento de la condicin
Durante todo este periodo (tiempo), se percibieron frutos civiles y naturales, y si aplicamos el
efecto retroactivo, todos estos frutos son del acreedor, como esto sera muy injusto porque el deudor lo
produjo, el cdigo civil lo soluciona diciendo que no se debern los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, entre la celebracin del acto y el cumplimiento de la condicin, salvo que se haya
estipulado otra cosa.
2. Las enajenaciones hechas por el deudor condicional caducan una vez cumplida la condicin, si
aplicamos el principio de la retroactividad se pone en serios aprietos al acreedor condicional, o a
terceros.
Sin embargo, la verdad es que la condicin cumplida nicamente afecta a los terceros de mala fe,
o sea la condicin no opera retroactivamente en contra de terceros de buena fe. Cabe tener presente,
que la buena fe se presume72.
3) Condicin suspensiva fallida: Hecho futuro e incierto que se sabe que no va a llegar, luego, el derecho no
llega a formarse, e incluso se extingue el germen de derecho del acreedor, de ah que se reputa no haber
existido jams obligacin.
2) CONDICIN RESOLUTORIA:
1. Definicin:
71
72
Art. 77 y 2413 del C.C.

Art. 1490 y 1491 del C.C.
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Concepto condicin resolutoria: Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y por
ende su correlativa obligacin.
Es decir, que subordina al hecho futuro e incierto la extincin de la obligacin, la obligacin existe y
podra extinguirse si se cumple con la condicin resolutoria, mientras tanto produce sus efectos como si fuera
pura y simple.
2. Caractersticas de la condicin resolutoria:
Mas adelante veremos que hay diversas clases de condicin resolutoria, que renen en comn las
siguientes caractersticas:
1.
El acto sujeto a condicin resolutoria se considera puro y simple: Este tipo de condicin no afecta el
nacimiento del derecho, sino su extincin, podemos sostener que no hay obligacin condicional, ya que lo
sujeto a condicin es ms bien la resolucin. Es por lo mismo que la condicin resolutoria es un modo de
extinguir las obligaciones73.
Como el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiera con la cosa, enajenarla en todo o
parte, hipotecarla, arrendarla, etc74. Pero, si se enajena, el adquirente adquiere un derecho resoluble.
2. Puede establecerse la condicin resolutoria a favor del acreedor, pudiendo este renunciarla 75.
3. Clases de condicin resolutoria:
Ordinaria
Clases de condicin resolutoria
Tacita
Pacto comisorio
1) Condicin resolutoria ordinaria:

a. Definicin:
Concepto: Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho o una obligacin, consistiendo
dicho hecho futuro e incierto en cualquier hecho que no sea el incumplimiento de una obligacin de una de las
partes en un contrato bilateral.
Esta condicin es la ms amplia de las tres.
Eje. T quito la casa si te recibes de abogado.
b. Caractersticas:
1) Es un elemento accidental de los actos y contratos. Por ser accidental requiere de mencin expresa de las
partes.
2) Se admite tanto en los actos jurdicos unilaterales como en los bilaterales.
3) Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado, de una obligacin convenida en el acto o
contrato, pues si as fuera sera pacto comisorio.
4) Opera de pleno derecho, esto significa que, por la sola circunstancia de cumplirse la condicin, se
extingue el derecho sin necesidad de resolucin judicial alguna76.
Para ser mas claro aun, al hablar de pleno derecho decimos que se resuelve el contrato ipso facto, de
inmediato, por el acto, sin ms trmite, por el slo hecho de cumplirse la condicin resolutoria. Si por
ejemplo, nos viramos en la necesidad de recurrir a una medida judicial para pedir la resolucin del
73

Art. 2416 y 2406 del C.C.
75
Art. 1487 del C.C.
76
Art. 1479 del C.C.
74
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contrato, la condicin resolutoria ya no operara de pleno derecho o ipso facto, ya que habra que recurrir a
los trmites propios de un proceso judicial retardando con ello el legtimo deseo del vendedor de extinguir
el contrato por el mero incumplimiento del comprador o deudor negligente. Sin perjuicio de lo anterior,
tambin hay que dejar bien claro que la resolucin judicial que se pronuncie con relacin a la controversia
jurdica de si se cumpli o no la condicin resolutoria, lo nico que hace es CONSTATAR ya sea, una u
otra posibilidad, con esto se quiere decir que si la sentencia por ejemplo constata que se cumpli la
condicin, el contrato se habr resuelto no desde el momento de la sentencia, sino que desde la fecha del
mero incumplimiento del deudor negligente. As don Arturo Alessandri Rodrguez deca que el rol del juez
frente a la condicin resolutoria ordinaria es el mismo papel del mdico frente al cadver: No le da muerte,
certifica la condicin; la sentencia judicial certifica que se cumpli la condicin pero el derecho se
extinguir cuando se cumple la condicin.
Cabe tener presente que en igual forma opera la condicin suspensiva.
La condicin resolutoria ordinaria da origen a una accin de restitucin, como consecuencia de que
opera de pleno derecho77.
Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho significa que sus efectos se producen por
disposicin de la ley, sin necesidad de una resolucin judicial, si esta existe se limita a constatar un hecho
ya producido. Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el derecho del propietario se extingue o
resuelve, y como opera con efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato como no celebrado.
No ocurre as en los contratos de tracto sucesivo, pues si bien la resolucin se aplica a ellos esta no opera
retroactivamente sino hacia el futuro.
2) Condicin resolutoria tcita78:
a. Definicin:
Concepto: Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y por ende su correlativa
obligacin, consistiendo dicho hecho futuro e incierto en el incumplimiento de una de las partes en un contrato
bilateral.
Es importante dejar claro que la condicin resolutoria tacita es opuesta a la ordinaria. Adems la condicin
resolutoria tcita no opera de pleno derecho.
b. Anlisis del Art. 1489 del C.C. donde consta esta condicin:
Art. 1489 inc 1: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno
de los contratantes lo pactado.
Frente a este incumplimiento que seala el inciso 1 el inciso 2 viene a facultar al acreedor de derechos
alternativos.
Art. 1489 inc. 2: Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
De lo dicho se desprende que el acreedor puede optar por:
Cumplimiento forzado ms indemnizacin
Derechos alternativos del acreedor
Resolucin del contrato ms indemnizacin
c. Fundamento de la condicin resolutoria tcita:
El fundamento de la condicin resolutoria tcita es, segn algunos autores, la teora de la causa. Para ellos
en los contratos bilaterales si una de las partes se obliga es porque mira el beneficio que puede obtener de la
otra, de manera que la reciprocidad de provechos viene a constituir la causa de la obligacin de cada una de
77
78
Art. 1487 del C.C.

Art. 1489 del C.C.
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ellas. De manera que si una de las partes falta a su compromiso, la obligacin de la otra carece de causa y el
contrato se tendr que extinguir.
Se crtica esta teora porque la infraccin de una obligacin no significa que la otra no tenga causa, porque
si as fuera el contrato no podra ser cumplido y ello no es as porque se puede exigir su ejecucin.
Para otros el fundamento de la condicin resolutoria tcita es la equidad. El legislador al establecerla y
presumirla en los contratos bilaterales no hace sino interpretar la voluntad de las partes movido por un
principio de equidad. No sera justo que el contratante diligente siga ligado con perjuicio para l a uno
incumplidor. En los contratos bilaterales una parte se obliga porque la otra tambin se obliga, de ah que si una
no cumple la otra no tiene porque cumplir, y si lo hace puede exigir el cumplimiento.
d. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita:
1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos (para la mayora de la doctrina): Por esta razn la
condicin resolutoria tcita es renunciable y el contrato permanece vlido. Los efectos de la renuncia sern
que si el deudor no cumple el acreedor no podr pedir la resolucin del contrato, pero si podr exigir el
cumplimiento.
2) Procede slo en los contratos bilaterales: La propia definicin menciona el contrato bilateral, por ello es
importante dilucidar si esta procede exclusivamente en los contratos bilaterales o si tambin podra darse
en los contratos unilaterales.
Al respecto existen opiniones discordantes, por un lado la jurisprudencia y la doctrina dicen que
la condicin resolutoria tcita es propia de los contratos bilaterales, en cambio don Luis Claro Solar
sostiene que la condicin resolutoria tcita tambin procede en los contratos unilaterales y da al respecto 2
argumentos:
1- El artculo 1489 no desecha la posibilidad de que la condicin resolutoria tcita proceda en los
contratos unilaterales.
2- Hay ciertos contratos unilaterales en los cuales se producen los efectos de la condicin resolutoria
tcita, es decir, contratos en que slo una de las partes se obliga y la otra no se obliga a nada, luego, es
posible que una de ellas pueda dejar sin efecto el contrato por su sola voluntad.
Comodato79: El comodato o prstamo de uso, es un contrato unilateral, en virtud del cual una
de las parte entrega a otra en forma gratuita una especie mueble o raz para que haga uso de
ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso. Sabido esto,
debemos sealar que una de las obligaciones del comodatario es usar la cosa de acuerdo a lo
convenido, y si nada se ha dicho, de acuerdo al uso ordinario que se le da a la cosa conforme
a su naturaleza, luego, en el evento de que el comodatario no cumpla con dicha obligacin
podr el comodante exigir la restitucin inmediata del bien prestado, dejando con ello sin
efecto el contrato80.
Depsito81: El depsito es un contrato en que una parte confa a la otra una cosa corporal para
que este la guarde y se la restituya en especie al depositante cuando este se la solicite. Aqu se
da la misma situacin que en el caso del comodato.
Prenda82: La prenda es un contrato en el que una persona entrega una cosa mueble a un
acreedor para garantizar el cumplimiento de otra obligacin. Luego si en la prenda el acreedor
abusa de ella el deudor podr pedir la restitucin inmediata de la cosa dada en prenda dejando
si efecto unilateralmente el contrato de prenda83.
79
Art. 2174 del C.C.

Art. 2117 del C.C.
81
Art. 2211 del C.C.
82
Art. 2384 del C.C.
83
80
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3) Opera por incumplimiento de lo pactado: La condicin resolutoria tacita va a operar nicamente en el

evento de que el acreedor demande la resolucin del contrato, y si el acreedor demanda el cumplimiento
forzado lo que en realidad estara haciendo es renunciar a la posibilidad e resolver el contrato, por
consiguiente no operaria la condicin resolutoria tcita y mas aun, no operaria la condicin resolutoria
tcita porque si el acreedor opta por la resolucin del contrato, durante el juicio el deudor puede enervar la
accin resolutoria, cmo? R- pagando, cumpliendo con la obligacin durante el juicio.
Crtica: Por lo mismo es que la doctrina crtica este derecho alternativo del acreedor, porque se supone
que si el acreedor tiene un derecho alternativo, tiene una opcin, puede elegir o por el cumplimiento
forzado o la resolucin del contrato, pero lo que sucede en la prctica es que si el acreedor opta por la
resolucin del contrato deber demandar en un juicio, y en ese juicio podra el deudor cumplir con la
obligacin pagando lo que se conoce con el nombre de "enervar la accin", y por ende si se paga no se
podra resolver el contrato. Es por ello es que el derecho alternativo no quedara en nada siempre que el
deudor pague, por cuanto, podemos afirmar que este derecho alternativo mas que depender de la voluntad
del acreedor va a depender mucho de la voluntad del deudor.
4) Necesita de resolucin judicial: La condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho, sino que
requiere de resolucin judicial.
Si la condicin resolutoria tcita operase de pleno derecho se lesionara la facultad del contratante
diligente a elegir entre la resolucin y el cumplimiento84.
Cabe tener presente que opera la condicin resolutoria tcita en virtud de sentencia judicial y no de
pleno derecho por equidad, pues si operase de pleno derecho se privara al contratante diligen te del
derecho a eleccin entre solicitar el cumplimiento o la resolucin.
Por otro lado, si no fuese as la suerte del contrato quedara entregada al arbitrio de las partes, para
resolverlo bastara no cumplirlo.
Adems, si el contratante puede pedir el cumplimiento del contrato, es porque este se encuentra
vigente y no ha operado la resolucin por el mero incumplimiento.
5) Otorga derechos alternativos:
Cumplimiento forzado ms indemnizacin
Derechos alternativos del acreedor
Resolucin del contrato ms indemnizacin
e. Requisitos para que opere la condicin resolutoria tcita y por ende la resolucin del contrato:
1) Tiene que existir un incumplimiento de una obligacin por parte del deudor: Eje. El deudor se
obliga a dar una cosa, y no la dio; El deudor se obliga a hacer una cosa y no lo hizo.
2) Este incumplimiento debe ser imputable al deudor: Significa que haya actuado con dolo o con culpa, en
los contratos bilaterales ambas partes son recprocamente acreedor y deudor.
Eje. En la compraventa el vendedor es acreedor porque recibe el precio, y al mismo tiempo es deudor
porque debe entregar la cosa, y as viceversa.
Cul es la diferencia entre incumplimiento con dolo e incumplimiento con culpa?
R- Que en el incumplimiento con dolo hay una intencin de inferir dao, es decir, de no cumplir con el
contrato, y en el incumplimiento con culpa hay una falta de cuidado en el cumplimiento de la obligacin.
3) Mora del deudor: Es un retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligacin, vale decir, con
dolo o culpa del deudor, y que persiste despus del requerimiento (interpelacin) del acreedor.
El requerimiento por regla general se produce al momento de notificar al deudor.
Podra ocurrir que las partes hubieren estipulado un plazo en el contrato, en tal caso ya hay una
constitucin en mora (transcurre el plazo y no se cumple con la obligacin).
84
Art. 1489 del C.C.
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Cuando se trata de la obligacin de dar una especie o cuerpo cierto, el deudor puede estar en mora, y
durante la mora ocurrir el caso fortuito. En este evento el deudor no se libera de la responsabilidad, igual
tiene que responder85.
Dos hiptesis hay que considerar:
a. Que el caso fortuito hubiere ocurrido igual si la cosa se entrega al acreedor en tiempo y forma.
b. Si el caso fortuito no hubiere ocurrido si el deudor no hubiere estado en mora.
Cul es la diferencia?
R- Si el caso fortuito ocurre estando la cosa en poder del acreedor en tiempo y forma, nicamente va a ver
indemnizacin de perjuicios moratoria, o sea hay una indemnizacin de perjuicios por el retardo en la
entrega de la obligacin.
En cambio, si el caso fortuito no hubiere ocurrido si el deudor le hubiere entregado la cosa al acreedor,
se debe el precio ms indemnizacin moratoria.
4) Debe existir contratante diligente: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos86.
De lo dicho anteriormente se deduce un aforismo muy importante "LA MORA PURGA LA
MORA", este aforismo significa que si Juan pretende ejercer una accin resolutoria o una accin de
cumplimiento forzado contra Pedro, pero ocurre que Juan no ha cumplido con su obligacin ni est llano a
cumplirla, no podr demandar el cumplimiento de la obligacin.
Qu podra hacer en este caso el deudor si el acreedor lo demanda judicialmente? R- El deudor
(demandado), podr procesalmente al momento de contestar la demanda oponer el denominado "excepcin
de contrato no cumplido". En efecto, si el acreedor demanda al deudor por cumplimiento forzado de la
obligacin por estar en mora, pero a su vez este no ha cumplido la suya o no se encuentra llano a
cumplirla, su accin o demanda no prosperar procesalmente, por cuanto, en virtud de la oposicin antes
referida, la mora del demandado o deudor se sanear gracias a la mora del acreedor o demandante.
f. Efectos de los contratos bilaterales:
1) Condicin resolutoria tacita: (Ya est explicado anteriormente)
2) Excepcin de contrato no cumplido: (Ya est explicado)
3) Por la teora de los riesgos: Esta teora consiste en la perdida por caso fortuito de una cosa, especies o
cuerpo cierto.
De quien es el riego?
R- La regla general es que el riego es de cargo del acreedor 87. Eje. Juan celebra un contrato de
compraventa con Pedro, por el cual compra un departamento por la suma de $10.000.000.-, Pedro le
deber transferir el dominio del departamento. No cabe duda que hay obligaciones recprocas entre las
partes. Podra ocurrir que por un caso fortuito por ejemplo un terremoto se derrumbe el edificio, en ese
caso el acreedor (Juan) de todas maneras deber pagar el dinero, no obstante que el departamento se
destruy por caso fortuito.
En este ejemplo queda muy claro que el riesgo es de cargo del acreedor.
4) La causa: En los contratos bilaterales la causa es la obligacin recproca de la contraparte.
5) La cesin de contrato: Con relacin a este tema analizaremos 5 instituciones del derecho civil:
Cesin de
contrato
5.a.
Cesin de
derechos
Novacin por
cambio de
deudor
Asuncin de
deuda
Subcontrato
Cesin de contrato: Consiste en que una de las partes transfiere a la otra su condicin o calidad
jurdica de parte de un contrato.
85
Art. 1672 del C.C.

Art. 1552 del C.C.
87
Art. 1550 del C.C.
86
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De lo dicho anteriormente podemos sostener que la parte transfiere a un tercero la totalidad de

sus derechos y obligaciones que tiene en un contrato.
Es preciso sealar que la cesin de contrato es propia de los contratos bilaterales, y en los
contratos unilaterales no se puede dar.
Eje. Juan y Pedro celebran un contrato de compraventa, Juan es el vendedor y Pedro el
comprador, y Pedro decide ceder (transferir) la totalidad de los derechos y obligaciones que tiene
como comprador a un tercero, el cual va a pasar a ocupar su lugar jurdico en el contrato.
Qu se requiere para que opere la cesin de contrato?
R- Se requiere el acuerdo de voluntades de las partes originales del contrato y el tercero, es decir,
del ejemplo recin citado se requiere acuerdo del vendedor, comprador y del tercero.
Ejemplo prctico: TV MAX es una empresa de cable, y VTR compr esta empresa, por tanto,
VTR adquiere tanto los derechos y obligaciones, es decir, adquiere el derecho de exigir los pagos
mensuales de los particulares que tenan contrato vigente con TV MAX, y asume adems la
obligacin de llevar la seal de cable a esos mismos contratantes.
5.b.
Cesin de derechos personales: Consiste en que una de las partes especficamente el acreedor cede
su derecho personal o crdito a un tercero.
Tipos de derechos personales
Nominativo
A la orden
Al portador
Una persona puede ceder su derecho personal o crdito a un tercero quedando desvinculado de
su derecho.
Cmo se efecta la cesin o tradicin del derecho personal?
R- Aqu hay que distinguir si el derecho personal es nominativo, a la orden o al portador.
1. Derecho personal nominativo: Consiste en que aparece claramente individualizada la persona
del acreedor.
Cmo se efecta la cesin, (tradicin) en el derecho personal nominativo?
R- Con la entrega del ttulo que es donde consta el derecho personal 88. Cabe destacar que aqu
participan tres personas:
Cedente: (Acreedor) es quien tiene el derecho personal, y lo cede.
Cesionario: Es un tercero que se queda con el derecho personal.
Deudor cedido: Es aquel que tiene que cumplir con la prestacin.
Cabe tener presente, que para que la cesin tenga efecto respecto del deudor cedido hay
que notificarlo, o bien este tiene que aceptar la cesin.
En la prctica conviene destacar que no va a ser lo mismo que al deudor cedido se le
notifique la cesin, a que l acepte.
Si al deudor cedido slo se le notifica la cesin, va a tener la posibilidad de oponer las
mismas excepciones personales que tenia contra el cedente, ahora contra el cesionario.
Que pasa si el deudor cedido slo acepta la cesin y no se le notifica?
R- El deudor cedido no va a tener la posibilidad de oponer las excepciones personales que tenia
para con el cedente al cesionario.
Eje. Pongamos como ejemplo la excepcin personal de la compensacin, Juan es un
acreedor (Cedente), el cual debe a Pedro (deudor cedido) la suma de $1.000.000.-, a su vez
Pedro tiene una deuda para con Juan de $800.000.- entre ellos podra operar la compensacin la
cual traera como consecuencia que Juan deba a Pedro en definitiva la suma de $200.000.- en
virtud de la compensacin.
Si a Pedro (deudor cedido) se le notifica la cesin, podr oponer la excepcin personal de la
compensacin al tercero (cesionario), vale decir, que los $800.000.- que Pedro va a compensar
con Juan, ahora podr compensar con el tercero (cesionario). En cambio, si el deudor cedido
88
Art. 1901 y siguientes del C.C.
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slo acepta la cesin no podra compensar los $800.000.- para con el tercero, es decir, no podra
hacer valer la excepcin personal de la compensacin.
Nota: Es importante destacar que ante obligaciones recprocas ambos son acreedor y deudor al
mismo tiempo.
2. Derecho personal a la orden: Es aquel que es perfectamente endosable.
Cmo s efecta esta cesin?
R- A travs del endoso.
3. Derecho personal al portador: Cmo s efecta esta cesin?
R- A travs de la entrega material.
5.c.
Novacin por cambio de deudor: La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida89.
Hay novacin cuando existe una obligacin que puede ser civil o natural y esta obligacin se
transforma en otra obligacin, y esta nueva obligacin tambin puede ser civil o natural o a lo
menos una obligacin natural, tanto la primitiva como la nueva.
En qu consiste esta sustitucin?
R- En la novacin lo que se sustituye son los sujetos o las prestaciones, y es por eso que la novacin
se clasifica en novacin subjetiva y novacin objetiva.
Novacin subjetiva: Se cambian los sujetos de la obligacin, puede ser cambio de acreedor
o deudor.
Novacin objetiva: Hay un cambio en la prestacin. Eje. Tengo la obligacin de pagar
$30.000.- y me pongo de acuerdo con mi acreedor para cambiar los $30.000.- por pintarle
la pieza.
Cuando se habla de novacin, da lo mismo si es objetiva o subjetiva, slo importa que exista
una sustitucin de una obligacin primitiva por una obligacin nueva, por tanto, hay un nuevo
vnculo jurdico.
89
5.d.
Asuncin de deuda: Esta es una figura en el cual hay una obligacin, obligacin que como
sabemos tiene sujetos, prestacin, vnculo jurdico.
Los sujetos son por un lado el acreedor y por otro el deudor, aqu un tercero asume la deuda del
deudor primitivo y pasa a ocupar el lugar de este, pero el vnculo jurdico es el mismo, la obligacin
no ha cambiado.
5.e.
Sub-contrato: Es una figura en la cual una de las partes del contrato cede en todo o en parte sus
derechos y obligaciones.
Eje. Podemos observar esta figura en el contrato de arrendamiento cuando el arrendatario subarrienda, as una persona arrienda una casa con tres dormitorios, pero slo ocupa un dormitorio,
podra siempre con el consentimiento del arrendador sub-arrendar las dos piezas que estn
desocupadas.
Tambin en las construcciones de edificios hay mucho subarriendo.
Con relacin a este tema de la condicin resolutoria tcita surge la siguiente interrogante.
Basta cualquier incumplimiento de la obligacin?
R- Don Ramn Meza Barros dice que basta con cualquier incumplimiento de la obligacin que el
contrato impone para pedir su resolucin, no importa cual sea la magnitud de la infraccin ni la
importancia de la obligacin violada, y sostiene que el juez no puede excusarse de pronunciar la
resolucin.
Al respecto hay otros autores que no estn de acuerdo con Meza Barros, y as tenemos la
opinin de Don Jorge Lpez Santamaria, el cual sostiene que no basta cualquier incumplimiento
para poder exigir la resolucin del contrato, Eje. Si Pedro se obliga a pagar $5.000.000.- por un
automvil, pero por ciertas razones Pedro slo ha cancelado la suma de $4.900.000.-, si siguiramos
Art. 1628 del C.C.
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la posicin de Meza Barros la contraparte haciendo uso del art. 1552 del C.C con respecto a la mora
podra excusarse de entregar el automvil y pedir la resolucin del contrato, cosa que a nuestro
juicio seria improcedente ya que es evidente que Pedro est demostrando que su verdadera intencin
es llevar a buen termino el contrato.
g. Prescripcin de la accin resolutoria tcita:
La accin resolutoria tcita prescribe a los cinco aos contados desde la fecha en que la obligacin se hizo
exigible.
h. Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y tcita:
PARALELO
Condicin resolutoria ordinaria
Opera de pleno derecho.
Condicin resolutoria tcita

No opera de pleno derecho. Requiere
resolucin judicial.
La puede invocar cualquier persona que El contratante diligente es el nico que puede
pueda verse beneficiado.
invocarla de acuerdo al art. 1552 C.C.
No da derecho a la indemnizacin de Da derecho a la indemnizacin de perjuicios.
perjuicios.
El contratante diligente puede pedir el
cumplimiento forzado ms indemnizacin de
perjuicios o la resolucin del contrato ms
3) Pacto comisorio:
a. Definicin:
Concepto Pacto comisorio: Es la condicin resolutoria tcita formalmente explicitada (expresa).
Est tratada a propsito del contrato de compraventa y ms especficamente con la obligacin de pagar el
precio.
b. Clases de pacto comisorio:
El pacto comisorio puede ser de dos clases, simple y calificado:
1) PACTO COMISORIO SIMPLE:
Definicin: Es la condicin resolutoria tcita formalmente explicitada, y que consiste simplemente en que se
estipula que se resolver el contrato de no cumplirse lo pactado.
Este pacto comisorio se estudia a propsito del contrato de compraventa respecto de la obligacin de pagar
el precio. Cabe tener presente, que el pacto comisorio es un elemento accidental del contrato de compraventa,
por ende, slo le pertenece a este contrato en la medida que exista una clusula especial que as lo establezca,
ya que si no fuese expresada estaramos ante la presencia de una condicin resolutoria tcita la cual es uno de
los elementos de la naturaleza de los contratos bilaterales.
Como est tratada a propsito del contrato de compraventa se estipula que por el no pago del precio se
podr resolver el contrato90.
90
Art. 1877 del C.C.
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Disposiciones en que est tratada el pacto comisorio simple:

Podemos observar este tipo de pacto en los Arts. 1877; 1878; 1873 C.C.
En virtud de estas disposiciones debemos decir que tanto el pacto comisorio simple como el calificado est
tratado nicamente a propsito del contrato de compraventa, y ms especficamente respecto de la obligacin
de pagar el precio.
Art. 1877 C.C. Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo
convenido, se resolver el contrato de venta.
Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de
pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.
El inciso primero nos dice que la resolucin del contrato de compraventa opera de pleno derecho por
el solo hecho de estipularse un pacto comisorio, situacin que, tal como veremos al analizar ms adelante
el Art. 1873 C.C no es tan as.
Art. 1878 C.C Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le
concede el artculo 1873.
Esta disposicin nos dice que el vendedor en virtud del pacto comisorio no slo tiene la posibilidad de
resolver el contrato de compraventa en el evento que el comprador no le pague el precio, sino que lo
faculta a tener acceso a derechos alternativos consagrados en el Art. 1873 C.C.
Art. 1873 C.C. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo
dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.
Esta disposicin nos dice que el vendedor siempre tiene la posibilidad de optar ya sea por el
cumplimiento forzado o la resolucin del contrato frente al incumplimiento de la obligacin del comprador
de pagar el precio.
Esta disposicin ser nuestro gran argumento para sostener que el pacto comisorio no opera de pleno
derecho.
Si nos dejramos llevar por lo dicho en el inciso primero del Art. 1877 C.C y creer en definitiva que
el pacto comisorio simple opera de pleno derecho caeramos en un error, ya que significara que el
vendedor frente al no pago del precio por parte del comprador (una vez que obviamente la obligacin se
encuentre exigible) podra resolver ipso facto el contrato de compraventa, es decir, dejarlo sin efecto de
inmediato, sin trmite alguno, sin proceso, ni resolucin judicial, situacin que en la prctica no es as, y
que a continuacin se pretende demostrar.
Efectivamente no opera de pleno derecho, as el Art. 1878 C.C. da la posibilidad de optar entre dos
acciones, acciones que consagra el Art. 1873 C.C, es decir, cumplimiento forzado o resolucin del
contrato, ambas con indemnizacin de perjuicios. Si quisiera el vendedor optar por cualquiera de ellas
tendra que hacerlo necesariamente por medio de una medida judicial, cosa que desecha en forma
inmediata la posibilidad de que la condicin resolutoria opere de pleno derecho.
Adems si el vendedor optara por ejemplo por el cumplimiento forzado es lgico que su intencin no
sera el de dejar sin efecto el contrato, por ende, su anlisis no es de importancia en esta materia. Por el
contrario, si el vendedor optara por la resolucin del contrato (materia que s nos interesa) el pacto
comisorio no opera de pleno derecho ya que como sabemos hay un proceso judicial que retarda claramente
el deseo del vendedor de extinguir en forma ipso facto el contrato desde el mismo momento de su
incumplimiento.
Para los que pretenden creer que aun con un proceso judicial de por medio se podra dejar sin efecto el
contrato de pleno derecho podemos decirles que aquello tampoco es as, ya que es la propia ley la que
otorga en un proceso judicial la facultad al comprador de enervar la accin pagando el precio, anulando
con ello la intencin del vendedor de dejar sin efecto el contrato, demostrando con ello que ni aun en esta
situacin puede operar de pleno derecho el pacto comisorio simple, producindose finalmente los mismos
efectos de la condicin resolutoria tacita.
El pacto comisorio simple en otros contratos distintos de la compraventa:

En virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes son enteramente libres para celebrar
todos los actos jurdicos establecidos por la ley, es por ello que tanto la jurisprudencia como la doctrina estn
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de acuerdo que este pacto comisorio simple se hace extensible a cualquier contrato, y no solamente a la
compraventa, es ms, no slo a los contratos bilaterales sino que tambin en los contratos unilaterales.
2) PACTO COMISORIO CALIFICADO:
Es la condicin resolutoria tcita formalmente explicitada, que consiste en que se estipula expresamente
que en el evento de que no se cumpla lo pactado se resolver ipso facto el contrato.
Para entender bien esta figura del pacto comisorio calificado, lo analizaremos distinguiendo que es lo que
pasa con el pacto comisorio calificado en la compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio y
respecto de la obligacin de entregar la cosa y si este pacto opera en otros contratos.
Pacto comisorio calificado en la compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio: El pacto
comisorio calificado procede en la compraventa y nicamente respecto de la obligacin de pagar el precio 91.
El cdigo sostiene, que no obstante que las partes hayan estipulado expresamente el pacto comisorio
calificado en la compraventa, es decir, que si una de las partes no cumple con su obligacin de pagar el precio
el contrato se resuelva ipso facto, es decir, de pleno derecho, y que no requiere de resolucin judicial, de todas
maneras se debe entablar una demanda judicial, es decir, que hay que pedir judicialmente la resolucin del
contrato. Porqu? R- porque de acuerdo a la ley hay que darle la oportunidad al comprador de ejercer un
derecho, derecho que consagra el Art. 1879 C.C al sealar que "el comprador podr, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de
la demanda". Lo que significa que para que el comprador pueda hacer valer su derecho requiere haber sido
notificado de una demanda por parte del vendedor.
Cabe tener presente que el plazo de 24 horas que tiene el comprador despus de notificada la demanda no
es de un da.
Pacto comisorio calificado en la compraventa respecto de la obligacin de entregar la cosa, y en otros
contratos distintos de la compraventa:
Cabe tener presente que en relacin a la obligacin de entregar la cosa en la compraventa y la presencia
del pacto comisorio calificado en otros contratos no se encuentra regulada por el cdigo civil, nada dice al
respecto, por ende, debemos recurrir a la doctrina en la cual hay opiniones discordantes en torno a esta materia.
Al respecto hay 3 posturas:
1)
Primera postura: Con respecto al pacto comisorio calificado en relacin a la obligacin

de entregar la cosa, debemos sealar que como es un problema que no se encuentra resuelto expresamente
por el legislador, nos encontramos frente a una laguna, por ello es que debemos aplicar la analoga. Esta
postura sostiene que hay que aplicar por analoga a esta situacin el Art. 1879 C.C. el cual consagra una
solucin respecto de la obligacin de pagar el precio. La misma solucin aplicaremos respecto de la
obligacin de entregar la cosa. Es decir, que la resolucin del contrato de compraventa va a operar siempre
y cuando el acreedor demande la resolucin del contrato ante el tribunal mediante una accin resolutoria, y
que la contraparte no enerve la accin resolutoria entregando la cosa dentro de las 24 horas siguientes a la
notificacin judicial de la demanda.
Con relacin al pacto comisorio calificado en otros contratos aplicaremos la misma solucin que al
caso de la compraventa.
Eje. En un contrato de arrendamiento las partes pueden estipular que por el no pago de la renta se
resuelva de pleno derecho el contrato de arrendamiento. Como no existe un pacto comisorio calificado
para el arrendamiento aplicaremos por analoga la solucin prevista por el pacto comisorio calificado para
la compraventa92.
2)
Segunda postura: Llega a la misma conclusin que la primera postura, en el sentido de

que se debe aplicar por analoga el Art. 1879 C.C. porque no hay otra norma expresa en el cdigo que
resuelva el problema. Sin embargo esta segunda postura se diferencia de la primera en el sentido que no
91
92
Art. 1879 del C.C.

El arrendamiento esta citado solo a modo de ejemplo. Ya que el arrendamiento tiene estipulaciones expresas.
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aplica el plazo de 24 horas para enervar la accin, ya que este plazo es especialsimo slo para la
compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio.
Esta postura seala que el plazo para enervar la accin es el mismo de la condicin resolutoria tcita,
vale decir, hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia, o hasta antes de la vista de la
causa en segunda instancia. (O sea se producen los mismos efectos de la condicin resolutoria tcita).
3)
Tercera postura: Es la que actualmente tiene mayor acogida por la doctrina, y en gran
parte de la jurisprudencia.
Esta postura sostiene que lo que debe primar es el Art. 1545 C.C que se refiere a la autonoma de la
voluntad, que llevada al mbito de los contratos adopta el nombre de libertad contractual, la cual consiste
en que las partes puedan crear todos los contratos en la medida que no exista una prohibicin expresa por
el legislador, y como no existe ninguna norma en el cdigo civil que prohba el pacto comisorio calificado
en otros contratos distintos a la compraventa, las partes pueden perfectamente estipularlo, as mismo si las
partes estipulan en virtud de la autonoma de la voluntad que el pacto comisorio opera de pleno derecho,
tiene que operar de pleno derecho.
De lo dicho anteriormente por esta postura podemos sostener tres cosas importantes:
1. No existe la posibilidad de enervar la accin, porque la resolucin del contrato opera de pleno
derecho tal como lo han querido las partes93.
2. Segn esta postura le estamos dando los efectos de la condicin resolutoria ordinaria.
3. El acreedor podr renunciar a la resolucin que se decreta de pleno derecho y que oper en su
beneficio, y en lugar de ello, solicitar el cumplimiento forzado del contrato94.
Por otro lado vamos a detenernos un poco en el tema de la libertad contractual 95 el cual si bien es
cierto consagra el principio de la autonoma de la voluntad es lo mismo pero llevada al mbito de los
contratos.
La libertad contractual tiene dos caras, dos mbitos, es decir clases de libertad contractual:
1. Libertad de configuracin interna: Consiste en que las partes son libres para determinar la materia
sobre la cual van a contratar. Siempre que no sea contrario a la ley, orden pblico, o las buenas
costumbres.
2. Libertad de conclusin: Consiste en que las partes son libres para determinar, elegir con quien desean
contratar.
Pacto comisorio calificado en el arrendamiento: En el caso del contrato del arrendamiento, la obligacin de
una de las partes es el pago de la renta.
Las partes son las siguientes:
Arrendador: Tiene la obligacin de proporcionar el uso y goce.
Arrendatario: Tiene la obligacin de pagar la renta.
Las partes pueden estipular un pacto comisorio calificado por el no pago de la renta.
Qu efectos produce esta clusula?
R- En el caso del arrendamiento de predios urbanos hay una norma expresa en que seala que frente a una
demanda de terminacin del contrato de arrendamiento por no pago de la renta el arrendador debe efectuar dos
requerimientos de pago al arrendatario.
Por consiguiente es imposible un pacto comisorio calificado en este contrato, no podra operar de pleno
derecho, porque la ley obliga expresamente al arrendador que si se quiere terminar el contrato de
arrendamiento por no pago de la renta por parte del arrendatario debe:
Entablar una demanda.
Y tiene la obligacin de requerir de pago de la renta en dos oportunidades.
93
Art. 1545 del C.C.

Art. 12 del C.C.
95
Art. 1545 del C.C.
94
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Plazo de prescripcin del pacto comisorio 96: El pacto comisorio tanto simple como calificado prescribe a los
4 aos contados desde la fecha de celebracin del contrato.
La disposicin es bien clara, por tanto mayor anlisis no reviste, excepto por el tema de la fecha en que
comienza a correr el plazo de prescripcin, ya que si bien es cierto es desde la fecha de celebracin del
contrato hay que aadir que las partes tienen libertad para fijar ellas mismas el plazo de prescripcin
respetando el lmite legal de cuatro aos 97. Tener esto presente es importante ya que en la prctica podra
presentarse el problema de que el plazo de prescripcin legal o convencional pueda ser cubierto por el termino
fijado por las partes para el cumplimiento de la obligacin, incluso ms, podra suceder que la accin
resolutoria que nace del pacto comisorio prescriba antes (sobre todo en el plazo de prescripcin fijada por las
partes) del momento que la obligacin se haga exigible.
4. Accin resolutoria:
Volviendo al tema general de la condicin resolutoria, pasaremos a analizar la accin resolutoria, propia de
la accin resolutoria tcita y del pacto comisorio.
Concepto de accin resolutoria: Es la que nace de la condicin resolutoria tcita, y del pacto comisorio
simple y calificado98, para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones
contractuales.
Es decir, la accin resolutoria deriva de la condicin resolutoria en los casos en que ella requiere de sen tencia judicial para operar, as es como no procede esta accin en la condicin resolutoria ordinaria.
La accin resolutoria slo compete al contratante que cumpli lo pactado en contra de aquel que no ha
dado cumplimiento a su o sus obligaciones. Tambin compete esta accin a los sucesores del contratante
diligente, sean a ttulo singular o universal.
Cabe tener presente que la accin de resolucin se pide en juicio ordinario.
Caractersticas:
1) Es una accin personal: Este derecho personal emana del incumplimiento de obligaciones contractuales,
sin embargo, si hubiere un derecho real de por medio, sera una accin real.
Normalmente siempre se interpone en un mismo juicio la accin resolutoria y la accin
reivindicatoria, y esto es por un asunto de economa procesal.
2) La accin resolutoria es renunciable como cualquier accin.
3) La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa debida, as si la cosa
que se debe consiste en una obligacin de hacer o no hacer, la accin resolutoria ser mueble por que los
hechos se reputan muebles.
4) La accin resolutoria es indivisible, esto lo podemos analizar desde dos puntos de vista:
a)
Visin objetiva: Considerada en el sentido que el acreedor no puede pedir
en parte la resolucin del contrato y en parte el cumplimiento forzado del contrato, luego, debe pedir o la
resolucin o el cumplimiento.
b) Visin subjetiva: Es indivisible desde el punto de vista subjetivo, en el sentido de que si son varios los
acreedores, deben elegir todos de comn acuerdo, deben ponerse todos de acuerdo para pedir el
cumplimiento o la resolucin del contrato, y si la obligacin es alternativa 99 y la eleccin es de los
acreedores, deben efectuarla todos de consuno. Esta es la opinin uniforme de la doctrina francesa y de
nuestros tribunales.100
96
Art. 1880 del C.C.

Art. 1880 del C.C.
98
Art. 1879 del C.C.
99
100
Pero, en concepto del profesor Fernando Mujica, en este derecho optativo que tiene el acreedor nada hay que se
parezca a una obligacin alternativa, porque en las obligaciones alternativas se deben varias cosas y la ejecucin de una
de ellas exonera al deudor de la ejecucin de las dems, y aqu puede que se deba una sola cosa, y en concepto del
profesor Mujica no habra problema alguno en que algunos acreedores pidieran el cumplimiento del contrato y otros
pidieran la resolucin de ste, porque en este derecho optativo que la ley confa al acreedor, nada hay que se asemeje a
97
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Wiliams Lpez Cohas.
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5)
Es patrimonial: Ya que puede avaluarse en dinero atendiendo al monto de los bienes que ingresarn al
patrimonio del actor en virtud de la resolucin, e incluso de los perjuicios que cobra. Por ello es
transmisible y transferible.
6) La accin resolutoria prescribe. Hay que distinguir:
La accin resolutoria que emana del pacto comisorio prescribe a los cuatro aos contados desde la
fecha de la celebracin del contrato. Aqu la accin resolutoria no se suspende, luego en este caso
podra darse una situacin bastante peculiar el que graficaremos mediante un ejemplo propuesto por
Arturo Alessandri que transportaremos a nuestra poca. Imaginmonos que celebrado un contrato de
compraventa con fecha 1 de marzo de 2000 se estipula que el comprador pagar el precio del contrato
con fecha 1 de abril de 2004 -4 aos y 1 mes despus de celebrado el contrato, luego, el comprador
no paga en esa fecha, en tal evento sencillamente la accin resolutoria emanada del pacto comisorio
prescribe, pero como nuestro cdigo civil artculo 1878- no priva al vendedor de la eleccin de
acciones a que hace alusin el artculo 1873 le quedar al vendedor la posibilidad de entablar la accin
emanada de la condicin resolutoria tcita artculo 1489-, por lo que, en definitiva dispondr hasta el
1 de abril de 2009 para ejercer la accin resolutoria, por cuanto, como veremos a continuacin el
plazo de prescripcin de esta accin comienza a correr desde que la obligacin se torna exigible,
luego, como esta se hizo exigible el 1 de abril de 2004, dispondr de 5 aos contados desde esta fecha
para ejercer su accin de resolucin.
La accin resolutoria que emana de la accin resolutoria tcita prescribe a los cinco aos contados
desde la fecha en que la obligacin se hizo exigible. Cabe tener presente que, en este caso, la accin
resolutoria se suspende a favor de las personas sealadas en el artculo 2509 N 1 del C.C., esto es, los
menores, los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos
los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
5. Efectos de la condicin resolutoria:
Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria hay que distinguir si se encuentra en estado pendiente,
cumplida o fallida.
Antes de entrar a su anlisis es importante tener en cuenta que los efectos de la condicin resolutoria son
siempre los mismos, independiente si es una condicin resolutoria ordinaria, tcita, o pacto comisorio.
1) Condicin resolutoria pendiente: En este caso no va a afectar en nada la adquisicin del derecho, este ya
se adquiri. Por lo tanto, produce los efectos como si fuera puro y simple, el derecho se ejerce en forma
normal. Por lo tanto, el acreedor va a poder demandar el cumplimiento de la obligacin.
Eje. Si se trata de una obligacin de dar, el deudor va a estar obligado a efectuar la tradicin del
derecho, ya que la obligacin produce sus efectos como si estuviera puro y simple.
2) Condicin resolutoria fallida: Aqu ya no hay incertidumbre frente al acaecimiento de la condicin, es
decir, que existe la certeza absoluta de que la condicin ya no va a ocurrir, por lo tanto, no afectar los
derechos que tiene el acreedor. Se consolidan todos los derechos y por consiguiente el acto jurdico se va a
considerar como puro y simple desde que se celebr.
3) Condicin resolutoria cumplida: Significa que ya a llegado a ser cierto el acaecimiento del hecho futuro
e incierto, y por consiguiente el acreedor condicional pierde su derecho como consecuencia del
cumplimiento de la condicin.
Cabe tener presente que la condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo, es decir, se va
retractar hasta la fecha de la celebracin del contrato.
Eje. Se celebr el contrato de compraventa y no se pag el precio (condicin resolutoria tcita), luego,
como se produjo el incumplimiento de la obligacin por una de las partes qu ocurre con el contrato? Rse resuelve, y como se retrotraen los efectos hasta la poca de celebracin del contrato debemos entender
que nunca hubo compraventa, y por lo tanto habr que restituir la cosa,
una obligacin alternativa, y si el contrato en virtud del Art. 1690 C.C puede ser nulo respecto de una de las partes, y
vlido respecto de las otras, no se ve porque no puede ocurrir lo mismo, deca don Fernando Mujica, respecto de la
resolucin.
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La condicin resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones101.

Excepcin de la retroactividad de la condicin resolutoria cumplida: Esta dada por los contratos de
tracto sucesivo, y para estos efectos vamos a analizar la siguiente clasificacin:
Clasificacin de las obligaciones - Puras y simples
en cuanto a sus
efectos:
- Ejecucin diferida
- De tracto sucesivo
1. Obligaciones puras y simples: Los efectos de las obligaciones operan de inmediato, desde el
momento que se celebr el acto jurdico que da lugar a la obligacin.
2. Obligaciones de ejecucin diferida: Son aquellos en que la obligacin de las partes estn
postergadas en el tiempo, por un plazo de carcter suspensivo. Eje. En el contrato de compraventa, en
que el precio se paga al contado, pero la cosa se entrega en un plazo, la obligacin del comprador es
pura y simple, porque pago el precio de inmediato, en cambio, la obligacin del vendedor es una
obligacin de ejecucin diferida, porque es una obligacin sujeta a un plazo.
3. Obligacin de tracto sucesivo: Son aquellas que se van cumpliendo en el tiempo de una manera
escalonada (fraccionada), de tal manera que la obligacin que genera el contrato no se agotan en un
momento determinado, sino que estas obligaciones se van sucediendo en el tiempo. Eje. El contrato de
arrendamiento, o de sociedad.
Cul es la importancia de esta clasificacin?
R- Es si la resolucin de los contratos de tracto sucesivo opera con efecto retroactivo. Al respecto debemos
sealar la resolucin no puede operar con efecto retroactivo, as por ejemplo, si se resuelve el contrato de
arrendamiento no se puede restituir el goce y el uso, ya que la cosa fue usada, ya se goz, por ello es que
en la resolucin en estos contratos adopta el nombre de terminacin.
1. Terminacin: Es la resolucin de los contratos de tracto sucesivo y opera nicamente hacia el futuro
y no opera con efecto retroactivo. Cabe tener presente, que por la naturaleza del contrato y en el caso
del contrato de arrendamiento para que opere la terminacin del contrato hay que pedir primero el
desahucio.
2. Desahucio: Acto jurdico unilateral que consiste en dar noticia anticipada de la terminacin de
contrato.
Efectos de la condicin resolutoria cumplida:
Hay que distinguir
Entre las partes

Respecto de tercero
1. Efecto entre las partes102: Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere
recibido bajo tal condicin, a menos que esta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente en
cuyo caso podr este, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el
deudor lo exigiere.
La regla general es que la condicin resolutoria se de en beneficio del acreedor.
Eje. Te doy mi automvil, pero si no te recibes de abogado me lo restituyes.
Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio,
salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo
contrario103.
Se refiere a los frutos
101

Art. 1487 del C.C.
103
Art. 1488 del C.C.
102
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En este periodo se perciben los frutos
Celebracin
contrato
condicin resolutoria
cumplida.
Estos frutos nos se deben restituir al acreedor, ya que durante todo este tiempo la cosa estuvo en
manos del deudor, este la hizo producir, rendir, le saco provecho, por tanto, si se restituyeran seria
injusto.
Es importante tener presente que todo esto procede siempre y cuando no se estipule lo contrario.
2. Efectos respecto de terceros: Si se cumple la condicin pero antes de ello quien tena la cosa la
enajena, y esta es mueble no se podr reivindicar si el tercero es poseedor de BUENA FE 104. En
cambio, si la cosa es INMUEBLE, y quien tena la cosa (antes de cumplirse la condicin) lo enajena,
o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino
cuando la CONDICIN CONSTABA EN EL TTULO RESPECTIVO, INSCRITO U OTORGADO
POR ESCRITURA PBLICA105.
Por otro lado, el cdigo civil al referirse a esta situacin 106 dice "el que debe una cosa mueble",
aqu el cdigo incurre en un error, ya que en realidad estamos hablando del que POSEE una cosa bajo
condicin.
Eje. Juan dona a Pedro un automvil si se recibe de abogado, Juan es deudor bajo condicin de
que Pedro se reciba de abogado, sin embargo, Juan enajena el automvil a Francisco, y posteriormente
la condicin se cumple, es decir, que Pedro se recibe de abogado.
En el supuesto de que Francisco est de mala fe, por ejemplo saba de la existencia de la
obligacin, podr Pedro reivindicar el automvil?
R- La respuesta la desarrollaremos paso a paso:
Para Pedro la condicin es suspensiva, Pedro va a tener derecho de exigirle a Juan que le
entregu el automvil si se recibe de abogado.
Para Juan la condicin es resolutoria, ya que va a perder el derecho de dominio del automvil
en el evento que se cumpla la condicin, vale decir, que Pedro se reciba de abogado.
Entre tanto Juan enajena el automvil a Francisco y Pedro se recibe de abogado, por tanto va
a tener derecho de exigirle a Juan que le entregu el vehculo, automvil que ya no lo tiene
Juan sino que lo tiene Francisco.
Puede Pedro interponer una accin reivindicatoria en contra de Francisco? R- No, le
es imposible interponer una accin reivindicatoria en contra de Francisco, Pedro tericamente
tiene un derecho personal a exigir que se le haga la tradicin del vehculo, por consiguiente el
Art. 1490 C.C. incurre en dos errores:
Primero: "El que debe una cosa mueble", de partida Pedro tericamente tiene un derecho
personal respecto de Juan a exigirle la tradicin del automvil, por lo tanto, Pedro todava no
tiene el dominio, mal podra reivindicar la cosa de francisco porque todava no es dueo.
Recordemos que la cosa fue enajenada por Juan antes de cumplirse la condicin.
Segundo: "El que debe una cosa mueble a plazo o bajo condicin suspensiva o resolutoria",
la condicin suspensiva esta dems, porque ya sabemos que en realidad se posee bajo
condicin resolutoria, ya que se tiene el dominio bajo la posibilidad de que se pierda si
acontece la condicin.
Cuando dice "el que debe una cosa mueble a plazo", aqu estamos ante la figura del
usufructo, ya que el usufructo termina por la llegada del plazo. Cabe tener presente que es
obvio que el acreedor de una cosa a plazo no puede reivindicarla.
104
Art. 1490 del C.C.

Art. 1491 del C.C.
106
Art. 1490 y 1491 del C.C.
105
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Anlisis particular del Art. 1490 C.C: Esta disposicin adems de lo sealado anteriormente se
refiere a la enajenacin. La disposicin dice "Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo
condicin suspensiva o resolutoria, LA ENAJENA no habr derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe".
l trmino enajenacin empleado por este artculo lo debemos entender en dos sentidos, sentido
amplio y sentido estricto.
Partamos de la base que existen varios derechos reales limitativos del dominio, por Eje. La
prenda, la hipoteca, la servidumbre, censo, usufructo, uso, luego, como el artculo 1490 del C.C. slo
habla de bienes muebles, claramente debemos dejar fuera la hipoteca, la servidumbre y el censo, y
referirnos exclusivamente a la prenda, usufructo o uso, por tanto, el trmino enajenacin lo
entenderemos en sentido estricto.
Anlisis con relacin a la prenda: Adems el Art. 2406 inc 3 C.C. sostiene: "Y cuando en
virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en prenda
tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra el deudor que no le hizo saber la
condicin el mismo derecho que en el caso del artculo 2391". Aqu se seala, que la prenda
se extingue cuando en virtud de una condicin resolutoria el que dio la cosa en prenda pierde
el dominio que tenia sobre ella. Por consiguiente por resolucin del derecho de restituir la
prenda se extingue el derecho de prenda.
En conclusin con respecto a la prenda no se aplica la disposicin del Art. 1490 C.C.
Anlisis con relacin al usufructo y uso 107: Aqu pasa lo mismo que en el caso de la prenda, y
dice que los derechos de usufructo y de uso se extinguen tambin por la resolucin del
derecho del constituyente.
Anlisis particular del Art. 1491 C.C: "Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo
grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica".
Nos seala tericamente que no habr derecho de reivindicar el bien respecto de terceros
poseedores de buena fe.
El Art. 1491 C.C. nos dice cuando terceros poseedores estn de mala fe, y para estos efectos se
establece una presuncin de mala fe.
Cundo los terceros poseedores estn de mala fe?
R- Cuando la condicin consta en l ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
La diferencia con el Art. 1490 C.C. es que la regla general es que la buena fe se presume, por
tanto, hay que probar la mala fe, en cambio en el Art. 1491 C.C. es la mala fe la que se presume, por
tanto, es todo lo contrario.
Qu se entiende por ttulo respectivo?
R- Es el contrato originario, contrato celebrado entre el acreedor condicional y deudor condicional.
Eje. Hay un contrato originario celebrado entre A y B, en el cual consta la existencia de la condicin
resolutoria, ese es el ttulo respectivo, puede darse el caso que entre A y B hayan celebrado otro
contrato en el cual conste la condicin resolutoria, y que B contraiga con C, despus que C se la
ensee a D, y despus a E, y as sucesivamente. En este caso el ttulo primitivo es entre el acreedor
condicional (A) y el deudor condicional (B).
Qu significa que sea inscrito u otorgado por escritura pblica?
R- Lo que sucede es que bastar que estuviese otorgado por escritura pblica ya que todos los ttulos
inscritos en el conservador deben ser escrituras pblicas.
Entonces bastar que solamente se realice "por ttulo respectivo" y no sealar la mencin de
"escrito u otorgado por escritura pblica", ya que todos los ttulos que se inscriben en el conservador
tienen que ser escrituras pblicas, adems cabe tener presente que para realizar la tradicin de los
bienes inmuebles, el ttulo se debe inscribir en el conservador de bienes races.
107
Art. 806 y 812 del C.C.
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II. PLAZO:
1. Definicin:
De partida digamos que el cdigo civil da una definicin legal de plazo 108, definindola como la poca que
se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. Esta definicin dice relacin slo con el plazo suspensivo y no
con el extintivo, por ende, no es una definicin que podamos considerar como completa. Es por ello que no
ser este el concepto que manejaremos de plazo, sino el siguiente:
Definicin de Plazo: Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho o exigibilidad de
una obligacin o bien la extincin de un derecho o una obligacin.
El plazo debe ser acontecimiento futuro, pero a diferencia de la condicin tiene que ser cierto, esto es que
ha de ocurrir fatalmente. No tiene carcter incierto, por lo cual mientras en la condicin por su naturaleza
incierta est en juego la existencia misma de la obligacin (su nacimiento o extincin) con el plazo slo est en
juego la exigibilidad de la relacin obligatoria.
2. Clasificacin del plazo:
1) Plazo expreso y plazo tcito: Por ser el plazo una modalidad, por regla general es expreso, sin embargo,
existe tambin el plazo tcito, que la ley define "como el indispensable para cumplirlo". Hay ciertas
obligaciones en que, aun cuando no se estipule un plazo, lo requieren por razones de distancia, fabricacin,
etc. por ejemplo venta en Arica de mercaderas a un comerciante de Punta Arenas, puestas en esta ltima
ciudad.
2) Cierto e incierto: Esta clasificacin dice relacin a si el plazo va a llegar o no. Luego cuando el plazo es
incierto, es ms bien una condicin. Ejemplo de plazo cierto tenemos, le doy una casa Mara a contar del
1 de julio del ao 2006. En este caso el plazo es cierto porque sabemos que va a llegar. Por el contrario,
como ejemplo de plazo incierto tenemos, le doy la casa a Mara cuando Juan cumpla 70 aos. Es incierto
porque no sabemos si Juan llegar a cumplir los 70 aos, o bien, le doy la casa a Mara cuando Roberto se
titule de abogado.
3) Determinado e indeterminado: Es determinado cuando se sabe con precisin el da en que ha de llegar,
por el ejemplo 2/05/2005.
Es indeterminado si no puede establecerse el da en que ha de llegar, ejemplo el fallecimiento de una
persona. En este ltimo caso el plazo es cierto, porque sabemos que algn da dicha persona a de morirse,
pero no sabemos cuando.
4) Convencional, legal y judicial:
Plazo legal: Es el indicado por la ley, lo que sucede en contadas ocasiones 109.
Plazo convencional: Es el establecido por las partes.
Plazo judicial: Es el fijado por el juez, quien puede hacerlo slo en los casos en que la ley lo faculta
para ello110.
5) Plazo fatal y plazo no fatal111: Esta clasificacin atiende a s el derecho caduca o no por el transcurso del
plazo, en caso de que caduque el plazo es fatal, si no se produce su caducidad por el transcurso del plazo,
esto es, si subsiste despus de transcurrido este, es no fatal.
6) Plazo suspensivo y plazo extintivo: Es suspensivo cuando se difieren los efectos del acto o contrato hasta
el cumplimiento del plazo fijado.
108

Art. 2200; 1879; 1304 y 1332 del C.C.
110
111
Art. 49 del C.C.
109
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61

Es extintivo o resolutorio cuando los efectos del acto o contrato quedan limitados por el transcurso del
plazo. De este plazo depende la extincin del derecho, por ello es que es un modo de extinguir las
obligaciones.
3. Efectos del plazo:
Hay que distinguir entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
1) Plazo suspensivo: De partida digamos que el plazo suspensivo es el hecho futuro y cierto, del cual
depende el ejercicio del derecho o exigibilidad de la obligacin.
Ahora bien, este plazo no suspende la adquisicin del derecho o el nacimiento de la obligacin, el cual
existe desde que se perfecciona el contrato, lo nico que sucede es que el ejercicio del derecho o
exigibilidad de la obligacin, SE SUSPENDE. 112 Mientras el plazo suspensivo esta pendiente, luego,
como consecuencia de ello es que:
1. Los que pague antes del cumplimiento del plazo, no est sujeto a restitucin 113, por cuanto, la
obligacin existe, lo que estaba en suspenso es su exigibilidad, luego, si se paga antes de cumplirse el
plazo se entiende que el deudor ha renunciado a el, y el cumplimiento tiene causa suficiente.
2. El acreedor a plazo suspensivo pendiente puede impetrar medidas conservativas.
3. El derecho y la obligacin se transmiten, esto por cuanto ya han nacido a la vida del derecho.
4. Si bien el deudor y la obligacin existen, esta no puede exigirse, de ah que el acreedor no puede
demandar su cumplimiento, el deudor no est en mora mientras este pendiente el plazo, no corre la
prescripcin ni opera la compensacin.
Cumplido el plazo suspensivo el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin, y por
consiguiente comienza a correr la prescripcin extintiva114 y puede operar la compensacin115.
2) Plazo extintivo: Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin del derecho o bien de la
obligacin.
Ahora bien, mientras se encuentra pendiente el plazo, el acto o contrato sujeto a plazo produce todos
sus efectos normales como si fuera puro y simple. Vencido el plazo se produce de ipso jure la extincin
del derecho y de la obligacin, vale decir, sin efecto retroactivo.
4. Extincin del plazo:
El plazo se extingue por:
1) Vencimiento del plazo: Es la llegada o cumplimiento del plazo.
2) Renuncia: El plazo se establece en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es perfectamente
renunciable, luego, la regla es que el plazo pueda ser renunciado slo por aquel en cuyo beneficio est
establecido. Ahora bien, normal es que el plazo est establecido en beneficio del deudor, salvo los
siguientes casos:
1. Cuando le estuviere expresamente prohibido.
2. Cuando la renuncia cause un perjuicio al acreedor. En tal caso el plazo est establecido en beneficio
de ambas partes y de ah que el deudor no puede por si solo renunciar al plazo, ejemplo: Comodato de
vehculo de persona ausente.
3. En el caso del mutuo con inters116: Si el mutuo es con intereses el plazo beneficia a ambas partes, de
ah que no puede ser renunciado slo por el deudor; en cambio, si no hay inters beneficia slo al
deudor y por consiguiente ste puede renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor, luego, exclusivamente este puede
renunciarlo.
112
Art. 1496 del C.C.

Art. 1495 del C.C.
114
Art. 2514 inc. Final del C.C.
115
116
Art. 1479 inc. 2 que se remite al Art. 2204 C.C.
113
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En la ley 18010 artculo 10 se establece expresamente que el deudor de una operacin de crdito
de dinero puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun contra la voluntad del acreedor.
Al respecto es menester distinguir si se trata de obligaciones reajustables o no reajustables, tratndose
de la primeras el deudor que renuncia al plazo debe pagar el capital y los intereses estipulados hasta le
fecha de vencimiento pactado, y que la operacin es reajustable, deber pagar el capital reajustado hasta
el da del pago efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre dicho capital, por todo el plazo
pactado para la obligacin.
3) Caducidad del plazo: Esta consiste en la extincin anticipada del plazo en los casos previstos por la
convencin o sealados por la ley. Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su crdito corre peligro
por ciertas situaciones especialmente relacionadas con la solvencia del deudor que hacen temer que de
esperarse el trmino del plazo el acreedor no pueda cobrar ntegro su crdito.
La caducidad legal se presenta en los siguientes casos: contemplados en el Art. 1469 C.C. que son:
1- Quiebra o notoria insolvencia del deudor 117: Se trata aqu de dos situaciones que si bien estn
relacionadas, no deben confundirse. Si bien la quiebra supone insolvencia, esto es, que el deudor no est
en situacin de pagar sus deudas, no es este un requisito esencial para su declaracin, as el deudor
comerciante que cesa en el cumplimiento de una obligacin mercantil, puede ser declarado en quiebra,
aunque su activo sea muy superior a su pasivo, y a la inversa, si normalmente el deudor insolvente ser
declarado en quiebra, puede ocurrir que no sea as.
La quiebra es un juicio universal al que deben concurrir todos los acreedores del fallido, a fin de
cobrar sus crditos, se realizan los bienes del deudor y con el producto se hace pago a los acreedores. Se
comprende entonces la caducidad del plazo si el acreedor no pudiere presentarse de inmediato a cobrar su
crdito correra el riesgo de que al vencer el plazo se hubieren agotado los bienes del deudor y no pudiera
cobrar.
Si el deudor cae en insolvencia, los acreedores no sujetos a plazo procedern a cobrar sus crditos
hacindolos efectivos en los bienes de ste, con el mismo peligro que en el caso anterior para el acreedor
sujeto a un plazo. La insolvencia debe ser notoria, cuestin de hecho que debe apreciar el juez, pero no es
necesaria su declaracin previa por la justicia para que el acreedor a plazo pueda cobrar su crdito. La
caducidad del plazo opera de pleno derecho al producirse la insolvencia.
2- Prdida o disminucin de las cauciones 118: El legislador considera que el acreedor ha otorgado el
crdito por la seguridad que le brindan las garantas ofrecidas, si ellas desaparecen o disminuyen
considerablemente se presenta el peligro de que el acreedor no pueda cobrar en la fecha convenida y por
ello se le autoriza a hacerlo anticipadamente.
Pero, el deudor puede impedir esta caducidad del plazo renovando o mejorando las cauciones.
Debe tenerse presente, que la extincin o disminucin de las cauciones debe ser imputable al deudor,
esto es, que exista dolo o culpa. Si ello se debe a caso fortuito no caduca el plazo, salvo en el caso de la
hipoteca, as tenemos "Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la
seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en
que se le d otra seguridad equivalente, y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato
de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso
admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada"119.
La caducidad convencional se produce en los casos expresamente previstos en el contrato, esto es, el
acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el cumplimiento de todo o parte de la obligacin
en el evento de una condicin. Es muy frecuente que se estipule que el no pago oportuno de una cuota de
varias haga exigible la totalidad de la obligacin, esto es, lo que mal se denomina "clusula de
aceleracin".
III. MODO:
117

119
Art. 2427 del C.C.
118
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El cdigo civil no las reglamenta al tratar las obligaciones sujetas a modalidad, sino que habla de ellas en
el ttulo IV libro III, al tratar las obligaciones testamentarias.
El modo es una institucin de escasa aplicacin, pero en cuanto a las asignaciones testamentarias es de
ordinaria frecuencia. Por esto el cdigo las trata ah.
Definicin de modo: El modo es un gravamen (obligacin) impuesto al que recibe una liberalidad, (acto de
generosidad), como lo sera aquel que recibe una asignacin por testamento (que puede ser heredero o
legatario), como tambin el que recibe una donacin entre vivos (donacin irrevocable), y que consiste en
hacer alguna obra o sujetarse a ciertas cargas u obligaciones.
Cada vez que una persona de algo a otra pero emplee la preposicin "PARA", es un modo, luego, el
modo a diferencia de la condicin suspensiva, no suspende la adquisicin del derecho, el derecho existe, pero
est sujeto a una carga o gravamen.
Qu beneficio recibe aquel que est sujeto a un modo?
R- Cualquiera podra pensar que las obligaciones modales, slo imponen obligaciones, pues de creer aquello,
nadie aceptara obligaciones modales. De ah que la ley establezca que, por ejemplo, el que recibe una cosa
sujeta a un modo tiene derecho a un beneficio que asciende a la quinta parte del valor de la cosa asignada. Por
otro lado el modo importa una carga al asignatario cuyo valor ha de ser inferior al de la cosa asignada.
Qu sucede si la obligacin modal no se cumple?
R- Por regla general si no cumple con el modo no se resuelve la obligacin ni la cosa que se ha asignado.
Excepcionalmente, para que se resuelva la asignacin es menester que quien la constituy haya expresamente
establecido que, por no cumplimiento del modo, se resuelve la obligacin, esto lo har a travs de la llamada
"clusula resolutoria".
Entonces, en el caso de que el obligado con el modo no la cumpla, se podr:
1) Exigir forzadamente que lo cumpla.
2) O bien, si quien la constituy puso una clusula resolutoria por incumplimiento, se podr demandar la
resolucin de la obligacin y de la cosa dada para el cumplimiento de la obligacin.
TTULO III
OBLIGACIONES SEGN EL OBJETO
- Obligaciones positivas y negativas
- Obligaciones de dar, hacer y no hacer.
- Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de gnero
Objeto
- Obligacin de
Objeto simple o singular
- Obligacin de simple objeto mltiple

Objeto mltiple - Obligacin alternativa
- Obligacin facultativa
- Obligacin de medio y de resultado
1) OBLIGACIN POSITIVA Y NEGATIVA:

1. Definiciones:
1) Obligacin positiva: Consiste en la ejecucin de un hecho, ejecucin que tiene por objeto una prestacin
que puede consistir en dar o hacer.
2) Obligacin negativa: Consiste en una abstencin, la cual tiene por objeto cumplir con una prestacin de
no hacer.
Cabe tener presente que esta clasificacin atiende a la naturaleza de la prestacin.
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2. Importancia de esta clasificacin:

La importancia radica en cuanto a la mora, es decir, el retardo por parte del deudor, retardo que sigue la
interpelacin del acreedor. Luego, el acreedor tiene que informar al deudor que su mora ocasiona un perjuicio,
o bien se establezca un plazo.
1.
En el caso de la obligacin positiva, basta con que el deudor se constituya en mora, en tal caso, la
sancin ser la indemnizacin de perjuicios120.
2.
En el caso de la obligacin negativa, no es necesario que el deudor se constituya en mora, luego, con
el slo hecho de hacer aquello que se oblig a abstenerse, incurre en la pena de indemnizacin de
perjuicios121.
2) OBLIGACIN DE DAR, HACER Y NO HACER:
1. Obligacin de dar:
a. Definicin y anlisis:
Concepto de obligacin de dar: Es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble,
con el fin de transferir la propiedad, constituir sobre la misma un derecho real, transferir solamente el uso de
ella o restituirla a su dueo.
Anlisis de la definicin:
1. Cuando la obligacin de dar sirve para transferir el dominio o constituir otro derecho real, es menester que
al ttulo que la origina siga un modo de adquirir, puesto que en nuestro sistema debe haber ttulo y modo.
La obligacin de dar en este evento habr sido solamente un ttulo para adquirir el dominio.
Hay que recordar, adems, que cuando se trata de obligaciones de dar que transfieren el dominio o
constituyen otro derecho real, se exige para su pago, "facultad de enajenar del deudor 122".
2. Tambin la obligacin de dar sirve para constituir al acreedor en un mero tenedor de la cosa o para restituir
la cosa a su dueo. De la primera especie es la obligacin proveniente del arrendamiento en que se
concede el goce de una cosa al arrendatario obligndose este a una contraprestacin, en estos casos el
acreedor no se hace dueo de la cosa, el deudor se limita a hacerle una entrega no traslaticia.
b. La obligacin de dar contiene la de entregar:
Cabe tener presente, que el tema de la entrega es muy importante sobre todo tratndose de una especie o
cuerpo cierto. Al momento de definir la obligacin de dar nos encontramos con el tema de la entrega, ms aun
si consideramos que el cdigo civil as lo ha establecido en su Art. 1548 C.C sin embargo, la doctrina ha sido
discordante en esta materia, posicin que tendremos que analizar.
1.
Posicin del cdigo civil: El Art. 1548 C.C sostiene que la obligacin de dar contiene la de entregar la
cosa; y si esta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so-pena
de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Claramente el cdigo es bastante claro al sealar que la obligacin de entregar est dentro de la
obligacin de dar y ms aun, tratndose de una obligacin de especie o cuerpo cierto contiene adems la
de conservar la cosa, la cual tambin estara dentro de la obligacin de dar123.
120

Art. 1538 inc. 2 del C.C. relacionado con el Art. 1557 del C.C.
122
Art. 1575 del C.C.
123
El Cdigo de Procedimiento Civil no se hace diferencia alguna en cuanto al procedimiento a seguir para obtener
el cumplimiento de estas obligaciones en el juicio ejecutivo. El ttulo I del Libro III se refiere al procedimiento
ejecutivo de las obligaciones de dar. Por lo dems la historia del establecimiento de este Cdigo indica que no se
quiso hacer distincin entre estas obligaciones; el proyecto de 1893 contemplaba en el epgrafe del ttulo sealado la
121
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2.
Posicin doctrinaria: La doctrina ha establecido que la obligacin de entregar la cosa est dentro de
la obligacin de hacer, y la de conservar la cosa tratndose de especie o cuerpo cierto forma parte tanto de
una obligacin de hacer como de no hacer, pero jams forma parte de una obligacin de dar.
Efectivamente, en primer lugar la obligacin de conservar la cosa forma parte de la obligacin de
hacer porque si se trata de una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto necesariamente debe
conservar la cosa, cuidarla, y esa es una obligacin de hacer. Por otro lado tambin conlleva una
obligacin de no hacer porque al cuidarla lleva consigo la obligacin de no menoscabarla.
Entrega v/s tradicin: Cabe tener presente, que la obligacin de entregar puede provenir de otros ttulos,
aparte del ttulo traslaticio de dominio. Eje. El arrendamiento que es un ttulo de mera tenencia, el cual es una
obligacin de hacer y no de dar.
Es bueno dejar en claro esto ya que en nuestra legislacin se habla de entrega dentro de la obligacin de
dar, y eso puede acarrear como consecuencia el confundir dos trminos muy importantes, tal como son la
tradicin y la entrega.
En la tradicin por un lado hay que entregar la cosa y por otro debe haber nimo para transferir.
De ah que podemos deducir el siguiente aforismo: "toda tradicin importa una entrega, pero no toda
entrega importa una tradicin".
Por lo tanto tradicin y entrega no es lo mismo, aunque el cdigo civil en ocasiones confunda estos
conceptos en algunas de sus disposiciones.
c. Efectos de las obligaciones de dar:
Los efectos de la obligacin de dar son distintos segn se observen del lado del deudor o del acreedor.
1) Efectos para el deudor:
1. El que se obliga a dar una cosa, tambin tiene la obligacin de conservarla hasta la entrega, en la
medida que se trate de una especie o cuerpo cierto, bajo pena de indemnizar los perjuicios si el
acreedor no se ha constituido en mora de recibir124.
2. Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas, el riesgo es de cargo del deudor hasta la entrega 125. Como podemos observar, este caso es una
excepcin a la regla general consistente en que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de
cargo del acreedor.
2) Efectos para el acreedor:
1. Por regla general, le corresponden los frutos, cuando se trata de especie o cuerpo cierto, desde que se
perfecciona el contrato aunque no se haya hecho entrega de la cosa. Aqu el legislador trata de
compensar el riesgo que asume el acreedor de la cosa cuya entrega se le deba126.
2. Tiene derecho a exigir la entrega de la cosa.
Las acciones que nacen de las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles segn la naturaleza de
la cosa que constituya el objeto de la obligacin127.
d. Importancia de la obligacin de dar:
1.
La obligacin de dar contiene la entrega de la cosa, y si esta es una especie o cuerpo cierto contiene la
obligacin de conservarla, de cuidarla hasta el momento de la entrega.
expresin "entregar", pero fue suprimida atendido lo dispuesto en el Art. 1548.

124
Art. 1547 del C.C.

Art. 1550 del C.C.
126
Art. 1550 y 1820 del C.C.
127
Art. 580 del C.C.
125
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2.
Frente al incumplimiento de la obligacin de dar por parte del deudor, el acreedor puede exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin.
3.
Respecto de la accin personal que dispone el acreedor, esta puede ser de 2 clases, ordinaria o
ejecutiva, la accin ordinaria la emplear cuando requiera que se le declare un derecho, por el contrario,
respecto de la accin ejecutiva, la emplear cuando quiera exigir el cumplimiento forzado de la obligacin.
Cabe tener presente que la accin ejecutiva de obligaciones de dar no merece dificultad alguna, ya que por
medio de la fuerza pblica puede el acreedor obtener la entrega de la cosa debida, o bien en caso contrario
podr embargarle bienes al deudor para pagarse con lo producido en el remate.
4.
Respecto de las obligaciones de dar, debemos tener presente, que las acciones y derechos pueden ser
muebles o inmuebles dependiendo de si la cosa objeto de la obligacin es mueble o inmueble 128.
5.
Respecto de la mora, el deudor debe estar en mora para que el acreedor pueda exigir la indemnizacin
correspondiente.
2. Obligacin de hacer:
a. Definicin:
Es aquella que tiene por objeto la ejecucin de un hecho, una prestacin que consiste en desarrollar
cualquier actividad, corporal o intelectual. Su efecto principal consiste en que el deudor debe cumplir la
obligacin sin contravenir el tenor de la obligacin. Eje. Las obligaciones emanadas del contrato de promesa.
b. Importancia de las obligaciones de hacer:
1. La obligacin de hacer se incumple cuando el deudor no ejecuta el hecho que se oblig a ejecutar.
2. Si el deudor incumple con su obligacin, esto es, que no ejecuta aquello que se oblig, el acreedor dispone
de derechos alternativos129.
1) Puede pedir la indemnizacin moratoria, y junto con ella puede optar por cualquiera de las siguientes
opciones.
2) Puede pedir:
1. Que se apremie al deudor, esto es que se le ordene judicialmente la ejecucin del hecho
convenido.
2. Puede pedir al juez que lo autorice a l mismo (acreedor) para hacerlo ejecutar por un tercero a
costa del deudor.
3. Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes del incumplimiento del contrato, esto es
indemnizacin compensatoria.
Cabe tener presente, que la accin ejecutiva de obligacin de hacer la puede hacer valer mediante
cualquiera de las opciones antes indicadas.
Todo esto es sin perjuicio de la accin personal que tambin tiene el acreedor.
3. Las obligaciones de hacer son muebles.
4. Respecto de la mora, el deudor debe estar en mora para que el acreedor pueda pedir la indemnizacin de
perjuicios.
3. Obligacin de no hacer:
a. Definicin:
128
129
Art. 580 del C.C.

Art. 1553 del C.C.
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Es aquella que tiene por objeto una abstencin. Cabe tener presente, que las acciones que nacen de este
tipo de obligaciones son muebles130, pues la abstencin es un hecho debido por el deudor.
b. Importancia de las obligaciones de no hacer:
1.
De partida la obligacin de no hacer se incumple cuando el deudor hace aquello que se comprometi a
no hacer.
2.
Si el deudor incumple con su obligacin, esto es que ejecuta aquello que se oblig a no hacer, el
acreedor dispone de derechos alternativos, sin embargo, antes de entrar a ello digamos que aqu NO HAY
MORA, luego, basta la contravencin para que el acreedor pueda mediante el juicio ejecutivo optar por lo
siguiente.
1) Puede solicitar al juez que ordene al deudor deshacer lo hecho.
2) Puede destruirlo el acreedor a expensas del deudor.
3) Si no se puede deshacer lo hecho, puede el acreedor exigir al deudor que le indemnice todos los
perjuicios acusados como consecuencia del incumplimiento de la obligacin.
Cabe tener presente, que el acreedor tambin dispone de la accin ordinaria, cuando quiera que se
le declare un derecho.
3. Las obligaciones de no hacer son muebles.
4. En las obligaciones de no hacer NO HAY MORA, luego, se deben los perjuicios desde que se produce la
contravencin.
3) OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GNERO:
1. Obligacin de especie o cuerpo cierto:
a. Introduccin:
Antes de dar sus respectivas definiciones y posterior anlisis es necesario destacar que este tipo de
obligaciones se encuentran tratadas en el Art. 1508 del C,C. el cual sostiene que las obligaciones de gnero son
aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. Como podemos
observar este artculo solo alude a las obligaciones de gnero, y no a las de especies o cuerpo cierto, sin
embargo, de todas maneras podemos deducir de la disposicin este ltimo tipo de obligaciones.
b. Definicin:
La obligacin de especie o cuerpo cierto, son aquellas en que se debe un individuo determinado dentro de
un gnero determinado131.
Eje. Se debe esta casa, este auto determinado, este lpiz.
c.
Qu importancia tienen las obligaciones de especie o cuerpo cierto?
1.
Con relacin al pago, o cumplimiento de la obligacin, el acreedor no puede exigir otra cosa distinta
de la debida, por cuanto, se debe un individuo determinado, luego, el deudor tampoco puede pagar con
otra cosa distinta, sino que slo con la debida.
2.
Como lo debido es una especie o cuerpo cierto, y el deudor debe pagar slo con eso, el deudor debe
cuidarla, luego, tiene una obligacin de hacer, consistente en emplear el debido cuidado 132.
Por ello tambin el deudor tiene una obligacin de no hacer consistente en no menoscabar la cosa.
3.
Respecto de la fuerza mayor o caso fortuito, si ella acaece y con ello se destruye la cosa, se extingue la
obligacin, por regla general sin responsabilidad alguna, por cuanto, se debe un individuo determinado y
el deudor debe pagar con ese individuo y no con otra cosa.
Qu es la fuerza mayor o caso fortuito?
R- Para el cdigo civil estos trminos son sinnimos, y consisten en aquel imprevisto imposible de resistir.
Sin embargo, doctrinariamente ambos conceptos son distintos, as tenemos:
130
Art. 581 del C.C.

Arts. 1526 N 3; 1548; 1550; 1670 del C.C.
132
Art. 1548 y 1549 del C.C.
131
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1) Fuerza mayor: Depende de un hecho del hombre.

2) Caso fortuito: Depende de la naturaleza.
4.
Como la especie o cuerpo cierto puede perecer, el riesgo es de cargo del acreedor, apartndose de la
regla de que las cosas perecen para su dueo, y es por ello que el acreedor puede impetrar medidas
conservativas.
2. Obligaciones de gnero:
a. Definicin:
La obligacin de gnero es aquel en que se debe un individuo indeterminado dentro de un gnero
determinado133. Eje. Se debe una casa cualquiera, un lpiz cualquiera, etc.
b. Importancia de las obligaciones de gnero:
1.
Como la obligacin es de gnero, el acreedor no puede exigir del deudor el cumplimiento con algo
determinado, bastando para este ltimo pagar con cualquier cosa que sea obviamente del mismo gnero y
de calidad mediana.
2.
Como la obligacin es de gnero, el deudor no tiene obligacin de cuidado ni de menoscabo, por
cuanto, el GNERO NO PERECE.
3.
Respecto de la fuerza mayor o caso fortuito, como el gnero no perece, no se destruye la cosa.
4.
Como no hay riesgos, el acreedor no puede impetrar medidas conservativas.
4) OBLIGACIN DE OBJETO SIMPLE O SINGULAR Y OBJETO MLTIPLE:
Objeto simple o singular
Obligacin
- Simple objeto mltiple

Objeto mltiple - Alternativas
- Facultativas
1. Obligacin de objeto simple o singular:

En este caso, hay un objeto debido, es decir, que hay una prestacin y se cumple pagando con esa
prestacin.
2. Obligacin de objeto mltiple:
Hay ms de un objeto debido, hay ms de una prestacin. (Esta a su vez puede ser de tres clases).
a) OBLIGACIN DE SIMPLE OBJETO MLTIPLE:
Son aquellas en que se deben varias cosas, de manera que el deudor queda liberado de su obligacin
pagando con TODAS ELLAS. Luego el acreedor tiene derecho a exigir todas ellas.
b) OBLIGACIN ALTERNATIVA:
Son aquellas en que se deben varias prestaciones y se cumple pagando con solo una prestacin. (Se deben
varias cosas y se cumple con una de ellas).
En este tipo de obligaciones, el deudor pagando con solo una de ellas queda librado del vnculo jurdico,
extinguindose la obligacin alternativa. Por ello el nombre de este tipo de obligaciones, por cuanto, la ley le
da al deudor la alternativa de pagar con cualquiera de ellas134.
133
134
Art. 1508 del C.C.

Art. 1499 del C.C.
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69

Si en la obligacin alternativa hay varias prestaciones, quien elige?

R- La regla general es que el deudor es quien elige con cual de las prestaciones podr cumplir 135, salvo cuando
expresamente se haya pactado que elegir el acreedor con cual de las prestaciones se conforma.
Lo anteriormente expuesto es importante, por cuanto, segn quien elija, tiene el deber de cuidado, luego, si
es el deudor quien elige, es l en quien recae el deber de cuidado. Luego, este tema del deber de cuidado, nos
lleva a analizar, que es lo que sucede si se destruyen las cosas objeto de las prestaciones.
Para saber que sucede debemos distinguir si la destruccin es total o parcial y si hubo culpa, dolo o caso
fortuito, reglas que variarn dependiendo de quien es el que elige.
Caso en que es el deudor quien elige:
1. Si la destruccin es por caso fortuito:
a)
Destruccin total: El deudor no es responsable, luego no paga nada.
b)
Destruccin parcial: En este caso el deudor pagar con alguna de las cosas que subsistan 136.
2. Si la destruccin es por dolo o culpa:
a) Destruccin total: Deber pagar con el valor que tenga cualquiera de las cosas que se destruyeron.
b)
Destruccin parcial: Pagar con cualquiera de las cosas que queden o
con el valor de la cosa que se destruy.
Caso en que elige el acreedor:
1. Si la destruccin es por caso fortuito:
a) Destruccin total: La obligacin se extingue137.
b) Destruccin parcial: En este caso el acreedor deber elegir alguno de los bienes que subsista.
2. Destruccin por dolo o culpa:
a) Destruccin total: El acreedor elige el valor de alguna de las cosas objeto de la prestacin ms
b) Destruccin parcial: El acreedor elige una de las cosas debidas o el valor de la que se destruy.
c) OBLIGACIN FACULTATIVA:
Las obligaciones facultativas son aquellas que tienen por objeto una cosa determinada, pero se le concede
al deudor la facultad de pagar con esa misma cosa o bien con otra que se le designa 138.
Este tipo de obligaciones se caracterizan por darle exclusivamente al deudor la facultad de pagar con una
cosa determinada, pero se le autoriza que llegado el momento de pagar, pague con otra cosa que tambin se
designa.
Adems es necesario tener presente que slo el deudor tiene la facultad de elegir, luego, el acreedor slo
puede exigir que se pague con la cosa debida y no con la que designa facultativamente al deudor. Ahora bien,
si el acreedor se hubiese reservado el derecho de elegir, la obligacin sera ALTERNATIVA y no facultativa.
Por ltimo, en caso de duda de si la obligacin es facultativa o alternativa se tendr por alternativa.
5) OBLIGACIN DE MEDIO Y RESULTADO:
135
Art. 1500 del C.C.

Porque no paga con el valor de la cosa que se destruyo? R- al respecto sostengo que eso podra importar un
perjuicio al deudor ya que si as fuera le podra coartar la posibilidad de cumplir con aquella prestacin que le fuese
mas cmoda y con ello destruir la razn de ser de la alternatividad, recordemos que la destruccin fue por fuerza
mayor.
136
137
138
Art. 1504 del C.C.

Art. 1505 del C.C.
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70

1.
Obligacin de medio: Son aquellas en las cuales el deudor se obliga a poner todo de su parte para
lograr un fin especfico actuando con diligencia o cuidado aunque el fin no se logre. Eje. Contrato mdico,
abogados.
2.
Obligacin de resultado: Son aquellas en que el deudor se obliga a conseguir un fin determinado y
debe alcanzarlo.
TTULO IV
OBLIGACIONES SEGN EL SUJETO
Sujeto simple
Sujeto
Sujeto mltiple
- Simplemente conjunta
- Solidarias
- Indivisible
1) OBLIGACIN DE SUJETO SINGULAR O SIMPLE:

Definicin: Consiste en que hay un solo acreedor y un solo deudor.
2) OBLIGACIN DE SUJETO MLTIPLE:
Definicin: Hay varios acreedores y varios deudores.
Esta pluralidad de acreedores y/o deudores puede ser originaria o derivativa.
Originaria: Cuando inicialmente la obligacin se constituye con varios acreedores y deudores.
Derivativa: Cuando la pluralidad de sujetos sobreviene despus de constituida la obligacin.
Cabe tener presente, que el sujeto mltiple puede ser de tres tipos, as tenemos:
1. Obligacin simplemente conjunta:

Definicin: Es aquel en que hay una pluralidad de acreedores y deudores, y hay un solo objeto debido, de
manera que cada uno de los acreedores podr cobrar slo su cuota en el crdito y cada uno de los deudores
paga slo su cuota en la deuda139.
Eje. Hay 5 acreedores que prestan la suma de $25.000.000.-, por cuanto, cada uno puede cobrar su cuota
en la deuda, es decir $5.000.000.-, por lo que si existen 5 deudores cada uno esta obligado a para pagar
tambin $5.000.000.- y no podran individualmente ser obligados a pagar ms de lo que corresponda segn su
cuota en la deuda.
Tengamos presente, que esta obligacin constituye la regla general respecto de las obligaciones de sujeto
mltiple, incluso si la obligacin es de sujeto mltiple, y no se sabe si es simplemente conjunta, solidaria o
indivisible, se tendr como simplemente conjunta140.
139
140

Art. 1511 del C.C.
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71

Cmo se dividen las cuotas?

R- La regla general es que las cuotas se dividen en partes iguales141, a menos que hayan acordado otra cosa.
Excepcionalmente esta regla sufre excepciones cundo la pluralidad de sujetos es derivativa, luego, como
ejemplo caracterstico de esta excepcin lo encontramos en materia sucesoria. Eje. El causante fallece, y deja a
tres herederos, Juan, Andrs, y Marcelo, si seguimos la regla general, es decir, (simplemente conjunta),
tendran que distribuirse las cuotas en partes iguales, por lo tanto cada uno respondera en el crdito de 1/3,
1/3, y 1/3, pero en el caso de las deudas hereditarias, el cdigo cambia las reglas y dice cada uno de los
herederos se obliga a prorrata su cuota, en otras palabras, la persona que hered 1/3 de la herencia se obliga a
pagar 1/3 de la deuda, y el que hered 1/4 de la herencia se obliga a pagar 1/4 de la deuda, y el que hered el
100% de la herencia se obliga a pagar el 100% de la deuda, etc.
Vamos a dejar bien claro la diferencia de que las cuotas se dividan en partes iguales a que sea a prorrata su
cuota todo a travs de un ejemplo:
Hay 3 deudores, una deuda total de $150, A pidi $100; B pidi $30; C pidi $20, si fuera en partes
iguales cada uno seria responsable de $50, pero si fuera a prorrata su cuota cada A responde por $100; B por
$30; y C por $ 20.
En resumen lo importante es que en las obligaciones simplemente conjunta por acto entre vivos son cuotas
iguales a menos que se pacte otra cosa, situacin en la cual se responder a prorrata de su cuota.
b. Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas:
1. Cada acreedor podr cobrar su parte en el crdito y cada deudor estar obligado a pagar slo su cuota en la
deuda.
2. La cuota del deudor insolvente no grava a sus codeudores 142, lo cual es lgico, si consideramos que una
obligacin simplemente conjunta consiste en que cada uno es responsable slo de su cuota, luego, es obvio
que el deudor no afecta o perjudique a los otros deudores.
3. Slo aquel acreedor que interrumpa la prescripcin se beneficia con ella, luego, no se comunica, o bien
dicho de otra forma, la interrupcin slo favorece a aquel deudor que lo hubiere alegado 143.
4. La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros y slo autoriza al acreedor para demandar
perjuicios al deudor culpable144.
Si alguno de los codeudores a actuado negligentemente en el cumplimiento de su obligacin esto no
perjudica a los otros codeudores, por tanto, el acreedor slo va a poder demandar perjuicios al codeudor
que incurri en la culpa y a los otros no.
5. La constitucin en mora de un deudor por no pagar no perjudica a los otros codeudores, luego, aquel
acreedor que est en mora de recibir tampoco perjudica a los otros acreedores 145.
6. Si se declara la nulidad de la obligacin respecto de uno de los deudores o acreedores, esto no perjudica al
resto de los codeudores o coacreedores, por tanto, nicamente se va a perjudicar aquel acreedor en cuyo
perjuicio se declar la nulidad y va a beneficiar a aquel codeudor en cuyo beneficio se declar la nulidad.
2. Obligacin solidaria:
a. Definicin:
Es aquel en que pueden existir varios acreedores o varios deudores, o varios acreedores y deudores a la
vez, en el que cada uno de los acreedores puede cobrar el total de la deuda y cada uno de los deudores puede
ser obligado a pagar el total de la deuda.
En este tipo de obligaciones, existe slo una obligacin de objeto divisible, una sola prestacin.
b. Requisitos de la solidaridad:
141
Art. 1098 inc. 3 y 2367 del C.C.

Art. 1511 y 1526 del C.C.
143
Art. 2519 del C.C.
144
Art. 1540 del C.C.
145
Art. 1690 del C.C.
142
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1) Que sea expresa: La solidaridad debe estar establecida expresamente, luego, NO SE PRESUME. Por
consiguiente debe existir una fuente de la solidaridad.
Fuentes de la solidaridad
- La ley
- La convencin
- El testamento
1. Solidaridad por ley146: Eje. El conductor de un microbs atropella a una persona, tanto el conductor
como el dueo del microbs son responsables solidariamente de los perjuicios de carcter civil que
experimente la vctima o a sus familiares. Por tanto responden por responsabilidad extra-contractual.
2. Solidaridad por convencin: Por ejemplo en el caso de un contrato de mutuo se estipula
expresamente la solidaridad de los diversos deudores que contraen la obligacin. Cuando se pacta en
una convencin la solidaridad pasa a ser un elemento accidental del acto.
3. Solidaridad por testamento: Eje. En el caso de las deudas hereditarias, ya que perfectamente el
testador podra establecer en el testamento que respecto de una deuda especfica para con su acreedor,
los herederos sern obligados solidariamente al pago.
2) Hay pluralidad de sujetos:
La solidaridad puede ser
- Activa: Varios acreedores y un solo deudor

- Pasiva: Un acreedor y varios deudores
- Mixta: Varios acreedores y varios deudores
3) Divisibilidad del objeto: Por Eje. Se debe una suma de dinero, es una cosa perfectamente divisible, el
objeto de la prestacin es divisible, por lo tanto si el objeto es divisible la prestacin en que consiste la
obligacin, lo que se debe dar, hacer, o no hacer tambin lo es.
4) Extincin por pago total de la obligacin: Si uno de los codeudores paga el total de la deuda se extingue
la obligacin para el acreedor.
5) Unidad de la prestacin: Significa que todos los deudores se han obligado a dar, hacer, o no hacer una
misma cosa.
6) No se transmite.
c. Tipos de solidaridad:
I. SOLIDARIDAD ACTIVA:
Aqu encontramos varios acreedores y un solo deudor, y consiste en que cualquiera de estos varios
acreedores puede cobrar el total de la deuda, o el deudor puede optar por pagar el total de la deuda a cualquiera
de estos acreedores, una vez que ello ocurre, el vnculo jurdico que une al deudor con los acreedores, se
extingue definitivamente.
Una vez que el deudor le paga el total de la deuda a cualquiera de los acreedores, este debe distribuir el
pago entre los co-acreedores. Luego, como ello puede importar un trabajo que muchas veces se torna complejo
lo aconsejable es que el deudor constituya un mandato, y que sea el mandatario quien se encargue de pagar a
cada uno de los acreedores las cuotas que le correspondan.
Qu efectos produce la solidaridad activa?
146
Eje. de solidaridad pasiva legal tenemos, Arts. 419; 927; 1281; 2058; 2189; 2317 del C.C.
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R- Para analizar los efectos de la solidaridad activa es menester distinguir los efectos que se produce entre
co-acreedores y el deudor, y entre co-acreedores.
1) Efectos entre co-acreedores y el deudor:
1. Cualquier acreedor puede exigir o demandar el pago total al nico deudor, y el efecto que produce es
que una vez que ha sido demandado el pago, los dems acreedores no puede demandar.
2. Una vez que se ha pagado totalmente la deuda por parte del deudor a cualquiera de los co-acreedores
se extingue la obligacin.
3. Si bien cualquier acreedor tiene derecho a exigir el pago total no estando obligado a recibir un pago
parcial, nada impide al acreedor renunciar a la facultad de demandar el pago total, conformndose as
con slo recibir un pago parcial, luego, la obligacin se extinguir parcialmente.
4. La interrupcin de la prescripcin por parte de un acreedor solidario beneficia a todos los dems coacreedores. (No es lo mismo que la obligacin simplemente conjunta, en que la interrupcin de uno
solo perjudica al acreedor, y slo beneficia al deudor que lo alega).
5. Operan todos los modos de extinguir las obligaciones.
2) Efecto entre los co-acreedores: El nico efecto que se produce es que el acreedor que ha recibido el pago
debe repartir (reembolsar) entre los dems co-acreedores el total del pago en proporcin a sus cuotas en el
crdito, vale decir, A PRORRATA SU CUOTA.
II. SOLIDARIDAD PASIVA:
Aqu hay un slo acreedor y varios deudores, y consiste en que el acreedor puede demandar el
cumplimiento de la obligacin a cualquiera de los deudores, sin que el deudor llamado a cumplir con la
obligacin pueda eximirse de pagar el total so-pretecto de que hay ms deudores.
Cabe destacar, que la solidaridad pasiva adems de ser una obligacin, es una caucin personal, es ms, se
ha considerado que es la ms PERFECTA DE LAS CAUCIONES PERSONALES, por cuanto no se garantiza
el cumplimiento de una obligacin principal con un bien determinado, sino que con todo un patrimonio sea de
una o varias personas.
Y dentro de las cauciones personales, se considera a la solidaridad pasiva como la ms perfecta de ellas,
porque si comparamos esta caucin personal con otras caucione personales como la fianza o la clusula penal,
que mejor garanta para un acreedor, el hecho de que su crdito lo pueda hacer exigible contra cualquiera de
los deudores, luego, no importa que caigan en insolvencia uno o ms deudores en la medida de que, por lo
menos uno pueda responder eficazmente a la obligacin.
Qu diferencia hay entre la fianza y la solidaridad pasiva?
FIANZA
El fiador es un codeudor SUBSIDIARIO, lo que
significa que el fiador puede oponer el beneficio de
excusin.
El fiador goza del beneficio de divisin, luego, si son
varios los fiadores, el acreedor slo podr demandar a
cada uno de ellos por la cuota a que se oblig.
SOLIDARIDAD PASIVA
El deudor no es subsidiario, sino que es principal, y
no tiene el beneficio de excusin.
El deudor solidario no goza del beneficio de divisin,
luego, si lo demandan, lo ser por el total, y no podr
pretender pagar una cuota en la deuda, sino el total.
Qu efectos produce la solidaridad pasiva?

R- Cabe tener presente, que los efectos de la solidaridad pasiva son los mismos de la solidaridad mixta. Por
ello es que lo analizaremos a ambos conjuntamente.
Ac al igual que en la solidaridad activa hay que distinguir los efectos que se producen entre los codeudores y el acreedor y entre los co-deudores.
1) Efecto entre los acreedores y co-deudores solidarios:
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Cualquier acreedor puede demandar el total de la obligacin a cualquier deudor147.

Los deudores no gozan del beneficio de divisin, ni del beneficio de excusin.
El pago total de la obligacin efectuado por el deudor extingue la obligacin.
Respecto de la mora: Basta con que un deudor solidario caiga en mora para que provoque que todos
estn en mora.
Cundo se extingue la obligacin por el pago total?
R- Cuando el pago es total, integro y oportuno.
5. Hay efectos en cuanto a los modos de extinguir, as tenemos:
a) Remisin: La remisin o condonacin es el perdn de la deuda.
A quien se le puede perdonar la deuda si son varios los deudores?
R- A todos los co-deudores o bien a uno o ms de ellos.
Si el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios -esta es su intencin-, se
extingue la obligacin, pero si su intencin es condonar la deuda a uno de los deudores solidarios,
y a nadie ms, slo aquel deudor quedar liberado, luego, la solidaridad subsiste respecto de los
otros codeudores, pero con deduccin de la cuota que le corresponda a aquel deudor en cuyo
favor el acreedor remiti la deuda.
b) Novacin: Aqu hay una nueva obligacin, y si pensamos en la prestacin, la novacin entre el
acreedor y uno de cualquiera de los deudores solidarios, libera a los otros deudores, y no al que
nov a menos que estos accedan a la obligacin nuevamente constituida.
c) Compensacin: La compensacin que obra a favor de un codeudor aprovecha al resto, en el
sentido que el da de maana se rebaja tambin la parte compensada beneficiando a todos los
deudores. As dicho, si el acreedor compensa la obligacin totalmente con uno de los diez
deudores solidarios que tiene, se extingue la deuda y obligacin en s, para todos, pero si la
compensacin fue parcial, a favor de un deudor solidario, aprovechar de igual forma al resto.
d) Confusin: Tambin la confusin extingue la deuda solidaria con respecto a todos los deudores,
consistiendo en que se confunden la calidad de acreedor y deudor, entonces el rol del acreedor se
confunde con el rol de alguno de los deudores solidarios. Eje. Uno de los codeudores solidarios es
hijo del acreedor por tanto es heredero, el acreedor fallece y el deudor hijo hereda todo el crdito.
Aqu hay confusin, por consiguiente el nuevo acreedor que tambin es uno de los codeudores
solidarios va a poder demandar el total de la deuda menos la cuota que l tiene sobre la deuda,
pero en forma simplemente conjunta a prorrata de su cuota, por lo que la solidaridad se extingue,
lo que no obsta a que, el acreedor que ahora rene en si ambas calidades, pueda tal como lo
prescribe el artculo 1668 exigir a cada un de los codeudores la parte o cuota que respectivamente
le corresponda en la deuda.
e) Prdida de la cosa debida: La prdida puede ser por culpa o dolo y caso fortuito; -Art. 1521-.
Si la cosa se pierde por caso fortuito: Se extingue la obligacin para todos.
Si la cosa se pierde por dolo o culpa o mora de uno de los deudores: De partida
digamos que, como la cosa especie o cuerpo cierto obviamente- pereci, no se
puede pagar con ello, luego esta se reemplaza por el precio ms indemnizacin de
perjuicios. Ahora bien, si es por dolo, culpa, o mora de uno de los deudores
solidarios, distingamos:
a) Respecto del PRECIO: Todos los deudores ser solidariamente responsables
del pago del precio el precio subroga la cosa- (subrogacin real).
b) Respecto de los PERJUICIOS: Solo es responsable el deudor culpable, doloso
o moroso, no extendindose a los otros deudores.
f) Interrupcin de la prescripcin: Esta afecta a todos los deudores.
Con relacin a los efectos entre codeudor solidario y el acreedor, es importante estudiar las
excepciones.
1.
2.
3.
4.
Excepciones que pueden oponer el deudor solidario demandado:

Un acreedor podra demandar el pago total de la deuda, y en tal caso los codeudores solidarios pueden
excepcionarse, es decir, pueden defenderse interponiendo excepciones ya sean reales, personales, o
mixtas.
147
Art. 1514 y 1515 del C.C.
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1. Excepciones reales o comunes: Son las que emanan de la naturaleza misma de la obligacin Eje. La
nulidad absoluta, las modalidades que afectan a toda obligacin, o alguno de los modos de extinguir
obligaciones como el pago, etc. Estas excepciones aprovechan a todos los codeudores porque son
excepciones inherentes a la naturaleza de la obligacin.
2. Excepciones personales: Son aquellas en que nicamente pueden ser invocadas por el codeudor en
cuyo beneficio est establecida. Eje. La nulidad relativa, la incapacidad relativa, error, fuerza, dolo,
tambin ciertas modalidades. Por otro lado, tenemos los beneficios concedidos a ciertos deudores
como lo es el beneficio de competencia 148, la cesin de bienes149, tambin tenemos la transaccin,
salvo que importe una novacin150, etc.
Cul es la diferencia entre excepciones reales y personales?
R- Es que las excepciones reales como emanan de la propia naturaleza de la obligacin aprovechan a
todos, en cambio, en las excepciones personales nicamente va a beneficiar a aquel codeudor en cuyo
beneficio se establece.
3.
Excepciones mixtas: Estas son ciertas excepciones personales que en determinadas circunstancias
permiten a los otros deudores aprovecharse de ella invocndolas.
Estas excepciones son 2:
Si la remisin es total: Esto es cuando el acreedor a condonado totalmente la deuda, luego,
todos los deudores pueden beneficiarse de ella alegndola en el evento de que el acreedor
pretenda demandar el cumplimiento de una obligacin que l mismo condon. En este caso,
la excepcin no es personal sino real.
Si la remisin es parcial: Consiste en que el acreedor condone la deuda a uno o ms deudores,
luego, si demanda a cualquiera de los otros deudores por el pago total de la deuda, dicho
deudor demandado, tiene derecho a oponer la excepcin personal de aquel al que se le
condon su cuota, pero para que se le rebaje el monto de la obligacin. Eje. El acreedor tiene
un crdito de 150, hay 3 deudores solidarios (A-B-C-), luego, el creedor condona la deuda A,
y posteriormente demanda a B por el pago total, en este caso, B puede oponer a la demanda la
excepcin personal de A para que se rebaje el monto de la obligacin total, a 100, esto es, con
exclusin de la cuota que le corresponda ha A. En el evento de que B no pudiera oponer esta
excepcin y se viera obligado a pagar el total de la deuda, tendr derecho a repetir contra A
por el valor de su cuota151.
2) Efecto entre co-deudores:

Respecto a los codeudores solidarios hay que tener bien claro dos conceptos:
1. Obligacin a la deuda: Significa que cualquiera de los deudores solidarios puede ser llamado a pagar
el total de la deuda.
Aqu el acreedor podra demandar el total de la obligacin a cualquiera de los deudores, y cada
uno de los deudores es obligado a pagar el total de la deuda. Todo esto independientemente que el
acreedor pudiese renunciar a exigir el total y conformarse con la cuota de cada deudor.
2. Contribucin a la deuda: Dice relacin con lo que cada uno de los co-deudores tiene que soportar en
su patrimonio como consecuencia de la obligacin.
Por definicin en la solidaridad pasiva se debe un objeto divisible, por consiguiente, cada uno
tiene una parte del crdito (una cuota) pero por disposicin de la ley, el testamento, o la convencin de
las partes tienen que pagar el total, esto es en cuanto a la obligacin a la deuda, en cambio, en la
contribucin a la deuda, aquel deudor que pag no est obligado a soportar el pago total en su
patrimonio, por lo que el deudor que ha pagado tiene derecho a repetir contra los otros deudores.
Para ver la relacin entre los codeudores, tenemos que distinguir si es que la extincin tiene lugar con
un modo oneroso o gratuito.
148
Art. 1625 del C.C.

Art. 1623 y 1614 del C.C.
150
Art. 2461 del C.C.
151
Art. 1518 del C.C.
149
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1. Si la obligacin se extingue por un modo gratuito (no oneroso): No van a subsistir las relaciones
entre los codeudores, porque nadie tuvo que soportar la prdida alguna en su patrimonio.
2.
Si la obligacin se extingue por un modo oneroso: Se da cuando la obligacin se extingue en

virtud del pago u otro modo de extinguir obligaciones equivalentes al pago. En este caso si uno de los
codeudores solidarios ha pagado el total de la deuda, se extingue la relacin entre los codeudores y el
acreedor.
Qu pasa entre los codeudores?
R- Hay que distinguir:
a) Pago hecho por quien tenia inters en la deuda: Este es un codeudor, que le interesa que se
extinga la obligacin para as soportar la carga en su patrimonio.
Este es uno de los deudores, un codeudor solidario, no es un fiador, no es un tercero que
caucione, luego, el pago hecho por cualquiera de estos deudores le da derecho a subrogarse en los
derechos y acciones del acreedor para exigir de los otros deudores, que le paguen, pero en este
caso, YA NO HAY SOLIDARIDAD, esta se extingui en virtud del pago, por lo que el deudor
subrogado tendr slo derecho para exigir del resto de los deudores sus respectivos pagos en
forma SIMPLEMENTE CONJUNTA, pero no en partes iguales sino que A PRORRATA DE SUS
CUOTAS152.
Qu sucede si hay varios deudores, pero slo a un grupo de ellos le interesa la obligacin, pero a
otro grupo no le interesa?
R- En este caso, slo al grupo que le interesa la obligacin, podr procederse segn el caso
anterior, esto es, que si dentro de dicho grupo, uno paga, este se subrogar en los derechos y
acciones del acreedor, y podr exigir a los otros deudores interesados el cumplimiento de la
obligacin, pero en forma simplemente conjunta, y slo a prorrata de sus cuotas. Respecto del
grupo de deudores que no le interesaba la deuda, la ley a estos los asimila como FIADORES,
luego, el deudor que ha pagado el total de la deuda no tiene derecho alguno contra ellos, por
cuanto, un fiador nada debe si se ha pagado la obligacin principal153.
b) Pago hecho por quien NO tenia inters en la deuda: Es un tercero extrao a la relacin
contractual, que lo nico que hace es garantizar el pago de la obligacin. Por ejemplo, si pagara
un fiador se producira una subrogacin personal, es decir, que se produce una sustitucin de una
persona o por otra, que pasa a ocupar su lugar jurdico.
Las clases de subrogacin que existen son esencialmente dos, real y personal, dependiendo si
se trata de una persona o cosa. En este caso claramente es una subrogacin personal porque el que
paga es una persona (un tercero).
En la subrogacin va a subsistir la solidaridad, porque en este caso el que est pagando como
nunca a tenido ni tiene inters en la deuda no se le pude dejar en situacin desmejorada frente a
los otros codeudores, por consiguiente, el que paga (el 3) se va a subrogar en todos los derechos
y acciones que tenia el acreedor original, y va a subsistir la solidaridad, por tanto, el tercero que se
subroga va a poder cobrar el total de la deuda a cualquiera de los otros codeudores interesados en
la deuda.
Qu sucede si una vez efectuado el pago, uno o varios de los deudores cae en insolvencia? Art. 1522
C.C.
R- La cuota del deudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas. Es decir que
la cuota del insolvente grava a los dems, incluso a aquel que ha efectuado el pago.
Eje. Juan, Manuel, y Ricardo deben $300.000.-, Juan paga los $300.000.- y Manuel cae en insolvencia
(no tiene plata), la cuota de Manuel de $100.000.- se reparte entre los dems deudores, Juan y Ricardo, por
152
153
Art. 1522 inc. 1 y 1610 del C.C.

Art. 1522 inc. 2 y 2470 del C.C.
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tanto, se harn responsables de $150.000.- cada uno, por tanto, como Juan ya pag la deuda, Ricardo debe
reembolsar a Juan $150.000.III. SOLIDARIDAD MIXTA:
Consiste en que hay varios acreedores y varios deudores. y su anlisis particular se reduce en sostener que
produce los mismos efectos de la solidaridad pasiva ya analizado anteriormente.
d. Cmo se extingue la solidaridad?
Por va consecuencial
Extincin de la solidaridad
Por va principal
- Renuncia
- Muerte
1. Por va consecuencial: Esto significa que la solidaridad se extingue como consecuencia de la extincin
de la obligacin principal.
2. Por va principal: Aqu se extingue la solidaridad pero subsiste la obligacin. Y se extingue por las
siguientes instituciones jurdicas.
1) Por renuncia de la solidaridad: Esta puede ser:
Renuncia
- Expresa
- Tcita
- Total
- Parcial
c) Renuncia expresa: Es la que se hace en trminos formales y explcitos.

d) Renuncia tcita: Consiste en que el acreedor ejecuta ciertos actos que hacen presumir su
propsito de renunciar.
Cules serian estos actos que haran presumir tal cosa?
R- Por ejemplo en el evento que el acreedor demande su parte o cuota en el crdito por tanto
estara renunciando a la solidaridad, o cuando acepta recibir el pago parcial.
e) Renuncia total154: Procede cuando el acreedor exige el pago total a todos los codeudores.
f) Renuncia parcial: El acreedor puede renunciar a exigir el cumplimiento de la obligacin
respecto de un codeudor155.
Qu sucede con la renuncia expresa o tcita de la solidaridad?
R- Art. 1517 C.C. dispone que la renuncia expresa o tcita de la solidaridad de una pensin peridica
se limita a los pagos devengados, y slo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo expresa.
b) Muerte del deudor: En caso que muera uno de los deudores, sus herederos responden a prorrata su
cuota, por consiguiente la solidaridad no se transmite a los herederos.
Cabe tener presente, que la obligacin solidaria es para los herederos en su conjunto, pero los
herederos en particular no son deudores solidarios, por tanto, cada heredero ser responsable slo de
su cuota en proporcin a la herencia.
154
155

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Eje. A-B-C- son deudores solidarios, B fallece y deja a 2 herederos D y E, los herederos responden a
prorrata su cuota, debemos tener presente que la solidaridad no pasa a los herederos efectivamente, lo
que significa que como B falleci tanto A como C siguen siendo deudores solidarios, por tanto cada
uno de ellos estn obligados a responder por el total de la obligacin, pero D y E slo responden a
prorrata su cuota y no solidariamente.
3. OBLIGACIONES INDIVISIBLES:
Concepto de obligaciones indivisibles: Las obligaciones indivisibles son aquellas cuya prestacin no es
susceptible de fraccionarse fsicamente o intelectualmente, ya sea porque la naturaleza misma de la cosa sobre
la cual recae la obligacin no lo permite, ya sea porque la ley lo prohbe o bien porque las partes as lo han
querido.
Concepto de obligaciones divisibles: Luego las obligaciones divisibles son aquellas cuya prestacin recae
sobre una cosa susceptible de divisin fsica o intelectual, sin que, como consecuencia del fraccionamiento de
ella se pierda su utilidad156.
As entendido, digamos lo siguiente:
1. Obligacin de dar: La regla general es que este tipo de obligaciones son divisibles, salvo la obligacin de
constituir una servidumbre.
2. Obligaciones de hacer: Este tipo de obligaciones son indivisibles por su propia naturaleza.
3. Obligaciones de no hacer: En este caso, la obligacin misma es indivisible, sin embargo, en el caso de
infraccin de este tipo de obligaciones, proceder la indemnizacin de perjuicios el cual es ciertamente
divisible.
b. Cul es la regla general, las obligaciones divisibles o indivisibles?
R- La regla general es que las obligaciones sean divisibles, por cuanto, las cosas objetos de la obligaciones son
divisibles, ya sea fsicamente o bien en caso de no serlo, lo sern intelectualmente o en cuotas. Por ello es que
solo excepcionalmente las obligaciones son indivisibles.
c. Clasificacin de la divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones:
Fsicamente divisibles
Obligaciones divisibles
Intelectualmente o de cuotas
Obligaciones
Obligaciones indivisibles
- Indivisibilidad absoluta o natural

- Indivisibilidad contractual o de obligacin
- Indivisibilidad de pago
CMO PUEDEN SER LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES?

R- Como podemos ver en el mapa conceptual, las obligaciones divisibles pueden serlo fsicamente o
intelectualmente (de cuota).
1. Divisin fsica: Lo que sucede es que la obligacin ser divisible fsicamente en la medida que la cosa
sobre la cual recaiga la obligacin tambin lo sea, luego si la cosa sobre la cual recae la obligacin puede
fraccionarse sin que con ello pierda su utilidad decimos que la obligacin es divisible. Eje. Si una persona
va a comprar pan a la panadera y ha pagado el precio, la obligacin del vendedor ser divisible, por
cuanto, la cosa sobre la cual recae es fsicamente divisible.
156
Art. 1524 del C.C.
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2. Divisin intelectual o de cuota: Lo normal es que todas las obligaciones sean divisibles desde el punto de
vista intelectual, incluso aquellas que no lo son fsicamente los sern intelectualmente o en cuotas. Por
ejemplo tenemos las obligaciones simplemente conjuntas, o bien las obligaciones de dar salvo la de
constituir una servidumbre.
CMO PUEDEN SER LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES?
R- En doctrina y siguiendo a Pothier se distingue 3 tipos de indivisibilidad:
1. Indivisibilidad natural o absoluta: Esta es aquella que por la naturaleza de la prestacin, la obligacin,
no admite una divisin, por ello, es que esta indivisibilidad es irrenunciable. Eje. La obligacin de
constituir una servidumbre. Cabe tener presente, que este tipo de obligaciones constituye una rareza
jurdica dentro de nuestro derecho ya que lo normal es que las obligaciones por su naturaleza sean
justamente divisibles.
2. Indivisibilidad contractual o de obligacin: Es aquella en la cual la prestacin objeto de la obligacin, es
perfectamente divisible, sin embargo, para su correcta e integra ejecucin se aconseja que no se cumpla en
parcialidades. Como podemos observar, esta es una indivisibilidad de carcter convencional, porque el
objeto de la obligacin es perfectamente divisible, pero son las partes las que han convenido en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad una indivisin de la obligacin. Eje. La construccin de una casa.
3. Indivisibilidad de pago: En este caso la obligacin misma es perfectamente divisible, pero el
cumplimiento o pago de ella es la que se torna indivisible, ya sea por la voluntad de las partes, o bien por
disposicin de la ley. En este ltimo caso, el legislador ordena que el pago de la obligacin sea indivisible,
presumiendo la voluntad de las partes.
d. De la indivisibilidad en nuestra legislacin civil:
En nuestra legislacin civil existen 2 tipos de obligaciones indivisibles, las primeras que llevan ese mismo
nombre y las segundas denominadas excepciones a la divisibilidad. Como podemos observar, fcilmente
podemos creer que son idnticas, sin embargo son diferentes. En efecto, las OBLIGACIONES
INDIVISIBLES, son aquellas que por la naturaleza misma de la prestacin no admiten divisin, por ejemplo,
tenemos la obligacin de constituir una servidumbre, luego, este tipo de obligaciones son una verdadera
anomala o rareza jurdica en nuestro derecho. Por otro lado tenemos las denominadas EXCEPCIONES A LA
DIVISIBILIDAD que es aquella en que la obligacin en si misma es perfectamente divisible en cuanto a la
naturaleza de la prestacin, pero la ley establece que en cuanto a su CUMPLIMIENTO la obligacin es
INDIVISIBLE.
Ahora bien, respecto de las excepciones a la divisibilidad, digamos que estas se encuentran en la ley,
luego, su estudio es el siguiente.
Casos de excepciones a la divisibilidad 157:
1.
LA ACCIN HIPOTECARIA Y PRENDARIA158: Antes que nada debemos sealar que la hipoteca
y la prenda son derechos reales de garanta, y tienen por objeto garantizar el cumplimientito de una
obligacin principal, luego, el acreedor dispone de 2 acciones, una personal emanada de la obligacin
principal y otra hipotecaria o prendaria que emana precisamente del derecho real de garanta que se haya
usado como caucin, para exigir el cumplimiento de la obligacin principal. Ahora bien,
independientemente de la divisibilidad o no de la obligacin principal, tanto la accin como la obligacin
derivada de la hipoteca o prenda, son siempre INDIVISIBLES.
En qu se manifiesta la indivisibilidad en este caso?
R- Se manifiesta desde varios puntos de vista:
1) En cuanto al objeto dado en hipoteca o prenda, luego, la accin hipotecaria o prendaria que tiene el
acreedor se extiende a todo el objeto de la hipoteca o prenda, as por ejemplo, si se da en hipoteca un
157
158
Art. 1526 del C.C.

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fundo, y posteriormente el fundo se divide en varias parcelas, la accin hipotecaria se extiende a todo
el fundo. Lo mismo sucede respecto de la obligacin del constituyente 159.
2) En cuanto al crdito garantizado, por cuanto, este se mantiene hasta que la obligacin principal se
cumpla ntegramente.
3) En cuanto al deudor, ya que la accin hipotecaria o prendaria se dirige contra el que posee la cosa.
Esta accin es real, por cuanto, emana de un derecho real.
2. OBLIGACIN DE ESPECIE O CUERPO CIERTO 160: Si la obligacin recae en tener que dar una
especie o cuerpo cierto, slo aquel de los codeudores que tiene la cosa, ser obligado a entregarla. Aqu la
indivisibilidad la podemos reflejar en el siguiente ejemplo. Si existen 5 codeudores, el acreedor no puede
exigir a los 5 codeudores que le haga la entrega del bien, slo debe recurrir a aquel de los codeudores que
tiene la cosa en su poder. Y si son varios los que tienen la cosa? R- Podr recurrir a cualquiera de ellos
para exigir la entrega.
3. DEMANDA DE INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS 161: La indivisibilidad de la obligacin de
indemnizar perjuicios toma importancia cuando existiendo varios deudores de una obligacin, esta no se
cumple por culpa o dolo de uno de ellos, luego, slo el deudor negligente va a ser responsable de los
perjuicios que el incumplimiento de la obligacin genere. Digamos que a pesar de que el cdigo civil
emplee en el numerando que corresponde a este punto el trmino "solidaridad", la verdad es que ella no
existe. La obligacin de indemnizar los perjuicios en este caso pertenece nicamente al deudor negligente,
por lo que este no podr exigir que el cumplimiento de la indemnizacin de perjuicios se divida entre los
dems deudores162.
4. CUANDO SE IMPONE A UNO DE LOS HEREDEROS EL PAGO TOTAL DE UNA DEUDA 163: Lo
que pasa es que las deudas hereditarias y testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas, siendo esto lo normal, sin embargo, puede darse el caso de que, ya sea por testamento, convencin
llevada a cabo entre los propios herederos o bien convenios que se dan en la particin de la herencia se
imponga exclusivamente a un heredero la obligacin de pagar el total de la deuda. Esto no obsta para que
los acreedores respeten los convenios, por cuanto, ellos no estn obligados a respetar los convenios que se
lleven a cabo al respecto, luego, slo la obligacin se torna indivisible, no as los crditos de los
acreedores.
Como podemos observar, en este caso, puede ocurrir que los propios herederos establezcan en una
convencin a posteriori o incluso en la misma particin de la herencia que no respondieran a prorrata su
cuota. Eje. Hay 3 herederos, y estos celebran una convencin en el que se comprometieron a que solo uno
de ellos pagar el total de la deuda hereditaria.
En tal caso Qu podra hacer el acreedor?
R- Tiene un derecho de opcin.
1) Respeta la convencin y se dirige slo al deudor que se comprometi a pagar el total de la
deuda, o
2) Se dirige contra los tres para que paguen la deuda hereditaria a prorrata su cuota.
Por qu el acreedor podra inclinarse por esta segunda opcin si hay un a convencin entre los herederos?
R- Es porque los acreedores no participan del acuerdo (convencin) de los herederos, por tanto, no estn
obligados a respetarlo, y es por ello que pueden exigir el pago de la deuda hereditaria a prorrata su cuota.
Qu efecto produce este ltimo caso?
R- Como en el ejemplo los herederos haban llegado a un acuerdo en el que uno de los tres herederos
pagar el total, y se les exigi que cancelaran a prorrata su cuota, claramente dos de los herederos tuvieron
que hacerse cargo de una obligacin que ya tenia titular, gracias a la convencin que entre ellos se haba
celebrado, por tanto, que estos dos herederos no tenan que responder pero igual pagaron a prorrata su
159
Art. 2408 del C.C.

161
162
Esta disposicin debemos relacionarla con los Arts. 1533; 1534; 1540 y 2317 del C.C.
163
Art. 1526 N 4 inc. 1 del C.C.
160
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cuota les asiste el derecho de reembolso respecto de aquel heredero que tenia la obligacin de pagar el
total de la deuda segn convencin.
5. CONVENIO ENTRE EL CAUSANTE Y EL ACREEDOR CONSISTENTE EN QUE SER UN
HEREDERO QUIEN DEBA PAGAR EL TOTAL DE LA DEUDA 164: En este caso no son los
herederos los que convienen entre s una forma distinta de pagar la deuda ni tampoco es el causante quien
la impone, sino que es un convenio entre causante y acreedor los que acuerdan quien de los herederos ser
en definitiva el obligado a pagar la deuda. Sin embargo, como se ha elegido a un heredero al pago total, el
convenio entre el acreedor y el causante puede consistir ya sea en que demandado el heredero pueda ste
ltimo pedir un plazo para entenderse con los dems herederos o bien para que l mismo pague sin
perjuicio de su derecho al resto de los herederos el reembolso de lo pagado. Ello por cuanto el Cdigo
Civil emplea la expresin "salvo su accin de saneamiento". Como podemos observar, este es un caso de
indivisibilidad de pago.
En resumen, el heredero demandado puede optar por:
1) Demandado uno de los herederos ste podra pedir un plazo al acreedor para obligar a los otros
coherederos a que paguen conjuntamente con ellos.
2) O bien el heredero demandado podra pagarla l mismo, salvando su accin de saneamiento, por tanto
tendra derecho de reembolso con respecto a los dems coherederos.
Qu pasa si el acreedor fallece y deja herederos?
R- Aqu se dice que la exigibilidad de pago es un derecho que tiene exclusivamente el acreedor, pero si el
acreedor fallece y deja herederos, stos por separado no pueden demandar el total de la deuda a la sucesin
del deudor, sino que tienen que ponerse de acuerdo todos los herederos del acreedor para demandar el total
de la deuda o sino cada uno podr demandar su parte o cuota, por tanto como vemos se convierte en una
obligacin simplemente conjunta.
6. OBLIGACIONES DE COSAS CUYA DIVISIN ACARREA PERJUICIOS 165: Si se debe un terreno,
o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l
mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su accin.
En este caso la indivisibilidad es slo pasiva.
Como podemos observar, en el anterior caso hay un convenio expreso entre las partes, en cambio aqu
no hay convenio, sino que derechamente es la ley la que impone la indivisibilidad. Eje. Una persona se
vende un terreno de una extensin de 10.000 m2 para construir una fabrica, esta persona fallece, tiene 3
herederos, cada uno es dueo de 1/3 de la propiedad, es decir 3.300 m2, para este ejemplo tengamos
presente que una prestacin parcial no seria satisfactoria para el acreedor, por tanto la obligacin se
cumple entregando la totalidad del terreno, los 10.000 m2. En este ejemplo es la ley la que impone la
indivisibilidad.
Recordemos que comnmente la indivisibilidad no pasa a los herederos, porque siempre los herederos
tienen que entablar conjuntamente la accin para exigir el pago de la cosa entera.
e. Efectos de la indivisibilidad:
Para analizar los efectos de este tipo de obligaciones es menester hacer una distincin de indivisibilidad
pasiva y activa, sin perjuicio de que la indivisibilidad pasiva sea la regla general.
Antes debemos tener en cuenta que la indivisibilidad es necesariamente mixta, porque lo que es indivisible
para uno puede ser divisible para otro.
1) INDIVISIBILIDAD PASIVA: Esto es cuando hay varios deudores.
164
165
Art. 1526 N 4 inc. 2 del C.C.

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1. Cuando la obligacin es indivisible, y hay varios deudores, cualquiera de ellos tiene que cumplir
ntegramente la obligacin166. Es ms, en el evento de que dicho deudor fallezca sern sus herederos
quienes debern cumplir con la obligacin ntegramente, por cuanto, a diferencia de la solidaridad, la
indivisibilidad SE TRANSMITE A LOS HEREDEROS167, salvo, cuando hay una convencin entre el
acreedor y causante.168.
2. Una vez cumplida la obligacin que es indivisible, se extingue respecto de todos los deudores 169.
Cul es la diferencia con la solidaridad?
R- Es que en la solidaridad el acreedor podra perfectamente renunciar a su derecho de exigir un pago
total, y conformarse con un pago parcial, en cambio en la indivisibilidad ello NO ES POSIBLE, de manera
que, ya sea por la naturaleza de la obligacin o porque la ley lo establece debe cumplirse ntegramente la
obligacin.
3. Siempre que uno de los deudores sea demandado por el acreedor para que cumpla con la obligacin, puede
PEDIR UN PLAZO, para entenderse con sus codeudores, con el objeto de cumplir la obligacin entre
todos, salvo que la obligacin sea de tal naturaleza que el deudor demandado deba cumplirla por si slo,
pero en tal caso conserva su accin para exigirle a los dems deudores el reembolso de lo pagado. Y esto
porque? R- Porque la obligacin sigue siendo indivisible, tengamos presente que la indivisibilidad puede
ser establecida por la naturaleza, o por la ley, por consiguiente lo que interesa es que se pagu la
obligacin en un solo acto170.
4. La interrupcin de la prescripcin perjudica a todos los deudores171.
5. La obligacin de indemnizar perjuicios como consecuencia del incumplimiento de una obligacin
indivisible, tambin es indivisible172.
6. Si el incumplimiento de una obligacin es consecuencia de la culpa o dolo de uno de los deudores, slo
ste ser responsable de los perjuicios causados, luego la indemnizacin de perjuicios es exclusiva del
deudor negligente173.
2) INDIVISIBILIDAD ACTIVA: Esto es cuando hay varios acreedores.
1. Cada uno del los acreedores tiene derecho a exigir el total de la obligacin, del mismo modo los herederos
del acreedor174.
2. Cuando se ha pagado a uno de los acreedores se extingue la obligacin.
3. El acreedor que recibe el pago, deber entenderse con sus coacreedores para rembolsarle las cuotas que les
correspondan.
f. Paralelo entre solidaridad y la indivisibilidad:
SEMEJANZAS
SOLIDARIDAD
INDIVISIBILIDAD
Ambas son obligaciones de sujeto mltiple, pueden ser tanto activa como pasiva.
En ambas obligaciones el acreedor tiene el derecho a demandar el pago total, y el deudor esta
obligado a efectuar el pago total.
En ambas obligaciones el pago de cualquiera de los deudores a cualquiera de los acreedores
extingue la obligacin.
DIFERENCIAS
La solidaridad tiene como fuente la ley, La indivisibilidad resulta o del acuerdo de las
166
Art. 1527 del C.C.

Art. 1528 del C.C.
168
169
Art. 1531 del C.C.
170
Art. 1530 del C.C.
171
Art. 1529 del C.C.
172
173
174
Art. 1527 y 1528 del C.C.
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testamento, convencin.
partes o por la naturaleza misma de la obligacin.
La solidaridad no pasa a los herederos (Art.

1523)
Si perece la cosa debida en la obligacin
solidaria, se debe entonces pagar el precio que
reemplaza la cosa, la cual tambin es solidaria.
(Art. 1521)
Cada uno de los acreedores puede novar,
cancelar, la obligacin. (Art. 1518-1519)
Como cada deudor lo es del total no puede
oponer ninguna excepcin para solicitar que el
resto de los deudores efecten con l el pago.
Si pasa a los herederos y para ellos la obligacin

sigue siendo indivisible. (Art. 1528)
Si perece la cosa debida en la obligacin
indivisible la obligacin de torna divisible, los
deudores deben cada uno su parte o cuota del
precio y los perjuicios. (Art. 1533)
Cada acreedor es dueo de su cuota y no puede
novar la obligacin remitirla. (Art. 1532)
El deudor puede pedir un plazo para entenderse
con sus codeudores y cumplir de consuno. (Art.
1530)
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SEGUNDA PARTE
EFECTO DE LAS OBLIGACIONES
Definicin de efectos de las obligaciones: Los efectos de las obligaciones son el conjunto de medios que la
ley pone a disposicin del acreedor para obtener el cumplimiento de una obligacin en forma ntegra y
oportuna.
Efecto NORMAL
Cumplimiento o pago.
Cumplimiento forzado
Efectos
Demanda ejecutiva
Efecto ANORMAL
Moratoria
Indemnizacin de perjuicios
Compensatoria
Efecto NECESARIO
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CAPTULO I
EFECTO NORMAL
.
Primera Seccin
DEL PAGO
1. Introduccin:
Sabemos que la obligacin es un vnculo jurdico que coloca al deudor en la necesidad de cumplir con una
prestacin que puede consistir en dar, hacer, o no hacer, luego el deudor es libre para contraer dicha obligacin,
pero no es libre para romper el vnculo jurdico, es por ello que la forma normal que tiene el deudor de romper
el vnculo jurdico, es cumpliendo con la obligacin, y la forma normal de cumplir con la obligacin es
pagando.
Adems digamos que si bien el pago lo estudiaremos a propsito del efecto normal de las obligaciones, su
estudio en casi todos los manuales se hace al momento del anlisis de los modos de extinguir las obligaciones,
luego lo que diremos ac es plenamente aplicable en dicha materia.
2. Del pago efectivo175:
a. Definicin de pago efectivo:
Concepto: El pago es la prestacin de lo que se debe 176.
De lo dicho, cabe tener presente, que el pago es un modo de extinguir las obligaciones, es ms, es el modo
ms usual de extinguirlas.
Necesidad de una obligacin preexistente: Para que una persona sea llamada a pagar, es necesario que
exista previamente una obligacin que motive al pago, es decir, que una persona est previamente obligada a
pagar, ya que si no fuera as, el pago carecera de causa, sera un pago indebido, y en definitiva sujeto a
repeticin, de ah el conocido aforismo "el que paga mal, paga dos veces" situacin que nos pone frente a la
institucin del pago de lo no debido, figura que estudiaremos al momento de analizar una de las fuentes de las
obligaciones denominada cuasicontratos.
Entonces, para que el pago no sea indebido, es necesario que exista una obligacin que le sirva de causa,
tal obligacin puede ser civil o natural.
b. Quin debe pagar?
El pago puede ser efectuado por cualquier persona, entendindose por esta el deudor, persona interesada, o
por un tercero extrao. De ello se desprende fcilmente que la regla general es que al acreedor no le es lcito
rehusar el pago, so-pretexto de que no lo ha efectuado personalmente el deudor.
175
Se encuentra tratado en el libro cuarto, ttulo XIV de los modos de extinguirse las obligaciones, especficamente
desde los Art. 1568 al 1627 C.C.
176
Art. 1568 del C.C.
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Hay algn caso en que el acreedor pueda rehusar el pago?

R- La regla general es que el acreedor no puede rehusar el pago, sin embargo, excepcionalmente hay un caso
en que la ley considera legtima la resistencia del acreedor para recibir el pago de una persona fsica, distinta
de la del deudor177, y es cuando se trata de cumplir con una OBLIGACIN DE HACER, donde adems se
considera la aptitud y el talento del deudor. En este caso va a depender de la voluntad del acreedor aceptar el
pago por el deudor o por otra persona distinta de l, Eje. Cuando se encomienda a un compositor la creacin de
una obra musical (obligacin de hacer), es lgico que no va a ser lo mismo para el acreedor que dicha
obligacin la ejecute una persona distinta del compositor ya que ste lo ha contratado precisamente por su
talento.
1. Pago efectuado por el deudor: Que el deudor pague es tan obvio que el legislador consider innecesario
expresarlo.
Qu debemos entender por deudor?
La persona fsica del obligado.
Representante legal o mandatarios.
Herederos.
Legatarios.
Cualquiera que estos pague se entiende que paga el deudor.
Qu efecto produce el pago hecho por el deudor?
R- El pago efectuado por cualquiera de las personas antes citadas extingue la obligacin.
2. Pago efectuado por una persona interesada: Una persona interesada en extinguir la deuda de otra
persona puede ser un fiador, un codeudor solidario o un tercero poseedor de la finca hipotecada.
a) Pago efectuado por un fiador: El fiador puede verse enfrentado a pagar la obligacin que contrajo el
deudor ms an si exigida del deudor, ste no la cumpli, luego de pagar el fiador al acreedor,
dispondr de la accin de reembolso178 o bien operar en su favor la subrogacin personal legal179.
b) Codeudor solidario: ste al pagar al acreedor tambin tendr accin de reembolso180 y subrogacin
personal legal181.
c) Tercer poseedor de la finca hipotecada: Este tiene accin de reembolso 182 y subrogacin personal
legal183.
Quin es el tercero poseedor de la finca hipotecada?
R- Al respecto tenemos dos posturas que intentan dar respuesta a esta pregunta:
a.
Primera postura: Autores como don Ramn Meza Barros sostienen que el tercero
poseedor de la finca hipotecada, pueden ser dos tipos de personas:
1. Es todo tercero que hipoteca un bien suyo para garantizar una deuda ajena.
2. Es cualquier tercero que adquiera el bien inmueble con la hipoteca incluida a ttulo no
precario, esto es, a ttulo traslaticio de dominio.
b.
Segunda postura: Se ha sostenido que el tercer poseedor en realidad es slo aquel

que adquiere el bien a ttulo no precario, y esto, por cuanto, no es admisible darle a aquel
constituyente que hipoteca un bien suyo para garantizar una deuda ajena la calidad de tercero, por
cuanto, respecto del contrato de hipoteca no es un tercero sino que una de las partes.
Independiente de la postura que se tenga, la accin de persecucin como quiera que se le llame, se
dirige contra cualquiera de las personas antes sealadas.
Qu efecto produce el pago efectuado por una persona interesada?
177

Art. 2370 del C.C.
179
180
Art. 1522 del C.C.
181
182
Art. 2429 del C.C.
183
178
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R- En primer lugar extingue la obligacin que existe entre el acreedor y el deudor, sin perjuicio de ello
subsiste la relacin jurdica para con la persona interesada y el deudor de la manera sealada
precedentemente.
3. Pago efectuado por un tercero extrao184: Como al creedor slo le interesa que le paguen, el legislador
permite que cualquier persona pague la deuda, por ello es que se analizarn las siguientes situaciones que
pueden producirse al respecto.
a) Pago hecho con consentimiento del deudor: Aqu claramente estamos ante la figura de un mandato,
en que el tercero es un diputado para el pago.
El efecto que produce esta figura es que el tercero que paga le asiste dos acciones, la accin
subrogatoria185, y la accin de reembolso186.
b) Pago hecho sin conocimiento del deudor: Aqu el tercero que pag es un agente oficioso, es decir,
un tercero que administra negocios ajenos sin conocimiento del interesado. Este tercero al pagar la
deuda a beneficiado al deudor, es por ello que la ley premia a este tercero otorgndole la accin de
reembolso, pero en lo que respecta con la accin subrogatoria, la ley no se la concede. En efecto, an
cuando la ley no le concede al agente oficioso la subrogacin personal, nada impide para que el
acreedor le ceda sus derechos y acciones, en tal caso, el agente oficioso de todas maneras gozar de
una subrogacin personal que, como es fruto del acuerdo de voluntades, se llama convencional y no
legal187.
c) Pago hecho contra la voluntad del deudor: Aqu al igual que en los otros casos sealados
anteriormente se extingue el vnculo jurdico entre el acreedor y el deudor, pero la relacin jurdica
subsiste respecto del tercero para con el deudor.
Por qu la ley permite que se pueda pagar aun contra la voluntad del deudor?
R- Simplemente porque la ley entiende que el pago hecho contra la voluntad del deudor en definitiva
no perjudica ni al acreedor ni al deudor mismo, por el contrario, produce como efecto la extincin de
la obligacin respecto de ambos, sin perjuicio de los derechos que le asisten al tercero que pag.
Sin embargo, la diferencia que en este caso encontramos respecto de los anteriores es que el
tercero que pag no dispone ni de la accin de reembolso ni la subrogatoria 188.
1. Accin de reembolso: Aqu no hay accin de reembolso, sin embargo, algunos autores sostienen
que este artculo 1574 del C.C que dispone que no hay accin de reembolso, est en contradiccin
con el artculo 2291 C.C, el cual dispone en definitiva, que en caso de que la gestin haya sido til
habr accin de reembolso.
Cmo resolvemos esta aparente contradiccin?
R- En doctrina existen tres posturas que pretenden dar solucin a esto.
a) Primera postura de don Leopoldo Urrutia; piensa que cuando el pago efectuado por un tercero
es til al deudor se aplica el Art. 2291 del C.C en consecuencia el tercero tendra accin de
reembolso, en cambio si el tercero efecta un pago intil le ser aplicable el Art. 1574 del C.C
por lo que no tendr accin de reembolso. As por ejemplo el pago ser til cuando en virtud
de el se evite una accin judicial.
b) Segunda postura de don Ruperto Bahamondes; dice que cuando el tercero realiza un pago
que forma parte de un conjunto de actos de administracin de negocios ajenos (agencia
oficiosa) le es aplicable el Art. 2291 del C.C, por tanto, tendr accin de reembolso, en
cambio si realiza un pago mas bien aislado le ser aplicable el Art. 1574 del C.C.
184
Art. 1572 del C.C.

186
Art. 2158 del C.C.
187
Art. 1573 del C.C.
188
Art. 1574 del C.C.
185
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c) Tercera postura de don Luis Claro Solar; sostiene que no hay contradiccin, sealando que
un mismo pago puede tener una parte til y parte intil, sostiene que el Art. 1574 es claro al
sealar que no da accin de reembolso, por otro lado el Art. 2291 no dice que lo pagado deba
reembolsarse aludiendo a la accin de reembolso, sino que la accin que otorga es mas bien
una accin "in rem verso"189, que es la necesaria para demandar aquellos en que el pago haya
sido til, y que perfectamente podra ser inferior a lo pagado por el tercero.
2. Accin de subrogacin: Aqu no procede la subrogacin legal, sin embargo si pudiese proceder
una subrogacin convencional en la medida que el acreedor consienta en ella.
c. Requisitos de validez del pago190:
La propia disposicin seala que los requisitos son los siguientes:
1) QUE EL QUE PAGA SEA DUEO DE LA COSA ENTREGADA, O DEL DERECHO QUE
TRANSFIERE, O QUE PAGUE CON EL CONSENTIMIENTO DEL DUEO: En este caso estamos
ante la presencia de una obligacin de dar, en que el deudor est obligado a transferir el dominio de la cosa
objeto del pago. Cabe tener presente que el nico que puede transferir el dominio es el titular del bien, por
ende, para que pueda transferir el dominio es necesario que el deudor sea dueo de la cosa pagada.
A modo de entender esta figura sealaremos que esta materia es propia de la tradicin, as lo podemos
observar de la propia definicin de tradicin consagrada en el Art. 670 del C.C que seala La tradicin
es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e
intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
La disposicin seala que para estar frente al modo de adquirir de la tradicin es necesario que el
dueo sea quien transfiera el dominio. Es interesante relacionar esta disposicin con el Art. 682 del C.C el
cual dispone Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no
se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la
cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse sta transferido desde el
momento de la tradicin.
Si esta disposicin que define la tradicin, la relacionamos inmediatamente con el inc 1 del Art. 1575
del C.C que seala los requisitos de validez del pago, podremos concluir que por regla general si el que
paga no es dueo de la cosa con lo que paga, el pago "no ser vlido", as lo seala la disposicin. El
problema surge cuando caemos en la tentacin de creer que el trmino "VALIDO" expresado por el Art.
1575 significa que el pago en tal situacin adolecera de NULIDAD cosa que no es as, es por ello que es
bueno aclarar este punto, sealando que al hablar en esta materia de los requisitos de validez de el pago el
cdigo civil incurre en un error, por lo que debemos entenderlo como los requisitos que debe reunir el
pago para que produzca su nico y gran efecto, el cual es extinguir la obligacin rompiendo el vnculo
jurdico que une al acreedor con el deudor, y ello porque si no se es dueo no puede transferir el dominio
cumplindose con ello a cabalidad el aforismo de que "nadie puede transferir ms derechos de los que
tiene".
Por tanto si somos exactos podemos afirmar que el pago de cosa ajena en realidad es vlido ya que
como acto jurdico rene todos los requisitos de validez y el hecho de que no sea dueo no lo afecta como
tal, todo esto es sin perjuicio de los derechos que tenga el verdadero dueo.
Efectos que produce el pago efectuado por quien no es dueo de la cosa:
1.
El acreedor podr exigir un nuevo pago al deudor, ya que este al pagar con algo que no era de
su propiedad no se cumpli el efecto normal de extinguir la obligacin, pero esto es sin perjuicio de
que el acreedor deber restituir al deudor aquello con lo que le pag sin ser el verdadero dueo.
2.
El deudor deber pagar de nuevo (repetir el pago) con algo con lo que s sea dueo.
189
La actio in rem verso, que es aquella que se limita a la mera devolucin de la cosa, es decir, a la restitucin de lo
recibido, y donde su caracterstica elemental es que persigue la misma cosa que sali del patrimonio y no otra.
(Doctrina).
190
Art. 1575 del C.C.
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Wiliams Lpez Cohas.
90

3.
El verdadero dueo de la cosa podr entablar la accin reivindicatoria en contra del acreedor
que posee la cosa191. Aqu hablamos de que el acreedor posee la cosa, en consecuencia puede ganarla
por prescripcin adquisitiva, ya que esta tambin es un modo de adquirir el dominio, es por ello que
para que el verdadero dueo de la cosa no la pierda por prescripcin adquisitiva es necesario que
entable la accin reivindicatoria dentro de los plazos que establece la ley192.
Casos en que el pago hecho por quien no es dueo es valido:

1. El pago hecho por quien no es dueo es vlido en la medida que lo haya hecho con el consentimiento
del dueo193.
En qu momento el dueo puede prestar su consentimiento?
R- Lo puede hacer a priori (es decir, autorizando el pago), o bien a posteriori (ratificando el pago), en
este ltimo caso el pago se valid retroactivamente hasta el momento en que tuvo lugar la tradicin 194.
2. Es vlido el pago hecho por quien no es dueo siempre y cuando ste se haga dueo de la cosa con
posterioridad. Eje. En la compraventa, si el vendedor no es dueo de la cosa que entrega, pero que
con posterioridad a ella el vendedor se hace dueo de dicha cosa, se mirar al comprador como
verdadero dueo desde el momento en que se realiz la tradicin195.
3. Es vlido el pago aunque haya sido hecho por quien no era dueo cuando la cosa pagada es fungible y
el acreedor la ha consumido de buena fe, tal como lo dispone el inc. final del el Art. 1575 del C.C.
Aqu es necesario que se renan dos requisitos:
a)
Que la cosa pagada sea fungible: El Art. 1575 del C.C al igual como lo hace todo el cdigo
civil confunde fungibilidad con consumibilidad, por ende, esta disposicin responde a lo que el
Art. 575 del C.C entiende por cosa fungible. Sealemos que esta disposicin clasifica las cosas
muebles en fungibles y no fungibles disponiendo para la primera como aquellas de que no
puede hacerse uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Para nosotros las cosas fungibles y las cosas consumibles no son lo mismo, por tanto, el
cdigo civil incurre en un grave error al hacer sinnimos dos conceptos distintos, es por ello que
en lo que respecta a este tema el requisito no es que la cosa pagada sea fungible, sino que sea
consumible196, por ende, es necesario que la cosa se destruya por su primer uso.
b)
Que el acreedor la haya consumido de buena fe: La buena fe es la conciencia de que al

realizar actos no se daa a nadie, luego, si esto lo llevamos al tema que analizamos diremos que
lo que se exige es que el acreedor sea ignorante respecto de que el deudor le pag con algo
ajeno.
Eje. Una persona sin ser duea a vendido 500 litros de leche a un artesano que hace quesos, el
artesano ha consumido la leche, la transform en queso, ste ltimo ha actuado de buena fe, ya
que ignora que el vendedor no es el dueo.
Este pago es vlido, ya que se cumplen los dos requisitos, por un lado la leche es
consumible (se destruye en su primer uso), y el consumo lo hace de buena fe. 197
4. Cuando el acreedor gana la cosa que se le ha pagado por prescripcin adquisitiva.
191
Art. 898 del C.C.

Art. 683 del C.C.
193
194
Art. 672 del C.C.
195
Art. 1819 del C.C y 682 inc. 2 del C.C.
196
Esta es una conclusin personal a la que he llegado, como consecuencia de una duda que surgi al momento de
estudiar este tema en el manual de derecho civil de las obligaciones; octava edicin especficamente en la Pg. 358
letra c del tratadista don Ramn Meza Barros.
197
Es necesario que estos dos presupuestos concurran juntos y deben presentarse pruebas de aquello, ya que de lo
contrario el pago no ser valido y podra pedirse su nulidad.
192
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91

2) QUE EL QUE PAGA TENGA CAPACIDAD PARA ENAJENAR 198: Como el pago es en el fondo
tradicin, es necesario que quien paga tenga capacidad de enajenar, tal como el tradente debe tener la
FACULTAD (capacidad) e intencin de transferir el dominio.
Casos en que es vlido el pago hecho por un incapaz de enajenar: Excepcionalmente hay casos en que
a pesar de que la persona que paga es incapaz, de todas maneras es vlido, as tenemos. .
a) Sabemos que segn la naturaleza de la incapacidad que afecte al deudor el pago efectuado por ste
podr adolecer de nulidad absoluta o relativa199, la nulidad absoluta se sanea por el transcurso del
tiempo (10 aos), y la nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo (4 aos) y la ratificacin.
Una vez que se sanea la nulidad el pago se entender vlido, a pesar de que se haya hecho por un
incapaz.
b) Es vlido el pago de cosa fungible, consumida de buena fe por el acreedor, hecho por quien no tuvo
facultad de enajenar.
3) QUE SE CUMPLAN LAS SOLEMNIDADES LEGALES:
Las formalidades que la ley exige para el pago son las que la ley seala para la tradicin.
La tradicin por regla general es solemne as los prescribe el Art. 679 C.C el cual sostiene Si la ley
exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. As por
ejemplo, para el caso de la tradicin de un bien raz esta debe cumplir con la solemnidad de la inscripcin
del ttulo en el registro del conservador de bienes races200.
d. A quin debe hacerse el pago?:
La obligacin es evidentemente un vnculo jurdico que une a un acreedor y a un deudor, la manera normal
de extinguir ese vnculo jurdico es pagando, luego, si nos dejamos llevar por la lgica jurdica podemos
afirmar que no es tan importante saber quien paga, de ah la tpica pregunta que normalmente se hace en esta
materia de "quin paga?" cuya respuesta puede ser tan simple como "cualquier persona". As como nos
arriesgamos a sostener esto, debemos tambin sealar con la misma fuerza que el tema que analizaremos
ahora reviste por el contrario la mxima importancia. En efecto, el saber a quien debe efectuarse el pago es de
tal trascendencia que si el deudor efecta el pago a una persona que no corresponde consecuentemente jams
extinguir la obligacin que lo liga con el acreedor, por ende, se ver colocado en la necesidad de pagar de
nuevo, sin perjuicio del derecho que le asiste al deudor a reclamar del tercero a quien ha pagado indebidamente
la restitucin de lo pagado, de ah el aforismo de que "EL QUE PAGA MAL PAGA DOS VECES".
Ahora bien, el pago debe efectuarse a las siguientes personas201:
1.
AL ACREEDOR:
En primer lugar el pago debe hacerse al acreedor, pues a su favor se ha contrado la obligacin.
Qu debemos entender por acreedor?
R- De acuerdo al tenor del Art. 1576 C.C al hablar de acreedor no solo debemos pensar en la persona
fsica de ste, sino que a todo aquel que le haya sucedido en el crdito, aun a ttulo singular.
En sntesis, la expresin acreedor comprende las siguientes personas:
1. Acreedor propiamente tal (persona fsica de ste).
2. Acreedor solidario.
3. Legatarios.
4. Cesionarios del crdito.
5. Herederos: Slo una vez que el acreedor ha fallecido, el pago deber hacerse a los herederos, y si stos
son varios la obligacin se divide a prorrata su cuota, por ende, cada heredero podr reclamar slo su
cuota.
198

Es recomendable estudiar que tipo de incapacidad adolece de nulidad absoluta y relativa.
200
Art. 686 del C.C.
201
Art. 1576 del C.C.
199
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Casos en que el pago hecho al acreedor es nulo 202: En ciertos casos el pago hecho al acreedor adolece de
nulidad.
1) Cuando el acreedor no tiene la administracin de sus bienes, salvo en cuanto se probare que la cosa
pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique 203.
Aqu estamos ante la figura de que el acreedor sea incapaz, el cual no es ms que el resultado de la
aplicacin de los principios generales en materia de incapacidad.
La ley204 establece que el pago hecho a un acreedor incapaz es nulo, con ello, lo que hace la
legislacin chilena es establecer una medida de proteccin legal que va en beneficio del propio
incapaz, pretendiendo evitar con ello que el acreedor incapaz obteniendo el pago pudiera disiparlo.
Puede el pago efectuado a un acreedor incapaz ser vlido?
R- Sabemos que la regla general es que el pago hecho a un acreedor incapaz es nulo, sin embargo,
excepcionalmente ser vlido, en la medida que la cosa pagada se utilice en beneficio del acreedor
incapaz, pero si el acreedor se hace ms rico el deudor podr alegar la nulidad del pago.
2) Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago.
Es nulo el pago efectuado al acreedor cuando el juez ha ordenado embargar la deuda o mandado
retener su pago. En efecto, imaginmonos a un acreedor (Juan) pero que a la vez es deudor de otra
persona (PEDRO), ste acreedor (Juan) lgicamente tiene un crdito que justifica su calidad de
acreedor, crdito que forma parte de su patrimonio y que podra hacer exigible contra su respectivo
deudor; como Juan tambin es deudor dicho crdito al ser parte de su patrimonio queda incluido en el
derecho de garanta general de los acreedores a que tiene derecho por ejemplo Pedro, el cual podra
accionar contra Juan embargando sus bienes entre los cuales incluimos tales crditos. Cabe tener
presente, que estos crditos pueden ser objeto de embargo en un juicio ejecutivo o decretarse como
medida precautoria la prohibicin de celebrar actos o contratos conforme a la ley procesal. Una vez
decretado el embargo o la retencin, estos debern ser notificados judicialmente al deudor (Juan), por
ende, dicho crdito que tiene Juan contra su respectivo deudor deja de ser exigible, el crdito queda
fuera del comercio jurdico no pudiendo ser objeto de enajenacin 205, ya que estamos ante la presencia
de un objeto ilcito.
Efectos que produce el embargo de un crdito o retencin de pago por orden judicial:
a) El acreedor del crdito embargado ya no lo puede hacer exigible, 206 y si ste pretendiera compeler
judicialmente al deudor para el pago de este crdito, este podra defenderse oponiendo la
excepcin de falta de exigibilidad de la deuda.
b) Al acreedor le est prohibido disponer de su crdito, ya que si lo enajena habr objeto ilcito.
c) Al deudor le est prohibido ejecutar el pago, y si as lo hiciere este adolecera de nulidad 207.
d) No puede el acreedor a quien se le ha embargado el crdito o mandado a retener su pago por el
juez, oponer este crdito en compensacin de otro crdito suyo en perjuicio del 3 que le ha
embargado el crdito208.
3) Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.
Ac es necesario que se renan dos requisitos:
1. Deudor declarado en concurso o en quiebra.
2. Que el pago haya sido hecho a l en fraude de los acreedores en cuyo favor se ha abierto el
concurso o declarado la quiebra.
Desde el momento en que se abre el concurso o se declara la quiebra, todos los bienes del fallido
pasan al sndico de quiebras, quien es el nico que puede recibir vlidamente lo que al fallido se le
adeuda, para posteriormente hacer su ingreso a la masa. Es por ello que si los terceros deudores del
202
Art. 1578 del C.C.

Art. 1688 del C.C.
204
205
Art. 1464 N 3 del C.C con relacin al Art. 681 del C.C.
206
Esto es a contar de la notificacin judicial.
207
208
Art. 1661 del C.C.
203
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fallido pagan al fallido este pago es nulo. Pero para que este pago sea nulo, es menester que el deudor
del fallido o concursado haya pagado en fraude a los acreedores del concursado.
Por otro lado el Art. 52 de la ley de quiebras dispone que la resolucin que la declare deber
contener "la advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar mercaderas al fallido, so pena
de nulidad en los pagos o entregas".
Efecto que produce el pago efectuado al acreedor:
Lo que hace es extinguir la obligacin, es decir, romper el vnculo jurdico que une al acreedor con el
deudor.
2. AQUELLOS QUE LA LEY O EL JUEZ AUTORICEN, ESTO ES AL REPRESENTANTE DEL
ACREEDOR:
Aqu estamos ante la figura del pago efectuado al representante del acreedor, el cual produce los
mismos efectos como si se hiciere al propio acreedor.
La representacin puede ser legal, judicial, o convencional.
1) Representacin legal: Es aquella que emana de la ley, consistiendo en que son representantes legales
del acreedor todas las personas que la ley autoriza para ello 209, al respecto tenemos los siguientes
ejemplos.
1. Los tutores y curadores por sus respectivos representados, o pupilos.
2. Los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencia de los bienes del difunto.
3. Los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin de sus bienes, (administracin
ordinaria de la sociedad conyugal con relacin al patrimonio propio de la mujer casada).
4. Los padres o madres por sus hijos.
2) Representacin judicial: Es aquella que emana del juez, es decir, que se origina por medio de una
resolucin judicial (aqu es necesario no incluir la figura del mandatario judicial ya que este lo es
gracias a un mandato, el cual se estudia a propsito de la representacin convencional). En definitiva
los representantes judiciales son personas autorizadas por el juez para recibir el pago a nombre del
acreedor. Eje.
1.
2.
3.
Secuestre210.
Depositario judicial.
Administrador pro-indiviso.
3) Representacin convencional: Aqu estamos ante la figura de un MANDATO o DIPUTACIN, la

cual puede darse en virtud de la voluntad del acreedor, o bien fruto del acuerdo de voluntades entre el
acreedor y deudor.
En este caso, el acreedor en virtud del mandato confiere a una persona la DIPUTACIN para
recibir el pago, tal cual lo previene al Art. 1580 del C.C el cual sostiene La diputacin para recibir el
pago puede conferirse por poder general para la libre administracin de todos los negocios del
acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est
comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor 211.
209
Art. 1578 del C.C. No todos los casos sealados en esta disposicin son representantes legales, as por ejemplo
encontramos le representacin judicial a la que alude la parte final del citado artculo, "las personas que por decreto
judicial estn autorizadas para ello"
210
Art. 290 y 291 del C.P.C.
211
Algunos profesores de derecho civil, sostienen que esta disposicin (Art. 1580 C.C) incurre en un error, sosteniendo que la figura del
diputado es para el cobro, y NO para el pago, por ende cuando la disposicin comienza diciendo "la diputacin para recibir el pago" en vez de
"pago" debera decir "cobro". A su vez el argumento que da el profesor para llegar a esta conclusin es que si le hiciramos caso al cdigo (es
decir, mantener la palabra pago) tendramos que necesariamente pensar que el diputado sera ms bien representante del deudor que del acreedor,
por ello ste estara cumpliendo con su MANDATO pagando al acreedor, cosa que segn l profesor lgicamente no correspondera a esta parte
de la materia, en cambio con la expresin "cobro" se estara cumpliendo a cabalidad el hecho de que el diputado es el representante del acreedor,
pudiendo consecuentemente cobrar al deudor, cumplindose con ello el mismo efecto que si se pagara al acreedor mismo, es decir, extinguir la
obligacin.
En mi opinin discrepo absolutamente con el profesor, me parece que la conclusin a la que l llega de considerar que existe un error de
cdigo arranca de una profunda confusin, y no de un argumento que podramos considerar como vlido, ya que el artculo en ninguna parte
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a)
Mandato judicial: Este es fruto del acuerdo de voluntades, y nada tiene que ver una
resolucin judicial, es por ello que no debe confundirse con la representacin judicial.
Cabe tener presente, que el mandato judicial es solemne constituyendo una excepcin a la
regla general, la cual es consensual.212
En el mandato judicial el mandatario requiere de una expresa autorizacin para recibir el
pago, as lo dispone el Art. 1582 C.C El poder conferido por el acreedor a una persona para
demandar en juicio al deudor, no le faculta por si solo para recibir el pago de la deuda.
Esta disposicin concuerda con lo prevenido por el inc 2 del Art. 7 del C.P.C en el sentido de
que para que el procurador pueda percibir debe haber expresa mencin en tal sentido, ya que
dicha facultad no se presume tcitamente. Art. 7. Sin embargo, no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin, las facultades de desistirse en primera instancia de la accin
deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones, renunciar los recursos o los
trminos legales, transigir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores,
aprobar convenios y percibir.
b) Cmo se confiere la diputacin?: La diputacin se puede conferir o adoptar de tres maneras213:

1. Se confiere con poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor,
caso en el cual el diputado slo est autorizado para cobrar el pago de las obligaciones que
quedan comprendidas dentro del giro administrativo ordinario del mandante, esto es cobrar
los crditos del mandante y por ende recibir el pago 214, sin embargo, al hablar de todos los
negocios, en realidad slo nos estamos refiriendo a que tiene nicamente las facultades que
autoriza la ley215.
2. Por un poder especial para la administracin del negocio o negocios en que quede
comprendido el pago, es decir, que podr el diputado cobrar slo los crditos relacionados
con el giro ordinario del negocio o negocios que especialmente le haya confiado.
3. Un simple mandato comunicado al deudor, o un poder especialsimo para recibir el pago,
(esta es la manera ms frecuente de constituir una diputacin).
c) Quin puede ser diputado para el cobro y recibir validamente el pago 216: Puede ser diputado
cualquier persona a quien el acreedor cometa este encargo, de ah que es importante analizar la
capacidad en esta materia.
Capacidad en la diputacin:
Acreedor (mandante): Este debe ser capaz.
Mandatario o diputado: Es puede ser capaz o incapaz217.
Fin de la diputacin: Como aqu estamos ante la figura del mandato, la diputacin termina por las
causales de expiracin del mandato, as tenemos:
dice que la diputacin es para pagar, sino por el contrario es para recibir el pago que efectuar el deudor, por ello es que considero que el
trmino "pago" est bien expresado por el legislador formando parte de una disposicin que adems es bastante clara en su redaccin, no
debemos olvidar que estamos analizando la figura de A QUIEN DEBE HACERSE EL PAGO, pago que perfectamente se puede efectuar al
representante (mandatario o diputado) del acreedor, el cual adquiere dicha calidad en virtud de un mandato, mandato que lo faculta para cobrar
(exigir) la deuda, por ende si el deudor pretende cumplir con su obligacin, el cumplimiento lo podr efectuar en la persona del diputado, quien
tambin tendr que cumplir con la suya de RECIBIR EL PAGO.
212
La forma de constitucin del mandato judicial. (materia de ndole procesal)

1- Por escritura pblica
2- Por acta extendida ante el juez
3- Por declaracin escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal.
4- Por el endoso en comisin del documento, letra de cambio pagar o cheque.
NOTA: Para mayor profundidad esta materia se encuentra contemplada en el Art. 6 del C.P.C Y 29 de la ley 18092 sobre letras de cambio y
pagar.
213
Art. 1580 del C.C.

Art. 2132 del C.C.
215
216
Art. 1581 del C.C.
217
Art. 1581 del C.C.
214
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1. Por muerte del mandatario: Como el mandato es un contrato intuito persona esta lgicamente
termina por la muerte del mandatario218
2. Por incapacidad sobreviniente del mandatario. Esto es cuando la persona del mandatario le
sobreviene una inhabilidad que lo coloca en estado de incapacidad 219.
3. Por revocacin: Sabemos que los contratos pueden ser dejados sin efecto por el mutuo acuerdo de
las partes constituyendo claramente la regla general, sin embargo, excepcionalmente el mandato
como contrato de confianza que es puede quedar si efecto por la decisin unilateral del
mandante, esto es, por revocacin.
Como ya hemos sealado reiteradamente la diputacin para recibir el pago tambin es un
mandato, es por ello que esta regla le es aplicable.
Tengamos presente que la revocacin puede ser expresa o tcita, ser expresa, cuando se hace
en trminos formales y explcitos, en cambio, ser tcita cuando el acreedor encomienda el
encargo a otra persona.
Habr algn caso en que el acreedor no pueda revocar la diputacin?
R- S, la verdad es que aun cuando la regla general es que el acreedor tiene la plena facultad para
revocar el mandato, existen excepcionalmente 2 casos en que el acreedor no puede revocarlo, as
tenemos:
1. Cuando la designacin del diputado es fruto del acuerdo de voluntades entre el acreedor y el
deudor, no puede el acreedor por su exclusiva voluntad dejar sin efecto la diputacin 220.
Revocacin judicial: Esta constituye una contra excepcin, ya que puede suceder que la
persona diputada para el cobro en virtud de este acuerdo de voluntades, no responda a la
confianza depositada en ella, es por ello que la ley no debe ni puede desamparar al acreedor,
de ah que exista la posibilidad de que el juez autorice a peticin del acreedor la revocacin
de la diputacin siempre y cuando los intereses del deudor no se vean perjudicados.
2. En el caso de que se haya pactado que el deudor le pueda pagar al acreedor o a un tercero; en
tal evento, puede darse el caso de que ste tercero, sea un mandatario, luego el acreedor no
puede revocar la diputacin, salvo que el acreedor antes de la prohibicin haya demandado en
juicio al deudor, o bien cuando prueba justo motivo para ello, como lo sera por ejemplo
cuando el acreedor estima que el pago efectuado al tercero puede ser pernicioso en manos de
esta tercera persona221.
3. PAGO EFECTUADO AL POSEEDOR DEL CRDITO:
El poseedor del crdito es la persona, que a pesar de no ser realmente el acreedor, tiene la apariencia
de serlo, es decir, que esta persona ante todos tiene la apariencia de acreedor, apariencia que induce al
deudor a caer en error y en definitiva pagarle a l.
Cabe tener presente, que este error no es culpa del deudor, sino que del verdadero acreedor por no
haberse dado a conocer y haber dejado que otro usurpe su lugar. Eje. El heredero putativo, quien a pesar de
no ser heredero, es poseedor de la herencia, y por lo tanto, es poseedor del crdito, puede vlidamente
recibir el pago de lo que se le adeuda por sucesin.
Es vlido el pago al poseedor del crdito?
R- S, en la medida de que el pago sea efectuado de buena fe, esto es, que el deudor crea que el pago se lo
hace al verdadero acreedor, luego, si el deudor sabe que est pagando a una persona que no es acreedor, en
tal caso el pago ser nulo222.
218
Art. 2163 N 5 y 1583 del C.C.

Art. 1586 del C.C.
220
Art. 1584 del C.C.
221
Art. 1585 del C.C.
222
Art. 1576 del C.C.
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Requisitos del pago efectuado al poseedor del crdito: Para que este pago efectivamente sea vlido
es menester que se cumplan dos requisitos:
1. Que el pago sea efectuado al poseedor del crdito.
2. Que el pago se haga de buena fe: La buena fe tiene que ser del deudor, y este cumplir el requisito en
la medida que tenga la ntima conviccin de que el pago lo hace al verdadero acreedor.
Qu pasa si el poseedor del crdito lo es en virtud de un delito penal?
R- Es perfectamente posible que una persona sea poseedor de un crdito en virtud de un robo, falsificacin
o hurto u otro hecho delictual, en tal caso el pago realizado a este tipo de individuos ser
ABSOLUTAMENTE NULO.
4. PAGO EFECTUADO A PERSONAS DISTINTAS DE LAS QUE DEBEMOS ENTENDER POR
ACREEDORES:
Finalmente, qu sucede si el pago se hace a una persona distinta de las sealadas en este tema, es
decir, a una persona que no sea el acreedor o que no tenga la calidad para recibir a nombre del acreedor?
R- La regla general es que el pago no ser vlido, sin embargo, excepcionalmente el pago en tal situacin
podra llegar a ser vlido si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito, o si el que ha recibido el
pago sucede en el crdito como heredero del acreedor o bajo cualquier otro ttulo, as tenemos:
a) Por ratificacin del acreedor: Si se paga a una persona distinta del acreedor, el pago ser vlido
siempre y cuando sea ratificado por el acreedor sea de forma expresa o tcita. .
En este caso, el pago ser vlido desde la ratificacin o desde el pago mismo? R- En virtud del
efecto retroactivo el pago se entender vlido desde el momento en que se efecta.
b) Por el hecho de suceder en el crdito como heredero del acreedor u otra calidad: Eje. A Juan se
le hizo el pago sin ser acreedor y sin tener la calidad para recibir a nombre del acreedor, el pago que se
le a efectuado no es vlido, pero puede llegar a convertirse en vlido si Juan llega a convertirse en
sucesor del acreedor en sus derechos ya sea como heredero, legatario o cesionario del acreedor, por
ende la calidad que lo legitima para recibir el pago la adquiere a posteriori.
e. Lugar, poca y gastos del pago:
1. Lugar del pago:
Saber el lugar donde el deudor debe efectuar el pago es importante del punto de vista procesal, ya que de
ello depende el tribunal que ser competente para conocer de la demanda que interponga el acreedor en contra
del deudor por el incumplimiento de su obligacin.
El lugar donde se puede efectuar el pago va a depender de si se ha estipulado o no en el contrato.
1) Si el lugar de pago se ha estipulado en el contrato: En tal caso el pago deber efectuarse en el lugar
donde las partes as lo hayan estipulado223.
2) Si el lugar de pago no se ha estipulado en el contrato: A falta de estipulacin es menester distinguir si la
obligacin es de especie o cuerpo cierto o si es de gnero.
a)
Si la obligacin es de especie o cuerpo cierto: En tal caso el deudor
deber efectuar el pago en el lugar donde se encontraba la especie o cuerpo cierto al tiempo de la
celebracin del contrato224.
b)
Si la obligacin es de gnero: En este caso el pago deber efectuarse en
el domicilio del deudor225.
223
Art. 1587 del C.C.

225
224
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Qu sucede si entre la celebracin del contrato y el pago, el deudor cambia de domicilio? R- En

tal caso el lugar del pago ser aquel donde se encontraba el deudor al tiempo de contraer la obligacin.
Cabe tener presente, que esta regla se hace tambin extensible al acreedor226.
Es necesario sealar que el cambio de domicilio ya sea del acreedor o del deudor es importante
para efecto de competencia del tribunal.
Tambin es importante si la cosa que se debe es mueble o inmueble de lo cual va a depender que la accin
sea mueble o inmueble.
1) Si la accin es inmueble el acreedor podr elegir la competencia del tribunal de entre las posibilidades que
la ley227 le confiere. El acreedor puede elegir entre:
a) El juez del lugar donde se contrajo la obligacin.
b) El juez del lugar donde se encuentra el inmueble que se reclama.
c)
El juez del lugar donde el deudor debe cumplir con la obligacin de pagar.
2) Si la accin es mueble ser competente el juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin 228.
2. poca del pago:
El pago debe efectuarse al momento en que la obligacin se hace exigible. Cabe tener presente, que el
momento en que la obligacin se hace exigible va a depender si la obligacin es pura y simple, o bien sujeta a
modalidad. Si es pura y simple, la obligacin se hace exigible al momento de contraer la obligacin pagndose
inmediatamente siendo sta la regla general. Si es sujeta a modalidad la obligacin se hace exigible una vez
cumplida la condicin o vencido el plazo.
Es importante aadir que si el deudor no efecta el pago al momento en que la obligacin se hace exigible
se constituye en mora, es decir, que estara incurriendo en un retardo injustificado en el cumplimiento de la
obligacin229.
3. Gastos del pago:
Al hablar de gastos del pago nos estamos refiriendo a aquellos gastos necesarios en que debe incurrir el
deudor para el cumplimiento de su obligacin. Estos gastos por regla general son de cargo del deudor 230, sin
embargo, esta regla sufre 3 excepciones, donde los gastos son de cargo del acreedor, as tenemos:
1. Cuando las partes hayan convenido que los gastos sean del acreedor.
2. Cuando el juez ordena otra cosa acerca de las costas judiciales.
3. Cuando la ley disponga otra cosa, por ejemplo en el caso del pago por consignacin, donde es justo
que los gastos de la oferta y consignacin sean de cargo del acreedor, ya que es l quien no ha querido
recibir el pago.
Cabe tener presente, que los gastos posteriores al pago es de cargo del acreedor. Eje. Transporte.
f. Como debe hacerse el pago:
El pago debe efectuarse de la siguiente manera:
1) El pago debe hacerse con la cosa debida: El pago es la prestacin de lo que se debe, desde este punto de
vista el deudor al vincularse jurdicamente se oblig a cumplir con una prestacin que poda consistir en
dar, hacer, o no hacer, constituyendo el objeto de la obligacin. El deudor debe cumplir pagando aquello a
que se oblig y no otra cosa. Si el deudor se oblig a pagar con un vehculo debe pagar con un vehculo 231.
Cabe tener presente, que el acreedor por regla general NO PUEDE SER OBLIGADO a recibir otra cosa
226
Art. 1589 del C.C.

Art. 135 C.O.T.
228
Art. 138 C.O.T.
229
230
Art. 1571 del C.C.
231
Art. 1569 del C.C.
227
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distinta de la que se le debe NI AUN SO-PRETEXTO DE QUE ES DE IGUAL O DE MAYOR VALOR

QUE LA OFRECIDA.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, es menester sealar que si bien no se puede obligar al
acreedor a recibir una cosa distinta de la ofrecida, nada obsta para que el acreedor ACEPTE
VOLUNTARIAMENTE RECIBIR ALGO DISTINTO. En efecto, lo importante es que al acreedor NO SE
LE PUEDE OBLIGAR, pero si puede voluntariamente aceptar algo distinto de lo ofrecido, en tal caso, ya
no estamos ante la presencia de un PAGO, sino que de una DACIN EN PAGO. Lo anterior es porque no
existe en el cdigo civil una norma que prohba el pago con algo distinto, si as fuera, aun cuando el
acreedor acepte algo distinto, todo sera nulo.
Cambiando de tema, se dijo que el deudor debe por regla general pagar con la cosa debida, sin
embargo, el propio cdigo civil establece ciertos casos especiales donde queda de manifiesto que la regla
no es absoluta.
En efecto, excepcionalmente la ley permite en ciertos casos pagar con algo distinto, sin que sea
necesario la aceptacin del acreedor, ya que si as fuera habra una dacin en pago. En estos casos no
estamos ante la presencia de una dacin en pago, por cuanto es la ley la que faculta al deudor a pagar con
algo distinto del ofrecido. Estos casos son los siguientes:
1. Obligacin sujeta a modo: Si no se puede cumplir con una obligacin sujeta a un modo
determinado se puede cumplir a travs de un pago por equivalencia, es decir, anlogo 232.
2. Obligacin facultativa: Como bien sabemos esta obligacin consiste en la facultad que se le
otorga al deudor de pagar con una cosa distinta de la debida233.
2) El pago debe ser total, ntegro: Esto significa que el pago debe ser indivisible, luego el deudor no puede
por regla general obligar al acreedor a recibir un pago parcial234.
Por su parte, digamos que el pago total comprende los intereses e indemnizaciones que se deban.
Digamos que el principio de que el pago debe ser indivisible se refiere a las obligaciones de sujeto
simple o singular, esto es, aquellas donde existe slo un acreedor y un deudor, luego cabe preguntarnos si
este mismo principio procede respecto de las obligaciones de sujeto mltiple. En efecto, respecto de este
ltimo tipo de obligaciones debemos hacer una distincin para saber si el principio en comento procede o
no.
1. Si la obligacin es simplemente conjunta lgicamente no procede el principio de la indivisibilidad de
pago ya que el pago es divisible, en el que cada uno de los acreedores podr exigir slo su cuota en el
crdito y cada uno de los deudores est facultado para pagar slo su cuota de la deuda235.
2. Si la obligacin es solidaria es absolutamente procedente el principio de la indivisibilidad de pago.
Sabemos que lo normal es que el pago debe ser total, sin embargo, excepcionalmente el pago podr
hacerse en parcialidades, cuando hay CONVENCIN CONTRARIA, o bien CUANDO AS LO
DISPONEN LAS LEYES EN CASOS ESPECIALES.
1. Cuando hay convencin contraria: Aqu necesariamente hablamos de la DEROGACIN
CONVENCIONAL, y consiste en que por acuerdo de las partes se faculta al deudor a pagar en
parcialidades al acreedor.
2. Cuando la ley lo dispone en casos especiales: Aqu necesariamente hablamos de DEROGACIN
LEGAL, y consiste en que es la ley la que deroga la indivisibilidad de pago, luego legalmente se
faculta al deudor a pagar en parcialidades, as tenemos:
1) Cuando las partes discrepan acerca de la cantidad del pago, luego como consecuencia de ese
conflicto, someten el asunto a decisin del juez, el cual podra ordenar al deudor a pagar
provisionalmente al acreedor la cantidad que el propio deudor seala, hasta que se resuelva el
asunto controvertido. Luego si el juez en su sentencia final, resuelve que el deudor debe pagar la
cantidad que el acreedor seala, el deudor deber hacerlo, por lo que debemos reconocer que al
232
Art. 1093 del C.C.

Art. 1505 del C.C.
234
Art. 1591 del C.C.
235
Art. 1511 inc. 1 Y 1526 INC. 1 del C.C.
233
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acreedor aun cuando al final se le haya pagado el total de la deuda, en un principio se tuvo que
conformar con un pago parcial por orden del juez236.
2) En el caso de la compensacin, donde en virtud de ella obviamente una de las partes se ha de
conformar con un pago parcial. Eje. Juan tiene una deuda con Pedro de $10.000, a la vez Pedro
tiene una deuda con Juan de $8.000, en virtud de la compensacin las deudas recprocas se
extinguen hasta la concurrencia de la menor, esto es que la deuda que Pedro tiene con Juan queda
extinguida completamente, no as la deuda que Juan tiene para con Pedro la cual subsiste por la
cantidad de $2.000, por ende Juan al pagarle a Pedro la cantidad de $2.000 debemos reconocer
que Pedro a recibido un pago parcial.
3) Otro caso lo podemos observar a propsito del beneficio de competencia, donde la ley beneficia al
deudor para que no pague ms de lo que buenamente pueda, dejndole lo necesario para su
subsistencia. En tal evento, el acreedor se ver obligado a recibir un pago parcial.
g. El pago en ciertos tipos de obligaciones:
Para determinar la cosa que debe darse en pago y el estado en que esta debe entregarse, hay que estudiar
separadamente los distintos tipos de obligaciones:
1. Pago de las obligaciones de especie o cuerpo cierto:
Si el deudor debe una especie o cuerpo cierto, el acreedor debe recibirla en el estado en que se halle;
Al respecto cabe tener presente que los riesgos son de cargo del acreedor, por ende si la especie se
deteriora por caso fortuito o fuerza mayor los riesgos lo asume l. As por ejemplo si la especie se
deteriora por obra de un tercero, por cuyos hechos el deudor no responde, el riesgo lo asume el acreedor.
Sin embargo, ste tiene el legtimo derecho de que el deudor le ceda las acciones con las cuales pueda
perseguir al tercero por los perjuicios ocasionados.
Por excepcin cabe tener presente que si la fuerza mayor o caso fortuito que provoca los deterioros
han sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora claramente va a ser responsable el
deudor, sin embargo existe una contra excepcin que consiste que en tal caso el deudor podra eximirse de
responsabilidad si prueba que la fuerza mayor o caso fortuito que provoca el deterioro, de todas maneras
hubiese sobrevenido si la especie se hubiese pagado en tiempo y forma al acreedor.
2. Pago en las obligaciones de gnero:
El acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo sino el gnero debido, y el deudor
queda libre, es decir, cumple con su obligacin entregando cualquier individuo del gnero de calidad
mediana237.
Cabe tener presente, que dentro de las obligaciones de gnero, tenemos el tema de las obligaciones de
dinero. En efecto, las obligaciones de dinero son de gnero por excelencia, y tiene bastante importancia a
propsito del contrato de mutuo.
Obligaciones de dinero:
De ms parece destacar la importancia y frecuencia de las obligaciones expresadas
en una suma de dinero.
Es una obligacin genrica, fungible por excelencia, y de amplio poder de
liberacin, ya que sirve para la adquisicin de toda clase de objetos y servicios,
Normalmente, las obligaciones de los principales contratos recaen en sumas de dinero;
pagar el precio de la compraventa, las rentas de arriendo, los capitales recibidos en
mutuo; Los impuestos y contribuciones, la indemnizacin por los hechos ilcitos, etc.,
tambin recaen en dinero.
Caractersticas de las obligaciones de dinero:
236
237
Art. 1592 del C.C.

Art. 1509 del C.C.
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1. En cuanto a su cumplimiento, como lo veremos en los nmeros siguientes.

2. En el caso de incumplimiento, ya que siempre podr obtenerse su pago en la forma
estipulada, pues si el deudor no lo efecta, se le embargan y rematan bienes
suficientes y con su producto se paga al acreedor, y porque la indemnizacin por la
mora se traduce en el pago de intereses;
3. Porque normalmente van acampanados de este ltimo accesorio:
Los
intereses, de que hablaremos en el prrafo que a ste sigue:
4. Porque al ser imposible el cumplimiento de las dems obligaciones en la forma
convenida, ellas se convierten tambin en una obligacin de dinero; el pago de la
indemnizacin de perjuicios; etc.
Cumplimiento de las obligaciones de dinero. El principio nominalista.
Las legislaciones en general imponen el principio nominalista en el pago de las
obligaciones de dinero, esto es, ellas se cumplen entregando al acreedor la misma
suma debida, cualesquiera que sean las variaciones que haya experimentado en el
intertanto, el valor intrnseco de ste, si lo tiene, o su poder adquisitivo.
El Estado impone una moneda de curso legal y pagando con ella el deudor se libera
de su obligacin.
Sin embargo, el mundo ha estado viviendo un proceso inflacionario ms o menos
agudo segn los pases. Ello ha obligado a alterar este principio, y son muchas las
legislaciones que establecen o permiten algn sistema de reajuste de las obligaciones
de dinero a fin de evitar el perjuicio del acreedor, ya que entre el perodo en que se
contrae la obligacin y aquel en que se cumple, la suma debida pierde gran parte de
su poder adquisitivo, no obstante lo cual aqul no puede pedir ms por ella.
Nuestra legislacin aceptaba tambin indudablemente el principio nominalista. Su
ms clara expresin se encontraba antiguamente dentro del Cdigo, no en el pago,
sino en el mutuo, en el Art. 2.199, que fue derogado por el D.L. 455 del ao 1974, al
que luego nos referiremos. Deca el precepto: "si se ha prestado dinero, slo se debe
la suma numrica enunciada en el contrato".
No obstante la derogacin de la disposicin transcrita, la regla general sigue
siendo el principio nominalista, esto es, la deuda se paga por su valor. Ello deriva de
las normas del pago del propio Cdigo, de la ley que establece el signo monetario, que
actualmente es el D. L. N 1123 del 30 de julio de 1975, publicado en el Diario Oficial
de 4 de agosto de 1975 (que reemplaz el escudo por el peso), y en cuya virtud al
acreedor no se le puede obligar a aceptar monedas que no sean de curso legal en el
pas ni cheques u otros documentos, y de la misma legislacin sobre reajustes. Si ellos
no se estipulan, por regla general la ley no los presume.
Podramos decir como conclusin que la situacin actual se sintetiza en tres
instancias:
1- El principio nominalista sigue siendo la regla general en materia de obligaciones;
2- Se aplica algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la resolucin
judicial as lo establecen. En materia de indemnizacin extracontractual la regla
general es la reajustabilidad para otorgar una indemnizacin integral como lo exige la
ley.
3- Hay una serie de situaciones no resueltas, algunas de las cuales veremos en los
nmeros siguientes, y numerosos conflictos, ya que se trata de una materia en plena
formacin todava. Ellos deben resolverse de acuerdo a lo sealado, esto es, teniendo
presente que el principio nominalista es la regla general, pero tambin hay una notoria
tendencia a extender por razones de equidad la aplicacin de la reajustabilidad.
Reajustabilidad de las obligaciones: Nuestro pas tiene una larga tradicin
inflacionaria de ms de un siglo. Nada de raro tambin que tenga una conflictiva
historia respecto de los sistemas de reajustabilidad, con numerosas leyes y
encontradas interpretaciones.
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101

Ello se ha hecho especialmente lgido en perodos de agudizacin del proceso

inflacionario, como han sido los aos 1954 y 1955, pero muy fundamentalmente el
perodo 1972-1977.
En situaciones inflacionarias, sobre todo muy agudas, los acreedores buscan
protecciones contra el previsible perjuicio que sufrirn por aplicacin de la teora
nominalista a la poca del pago, a fin de recibir lo que realmente se les debe. Estas
estipulaciones adoptan las formas ms variadas, y su validez se ha discutido no slo en
nuestro pas, sino en el extranjero.
En Francia e Italia, en las pocas lgidas de inflacin de la post guerra, se sostuvo
en general la invalidez de estas convenciones, por considerrselas atentatorias contra
el orden pblico econmico, y las leyes que establecen el curso forzoso y laboratorio
de los billetes de banco y de la moneda oficial.
Entre nosotros el problema se ha planteado en numerosas oportunidades y ha
girado en torno a las leyes que sucesivamente se han ido dictando al ritmo de las crisis
inonetarias. En este ltimo tiempo hay que distinguir dos etapas bien definidas: La de
la vigencia de la Ley 13.305 de 6 de abril de 1959 y sus posteriores modificaciones,
especialmente a raz de la crisis cambiara del ao 1961.
La otra es la legislacin dictada en estos ltimos aos y que introduce un sistema
ms o menos general y reglarnenta la reajustabilidad desde el D.L. 455 de 13 de mayo
de 1974 (publicado en el Diario oficial de 25 mismo mes), modificado por los D.L. 910
de 12 de marzo de 1975 y 1.533 de 29 de julio de 1976 y reemplazado por la Ley
18.010 de 27 de junio de 1981, modificado por la Ley N 18.840 de lo de octubre de
1989, Orgnica Constitucional del Banco Central de Chile.
Nuestros tribunales han sostenido siempre el carcter de orden pblico de las leyes
monetarias, pero slo para imponer su vigencia in actum, aun a las convenciones
otorgadas antes de su dictacin, pero, en cambio, han reconocido en general la validez
de las estipulaciones de las partes para alterar el principio nominalista. Y es lgico que
as sea, con la sola salvedad de las limitaciones que las propias leyes monetarias
impongan, por el principio de la autonoma de la voluntad, y porque el Art. 1569
ordena que "el pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligacin".
Estas estipulaciones revisten principalmente los siguientes caracteres:
1) Clusula oro, moneda de oro y valor oro;
2) Clusula en moneda extranjera o valor de ellas;
3) Clusula de pago en mercaderas o valor de ellas; y
4) Clusulas de reajuste, segn ndices, u otro valor, que,
analizaremos en los
nmeros siguientes.
1) Clusula oro, moneda de oro y valor oro: No ser objeto de nuestro anlisis ya
que no reviste notoria importancia.
2) Clusula moneda extranjera y valor moneda extranjera: Por la primera se
conviene que la obligacin se pagar en la moneda extranjera que se expresa, pero
referida a la de curso legal, y no a la de oro, como tantos dlares, libras esterlinas, u
otras, y han ido reemplazando a las clusulas oro a medida que dej de circular la
moneda de este metal.
En la clusula valor moneda extranjera se estipula que la obligacin se pagar en
moneda nacional, pero calculada segn la paridad que ella tenga con la moneda
extranjera que se expresa, como por ejemplo se pagar en pesos chilenos por el
equivalente de tantos dlares de Estados Unidos de Norteamrica, etctera.
La Ley N 13.305 ya citada estableci una amplia libertad para la estipulacin de
este tipo de clusulas, modificando el Art. 116, inc. final C.O.T. y Art. 500, inc. Final y
511, inc. 2 C.P.C. para hacerlas efectivas en juicio. La crisis cambiaria de 1961
sorprendi a muchos particulares con deudas expresadas en esta forma, que slo se
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vinieron a resolver con la dictacin de la Ley N 14.949 de 11 de octubre de 1962.

Aunque esta legislacin est reemplazada conviene analizarla, porque hay muchas
situaciones pendientes contratadas bajo su vigencia.
Ella distingua entre las obligaciones estipuladas en moneda extranjera pagaderas
en el pas y en el extranjero. Estas ltimas eran perfectamente vlidas y deban
cumplirse al tenor de lo estipulado, con la salvedad de que si el Banco Central no las
haba autorizado previamente, no poda ser obligado a proporcionar las divisas
necesarias para su cancelacin.
Las pagaderas en Chile tambin eran vlidas, pero se pagaban, tanto las contradas
antes como despus de la ley, por su equivalente en moneda nacional, segn el tipo de
cambio libre bancario que rigiera a la fecha del pago, esto es, todas ellas se
equiparaban a la clusula valor moneda extranjera (Art. 59 de la Ley N 14.949 y 8
del Reglamento). Se exceptuaban los contratos de arrendamiento de inmuebles
destinados a habitacin o locales comerciales cuando el arrendatario tena ingresos en
moneda extranjera, los de trabajo, seguro y transporte desde o hacia el exterior, y en
general las obligaciones en el extranjero.
La ley adems en sus Arts. 10 y siguientes reglamentaba la forma de cobrar en
juicio estas deudas, y especialmente la manera de efectuar la conversin a moneda
nacional.
Conviene hacer presente que bajo la vigencia de esta legislacin existan en el pas
dos tipos de cambio, ambos tericamente libres, pero en la prctica fijados por el
Banco Central; el bancario y el de corredores, este ltimo ms alto. La ley se remita
obviamente al primero, pero se discuti si las partes podan estipular lo contrario.
Finalmente la ley no se puso en la situacin de las clusulas valor moneda
extranjera, pero no existiendo otra cotizacin legal que las sealadas, y por la analoga
de la situacin, era evidente que deba aplicarse la misma solucin aunque ella no
estuviera de acuerdo con la verdadera relacin en el mercado (negro, obviamente)
entre la moneda chilena y la que se haba tomado como padrn.
As funcion por largos perodos la prctica entre nosotros de estipular
obligaciones por el equivalente del dlar moneda legal de EE.UU. de Norteamrica,
que adems era objeto de fijacin por tablas diarias, de manera que el reajuste
operaba da por da.
Ello perdi vigencia al fijarse el dlar a razn de $ 39 fijos, y entr a funcionar
Mucho ms el sistema de reajustes segn la U.F. sobre todo a partir de la Ley N
18.010 ya citada.
En todo caso esta ley en su ttulo 2 reglamenta "las obligaciones en moneda
extranjera o expresadas en moneda extranjera".
El Art. 20 distingue dos tipos de obligaciones en moneda extranjera:
1- Las que se han pactado en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o
del Banco Central de Chile. En tal caso, el acreedor podr exigir su cumplimiento en
la moneda estipulada o ejercer los derechos que emanan para el deudor de la
respectiva autorizacin;
2- En los dems casos, las obligaciones expresas en moneda extranjera sern
solucionadas por su equivalente en moneda nacional segn el tipo de cambio vendedor
del da del pago. Tratndose de obligaciones vencidas, se aplicar el tipo de cambio
del da del vencimiento si fuere superior al da del pago. Para establecer el tipo de
cambio vendedor que corresponda se estar al que certifique un Banco de la plaza.
Para los efectos del cobro judicial y cumplimiento de los Art. 116 y 120 del C.O.T,
citados, bastar un certificado otorgado Por un Banco de la plaza al da de la
presentacin de la demanda, o a cualquiera de los 10 das precedentes.
El Art. 22 de la Ley N 18.010 da una serie de normas para el juicio ejecutivo en
que se persiga el pago de obligaciones en moneda extranjera.
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Por ltimo, el Art. 24 prohbe toda otra forma de reajuste en las obligaciones
expresadas en moneda extranjera, que la que llevan implcita". Dicho en castellano,
que el que podra emanar de las fluctuaciones de la moneda extranjera. Debe tenerse
cuidado en este punto, porque es comn estipular adems el reajuste que corresponda
a la inflacin del pas cuya moneda se est usando como referencia. Esta estipulacin
estara prohibida por este precepto.
Creemos que en todo caso la ley solucion el problema de las clusulas valor
moneda extranjera que estaban confusas en la Ley N 13.305: Ellas se pagarn por el
equivalente en moneda nacional.
3) Clusulas en mercadera y calor mercadera. Al igual que la clusula oro no
reviste mayor importancia.
4) Clusulas expresadas en valores sujetos a reajustes. Es el sistema que ms ha
alcanzado difusin entre nosotros, y recogido por numerosas leyes. Se trata de una
verdadera moneda de cuenta que se va modificando de acuerdo a algn sistema fijado
por la ley, y que considera las variaciones del poder adquisitivo del dinero. El primer
sistema adoptado fue el de sueldo vital contemplado por la Ley 7.295 de 22 de octubre
de 1942, pero que perdi toda trascendencia en el ao 1971 cuando dej de
reajustarse conforme al mecanismo sealado por dicha ley. Algunas multas legales en
todo caso an se reajustan por este sistema.
El ingreso mnimo para los trabajadores es actualmente el mecanismo que
reemplaza al sueldo vital (Art. 8 de la Ley 18.018 de 14 de agosto de 1981). Se
reglamenta en el Art. 40 del D.L. 97 de 22 de octubre de 1973, publicado en el Diario
Oficial de 24 de octubre de 1973 y sus modificaciones.
Se hizo habitual entonces
irse al sistema de reajustes que tericamente mide ms de cerca el deterioro de la
moneda: El Indice de Precios al Consumidor que elabora el Instituto de Estadsticas.
En la practica el mismo revel tener tres inconvenientes: Uno, la desconfianza
general en cuanto a su fidedignidad, dos, el hecho de que se manifiesta mensual y no
diariamente, lo que tiene especial gravedad en pocas de alta inflacin como las que
vivi Chile, y tres, que se viene a conocer con cierta tardanza, de manera que si se
liquida una obligacin de mediados de mes, no se sabe el Indice que rige. Frente a este
inconveniente, solieron utilizarse otros ndices como el de la Cmara Chilena de la
Construccin para el costo de la construccin, el de las llamadas cuotas "Corvi",
establecidas en el D.F.L. N 2 del ao 1959 (Plan Habitacional) y reglamentadas en el
Decreto Supremo N 121 del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo, publicado en el
Diario Oficial de 19 de octubre de 1967: Son las cuotas de ahorro para la vivienda, con
un valor provisional mensual (en lo que aventajan al sueldo vital y al mnimo que
tienen perodos ms largos para su reajuste), y uno definitivo, fijado por el Servicio de
Vivienda y Urbanismo (antes Corporacin de Servicios Habitacionales). Estos ltimos
se usaron bastante en las compraventas y promesas de propiedades.
En materia tributaria, el principio es que toda deuda de impuestos es reajustable
(Art. 53 y 57 del Cdigo Tributario). Rige para estos efectos una moneda especial de
cuenta que es la "unidad tributaria", que es "la cantidad de dinero cuyo monto,
determinado por ley y permanentemente adecuado sirve como medida o como punto
de referencia tributario". La unidad tributara anual es "la vigente en el ltimo mes
del ao comercial respectivo, Multiplicada por 12 o por el nmero de meses que
comprenda el citado ao comercial" (Art. 8 n 10 del C. Tributario).
"La manera de calcular la unidad tributara est fijada en el Art. 42 transitorio del
Cdigo Tributario: ella se reajusta "mensualmente de acuerdo con el porcentaje de
variacin que experimente el Indice de Precios al Consumidor en el segundo mes que
anteceda al correspondiente a la actualizacin de dicha unidad".
Bajo esta situacin se discuta entre nosotros la validez de las clusulas de
reajustes segn cualquiera de los ndices sealados (ms el de la unidad de fomento a
que luego nos referiremos). Pero exista prcticamente un consenso en aceptar su
validez, por tres razones fundamentales:
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Wiliams Lpez Cohas.
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a) La libertad contractual;
b) La aceptacin por ley de algunos sistemas de reajustes como el de reajuste por la
equivalencia en moneda extranjera;
c) El establecimiento por ley de sistemas de reajustes, por ejemplo, el ya sealado de
la unidad tributaria, de la competencia de los tribunales, de multas, etc.
Esta era la situacin vigente al producirse la "explosin inflacionaria" del ao 1972
en adelante. Ello origin la dictacin del Decreto Ley N 455, a que ya nos hemos
referido, modificado por los D.L. N 910, 1.533 y 1.638.
Esta legislacin (bastante deficiente desde un punto de vista tcnico) introdujo una
distincin fundamental entre las operaciones de crdito de dinero" y las dems
obligaciones monetarias, y entre las primeras, una subdistincin entre las de corto
plazo y las de plazo mediano y largo.
El D.L. 455 y sus modificaciones ha sido reemplazado por la citada Ley 18.010,
modificada por la Ley 18.840 de 1989, a la que ya nos referimos al hablar de las
obligaciones expresadas en moneda extranjera.
Esta ley tcnicamente es muy
superior al D.L. 455 y mantiene la distincin entre operaciones de crdito de dinero y
dems obligaciones de dinero.
Digamos de todos modos que todos estos sistemas de indexacin estn siendo
crticados porque introducen una gran rigidez a la inflacin, y si benefician al acreedor
pueden perjudicar fuertemente al deudor.
En consecuencia, actualmente existen las siguientes situaciones en las obligaciones
de dinero:
1- Las operaciones de crdito de dinero;
2- Las dems obligaciones de dinero. Entre stas hay que distinguir:
a. Los saldos de precios de compraventa de bienes muebles e inmuebles a las que se
aplican ciertas normas de las operaciones de crdito de dinero;
b. Aquellas que no tienen ningn rgimen especial;
c. Aquellas que tienen reglamentacin especial de la ley que las somete a alguna
forma de reajuste, como vimos respecto de las deudas tributarios.
Con excepcin de esta ltima que no requiere mayor comentario, examinaremos
en los nmeros siguientes estas situaciones.
1) Operaciones de crdito de dinero. "Son operaciones de crdito de dinero
aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad
de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aqul en que se celebra la
convencin".
(Art. 1, inc. 1, Ley 18.010).
Se considera tambin de este tipo de operaciones el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.
Por ejemplo, es operacin de crdito de dinero obviamente el descuento de una letra
de cambio.
En todo caso, se excluyen de la Ley 18.010 las operaciones de crdito de dinero
correspondientes a contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo
martimo o avo minero.
Se asimilan al dinero para estos efectos, los documentos representativos de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado, verbi
gracia, un cheque.
Las operaciones de crdito de dinero pueden ser reajustables o no. Los reajustes
deben estipularse, ya que la ley no los presume. Por eso decamos que la regla general
contina siendo la no reajustabilidad, y aunque muy Facilitada Y frecuente, la
excepcin, la aplicacin del reajuste.
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Wiliams Lpez Cohas.
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La Ley 18.010 en su texto primitivo consagraba un sistema basado exclusivamente

en la Unidad de Fomento (UF, en el lenguaje comn), salvo que el Banco Central
hubiere autorizado otro sistema (Art. 3, 4 y 5de la Ley 18.010).
La Unidad de Fomento fue establecida por la legislacin que cre los Bancos de
Fomento (Leyes N 16.253 de 19 de mayo de 1965, y 17.318 de 1 de agosto de 1970,
Decreto Supremo de Hacienda N 40 de 2 de enero de 1967). Su gran ventaja
respecto a otros sistemas de reajuste es su fijacin diaria.
Su inconveniente,
especialmente en poca de agudizacin inflacionaria, deriva de lo mismo, ya que los
ingresos de los deudores no necesariamente tienen la misma indexacin.
Su fijacin, en virtud del DL. N2 455 y sus modificaciones, del DL. 3.345 de 1980 y
de la propia Ley 18.010 en su Art. 4, corresponda a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, la que deba determinar su valor diario reajustndolo de
acuerdo a la variacin que haya experimentado el I.P.C determinado por el Instituto
Nacional de Estadsticas durante el mes calendario anterior al de su determinacin.
Dicho valor se fijaba por la Superintendencia mediante una publicacin en el Diario
Oficial, entre el da 10 del mes en que se fijaba y el da 9 del mes siguiente.
Todo esto fue modificado por el Art. 21) de la citada Ley 18.040 de 1989, Orgnica
del Banco Central de Chile, que modific el Art. 32 de la Ley 18.010 y derog sus Art.
4 y 5.
En esta virtud, ahora hay que distinguir entre operaciones de crdito en moneda
nacional en que interviene una empresa bancaria. sociedad financiera o cooperativa de
ahorro y crdito, y aquellas en que no intervienen estas instituciones.
En estas ltimas las partes pueden convenir el sistema de reajuste que estimen
conveniente, lo que ahora es una confirmacin plena de la validez de las clusulas de
reajuste.
Para las instituciones sealadas, el sistema de reajuste tiene que estar autorizado
por el Banco Central de Chile, y la estipulacin de un sistema no autorizado. se tiene
por no escrita. (Art. 35, N 9 de la Ley 18.840, Orgnica del Banco Central).
En virtud de esta facultad del Banco Central, ste de acuerdo al Compendio de
Normas Financieras de ese Banco, Captulo II, B 3 "Sistemas de reajustabilidad
autorizado por el Banco Central", fija y publica la Unidad de Fomento en el Diario
Oficial, reemplazando as a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
Adems de la UF se publica el Indice de Valor Promedio (I.V.P), que pretendi ser un
sustituto de la UF, sin mayor divisin.
Si las partes pactan alguno de los sistemas de reajustes autorizados por el Banco
Central (como es la U.F), y ste se derogare o modificara, los contratos vigentes
continuarn rigindose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden
sustituirlo por otro.
El Cdigo, en el mutuo, determina que si no se hubiere fijado plazo para el pago, no
podr exigirse antes de los 10 das subsiguientes a la entrega (Art. 2.200). En cambio,
en las operaciones de crdito de dinero no puede exigirse el pago, sino una vez
transcurridos esos 10 das, salvo en los documentos y obligaciones a la vista o que de
cualquier otra manera expresan ser pagaderos a su presentacin (Art. 13 de la Ley
18.010). La diferencia est en que en el mutuo puede estipularse un plazo inferior, no
as en las operaciones de crdito de dinero.
Una norma de inters y que hace excepcin a las reglas generales de las
obligaciones es la del Art. 10 y que da facultad al deudor para anticipar el pago aun
contra la voluntad del acreedor (N2 471).
El Art. 1 transitorio (modificado por la Ley 18.022 de 19 de agosto de 1981)
dispone que las obligaciones contradas antes de la vigencia de la Ley 18.010 se rigen
por la legislacin vigente hasta entonces, pero a partir del 19 de enero de 1983, las
deudas reajustables segn el I.P.C. pasan a serio por Unidad de Fomento.
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Wiliams Lpez Cohas.
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2) Dems obligaciones de dinero:

a) Saldos de precios de compraventa. El Art. 26 de la Ley 18.010 coloca ciertas
deudas de dinero en una situacin intermedia entre las operaciones de crdito de
dinero y las operaciones monetarias que no tienen reglamentacin especial.
Por su frecuencia, a los saldos de precios de compraventa de bienes muebles o
inmuebles se les aplican tres normas de la misma Ley 18.010, dos de ellas sobre
intereses, y que veremos en el Prrafo 4 de esta seccin y la otra, la del Art. 10, esto
es, la facultad del deudor de pagar anticipadamente aun en contra de la voluntad del
acreedor (N 471).
En todo lo dems, estas obligaciones monetarias siguen las reglas generales.
b) Aquellas que no tienen ningn rgimen especial, y aquellas que tienen
reglamentacin especial de la ley.
Dentro de las dems obligaciones monetarias. El Art. 1, inc. 2 del D.L. 455
dispona que todas las operaciones de crdito no incluidas en el inciso anterior se
regiran por las disposiciones legales que les sean aplicables. La Ley 18.010 no
contiene una norma semejante, pero de todas maneras la conclusin es la misma.
Por regla general, ellas no estn sujetas a reajustes, porque no hay norma legal que
los haga operar, y ellos no se presumen. Se exceptan los casos en que la ley impone
el reajuste (deudas tributaras, verbigracia) o ellas estn expresadas en unidades de
valor (multas, por ejemplo, de tantos vitales, pensiones alimenticias de tantos ingresos
mnimos, etc.), y, segn hemos visto, las indemnizaciones de perjuicios
extracontractuales.
Al mismo tiempo, al no operar las disposiciones de la ley 18.010, y sobre todo
despus de la reforma a sta por la ley 18.040, no cabe duda de que las partes pueden
estipular cualquier sistema de reajuste, con la nica limitacin, tratndose de deudas
expresadas en moneda extranjera, que ellas no pueden quedar sujetas a otro sistema
de reajuste que el que provenga de dicha moneda, segn vimos.
El Art. 25 de la Ley 18.010 contiene una disposicin que es aplicable a toda
obligacin de dinero, ya sea una operacin de crdito de dinero, un saldo de precio de
compraventa de bienes muebles o inmuebles, o cualquier otra obligacin de dinero.
Lo confirma su ubicacin en el Ttulo III de la ley ("Otras disposiciones"); su referencia
genrica: "En los juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable", como
por ltimo, la solucin que daba "el pago se har liquidndose el crdito a esa fecha
por el valor que tenga el capital reajustado segn el ndice pactado o la Unidad de
Fomento, segn corresponda". Sabemos que en las operaciones de crdito de dinero
no haba otro reajuste posible que el de la U.F. de manera que cuando la ley se refiere
al ndice pactado, obviamente est considerando las dems obligaciones de dinero. El
inc. 29 agrega que en estos casos en el juicio ejecutivo no se requiere evaluacin
previa.
En materia de letras de cambio y pagars la Ley 18.092 de 14 de enero de 1982
introduce normas de gran inters: De acuerdo al Art. 13 N 2 puede establecerse en
la letra la clusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresar mediante la
palabra "reajustable u otra igualmente inequvoca". Segn el Art. 14 "en las letras con
clusula de reajuste, la cantidad librada se ajustar conforme a las reglas que el
documento seale.
No indicndose sistema de reajuste, se aplicar el de las
operaciones de crdito de dinero vigente a la poca de la emisin de la letra. La
indicacin de sistemas prohibidos por la ley, se tendr por no escrita".
Nota: Por excepcin no ser genrica una obligacin de dinero, cuando ste se
individualice por su ubicacin, como por Eje. El legado de las monedas de oro
depositadas en tal parte.
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h. Imputacin del pago:

1. Introduccin:
Se plantea el problema de la imputacin del pago cuando entre un acreedor y un deudor existen varias
obligaciones de la misma naturaleza, o bien existe una obligacin principal y otra accesoria, como intereses
etc, y el pago que efecta el deudor no es suficiente para satisfacerlas en su totalidad, por ende se ve en la
necesidad de elegir que obligacin pretende extinguir con su pago.
2. Requisitos para que se de la figura de la imputacin del pago:

1. La existencia de diversas obligaciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor; o de una que produzca
inters.
2. Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza.
3. Que el pago efectuado por el deudor no sea suficiente para extinguir todas las obligaciones.
3. Sujetos a quienes corresponde la imputacin del pago238.
Si bien la imputacin puede ser efectuada por el deudor, el acreedor y la ley, ha sido precisamente la ley la
que ha establecido un orden que hay que respetar, donde en primer trmino, es el deudor quien puede hacer la
imputacin, en segundo lugar el acreedor, y en tercer lugar la ley cuando ni el deudor ni acreedor a ha
efectuado la imputacin.
1. Imputacin hecha por el deudor: Efectivamente es el deudor quien tiene prioridad para hacer la
imputacin, es decir, para elegir la obligacin a la cual destinar el pago 239, sin embargo, esta facultad del
deudor tiene ciertas limitaciones ya que de lo contrario su libre y absoluto ejercicio podra ocasionar
perjuicios al acreedor.
Limitaciones:
1) Si el deudor debe capital e intereses, el pago debe asignarse en primer trmino a los intereses, salvo
que el acreedor consienta expresamente que se imputen al capital 240.
2) Al haber varias obligaciones, es probable que entre ellas existan algunas exigibles y otras que aun no
lo estn, la limitacin es que el deudor no puede elegir aquella obligacin que aun no se hace exigible
si no cuenta con el consentimiento del acreedor, tenindose que conformar con el pago de la
obligacin ya exigible. Es lgico que si cuenta con la autorizacin del acreedor podra el deudor elegir
a su arbitrio ya sea las obligaciones exigibles como las que no.
3) Si el pago que el deudor hace es suficiente para extinguir una de las obligaciones, pero no para
extinguir en su totalidad otra de las mismas, no puede el deudor imputar el pago a la deuda que es
mayor que la cantidad del pago, as por ejemplo si el deudor tiene dinero para pagar ntegramente una
obligacin no puede intentar pagar con ese dinero otra obligacin cuyo monto sea mayor ya que
obviamente al no alcanzar a cubrir el crdito el acreedor estara recibiendo un pago parcial 241.
En qu momento el deudor debe hacer la imputacin? R- En el momento del pago ya que de lo contrario
corresponde al acreedor.
238
Art. 1595; 1596 y 1597

Art. 1596 del C.C.
240
Art. 1595 del C.C.
241
Art. 1591 del C.C.
239
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2. Imputacin efectuada por el acreedor242: Si el deudor no efecta la imputacin puede hacerla el acreedor
en la carta de pago, es decir, en el recibo que debe dar. Incluso si el deudor en ese momento acepta sin
reclamar no le ser lcito hacerlo despus.
3. Imputacin efectuada por la ley: Ya dijimos que si el deudor y el acreedor no imputan el pago
corresponde hacerlo a la ley243.
1) Si la deuda devenga intereses, se imputar el pago a los intereses.
2) Si hay deudas exigibles y otras no vencidas, se imputar el pago a las exigibles.
3) La imputacin debe hacerse a la deuda que est devengada.
4. Prueba del pago:
Consiste en que el deudor debe probar que ha extinguido la obligacin en virtud del pago, sobre todo
cuado el acreedor pretende cobrarle nuevamente, luego la CARGA DE LA PRUEBA RADICA EN EL
DEUDOR.
El deudor para probar que efectivamente pag podr hacer valer todos los medios de prueba que establece
la ley, con las limitaciones propias de la prueba testimonial244.
La forma normal y corriente de probar el pago es mediante el correspondiente recibo o carta de pago, el
cdigo civil no obliga al acreedor a suministrar al deudor un recibo o carta de pago, no as por ejemplo el
cdigo de comercio el cual en su Art. 119 dispone El deudor que paga tiene derecho de exigir un recibo, y no
est obligado a contentarse con la devolucin o entrega del ttulo de la deuda.
El recibo prueba la liberacin de la deuda
Presunciones de pago:
La ley establece tres presunciones legales a favor del deudor que alega el pago:
1. El recibo que acredite que el deudor ha pagado el capital, pero sin mencionar los intereses hace presumir
que estos tambin se han pagado245.
Al respecto tambin tenemos lo sealado por el Art. 17 de la ley 18010 sobre operaciones de crdito
de dinero, el cual sostiene que si el acreedor otorga recibo del capital se presumen pagados los intereses y
el reajuste en su caso.
2.
Los recibos de tres periodos consecutivos de pago har presumir los pagos de los anteriores. Por ello
es que se recomienda al deudor conservar los recibos de los ltimos tres periodos de pago 246. Eje. Los
ltimos tres recibos de pago de luz en chilectra o de agua en Emos.
Al respecto tenemos tambin lo sealado por el Art. 18 de la ley 18010 sobre operaciones de crdito
de dinero el cual sostiene que el recibo por los intereses correspondientes a tres periodos consecutivos de
pago hacen presumir que los anteriores han sido cubiertos. Lo dispuesto en este artculo se aplicar
tambin a los recibos del capital cuando ste se deba pagar en cuotas.
3. Tenemos lo prevenido por el Art. 120 del C. Comercio El finiquito de una cuenta har presumir el de las
anteriores, cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en perodos fijos.
Qu significa que estas presunciones sean simplemente legales?
R- Significa que admiten prueba en contrario, el acreedor puede probar que lo que dice el deudor no es
cierto.
242
Art. 1596 del C.C.

Art. 1597 del C.C.
244
Arts. 1708 y 1709 del C.C.
245
246
Art. 1570 del C.C.
243
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Segunda Seccin
MODALIDADES O FORMAS ESPECIALES DE PAGO
Sabemos que el efecto del pago es extinguir la obligacin y todos sus accesorios como prenda, fianza,
hipotecas, es decir cauciones. Sin embargo, hay casos en que el pago puede producir efectos posteriores tales
como:
1. Cuando el pago es parcial y el acreedor se ha visto obligado a aceptarlo, en tal situacin es obvio que el
deudor ha cumplido parcialmente su obligacin, por ende tambin hay un incumplimiento parcial, por ello
es que el pago sigue generando efectos jurdicos.
2. Cuando se dan algunas de las modalidades de pago que analizaremos a continuacin.
1) PAGO POR CONSIGNACIN:
El pago por consignacin es una institucin jurdica que el derecho civil coloca a disposicin del deudor
para que ste pueda liberarse definitivamente del vnculo jurdico que lo une con el acreedor, cuando ste
ltimo no quiere recibir el pago. Es evidente que al deudor le interesa extinguir la obligacin, sea porque
quiere evitar la resolucin del contrato, no seguir devengando intereses o por el temor de que le hagan efectiva
la prenda, la hipoteca u otra garanta. Sea como sea, el deudor puede a pesar de la negativa del acreedor
pagarle, cumpliendo as su obligacin, luego el deudor no puede excusarse de cumplir con su obligacin sopretexto de que el acreedor no quiere recibir el pago, por todo ello existe la figura del pago por consignacin.
Definicin legal de pago por consignacin 247: La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a
virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la
persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
Definicin doctrinaria: El pago por consignacin es el que se hace en contra de la voluntad del acreedor,
despus de habrsele ofrecido la cosa y en virtud de su repugnancia o no comparecencia para recibirla o de la
incertidumbre acerca de la persona de ste, mediante el depsito de la cosa en poder de un tercero.
Cabe tener presente, que el pago en contra de la voluntad del acreedor es vlido 248.
247
248
Art. 1599 del C.C.

Art. 1598 del C.C.
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b. Etapas dentro del pago por consignacin:

El pago por consignacin importa la realizacin de 2 operaciones bsicas, as tenemos:
a) OFERTA:
Definicin: La oferta es un acto jurdico unilateral del deudor, en virtud del cual propone al acreedor el pago,
manifestando con ello su intencin de cumplir con su obligacin. Cabe tener presente, que el acreedor es libre
para decidir si recibe o no el pago.
La oferta es una de las operaciones que se deben dar necesariamente en el pago por consignacin 249, ya que
tiene por objeto darle al acreedor la oportunidad de recibir en forma voluntaria el pago, o bien manifestar en
ese acto su decisin de rechazar el pago.
Cmo debe hacerse la oferta?
R- Para saber aquello es necesario distinguir:
1) Si el acreedor est presente: Ac la oferta debe cumplir necesariamente con dos tipos de requisitos, de
forma y de fondo.
a. Requisitos de forma: La oferta es solemne, por ello es que debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. La oferta debe hacerla un funcionario pblico competente; Eje. Un notario, un receptor250.
2. El funcionario pblico debe levantar un acta de la oferta o de lo obrado251.
3. El acta que levante el funcionario deber contener la respuesta del acreedor252.
Qu pasa con el pago por consignacin de obligaciones de moneda extranjera?
R- Si la obligacin se contrajo en Chile y debe ser pagada en Chile el deudor debe hacer una minuta y
adems acompaar un certificado otorgado por un banco253.
b. Requisitos de fondo: Estos son los propios de todo pago, as tenemos:
1. Deudor debe ser capaz para enajenar.
2. La oferta debe hacerse a un acreedor capaz de recibir el pago.
3. La obligacin debe ser exigible.
4. El pago debe efectuarse en el lugar debido.
2) Si el acreedor no tiene domicilio: Esta situacin comprende tanto a aquel acreedor cuyo domicilio se
ignora, como tambin al caso de que no se sepa quien es la persona del acreedor, en estas hiptesis, la
oferta deber hacerse al tesorero comunal respectivo, quien se limitar a tomar conocimiento de ella y el
deudor podr proceder a la consignacin254.
Hay casos en que el deudor puede omitir la oferta?
249
Art. 1600 del C.C.

Art. 1600 N 5 C.C. Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competente, sin previa orden del
tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus manos una minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los
hay, y los dems cargos lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. Para la
validez de la oferta, no ser menester la presentacin material de la cosa ofrecida. En las comunas en que no haya
notario, podr hacer sus veces el oficial del Registro Civil del lugar en que deba hacerse el pago;
Cabe tener presente, que esto es gracias a la reforma introducida por la ley 7825, ya que antes de ella deba
autorizarse judicialmente.
251
Art. 1600 N 6 C.C. Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda acta de la
oferta, copiando en ella la antedicha minuta.
252
Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o el otro la ha firmado,
rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar
250
253
254

Art. 1602 del C.C.
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R- Lo normal es que no, excepcionalmente hay casos en que si puede, as tenemos:

1. Si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin. En este caso es obvio que no es
necesario que el deudor haga oferta de su pago.
2. Si el acreedor deduce cualquier otra obligacin que pueda enervarse Eje, Accin resolutoria.
3. Cuando se trate del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una misma obligacin, las cuotas
siguientes a la que se haya consignado se depositarn en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de
nuevas ofertas255.
b) CONSIGNACIN:
Definicin: La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho en virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
Tal como ya se vio, en primer lugar procede la oferta de pago y slo en el evento que el acreedor la
rechace procediendo la consignacin.
Dnde se hace la consignacin256?
R- La consignacin se puede hacer en:
1.
En la cuenta corriente bancaria del tribunal competente.
2.
En la tesorera comunal.
3.
En un banco comercial u oficina del banco del estado.
4.
En martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago.
5.
Puede hacerse en poder del depositario nombrado por el juez competente 257.
Caso del arrendamiento de los bienes inmuebles: En este caso al pago por consignacin se efectuar en el
servicio de tesorera.
De quin es el gasto del pago por consignacin?
R- Los gastos son de cargo del acreedor ya que es l quien se neg a recibir el pago al momento de la oferta 258.
Efectos del pago por consignacin:
ste pago extingue la obligacin y todos sus accesorios 259. Por tanto, la extincin de la obligacin se
produce en el mismo da en que se verifica la consignacin. Sin embargo, encontramos una excepcin a esto
ltimo que consiste en que frente a las obligaciones sujetas a plazo o a condicin se considera que la
obligacin ha sido cumplida en tiempo oportuno cuando la oferta se efecta a ms tardar el da siguiente hbil
al vencimiento de ella, pero el deudor queda obligado al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la
cosa hasta la consignacin.
Esto se justifica en que de no ser as el acreedor podr argumentar que el pago no es oportuno, ya que la
consignacin que es la que en definitiva va a extinguir la obligacin se efecta despus del vencimiento del
plazo.
Qu trascendencia procesal tiene el pago por consignacin?
R- Siendo el pago una convencin es necesario contar con la voluntad del acreedor, por ello es necesario orlo,
de ah que deba notificarse el depsito al acreedor y luego obtener que se declare la suficiencia del pago
efectuado.
Una vez efectuada la consignacin el deudor debe pedir al juez de mayor cuanta del lugar donde debe
efectuarse el pago, que ordene poner la consignacin en conocimiento del acreedor, comunicndole el recibir
la cosa consignada.
255

Art. 1601 inc. 1 y 2 del C.C.
257
El juez competente es el de letras de mayor cuanta del lugar en que deba hacerse el pago.
258
Art. 1604 del C.C.
259
Art. 1605 del C.C.
256
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Se ha resuelto que efectuada la notificacin de la consignacin al acreedor comunicndole la posibilidad

de recibir el pago, como la ley no exige otra solemnidad, queda terminada la gestin de pago por consignacin.
Situaciones que se pueden presentar una vez notificado al acreedor:
1. Que el acreedor acepte el pago: En tal caso terminara el procedimiento de pago por consignacin.
2. Que el acreedor se niegue a recibir lo consignado: En cuyo caso ser necesaria la dictacin de una
sentencia que declare suficiente el pago 260. Si el juicio es promovido por el deudor lo que se solicitar es
que se declare la suficiencia del pago, y si lo es por el acreedor, ser la declaracin de insuficiencia del
pago.
En cuanto a la declaracin de suficiencia del pago por consignacin, existen dos excepciones, que son:
a) La declaracin de suficiencia del pago que hace el juez cuando el deudor ante la demanda judicial del
acreedor, consigna el capital, los intereses y costas a la orden del tribunal que est conociendo del
litigio.
b) La declaracin de suficiencia del pago por consignacin que hace el juez, a peticin del deudor,
cuando han transcurrido 30 das desde la notificacin de la consignacin al acreedor y ste no ha
iniciado juicio reclamando la insuficiencia del pago. Este plazo de 30 das puede prorrogarse por 30
das ms, si por causa ajena al acreedor no ha sido posible noticiar al deudor. Se entiende que hay
juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda.
Cabe tener presente, que el juez declarar la suficiencia del pago cuando:
El acreedor acepte el pago.
El acreedor no logre probar en 30 das la iniciacin de un juicio en el cual deba calificarse la
suficiencia del pago.
El pago es declarado suficiente por sentencia judicial.
Notificado el acreedor se le dan 30 das para aceptarla o rechazarla, si no hace nada se entender aceptada
y se acaba el trmite.
Retiro de la consignacin: El deudor puede retirar la consignacin261, sin embargo, para entender esta
posibilidad del deudor es necesario hacer la siguiente distincin:
1.
Si el acreedor no ha aceptado la consignacin y tampoco ha sido dictada la sentencia que declara suficiente el pago, el deudor puede retirar la consignacin. Se ha resuelto que en esta situacin slo exista un
principio de pago por consignacin que no extingue la obligacin. Retirada la consignacin se mira como
de ningn valor y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
2.
Si la obligacin se ha extinguido bien sea porque el acreedor la ha aceptado o porque se ha declarado

suficiente el pago por sentencia ejecutoriada, el deudor no puede retirarla sin el consentimiento del
acreedor. Si ello sucede, la obligacin se mira como enteramente nueva, lo cual es lgico porque la
anterior se extingui por el pago, y por consiguiente quedan liberados de ella los codeudores y fiadores y
se extinguirn los privilegios e hipotecas del crdito primitivo. Sin embargo, las partes pueden renovar las
hipotecas inscribindolas de nuevo "y su fecha ser la de la nueva inscripcin".
2) BENEFICIO DE COMPETENCIA:
a. Definicin:
Sabemos que en materia de pago la regla general es que debe ser total, ntegro, y que el acreedor no puede
ser obligado a aceptar un pago parcial, de ah que esta forma especial de pago sea a la vez una excepcin al
principio de la indivisibilidad de pago.
Definicin legal de beneficio de competencia 262: Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos
deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo
260

Art. 1606 y 1607 del C.C.
262
Art. 1625 del C.C.
261
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indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin
cuando mejore de fortuna.
No cabe duda que el acreedor se va a encontrar obligado por ley a aceptar un pago parcial, ya que si el
deudor goza de este beneficio se tendr que deducir lo necesario para una modesta subsistencia.
b. Caractersticas del beneficio de Competencia:
1. Implica una limitacin o restriccin del derecho del acreedor para exigir un pago ntegro al deudor.
2. Este beneficio tiene carcter alimenticio, por cuanto viene a proteger la subsistencia del deudor, sin
embargo, debemos dejar en claro que NO SE PUEDE pedir beneficio de competencia y alegar el derecho
de alimentos en un mismo tiempo263. Luego en tal caso el deudor debe elegir entre uno u otro.
3. Es un derecho personalsimo, por cuanto, slo corresponde al deudor en cuyo favor la ley lo ha
establecido. Luego es irrenunciable, no puede transferirse por acto entre vivos, adems es intransmisible.
4. Puede oponerse como excepcin al juicio ejecutivo sin necesidad de declaracin previa de su existencia en
juicio de lato conocimiento.
c. Personas que gozan del beneficio de competencia264:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Descendientes o Ascendientes
Cnyuge cuando no est separado judicialmente por su culpa.
Hermanos que no incurren en causal de desheredacin.
Consocios por acciones recprocas emanadas del contrato de sociedad.
Al donante para exigirle el cumplimiento de la donacin.
Deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha adquirido para el
pago completo de las deudas anteriores a la cesin, slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo
favor se hizo.
Cabe tener presente que el cdigo de comercio extiende el beneficio de competencia al comerciante cuya
quiebra ha sido declarada fortuita, an cuando no pueda realizar cesin de bienes debiendo aplicarse el
procedimiento de quiebra.
El deudor de buena fe que ha hecho cesin de bienes puede impetrar este beneficio cuando se persigan
bienes adquiridos por ste despus de la cesin.
d. Beneficio de competencia y derecho de alimentos:
Sabemos que una de las caractersticas del beneficio de competencia es su relacin con el derecho de
alimentos, as tenemos que el deudor que goza de una pensin de alimentos no podr invocar el beneficio de
competencia y viceversa.
Entre las semejanzas que tienen, es que ambas instituciones proceden casi respecto de las mismas
personas, adems en ambas permite la subsistencia de la persona que invoca el derecho, y por ltimo, ambos
son derechos personalsimos y provisionales, por cuanto, duran mientras persistan las circunstancias que lo
justifican.
Por otra parte hay una diferencia entre ambas instituciones que es necesario destacar, y es que el beneficio
de competencia se hace valer slo por va de excepcin (contestacin de la demanda 265). En cambio el derecho
de alimentos se hace valer por va de accin (demanda).
Cabe tener presente que gozan del beneficio de competencia casi las mismas personas que pueden hacer
valer la demanda de alimentos.
e. Efectos del beneficio de competencia:
263
Art. 1627 del C.C.

Art. 1626 del C.C.
265
Se invoca el N 7 del Art. 464 del C.P.C. es decir, la falta de fuerza ejecutiva del ttulo.
264
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El pago con beneficio de competencia no extingue la obligacin, ya que al ser un pago parcial slo cubre
una parte de la deuda quedando un saldo insoluto que no se satisfizo. Ese saldo insoluto no queda en la
incertidumbre ya que el deudor ser obligado a su pago si mejora su fortuna o situacin econmica.
Cabe tener presente, que es el juez quien determina cuanto requiere el deudor para cubrir una modesta
subsistencia.
3) PAGO CON SUBROGACIN:
a. Definicin:
Concepto de subrogacin: Es la sustitucin de una cosa por otra, o de una persona por otra, que pasa a ocupar
su mismo lugar jurdico.
De la definicin se deduce que la subrogacin puede ser de dos clases, tal como se observa en el siguiente
mapa conceptual.
Real
Subrogacin
Personal
Pago con subrogacin
Subrogacin legal
Subrogacin convencional
1) SUBROGACIN REAL: Es la sustitucin de una cosa por otra que pasa a ocupar su mismo lugar
jurdico.
An cuando la subrogacin real no es de importancia en este tema esbozaremos brevemente algunas
situaciones en que se da266:
1. En el matrimonio, especficamente en el rgimen patrimonial de sociedad conyugal, hay subrogacin
real cuando un inmueble propio de uno de los cnyuges es subrogado a otro durante la vigencia del
matrimonio (as lo dice el cdigo civil, an cuando la expresin correcta es vigencia de la sociedad
conyugal) a ttulo oneroso.
2. Cuando se debe una especie o cuerpo cierto y ella perece por hecho o culpa del deudor. En este caso
ste estar obligado al precio de la cosa y a la indemnizacin, ambas subrogan la especie o cuerpo
cierto que pereci por culpa del deudor267.
2) SUBROGACIN PERSONAL: Es la sustitucin de una persona por otra que pasa a ocupar su lugar
jurdico.
El pago con subrogacin es un caso de subrogacin personal, y lo definiremos desde dos puntos de
vista; jurdico y doctrinario.
Definicin legal268: El pago con subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero,
que le paga.
El cdigo habla de transmisin cuando en realidad el trmino correcto es transferir, ya que es acto
entre vivos.
Definicin doctrinaria: El pago con subrogacin es una ficcin legal, en virtud del cual un tercero paga
voluntariamente con dineros propios una obligacin ajena, extinguindose el vnculo jurdico entre el
acreedor y el deudor, pero subsiste respecto del tercero que ha efectuado el pago y el deudor, todo en
virtud de la subrogacin.
De lo dicho anteriormente podemos incluso dar otro concepto, as podemos decir, que el pago con
subrogacin es la sustitucin de un acreedor por otro a consecuencia del pago.
Lo normal es que las obligaciones sean cumplidas por el deudor, sin embargo, puede darse el caso que
ste no est en condiciones econmicas de cumplir con su obligacin pagando, pues es ah cuando aparece
la figura de un tercero que paga por ejemplo un fiador.
266
Ver Art. 1727 C.C.

Art. 1672 del C.C.
268
Art. 1608 del C.C.
267
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Por su parte, no debemos caer en la tentacin de pensar que este tercero hace una donacin y que nada
podr hacer para recuperar lo que ha pagado beneficiando al deudor, pues la ley lo protege dndole
derechos, acciones y privilegios ya que lo nico que ha cambiado es la persona material del acreedor pues
jurdicamente hablamos del mismo acreedor. As dicho digamos que este acreedor cuenta con dos acciones
para obtener el reembolso:
1.
Acciones derivadas del mandato, cuasicontrato de agencia oficiosa o del mutuo segn el modo
de pago.
2.
Acciones derivadas de los contratos accesorios que garantizaban el crdito.
b. Requisitos del pago con subrogacin:
Los requisitos son que pague un tercero con dineros propios, en forma voluntaria, y colocndose en la
misma calidad del acreedor.
1. Que se trate del pago de una deuda ajena, esto es, que el que pague sea un individuo que no forme parte
del vnculo jurdico que une al acreedor y deudor.
2. Que el tercero pague con fondos que no sean del deudor, porque si son de ste a pesar de que se produce la
extincin definitiva de la obligacin, no proceder la subrogacin, por cuanto se entender que el tercero
que pag lo hizo en calidad de mandatario, a menos claro, que pague aun en dicha calidad con dineros
propios.
3. Que el tercero pague en forma voluntaria, porque si pagar por ejemplo producto de un error, estaramos
ante la presencia del cuasicontrato del pago de lo no debido.
4. El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica del acreedor, si ello no sucede no hay subrogacin.
c. Clases de subrogacin personal:
La subrogacin personal puede ser de 2 clases, subrogacin personal legal y convencional 269.
1) SUBROGACIN PERSONAL LEGAL:

La subrogacin personal legal, es una especie de proteccin legal que se establece por el slo ministerio de
la ley270 en favor de un tercero que paga una deuda ajena, y que consiste en colocarlo en la misma situacin
jurdica que tena el acreedor a quien pag dicha deuda.
La subrogacin personal legal est establecida por la ley para proteger los intereses del tercero que paga,
por ello, el legislador no tom en cuenta la voluntad del acreedor o del deudor.
Sealemos que para estar ante la presencia de este tipo de subrogacin se requiere un texto legal que as lo
autorice, as es como tenemos los casos contemplados por el Art. 1610 C.C. el cual NO ES TAXATIVO, por lo
que los casos establecidos en dicha disposicin legal slo lo son a modo de ejemplos.
Los casos de subrogacin legal contemplados por el Art. 1610 son los siguientes:
1) La subrogacin legal opera en beneficio del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn
de un privilegio o hipoteca:
Aqu quien paga es un acreedor del mismo deudor, por ende, el deudor debe tener dos o ms
acreedores para que se de esta figura. Con el pago efectuado por l quedar como titular de dos crditos;
su crdito primitivo y el del acreedor a quien pag y en el cual se subroga.
Es necesario que el pago efectuado por el acreedor se haga en razn de un privilegio o hipoteca.
Requisitos para que opere esta subrogacin legal:
1. Que el que paga no sea un tercero totalmente extrao, sino otro acreedor del mismo deudor.
2. Que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho: esto es si su crdito goza de privilegio o hipoteca
superior a la del acreedor que efecta el pago.
269
270
Art. 1609 del C.C.

Art. 1610 del C.C.
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La razn por la cual debe hacerse por un acreedor del deudor y no por un extrao, es que el objeto de
esta subrogacin es proteger a los acreedores de grado inferior cuyo crdito concurre a concurso con
posterioridad. Por ello es que el acreedor que paga debe ser un acreedor de grado posterior y el que recibe
el pago debe ser un acreedor de grado preferente, luego, por este pago el acreedor posterior subroga al
otro en sus derechos. Eje. Un acreedor comn que paga a un acreedor hipotecario o prendario.
Es lgico que el acreedor comn tiene menor preferencia, por ende le es importante esta figura legal
ya que le permite evitar la realizacin de los bienes del deudor que pretenda realizar el acreedor de grado
superior en condiciones desfavorables para los acreedores de grado posterior y buscando slo el pago de
su crdito, sin importarle que el producto de la enajenacin alcance o no a pagar a los dems acreedores.
Por este motivo pagan al acreedor de grado preferente, subrogndose en sus derechos, pudiendo realizar
los bienes del deudor en una forma que sea ms favorable a sus intereses.
2) La subrogacin legal que opera en beneficio del tercero que compra un inmueble, y como consecuencia de
que estaba hipotecado se ve en la necesidad de pagar a los acreedores hipotecarios:
Requisitos para que opere este tipo de subrogacin:
1. Que el tercero que paga sea comprador de un inmueble hipotecado: Es menester que el tercero
adquiera el inmueble a travs de un ttulo de compraventa siendo el nico ttulo al cual se refiere este
segundo caso.
2. Que el pago se haga a un acreedor hipotecario: El precio que el tercero paga por el inmueble debe ir
directamente a manos de los acreedores hipotecarios, con el propsito de cancelar las hipotecas que
gravan el inmueble.
El objeto que se persigue con esta disposicin es proteger al comprador del inmueble hipotecado que
ha pagado adems la hipoteca que lo afectaba y que despus es privado de su dominio 271.
Eje. Juan compra un bien inmueble en la suma de $15.000.000.-, inmueble gravado con tres hipotecas,
una por $10.000.000.- a favor de Andrea, otra por $5.000.000.- a favor de Mara, y otra por $10.000.000.a favor de Marcelo. Es lgico que si Juan paga quince millones de pesos a los acreedores hipotecarios
alguien va a salir entre comillas perjudicado puesto que el total de las hipotecas suman $25.000.000.-, as
es como el precio de la compraventa slo podr satisfacer los crditos de Andrea y Mara, sin embargo, en
el caso de Marcelo subsistir su hipoteca 272. Esto significa que Marcelo podr solicitar que se venda de
nuevo el inmueble con el objeto de hacer efectivo su crdito. Es aqu donde la subrogacin adquiere
importancia, ya que si el inmueble se vende por ejemplo en la suma de $19.000.000.- habr de
reembolsarle en primer trmino a Juan ya que ste se subroga en los derechos de Andrea y Mara gozando
con ello de preferencia recuperando sus $15.000.000.-, siendo los restantes $4.000.000.- de Marcelo.
As, el comprador inicial del bien pierde el inmueble pero no el dinero que pag 273.
3) La subrogacin legal opera en beneficio de aquel que paga una deuda ajena como consecuencia de estar
obligado solidaria o subsidiariamente:
271
La Corte Suprema en sentencia publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 33, seccin 1- Pg.
245, ha sealado respecto de esta disposicin: "La justicia moral del precepto sealado es ostensible. Merced a l se
conservan las hipotecas establecidas en las propiedades que se enajenan, en beneficio de los que las han comprado, a
objeto de resguardar el capital que se ha invertido en ellas de los perjuicios que puedan sobrevenir a consecuencia de
las posibles evicciones futuras que, por ausencia de amparo legal de dicho N 2 dara margen a que la fortuna de los
que ejercitaran las acciones encaminadas a aquel fin a expensas del respectivo adquirente, sin la concurrencia de
ninguna causa que contribuyera a legitimar semejante resultado".
Tambin se ha resuelto que "el comprador que al adquirir una propiedad, en pago de parte del precio, se hace
cargo de una deuda a favor de la Caja de Crdito Hipotecario, a la cual le cancela esta deuda, se subroga legalmente
en sus derechos y puede hacerla valer en caso de que se le ordene restituir la propiedad a un tercero que la
reivindica". (Revista de derecho y Jurisprudencia, Tomo 43, seccin 1-, Pg. 491).
272
Salvo que la venta del bien inmueble se haya hecho en pblica subasta donde haya sido oportunamente citado
como acreedor hipotecario.
273
Esto es sin perjuicio del derecho que le asiste al comprador de reclamar del vendedor el saneamiento de la
eviccin, materia que se estudia al analizar la compraventa dentro de los elementos dela naturaleza de dicho
contrato.
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Este tipo de subrogacin legal beneficia a las siguientes personas:

1. Fiador: ste compromete todo su patrimonio para garantizar el cumplimiento de una obligacin
principal, luego el deudor principal no paga, el acreedor puede hacer efectivo su crdito exigiendo del
fiador el pago integro de la obligacin, ste al pagar se subroga en los derechos del acreedor a quien
pag convirtindose en un verdadero acreedor, y por el cual podr exigir del deudor el cumplimiento
de su obligacin.
Cabe tener presente que el fiador al subrogar al acreedor puede ejercer dos acciones, la accin de
reembolso y la accin de subrogacin.
Y si son varios fiadores?
R- La obligacin o la deuda se divide entre ellos en cuotas iguales.
Con relacin al tema que nos interesa debemos decir que si son varios los fiadores la subrogacin
adquiere importancia cuando uno de ellos paga ms de lo que le corresponde, beneficiando
evidentemente al resto de los fiadores, luego si eso ocurre, es justo que le reembolsen el excedente que
ha pagado274.
Eje. Supongamos que Pedro es deudor, Juan es acreedor, Pedro le debe a Juan la suma de $
600.000.-, al respecto el acreedor (Juan) a fin de garantizar el cumplimiento de la obligacin del
deudor (Pedro) le exige tres fiadores que se comprometan a pagar en el evento que ste no pague; cada
fiador se compromete a pagar el monto de $ 200.000.-. Supongamos en primer trmino, que el deudor
no cumpli su obligacin, por ende pagan los fiadores, sin embargo uno de los fiadores en vez de
pagar su cuota de $200.000.- que es la que le corresponda, paga ms, por ejemplo paga $500.000.-.
Por lo pagado se subroga en los derechos del acreedor, as por el exceso de $300.000.- se subroga en
los derechos del acreedor contra los dems fiadores exigiendo a cada uno $150.000.-, luego con
relacin a su cuota de $200.000.- que pag al acreedor, podr ejercer la accin de subrogacin o
accin personal y dirigirse contra el deudor principal (Pedro) para que ste le pague.
2. Codeudor solidario: Aqu el que paga tiene la calidad jurdica de codeudor por ende no es un tercero
extrao, cuando el codeudor paga se subroga en los derechos del acreedor adoptando l dicha calidad
y en virtud de la cual puede cobrar slo la cuota que le corresponda a los codeudores exceptuando
lgicamente la suya275.
Cabe tener presente que la solidaridad se mantiene a favor del codeudor solidario que paga, como
consecuencia de ello tambin va a operar la subrogacin legal hasta que la obligacin deje de producir
efectos jurdicos.
3. Quien ha hipotecado un inmueble propio en garanta de una deuda ajena sin obligarse
personalmente (caucin real).
4. El poseedor del inmueble hipotecado que se ha obligado a pagar al acreedor hipotecario 276.
4) La subrogacin legal opera en beneficio del heredero beneficiario que paga deudas de la herencia con
dineros propios:
En primer lugar definiremos heredero beneficiario como aquel que acepta la herencia con beneficio de
inventario.
Requisitos para que opere este tipo de subrogacin:
1. Que el heredero que paga goce del beneficio de inventario: El beneficio de inventario 277 consiste en no
hacer a los herederos que aceptan una herencia, responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias del causante, sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
2. Que el pago se haga con bienes propios.
274
Art. 2378 del C.C.

Art. 1522 del C.C.
276
Art. 1610 N 3 y 1429 del C.C.
277
Art. 1247 del C.C.
275
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Reunidos estos requisitos el heredero puede efectuar el pago a los acreedores que tena el causante,
pago que efectuar con dineros propios, dineros que sabe que va a recobrar en virtud de la subrogacin, ya
que gracias a ella el heredero se convierte en acreedor de la sucesin, subrogndose en los derechos de los
acreedores a quienes pag, y en virtud de la cual puede quedarse con los bienes hereditarios y realizarlos
en la forma ms conveniente a su inters si as lo desea.
ste caso de subrogacin legal permite conjugar los intereses de los acreedores del causante y de los
herederos beneficiarios, ya que a los primeros les interesa que el pago se haga lo ms pronto posible, y en
el caso de los herederos beneficiarios les interesa que la realizacin de los bienes hereditarios se haga en
las mejores condiciones posibles.
5) La subrogacin legal opera en beneficio del que paga una deuda ajena con el consentimiento del deudor:
Aqu el que paga es un tercero extrao a la obligacin, y paga con el consentimiento expreso o tcito del
deudor, por ende estamos ante la figura del mandato, donde el deudor es el mandante y el que paga el
mandatario.
Requisitos para que proceda este tipo de subrogacin:
1. El pago debe efectuarse por un tercero extrao a la obligacin.
2. El deudor debe consentir expresa o tcitamente el pago.
3. El tercero que paga lo debe hacer con dineros propios ya que si paga con bienes del deudor sera ste,
quien en definitiva, estara extinguiendo la obligacin no siendo procedente la subrogacin.
6) La subrogacin legal opera en beneficio del que presta dinero al deudor para el pago 278: Cabe tener
presente, que el pago no lo hace el tercero sino el propio deudor con dineros prestados por el tercero,
siendo un caso de subrogacin legal bastante especial ya que por lo dems es solemne requirindose
necesariamente escritura pblica.
Requisitos para que opere esta subrogacin:
1. Que el tercero preste dinero al deudor para el pago, situacin que nos pone ante la presencia de un
contrato de mutuo.
2. Este contrato de mutuo debe constar por escritura pblica y que en ella se deje constancia que el
dinero se destina al pago de la obligacin.
3. Que el deudor pague al acreedor pero que se deje constancia en otra escritura pblica llamada de pago
o de cancelacin que el dinero con el que se cumple la obligacin es de un tercero.
Como podemos observar tanto el mutuo como la cancelacin deben ser solemnes ya que deben constar
por escritura pblica.
Puede tanto el contrato de mutuo como la cancelacin constar en una misma escritura pblica?
R- S.
Adems el tercero prestamista tiene dos acciones con las cuales puede perseguir al deudor, una accin
personal emanada del contrato de mutuo y una accin subrogatoria.
2) SUBROGACIN PERSONAL CONVENCIONAL:
Definicin: La subrogacin convencional o voluntaria es la que se produce en virtud de un acuerdo entre el
acreedor y el tercero que paga una deuda ajena con recursos propios. El tercero que paga al acreedor se
subroga en los derechos y acciones de ste que posteriormente podr dirigir contra el deudor.
Cabe tener presente que la subrogacin convencional slo procede en la medida que no tenga lugar una
subrogacin legal ya que de lo contrario sera prcticamente inoficiosa, es decir, para que pretender una
subrogacin convencional si la ley ya la est concediendo.
Requisitos de la subrogacin convencional279:
278
279

Art. 1611 del C.C.
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1) El pago debe hacerlo un tercero extrao a la obligacin con su propio dinero.

2) Debe concurrir la voluntad del acreedor, ya que como es el titular del crdito puede disponer de el, en
orden a subrogar al tercero que pag.
3) La subrogacin debe tener lugar en el momento del pago.
4) Cumplimiento de las formalidades propias de la subrogacin:
a) La subrogacin debe constar en la carta de pago o recibo, no existiendo otra oportunidad para
efectuarla. Esto significa que no debe hacerse verbalmente sino que debe constar en una escritura
pblica o privada.
b) La subrogacin convencional debe sujetarse a las reglas de la cesin de crditos. As es como debemos
saber:
Cmo se perfecciona la subrogacin convencional entre acreedor y tercero que paga?
R- Se perfecciona con la entrega el ttulo en que consta el crdito, ttulo que entrega el acreedor en
manos del tercero.
Cmo se perfecciona la subrogacin convencional entre el deudor y el tercero?
R- Se puede perfeccionar por dos vas, con la notificacin hecha al deudor o bien con la aceptacin de
ste.
Como podemos observar la voluntad del deudor no tiene participacin ni trascendencia en la
subrogacin convencional.
d. Efectos del pago con subrogacin:
Tanto la subrogacin personal legal como convencional, produce como efectos el hecho de que se traspasa
a un nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo acreedor, y que
puede dirigir contra el deudor, terceros, y sean obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda 280.
Como podemos observar, el tercero se subroga en los derechos y acciones que correspondan al acreedor,
incluso en todos sus accesorios, vale decir, que la persona fsica del acreedor cambia pero la obligacin se
mantiene intacta. As por Eje. Si el acreedor poda cobrar en juicio ejecutivo, del mismo modo lo podr hacer
el tercero subrogado.
En doctrina se dice que la subrogacin confiere la calidad de contratante281.
Existir alguna diferencia entre la subrogacin personal legal y convencional?
R- Si bien los efectos de la subrogacin legal y de la subrogacin convencional son los mismos puede
sealarse una pequea diferencia entre ambas. En efecto, el acreedor no puede modificar los efectos propios de
la subrogacin legal, a menos que contara con el consentimiento del tercero, puesto que ste puede renunciar a
ella282, pues es un beneficio establecido en su favor; en cambio en la subrogacin convencional, el acreedor
puede restringir sus efectos desde el momento en que la ley lo faculta para no consentir en la subrogacin, de
aj que en esta materia se hace aplicable el principio de que quin puede lo ms puede lo menos.
Qu pasa con el traspaso de la hipoteca?
R- De partida, aqu estamos ante la presencia de un acreedor, que para garantizarse el cumplimiento de la
obligacin exigi del deudor una hipoteca, luego el derecho de hacer efectiva dicha hipoteca se traspasa al
nuevo acreedor en virtud de la subrogacin tanto legal como convencional. Sabido esto se presenta el problema
de determinar si el traspaso de la hipoteca debe o no inscribirse en el registro de hipotecas y gravmenes
respectivo. Al respecto se ha estimado que no es necesario la inscripcin del traspaso de la hipoteca, ya que
este operara de pleno derecho, es decir, por el slo ministerio de la ley283.
Art. 1612 del C.C.

Adems, la doctrina en forma uniforme sostiene que la subrogacin transfiere la calidad de contratante, lo
cual tiene importancia, porque si el tercero ha pagado el saldo de precio de una compraventa por ejemplo,
podr demandar la resolucin del contrato. Pero, si bien la subrogacin traspasa al tercero las acciones,
derechos, etc. , ello dice relacin slo con aquellos que son inherentes al crdito, pero no se traspasan aquellos
que se han otorgado exclusivamente en consideracin a la persona del acreedor.
282
Art. 12 del C.C.
283
Art. 1612 del C.C.
280
281
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Por su parte, la inscripcin de la hipoteca es la tradicin del derecho real de hipoteca, por ende, requiere de
la voluntad del tradente, es decir, del deudor, y en la subrogacin por regla general no existe dicha voluntad, ya
que el traspaso de la hipoteca se produce por el slo ministerio de la ley.
e. Diferencia entre algunos modos de extinguir obligaciones y la subrogacin.
Diferencia entre pago con subrogacin y pago efectivo
El pago con subrogacin extingue la obligacin de El pago efectivo extingue la obligacin de manera
una manera relativa ya que slo extingue la deuda absoluta, real, efectiva.
respecto del acreedor que recibi el pago, puesto
que respecto del deudor por parte del deudor se
mantiene la obligacin para con el subrogado.
Diferencia entre pago con subrogacin y la novacin
El pago con subrogacin no extingue la obligacin La novacin extingue la obligacin y vara el
aunque vara el acreedor.
acreedor.
Pago con subrogacin y cesin de crdito.
Semejanzas
En ambas hay un cambio de acreedor y en ambas se mantiene intacta la obligacin
Tanto el cesionario como el subrogado adquieren el crdito con todos sus accesorios
La subrogacin convencional se sujeta a las reglas de la cesin de crditos.
Diferencias
Pago con subrogacin no requiere de la voluntad Cesin de crditos supone siempre un acuerdo de
del acreedor incluso puede proceder en contra de su voluntades entre acreedor y cesionario.
voluntad. (Salvo en la subrogacin convencional).
En el pago con subrogacin el subrogado cuenta En la cesin de crditos el cesionario slo cuenta
con las acciones y derechos del acreedor ms por con los derechos que se le hayan cedido.
las que le correspondan por derecho propio.
La subrogacin es consensual por regla general, La cesin de crditos es siempre solemne.
excepcionalmente es solemne en el caso de la
subrogacin convencional.
El subrogado en caso de no existir el crdito deber Si la cesin es a ttulo oneroso el cedente se hace
entablar la accin del pago de lo no debido.
responsable del crdito, y el cesionario tiene una
accin de garanta.
La subrogacin es un medida de proteccin al El cesionario podr cobrar el total del crdito sin
tercero que paga.
importar el precio pagado, ya que puede ser
gratuito.
CAPTULO II
EFECTO ANORMAL
.
Introduccin:
Sabemos que los efectos de las obligaciones son un conjunto de medios que la ley pone a disposicin del
acreedor para obtener el cumplimiento de una obligacin de manera integra y oportuna.
El pago efectivo es la manera normal de poner trmino al vnculo jurdico constituyendo el efecto normal
de las obligaciones, sin embargo, la posibilidad de que el deudor no cumpla con su obligacin no es lejana,
incumplimiento que obviamente acarrear perjuicios al acreedor. Es por ello que la ley no puede ni debe
desamparar al acreedor perjudicado, ya que de lo contrario tal situacin transgredira una sociedad que se dice
llamar organizada.
Por ello es que si el deudor no cumple con su obligacin, de todas maneras la ley confiere al acreedor una
serie de medios para obtener su cumplimiento y no verse as perjudicado.
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As es como tenemos en primer trmino la facultad de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin,

derecho que procesalmente se ejerce a travs de un juicio ejecutivo. Sin embargo, tambin puede el acreedor
ver satisfecho su crdito a travs de una indemnizacin de perjuicio, sobre todo cuando le es imposible obtener
el cumplimento forzado de la obligacin como consecuencia de la naturaleza misma de ella, as por ejemplo
cuando un deudor se obliga a hacer algo en virtud de su talento o aptitud.
Ttulo Primero
CUMPLIMIENTO O EJECUCIN FORZADO
1) Pago por accin ejecutiva:
a. Introduccin
Para obtener el cumplimiento forzado de una obligacin el acreedor debe hacerla valer a travs de una
accin ejecutiva, accin que nos dar lugar a un procedimiento ejecutivo, procedimiento de carcter
compulsivo, forzado que tiene por finalidad el perseguir bienes del deudor para posteriormente proceder al
embargo y realizacin de stos, pudiendo pagarse al acreedor con el producto de la realizacin.
Cabe tener presente que todo el efecto ANORMAL de las obligaciones parte del denominado derecho de
garanta general de los acreedores o bien mal denominado, por algunos, derecho de prenda general.
Antes de analizar la relacin que pueda existir entre el efecto anormal de las obligaciones y el derecho de
garanta general de los acreedores, sealemos por qu no se debe aludir a esta ltima institucin como derecho
de prenda general. La razn la encontramos en la propia explicacin que nos da el cdigo civil acerca de esta
institucin, as tenemos lo sealado por el Art. 2465 la cual nos dice "toda obligacin personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el Art. 1618". Lo que sucede es que un
sector de la doctrina sostiene que, no debemos emplear el trmino derecho de prenda general porque la prenda
slo recae sobre bienes muebles y tal como podemos observar en la disposicin precedentemente citada, el
derecho que tiene el acreedor lo puede ejercer no slo respecto de los bienes muebles del deudor sino que
adems sobre los bienes inmuebles, presentes y futuros excepto los inembargables.
Sin embargo, hay algunos autores que defienden el trmino prenda para referirse a esta institucin, porque
dicen que ello viene del derecho romano, donde el concepto prenda era mucho ms amplio de lo que hoy en
da lo entendemos. En efecto, los romanos comprendan dentro del concepto prenda, no solo las cosas muebles
sino que tambin los inmuebles.
Qu relacin tiene el derecho de prenda general o garanta general con relacin al efecto anormal de las
obligaciones?
R- Con respecto a esta materia debemos sealar un viejo adagio consistente en que "quien se obliga, obliga
sus bienes", por lo mismo es que si el deudor no cumple con su obligacin por ejemplo pagando al acreedor,
ste en virtud del derecho de garanta general de los acreedores se ve facultado para perseguir todos los bienes
del deudor sean estos bienes muebles, inmuebles, presentes o futuros, por ende es el patrimonio del deudor el
que persigue el acreedor, patrimonio sobre el cual va a poder hacer efectivas las obligaciones que el deudor
tiene para con l, en la forma sealada en el Art. 2469 C.C. que nos dice "Los acreedores con las excepciones
indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de
sus crditos, incluso los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga
ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue". Por tanto lo que hace el acreedor es
solicitar al tribunal que se embarguen los bienes del deudor, se vendan y con lo producido pagarse.
En sntesis, el Art. 2465 del C.C. establece que cada vez que nos obligamos, le garantizamos tcitamente
al acreedor el cumplimiento de la obligacin con todos nuestros bienes, excepto los inembargables, por ello es
que el derecho de prenda general es una GARANTA PERSONAL. Y el Art. 2469 del C.C. permite al
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acreedor exigir el cumplimiento de la obligacin en forma FORZADA, cuando el deudor no cumple con su
obligacin.
Tengamos presente, que el derecho de garanta general no excluye otras cauciones de que se hizo valer el
acreedor para garantizar su crdito.
En sntesis, cada vez que nos obligamos, obligamos tambin nuestros bienes.
b. Requisitos para entablar la accin ejecutiva en el procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar:
1) Ttulo ejecutivo: Es todo aquel documento en el que consta de una manera mas o menos indubitada la
existencia de una obligacin.
Cabe tener presente que aqu se emplea el trmino indubitado, el cual significa algo cierto, seguro, que
no merece duda, por lo mismo es que la definicin de ttulo ejecutivo nos dice que en el consta de una
manera ms o menos indubitada la existencia de una obligacin, por tanto no debemos caer en la tentacin
de creer que la existencia de un ttulo ejecutivo nos garantiza fehacientemente que existe una obligacin ya
que puede darse el caso de que tal situacin no sea as, por ello es que existe la figura de la impugnacin
del ttulo ejecutivo, cuando en el no consta claramente una obligacin. De ah que todo ttulo ejecutivo
puede ser impugnado por ende no puede ser 100% indubitado.
Clasificacin del ttulo ejecutivo:
a)
Ttulo ejecutivo perfecto o completo: ste no requiere gestin preparatoria
de la va ejecutiva.
b)
Ttulo ejecutivo imperfecto o incompleto: ste si requiere de gestin
preparatoria de la va ejecutiva.
2)
Se debe tratar de una obligacin actualmente exigible: Es decir, una obligacin

pura y simple, esto es, que no est sujeta a modalidad alguna, es decir, alguna condicin, plazo o modo.
3) La obligacin tiene que ser lquida: Significa que la obligacin debe estar claramente determinada en
cuanto a su gnero o cantidad.
Aqu se hace avaluacin y en ambos casos se requiere informe de peritos.
4) Que la accin ejecutiva no est prescrita: Tengamos presente que sta prescribe a los 3 aos, sin
embargo, excepcionalmente encontramos casos en que prescribe en el plazo de 1 ao para el caso de la
letra de cambio, pagare o cheque.
Ideas generales con relacin a los cuadernos que se encuentran en todo juicio ejecutivo:
Gestin preparatoria de la va ejecutiva
Cuaderno principal
Cuaderno de apremio (mandamiento de ejecucin y embargo)
Procedimiento
Ejecutivo
Cuaderno
Cuaderno de tercera
Otros cuadernos
(incidentes
asociados del embargo)
- De dominio
- De posesin
- De prelacin
- De pago
- Ampliacin del embargo
- Reduccin del embarazo
- Sustitucin del embargo
- Cesacin del embargo
- Exclusin del embargo
- Nulidad de todo lo obrado
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En trminos generales podemos sostener que una persona interpone una demanda ejecutiva la cual va al
cuaderno principal, de ah se procede a la notificacin y requerimiento, posteriormente se produce la oposicin
de acuerdo a lo establecido en el Art. 464 C.P.C.
Tengamos presente que el cuaderno de apremio, mandamiento de ejecucin y embargo y el cuaderno
principal deben ser paralelos.
Si hay oposicin el cuaderno de apremio se va a suspender, una vez que se resuelve la oposicin hay
sentencia ya sea absolutoria o condenatoria, y esta ultima puede ser de pago o de remate.
c. Procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer:
El acreedor frente al incumplimiento de la obligacin de hacer por parte del deudor, tiene adems del
derecho de pedir indemnizacin moratoria, derechos alternativos que puede hacer valer 284, as tenemos:
1.
2.
3.
Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.

Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato, esto es
indemnizacin compensatoria.
d. Procedimiento ejecutivo en las obligaciones de no hacer:
El acreedor frente al incumplimiento de la obligacin de no hacer del deudor, esto es, frente a la
infraccin, no puede demandar por indemnizacin moratoria, por cuanto se entiende que en este tipo de
obligaciones no hay mora, sin embargo, s tiene los siguientes derechos alternativos 285:
1.
Si el deudor no se puede deshacer lo hecho, el acreedor tiene el derecho de pedir la indemnizacin
compensatoria.
2.
Si el deudor puede deshacer lo hecho, puede el acreedor solicitar al juez que ordene al deudor
deshacer lo hecho, o bien puede que se autorice al acreedor para deshacer lo hecho a expensas del deudor.
2) Pago con cesin de bienes:
a. Definicin:
La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o
acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se encuentra en estado de pagar sus deudas 286.
Este es el caso de aquel deudor que no est en situacin de cumplir con sus obligaciones en forma
oportuna y regular, por lo mismo, es que antes de que el acreedor o los acreedores le exijan el cumplimiento de
la obligacin ste se les anticipa haciendo cesin de bienes287.
b. Caractersticas:
1) Es irrenunciable: De otro modo figurara en todos los contratos por exigencia de los acreedores con
evidente perjuicio para los deudores, luego no es posible pactar en contrato alguno que el deudor renuncia
a su derecho de ceder los bienes, incluso si as se ha pactado de todas maneras el deudor podr hacer
cesin de bienes288.
2) Es universal: Comprende todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los inembargables 289.
284
Art. 1553 del C.C.

Art. 1555 del C.C.
286
Art. 1614 del C.C. y Art 241 y siguientes de la ley general de quiebra 18.175.
287
Histricamente su relevancia se debe a que por la cesin de bienes el deudor se libraba del apremio personal,
pero desaparecida la prisin por deudas esta institucin ha perdido importancia.
288
Art. 1615 del C.C.
289
Art. 1618 del C..C
285
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3)
4)
5)
6)
7)
Constituye un beneficio personal: Se otorga nicamente al deudor que se encuentra

en situacin de invocarlo, por lo que la cesin de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios o
subsidiarios, ni al que acept la herencia del deudor sin beneficio de inventario 290.
La cesin de bienes es revocable: Podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de
la venta de los bienes o de cualquiera parte de ellos, y recobrar los que existan, pagando a sus
acreedores291.
Slo se concede al deudor de buena fe: Esto es por cuanto es necesario que el
deudor se encuentre en una situacin desmejorada como consecuencia de accidentes inevitables, luego el
deudor fraudulento, esto es aquel que dolosamente ha querido verse expuesto en una situacin de esta
naturaleza, no proceder la cesin de bienes, ya que estara de mala fe.
La cesin de bienes debe ser declarada judicialmente: Esta cesin de bienes ser
admitida por el juez con conocimiento de causa, y el deudor podr implorarla no obstante cualquiera
estipulacin en contrario292.
Slo puede acogerse a este beneficio aquel deudor que no desarrolle una actividad
comercial o industrial, agrcola o minera293.
c. Requisitos de la cesin de bienes:
1) Accidente inevitable sufrido por el deudor: La cesin de bienes es un beneficio para el deudor que se
encuentra en estado de insolvencia por hechos que no le son imputables, a causa de accidentes fortuitos y
desafortunados.
2) Exigencia de los acreedores: El deudor deber probar su insolvencia fortuita, su falta de culpa en el mal
estado de sus negocios.
3) Oposicin de los acreedores: Los acreedores sern obligados a aceptar la cesin, excepto en los casos
siguientes294:
1. Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado como propios, bienes ajenos a sabiendas.
2. Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
3. Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores.
4. Si ha dilapidado sus bienes.
5. Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se ha valido de
cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
d. Efectos de la cesin de bienes:
1) El deudor quedar privado de la administracin de sus bienes, luego para saber a quien le corresponder
tal administracin deberemos distinguir si existe un acreedor o varios acreedores. Si es un acreedor la
administracin le corresponder a l, en cambio si son varios los acreedores, la administracin le
corresponder a un sndico de quiebras295.
2) El deudor por la cesin no traspasa el dominio de los bienes al acreedor, sino que slo la facultad de
disponer de ellos, y de sus frutos, hasta la concurrencia de los crditos296.
3) El deudor no puede disponer de los bienes, y todos los actos que ejecute en tal sentido adolecen de nulidad
absoluta.
4) Todas las obligaciones se tornarn actualmente exigibles; Caducan los plazos y se hacen exigibles los
crditos a plazo que podrn sus acreedores hacer valer en el concurso.
5) Los acreedores pueden ejercitar la accin pauliana o revocatoria297.
290
Art. 1623 del C.C.

Art. 1620 del C.C.
292
Art. 1515 del C.C.
293
Art. 241 de la ley 18.175.
294
Art. 1617 del C.C.
295
Art. 244 de la ley 18.175; Art. 1621 y Art. 2467 del C.C.
296
Art. 1619 del C..C
297
Art. 2468 del C.C.
291
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6) Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes cedidos, luego si aun
queda un saldo insoluto, el deudor seguir obligado respecto de ese saldo, pero dicha obligacin por el
saldo insoluto se extingue al cabo de 5 aos298.
7) Se le otorga al deudor el beneficio de competencia299.
8) El cedente (deudor) queda libre de todo apremio personal.
3) Prelacin de crditos:
a. Definicin:
Concepto: La prelacin de crditos es el conjunto de normas que determinan la manera y el orden en que
deben pagarse los varios acreedores de un deudor.
El tema de la prelacin de crditos toma importancia siempre que existan 2 o ms acreedores que
pretenden hacer efectivos sus crditos en el patrimonio de un mismo deudor, de ah la importancia de esta
materia tanto en el mbito del derecho civil como en al institucin de la quiebra.
El tema del derecho de prenda general llamado por un sector de la doctrina derecho de garanta general
de los acreedores est muy ligado a la institucin de la prelacin de crditos, puesto que un deudor lo es tal
porque debe cumplir una obligacin, obligacin que confiere al acreedor la facultad de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes del deudor, excepto los inembargables gracias a la institucin del derecho de garanta
general.
b. El principio de igualdad de los acreedores:
Cuando un deudor tiene varios acreedores, todos ellos quieren ver satisfecho sus crditos, por ello es que
el principio de igualdad de los acreedores se ve reflejado en la ley, al otorgarles a todos la facultad de perseguir
los bienes del deudor en idnticos trminos, "PAR CONDITIO CREDITORUM EST" constituyendo esta la
regla general del derecho comn.
Sin embargo, esta regla no es absoluta, ya que su excepcin la encontramos en la prelacin de crditos,
donde ciertos crditos por causas especiales tienen mayor preferencia respecto de otros crditos. En efecto, la
PREFERENCIA es inherente al crdito, es decir, que una persona cuando adquiere un crdito a cualquier
ttulo, adquiere consigo una preferencia ligada a dicho crdito, preferencia que tiene por objetivo fundamental
proteger, garantizar el crdito.
En que casos vamos a estar ante la presencia de un deudor que tenga varios acreedores que gocen de crditos
con preferencia?
R- En 2 casos:
1.
En el caso del procedimiento ejecutivo.
2.
En el caso de la quiebra.
c. Caractersticas de las PREFERENCIAS:
1.
Las preferencias son inherentes a los crditos, aun cuando en ciertos casos el legislador haya tomado
en consideracin la calidad de acreedor. Por ello cuando el crdito pasa de un acreedor a otro, ste lleva
consigo, la preferencia300.
2.
La preferencia cubre tanto el crdito como los intereses301.
d. Causas de preferencia:
298
Art. 1619 del C.C. y Art. 254 de la ley 18.175.

300
301
Art. 2491 del C.C.
299
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Las causas de preferencia son el PRIVILEGIO y LA HIPOTECA. Es decir, que un crdito tiene una
preferencia en la medida de que goce de privilegio o hipoteca, por ende aquel crdito que no goce de privilegio
o hipoteca simplemente no tendr preferencia.
e. Clases de preferencia:
Las preferencias pueden ser de 2 tipos, GENERALES y ESPECIALES.
1. Preferencias generales: Son aquellas que se hacen efectivas en cualquier bien del deudor.
2. Preferencias especiales: Son aquellas que slo pueden hacerse efectivas en determinados bienes del
deudor, como el crdito prendario, que nicamente se puede hacer efectivo sobre el bien dado en prenda, y
el crdito hipotecario que nicamente se puede hacer efectivo sobre la finca hipotecada.
Qu pasa si un acreedor se paga de un bien con preferencia, pero de todas maneras queda un saldo insoluto?
R- En este caso el crdito carecer de preferencia respecto de ese saldo insoluto.
Digamos que el cdigo civil contempla slo 2 tipos de crditos generales, que son los crditos de primera
y cuarta clase. Sin embargo, por sobre estos crditos siempre existe una serie de otros crditos de grado
superior, los cuales son siempre especiales, como ocurre con el crdito del cargador y porteador en el contrato
de transporte terrestre302; el crdito del acreedor en la prenda mercantil 303; el crdito garantizado con prenda
industrial304; los crditos martimos305, etc.
f. Anlisis de los crditos en el cdigo civil y sus respectivas preferencias:
En el siguiente mapa conceptual, se ver claramente los tipos de crditos y su respectiva preferencia, as
tenemos:
Crditos de 1a clase
Crditos de 2a clase
Gozan de PRIVILEGIO
Crditos de 3a clase
Goza de HIPOTECA
"Crdito hipotecario
PREFERENCIA
Crditos de 4a clase
Crditos de 5a clase
Crdito, comn, valista o quirografario, el cual NO GOZA de

PREFERENCIA, puesto que no tiene ni privilegio ni hipoteca.
1) Crditos de PRIMERA CLASE:

Los crditos de primera clase son los siguientes:
1 Costas judiciales, ya sean procesales o personales.
2 Las expensas funerarias necesarias del deudor difunto.
3 Los gastos de ltima enfermedad del deudor. Sin embargo, si la enfermedad hubiese
durado ms de 3 meses, ser el juez quien fijar el monto hasta el cual se extiende la
preferencia.
4 Gastos de la quiebra.
5 Las remuneraciones de trabajadores y asignaciones familiares.
6 Las cotizaciones que se adeuden a organismos de seguridad social, o que se recauden
por su intermedio, para ser destinados a ese fin, como asimismo los crditos del Fisco
302
Art. 190 y 212 del C. Comercio.

Art. 814 del C. Comercio.
304
Art. 25 de la ley 5.687.
305
Art. 839 y Sgtes del C. Comercio.
303
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en contra de las A.F.P. por los aportes que aquel hubiere efectuado.
7 Los artculos de subsistencia suministrados al deudor o su familia durante los ltimos 3
meses.
8 Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a los
trabajadores y que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite
equivalente a 15 ingresos mensuales. Por el exceso si lo hubiere se considerarn
valistas.
9 Los crditos del Fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
Caractersticas de los crditos de PRIMERA CLASE:
1. Este crdito es un privilegio de carcter general.
2. Este crdito es adems personal, por lo que no pasa contra terceros. Esto significa que los bienes del
deudor estn afectos al privilegio mientras estn en su patrimonio. Luego si los bienes salen del patrimonio
del deudor, el acreedor perder su preferencia.
3. Los crditos prefieren segn el orden establecido anteriormente, sin que importe su fecha.
4. Los crditos de primera clase prefieren a todos los dems crditos para su pago. Sin embargo, como la
preferencia de primera clase es general, y la de los crditos de segunda y tercera clase es especial, hay que
necesariamente distinguir:
a)
Si el deudor tiene bienes suficientes para pagar a todos los acreedores, los acreedores
hipotecarios y prendarios tienen preferencia INCLUSO sobre los acreedores de primera clase.
b)
Si el deudor no tiene bienes suficientes como para pagar a todos los acreedores, se pagarn
los crditos de primera clase aun en perjuicio de acreedores hipotecarios y prendarios.
2) Crditos de SEGUNDA CLASE306:
Los crditos de segunda clase son los siguientes:
1 El que tiene el posadero sobre los efectos del deudor introducidos por este a la posada,
mientras permanezca en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento,
expensas y daos. Los efectos tienen que ser del deudor.
2 El que tiene el porteador o empresario de transporte terrestre, respecto de los bines
muebles que se obliga a conducir de un lugar a otro, y cuando el cargador o
consignatario no pagan el PORTE.
3 El que tiene el ACREEDOR PRENDARIO sobre la PRENDA. A l se le asimila el
titular del derecho legal de retencin sobre muebles y el crdito anticrtico, en la
anticresis judicial o prenda pretoria sobre muebles.
Caractersticas de los crditos de SEGUNDA CLASE:
1. Este crdito es un privilegio de carcter especial, es decir, que recae slo sobre bienes muebles del deudor.
Respecto del saldo insoluto, el crdito deja de tener preferencia, y pasan por el dficit (saldo insoluto) a la
quinta clase de crditos, esto es que se consideran crdito valista.
2. En el caso del posadero o porteador, el crdito no pasa contra terceros, luego es personal. Sin embargo,
respecto del acreedor prendario su crdito si pasa contra terceros, lo mismo respecto del acreedor
anticrtico o con derecho legal de retencin.
3. Estos crditos se pagan con preferencia a todos los dems crditos con excepcin de los crditos de
primera clase. Digamos que con crditos de segunda clase nunca pueden concurrir, porque tambin son
especiales.
3) Crdito de TERCERA CLASE:
Los crditos de tercera clase son los siguientes:
1 Los crditos hipotecarios.
2 Los censos debidamente inscritos.
306
Art. 2474 del C.C.
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3 El crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre bienes inmuebles,
judicialmente declarado y debidamente inscrito.
Caractersticas de los crditos de TERCERA CLASE:
1. Este crdito no es un privilegio, sino que un a hipoteca, de carcter especial, por cuanto recae
exclusivamente sobre las fincas hipotecadas, acensuadas o sobre las cuales se decret el derecho legal de
retencin.
2. Estos crditos prefieren segn el orden de las fechas de su inscripcin 307.
3. Los acreedores hipotecarios tienen derecho de pagarse con las fincas hipotecadas sin aguardar el resultado
de la quiebra.
4. Se pagan con preferencia incluso respecto de los crditos de primera clase en la medida de que el deudor
tenga bienes suficientes como para pagar todas las deudas, si no es as se deber respetar el orden.
4) Crdito de CUARTA CLASE:
Los crditos de cuarta clase son los siguientes:
1 Crditos del Fisco, contra recaudadores y personas que hayan administrado bienes
suyos (administradores).
2 Crditos de establecimientos educacionales o de caridad, y los crditos de
municipalidades e iglesias o comunidades religiosas contra los recaudadores o
administradores de sus fondos.
3 El crdito de la mujer casada bajo sociedad conyugal por bienes de su propiedad
que administra el marido. (Recompensas).
4 Crditos de los hijos de familia, esto es, aquellos sometidos a patria potestad, que
pueden ejercerlos sobre los bienes del padre o madre que tenga la patria potestad.
5 Crditos de las personas sujetas a tutela o curadura contra los bienes de estos.
6 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela tutora o curadora, en el
caso del Art. 511.
7 Los crditos del adoptado contra el adoptante.
Caractersticas de los crditos de CUARTA CLASE:
1. Es un privilegio de carcter general, por cuanto afecta todos los bienes del deudor.
2. Es un privilegio personal, ya que no da derecho contra terceros si el deudor enajena los bienes.
3. Corresponde a ciertas personas contra los administradores de sus bienes y en algunos casos, los
representados contra los representantes.
4. Estos crditos se pagan despus que se hayan pagado los crditos de 1 2 y 3 clase.
5) Crdito de QUINTA CLASE: Este es el crdito valista an cuando en ninguna parte del cdigo lo
defina-, comn o quirografario: Son aquellos crditos que no gozan de preferencia.
Cabe sealar que, con fecha 5 de junio de 2007 se public en el diario oficial la ley 20.190, el que en su
artculo 13 ordena agregar al artculo 2489 del cdigo civil artculo que dispone acerca de los crditos de
quinta clase- cinco incisos. En efecto, el artculo del cdigo civil precedentemente citado estableca slo dos
incisos, siendo como prescribe a continuacin.
Art. 2489. La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia.
Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin
consideracin a su fecha.
Ahora bien, la ley 20.190 viene tal como lo hemos sealado a establecer cinco nuevos incisos, que en su
conjunto se refiere a la subordinacin de crditos.
As es como el inciso tercero prescribe literalmente Sin perjuicio de lo anterior, si entre los crditos de
esta clase figuraren algunos subordinados a otros, stos se pagarn con antelacin a aqullos. Luego, este
307
Arts. 2477 y 2480 del C.C. y Arts. 27 y 24 N 4 del reglamento del conservador de bienes races.
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inciso nos seala que si existen crditos de 5ta clase subordinados a otros crditos de 5ta clase, estos otros se
pagarn primero.
En qu consiste la subordinacin de crditos?
R- El inciso 4 del artculo 2489 del C.C. nos dice en su primera parte que la subordinacin de crditos es un
acto o contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o
parcial, el pago de sus acreencias en favor de otro u otros crditos de dicha clase, presentes o futuros.
Digamos que an cuando lo normal es que la subordinacin de crditos sea un acto jurdico bilateral
(contrato) tambin puede ser un acto jurdico unilateral. Como acto jurdico bilateral la subordinacin de
crditos ser en definitiva un pacto en virtud del cual un acreedor de quinta clase conviene y acepta postergar
exigir su crdito en forma total o parcial- con la finalidad de que otro acreedor de quinta clase se pague
primero, sea por un crdito que lo tenga actualmente o lo tenga en el futuro.
La subordinacin de crditos tambin puede ser un acto jurdico unilateral, y lo ser cuando sea
establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de ttulos de crditos
Ejemplo. (A) tiene un crdito de 5ta clase contra Juan, (B) tambin tiene un crdito de quinta clase contra
Juan, luego, como estos crditos no gozan de preferencia se consagra la posibilidad de subordinacin de
crditos en la medida que sean de quinta clase, as es como A y B se ponen de acuerdo para que, uno de ellos
cobre primero, supongamos que A acepta en virtud de este pacto que B cobre primero, luego as deber
acontecer. Ahora bien, qu rol juega el deudor en esta figura? R- Siguiendo el ejemplo, el inciso 6to del
artculo en comento dispone que la subordinacin establecida ser obligatoria para el deudor -en atencin a que
ste no deber pagar al subordinado sino que al otro acreedor en cuyo favor se subordin el crdito- cuando ha
concurrido al acto o contrato (aceptacin expresa) o bien lo acepta por escrito con posterioridad, sin perjuicio
de que se entiende que tambin resultar obligado cuando es notificado de la subordinacin- por un ministro
de fe con exhibicin del instrumento.
Qu sucede si el deudor ya obligado paga al acreedor subordinado y no a aquel en cuyo favor se ha
establecido la subrogacin de crdito?
R- En tal caso, tal como lo prescribe la parte final del inciso 6to del artculo en comento el incumplimiento de
la subordinacin dar lugar a indemnizacin de perjuicios en contra del deudor y a accin de reembolso contra
el acreedor subordinado.
Caractersticas de la subordinacin de crdito:
1)
Puede ser un acto jurdico unilateral o bilateral.
2)
Deber constar por escritura pblica o documento privado firmado ante notario y protocolizado.
3)
Para que obligue al deudor es necesario que sea notificado judicialmente por ministro de fe, con
exhibicin del documento, o concurre a su suscripcin o por medio de un acto posterior lo acepta por
escrito.
4)
La subordinacin comprender el capital y los intereses, a menos que se exprese lo contrario.
5)
La subordinacin obligar a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo durante
el cual se encuentre vigente no se considerar para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro
del crdito inciso final del artculo tratado-.
Todo lo anteriormente dicho tambin se hace extensible si el acto jurdico que motiv la subordinacin de
crdito es unilateral.
Objetivo que se tuvo en vista para establecer la subordinacin de crditos: Los representantes del
Ejecutivo hicieron presente que esta disposicin tiene por objeto permitir atraer mayor financiamiento para las
empresas, por cuanto se pretende eliminar, o al menos disminuir, los mayores costos que se generan por la
incertidumbre interpretativa que ocurre en la actualidad en relacin a los pactos de subordinacin de crditos.
Se hizo presente, asimismo, que se trata de pactos que no constituyen o generan preferencia en el pago de los
crditos en relacin a terceros (es decir, no son oponibles a terceros) sino que producen efectos exclusivamente
entre los deudores que suscriben el referido pacto.
Ejemplo clsico de crdito de 5ta clase, es el DERECHO DE PRENDA GENERAL.
g. Conclusin de la prelacin de crditos:
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Sabemos que la regla general es que el orden en que se pagarn los acreedores depender de la clase de
crdito que tengan en su poder, sin embargo, hay casos en que el crdito de 2 a o 3a clase tendrn mayor
preferencia que el crdito de 1a clase tal como lo veremos en el siguiente ejemplo:
Mara es deudora, tiene 3 acreedores, A tiene un crdito de 1 a clase, B tiene un crdito de 2a clase, C tiene
un crdito de 3a clase. "A" era empleada domestica de Mara, esta ltima la despidi y como sta se
encontraba en una situacin econmica crtica no le cancel la indemnizacin de perjuicios por aos de
trabajo, por lo que "A" tiene un crdito de 1 a clase contra Mara, adems Mara pidi un prstamo a "B" para lo
cual dio en prenda su automvil, lamentablemente no pudo cancelar el prstamo, para lo cual "B" har efectiva
la prenda, por su parte Mara solicit otro prstamo a "C" para lo cual hipotec su casa, tampoco pudo pagar el
prstamo.
Frente a esta situacin los acreedores hacen valer sus pretensiones en un juicio ejecutivo, en resumen
embargan a Mara, se rematan los bienes.
De lo producido en el remate la lgica sera que se cancelar en primer trmino a "A", sin embargo "B y
C" tiene derecho a pagarse con preferencia con los bienes que les estaban particularmente afectos, aun respecto
de los crditos de 1a clase.
Ttulo segundo
DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
1. Definicin y anlisis:
Cada vez que el deudor no cumpla con su obligacin ya sea en forma exacta, integra y oportuna
necesariamente provocar un perjuicio, un menoscabo en el patrimonio del acreedor, por ende le deber
indemnizar el dao provocado.
Concepto de indemnizacin: Es toda cantidad de dinero que el acreedor tiene derecho a exigir del deudor, y
que representa el beneficio que ste HABRA obtenido si el cumplimiento de la obligacin hubiese sido
integro y oportuno. Luego la indemnizacin de perjuicio es una prestacin que equivale a la prestacin
original.
Concepto de perjuicio: Es todo menoscabo que experimenta una persona, sea en si misma o en su patrimonio.
2. Qu causas pueden originar indemnizacin de perjuicios?
Las causas que pueden originar indemnizacin de perjuicios son:
1. Que el deudor no haya cumplido la obligacin.
2. Que el deudor haya cumplido la obligacin pero en forma imperfecta.
3. Que el deudor se haya tardado en cumplir la obligacin.
De lo anterior se puede deducir que existen 2 tipos de indemnizacin de perjuicios, las dos primeras
originan una indemnizacin de perjuicios compensatoria y la tercera origina una indemnizacin de perjuicios
moratoria.
3. Clases de indemnizacin de perjuicios:
1) INDEMNIZACIN COMPENSATORIA: Esta equivale o reemplaza por equivalencia el cumplimiento
de la obligacin, y procede, cuando el deudor no ha cumplido su obligacin o bien la cumpli
imperfectamente.
2) INDEMNIZACIN MORATORIA: Esta slo tiene por objeto reparar los daos causados por la
tardanza en el cumplimiento de la obligacin, luego ella procede cuando el deudor se ha tardado en
cumplir con la obligacin.
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Wiliams Lpez Cohas.
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Tengamos presente que la indemnizacin sea compensatoria o moratoria siempre se traduce en dinero.
Si el deudor no cumple con su obligacin, el acreedor tiene derecho a elegir libremente si opta por el
cumplimiento forzado o bien por la indemnizacin de perjuicios? O por el contrario, tiene la obligacin de
recurrir a una y en su defecto la otra?
R- La verdad es que para saber aquello debemos necesariamente hacer la siguiente distincin:
1. Cumplimiento forzado e indemnizacin de perjuicios COMPENSATORIA: En el caso de que estemos
ante la presencia de una obligacin de dar, y el deudor no la cumpla o bien su cumplimiento es
imperfecto, el acreedor por regla general no tendr el derecho de optar entre una u otra, sino que estar
obligado a recurrir primero al cumplimiento forzado y slo en el evento de que ello no proceda, podr
demandar por indemnizacin de perjuicios compensatoria. Excepcionalmente el acreedor podr optar por
una u otra, en la medida que as se haya estipulado, de lo contrario deber intentar el cumplimiento
forzado.
En el caso de las obligaciones de hacer y no hacer, el acreedor s tendr el derecho de optar entre el
cumplimiento forzado o bien la indemnizacin de perjuicios, segn cual le sea ms ventajosa.
2. Cumplimiento forzado e indemnizacin de perjuicios MORATORIA: En este caso, el acreedor puede
perfectamente optar entre una u otra, incluso podra solicitar el cumplimento forzado e indemnizacin
moratoria conjuntamente, es ms, pueden acumularse la solicitud de indemnizacin moratoria y
compensatoria.
4. Puede el acreedor pedir el cumplimiento forzado y adems indemnizacin de perjuicios?
R- Para responder a esta pregunta debemos necesariamente hacer la siguiente distincin:
1. Cumplimiento forzado ms indemnizacin compensatoria: De partida, sabemos que el acreedor frente
al incumplimiento de la obligacin por el deudor no tiene el derecho de decidir si solicita el cumplimiento
forzado o bien la indemnizacin de perjuicios compensatoria, luego por el contrario, la ley obliga al
acreedor a demandar primero el cumplimento forzado, y en el evento de que este no proceda, podr
intentar la indemnizacin de perjuicios compensatoria, salvo que se haya estipulado expresamente que
puede optar.
Sentada la regla general, es obvio que si el acreedor no puede optar entre una y otra, menos podra
solicitar ambas, ya que si as fuera el deudor estara pagando 2 veces y por ende enriquecimiento sin causa.
Sin embargo, si el acreedor y deudor pactaron una clusula penal (equivalente a una indemnizacin
compensatoria) podran adems sealar que, el pago de la pena no extingue la obligacin principal, luego,
de agregar esta ltima frase, el acreedor podra demandar tanto el cumplimiento forzado como la clusula
penal que se traduzca en el pago de una indemnizacin compensatoria308.
Lo mismo sucede respecto del contrato de transaccin, consistente en que si se estipula una clusula
penal consistente en una indemnizacin compensatoria para el caso de no cumplirse lo pactado en la
transaccin habr lugar a la pena sin perjuicio de llevar a efecto la transaccin en todas sus partes.
2. Cumplimiento forzado ms indemnizacin MORATORIA: La regla general es que el acreedor puede
optar entre el cumplimiento forzado o bien la clusula penal que dice relacin con la mora, pero no ambas,
a menos que se haya estipulado expresamente en una clusula penal que sea una indemnizacin moratoria
que el acreedor puede demandar ambas conjuntamente309.
5. Requisitos de la indemnizacin de perjuicios:
Con el objeto de identificar en una situacin la procedencia o no de una indemnizacin de perjuicios es
menester saber cuales son los requisitos que se deben cumplir copulativamente y en el mismo orden:
308
309
Art. 1537 parte final del C.C.

Art. 1537, al establecer "a menos que aparezca estipulado la clusula penal por el simple retardo".
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1) QUE EXISTA UN INCUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN:

Es necesario que exista entre el acreedor y deudor un vnculo jurdico, y que ste ltimo se encuentre en la
necesidad en virtud de dicho vnculo de cumplir con una prestacin que puede ser de dar, hacer o no hacer, y
que no la haya cumplido, que la haya cumplido en forma imperfecta, o bien que se haya atrasado en el
cumplimiento de la obligacin.
2.) QUE ESE INCUMPLIMIENTO SEA IMPUTABLE AL DEUDOR:
Como podemos observar, es necesario que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor, y
lo ser en la medida que dicho incumplimiento se deba a dolo o culpa de su parte, pero no le ser imputable si
el incumplimiento se debe a fuerza mayor o caso fortuito.
Antes de entrar de lleno al tema de la imputabilidad del deudor, esto es, el haber actuado con dolo o culpa,
nos referiremos al tema de la fuerza mayor o caso fortuito, que provoca que el deudor sea inimputable
civilmente, esto es, que no pueda atribursele al deudor responsabilidad alguna por el incumplimiento de la
obligacin, asumiendo en tal caso el riesgo el acreedor.
Por ello analizaremos en primer trmino, la teora de los riesgos:
TEORA DE LOS RIEGOS:
El riesgo consiste en el peligro a que est expuesta una cosa a PERECER a consecuencia de un caso
fortuito o fuerza mayor, y que pone a una persona en la necesidad de soportar la prdida consiguiente.
Por ello es que jurdicamente podemos decir que el riesgo es el peligro de perder un derecho que se tiene
sobre una cosa, como consecuencia de su perdida fortuita.
Luego, la fuerza mayor o caso fortuito se define como el imprevisto imposible de resistir, de ah que, si el
deudor no cumple con su obligacin se exima, en principio, de responsabilidad ya que nadie est obligado a lo
imposible.
Aprovechemos la oportunidad para sealar que si bien el cdigo civil al definir la fuerza mayor o caso
fortuito los hace sinnimos, doctrinariamente son diferentes. En efecto, en doctrina, el caso fortuito responde a
un hecho de la naturaleza, en cambio la fuerza mayor se atribuye a actos o hechos del hombre o de autoridad.
Tal como veremos ms adelante el tema de los riesgos es importante en los contratos bilaterales, puesto
que en dichos contratos ambas partes se obligan recprocamente como tambin ambas partes contraen
derechos, por lo mismo surge el problema de saber quien asume el riesgo si se ha extinguido la obligacin de
una de las partes como consecuencia de la perdida fortuita de la cosa objeto de la obligacin, en tal caso,
subsiste o se extingue la obligacin de la otra parte? Quin termina asumiendo el riesgo de dicha perdida?.
Todas estas preguntas las iremos resolviendo en la medida que comprendamos metodolgicamente este
tema.
Requisitos para que se plantee el problema de los riesgos:
1) Es necesario que la cosa expuesta a perderse sea objeto de una obligacin.
2) Que dicha obligacin emane de un contrato bilateral.
3) Que la perdida de la cosa objeto de la obligacin (cosa debida) sea fortuita.
4) Que la cosa debida sea de especie o cuerpo cierto (ya que el gnero no perece).
5) La cosa debe perecer mientras la obligacin esta pendiente, (es decir, aquella cosa cuya entrega se deba).
Entonces sabemos que la cuestin de los riesgos se plantea cuando perece fortuitamente la especie o
cuerpo cierto que se debe, en virtud de una obligacin emanada de un contrato bilateral, mientras pende su
cumplimiento.
Por ltimo, digamos que, para que la fuerza mayor o caso fortuito produzca el efecto de que el deudor no
se haga responsable como consecuencia del incumplimiento de la obligacin, es necesario que se cumplan los
siguientes requisitos:
1. La fuerza mayor o caso fortuito debe ser ajeno, luego, si sobreviene por culpa del deudor o durante su
mora, no lo exime de responsabilidad, siendo esta una de las excepciones en que a pesar de que hubo
fuerza mayor o caso fortuito, de todas maneras el deudor deber responder.
2. La fuerza mayor o caso fortuito debe ser imprevisto, ya que es aquello, lo que es imposible de resistir.
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3. Debe ser insuperable.

Digamos que si el caso fortuito o fuerza mayor impidi que el deudor pudiese cumplir con su obligacin
en forma oportuna, servir para eximir al deudor de los perjuicios MORATORIOS. En cambio, si es
permanente extinguir la obligacin y eximir al deudor de tener que reparar los perjuicios compensatorios,
ello por cuanto en este caso, se hace aplicable el modo de extinguir obligaciones denominado "de la
imposibilidad de ejecucin" como consecuencia de la prdida de la cosa que se debe.
Jurdicamente el riesgo no consiste en perder lo que se deba. Eje. Juan es acreedor de pedro ya que ste le
debe la entrega de un automvil en virtud de un contrato de compraventa, la obligacin est pendiente, el
vehculo perece fortuitamente, el riesgo no significa perder lo que deba pedro (el automvil), sino en la
eventualidad de no recibir la contraprestacin, es decir, lo que se deba suministrar en cambio, que en este caso
sera el precio, esto mirado desde el punto de vista del deudor.
Como podemos observar ah radica el riesgo, y como en los contratos bilaterales ambas partes se obligan
recprocamente, ambas son acreedores y deudor entre s, por lo mismo es que ambas partes de una u otra
manera asumen un riesgo. Como jurdicamente slo estamos aludiendo a una obligacin de dar una especie o
cuerpo cierto en virtud de un contrato bilateral Eje. La compraventa en que slo uno de las dos partes
involucradas en dicho contrato asume el riesgo, siendo ste el ACREEDOR, si seguimos el ejemplo
anteriormente citado podremos comprender perfectamente esta figura.
El automvil pereci, la obligacin estaba pendiente, aqu el riesgo lo asume el acreedor que es Juan (el
comprador) ya que no va a recibir el automvil porque este pereci FORTUITAMENTE sin que haya obrado
dolo o culpa por parte del deudor y de todas manera va a tener que pagar el precio.
Excepciones a la regla de que el acreedor siempre asume los riesgos: Lo que sucede es que aun cuando es
el acreedor quien asume los riesgos por regla general, esta regla no es absoluta, ya que hay casos en que no
ser el acreedor quien lo asuma, sino el deudor. As tenemos:
1. Cuando las partes as lo han pactado. Lo que sucede es que las partes en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad son libres para renunciar a los derechos que estimen pertinentes, luego aun
cuando el riesgo es de cargo del acreedor beneficindose con ello el deudor, puede este ltimo renunciar a
su derecho asumiendo ste el riesgo310.
2. Desde el momento en que el deudor est en mora, el riesgo deja de asumirlo el acreedor y pasa al deudor,
luego si estando en mora sobreviene la fuerza mayor o caso fortuito y la especie o cuerpo cierto perece, la
perdida de aquello lo asume el deudor, porque se entiende que de una u otra manera el induce al
acaecimiento del caso fortuito.
Sin embargo, si la cosa en tal caso perece, pero el deudor prueba que ella de todas maneras hubiese
perecido en poder del acreedor, se exime de responsabilidad311.
3. Cuando el caso fortuito se produce por culpa del deudor312.
4. Cuando la ley as lo establece, as por ejemplo, si un sujeto hurt o rob una cosa y esta perece por fuerza
mayor o caso fortuito, no podr invocarla, ni aun cuando la cosa pudiese de todas maneras haber perecido
en poder del acreedor313.
5. Cuando el deudor se comprometi a entregar la cosa o dos o ms personas por obligaciones distintas.
6. Cuando la cosa se debe bajo condicin suspensiva314.
Qu importancia tiene el tema de la teora de los riesgos en los contratos?
R- Lo que sucede es que este tema tiene importancia a propsito de los contratos bilaterales, donde la
obligacin de una de las partes es una especie o cuerpo cierto.
Si nos imaginamos que una cosa perece por fuerza mayor o caso fortuito, y dicha cosa no es objeto de
obligacin alguna, en tal caso, el riesgo lo asume el dueo de la cosa, sin perjuicio de ello, la teora de los
riesgos adopta importancia cuando la cosa es objeto de una obligacin, especficamente a propsito de los
contratos bilaterales, donde la prestacin de una de las partes es una especie o cuerpo cierto que perece. Luego
la teora de los riesgos se plantea a propsito del cumplimiento de los contratos bilaterales, por lo que si la cosa
310
Art. 1673; Art. 12 y 1545 del C.C.

Art. 1547 inc. 2 y 1672 inc. 2 del C.C.
312
313
Art. 1676 del C.C.
314
Art. 1486 del C.C.
311
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perece se extinguir la obligacin de una de las partes, en virtud del modo de extinguir las obligaciones
llamada "de la imposibilidad de la ejecucin".
Por ltimo, digamos que en los contratos de ejecucin instantnea y de ejecucin diferida, el riesgo es de
cargo del acreedor, al igual que la regla general en materia de contratos, pero en los contratos de tracto
sucesivo, el riesgo es de ambos, ejemplo, contrato de arrendamiento.
EL DEUDOR ACTA CON CULPA:
El deudor tambin es responsable de indemnizacin de perjuicios, en la medida que el incumplimiento de
la obligacin se deba a la CULPA DEL DEUDOR, en tal caso estamos ante la presencia de una CULPA
CONTRACTUAL, ya que en esta supone la existencia de un vnculo jurdico previo que une a un acreedor y a
un deudor.
En materia de culpa contractual, la culpa de que hablamos puede ser de 3 clases, culpa grave, leve y
levsima, sin embargo, el tipo de culpa que finalmente ser adjudicable al deudor depender de quien
finalmente se beneficie del contrato, de ah su relacin con la onerosidad y el tipo de contrato de que hablamos.
Por lo anterior es que se seala que en materia de culpa contractual, esta admite GRADUACIONES, no as
respecto de la culpa extra-contractual.
En materia de contratos la culpa se presume, y no es necesario PROBARLA, salvo ciertas excepciones. En
efecto, la regla general es que la culpa contractual no es necesario probarla pues se presume 315, esto significa
que siempre que la cosa perezca en poder del deudor se presume que es por su culpa, esto es, porque la
obligacin de emplear el debido cuidado de la cosa es a quien se presume culpable en el evento de que algo le
pase a la cosa, por lo tanto ser al deudor a quien se le presuma culpable, pero como es una presuncin
simplemente legal, la ley le da la posibilidad de probar su falta o ausencia de culpa, luego, de lograrlo, se
exime de responsabilidad.
Esta regla admite excepciones, as tenemos: el caso del mandante el cual deber probar la culpa del
mandatario si quiere excusarse de cumplir con sus obligaciones como consecuencia de que el negocio
encomendado no tuvo buen xito, o por el pretexto de que el mandatario pudo haberlo realizado con menos
costo316.
Clases de culpa en materia de contratos317:
1.
CULPA GRAVE: Tambin llamada negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear
en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Digamos que la culpa grave trae como consecuencia tanto la responsabilidad del deudor como el
hecho de que se AGRAVA su responsabilidad.
Cundo el deudor responde de culpa grave?
R- El deudor responde de culpa grave, cuando por la naturaleza jurdica del contrato el nico beneficiado
es el acreedor, as por ejemplo, en el depsito por regla general, el nico beneficiado es el depositante ya
que el depositario le cuida la cosa, luego si se daa la cosa, el deudor responder de culpa grave, ya que el
depsito beneficia al depositante el cual es el acreedor; Otro ejemplo lo encontramos en el caso mandato
cuando no es remunerado, en tal caso, el mandato slo beneficia al mandante, y el mandatario (deudor)
responder de culpa grave; en el caso de la fianza, prenda. Por ltimo, el agente oficioso, aun cuando es un
cuasicontrato, ste responde de culpa grava por regla general ya que la gestin beneficia al interesado.
Digamos por ltimo, que no es posible renunciar anticipadamente a la responsabilidad por culpa
grave, ya que no es posible condonar el dolo futuro, y como la culpa grave equivale al dolo, se hace
extensiva esta regla a la culpa grave.
2.
CULPA LEVE: Tambin denominado descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia
y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
Digamos que cuando el cdigo civil emplea el trmino "culpa o descuido", sin otra calificacin,
significa culpa o descuido leve.
315
Art. 1547 inc. 3 y Art. 1671 del C.C.

Art. 2158 del C.C.
317
Art. 44 del C.C.
316
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Cuando una persona debe emplear una diligencia o cuidado ordinario y no lo hace, se entiende que
responde de culpa leve, ya que esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o
mediano. Ejemplo de este tipo de culpa, tenemos el que debe administrar un negocio como un buen padre
de familia, el cual es responsable de esta especie de culpa; en los contratos donde ambas partes se
benefician, el deudor responde de esta culpa, Eje. En la compraventa, arrendamiento, permuta,
transaccin, comodato, mutuo y depsito, cuando ambos se benefician, lo mismo sucede respecto de la
fianza, prenda e hipoteca cuando ambos se benefician.
3.
CULPA LEVSIMA: O descuido levsimo como tambin se le llama, es la falta de aquella esmerada
diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie
de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
Digamos que el deudor responder de culpa levsima cuando el contrato lo beneficie a l, as por
ejemplo, en el contrato de comodato, el comodatario responde de este tipo de culpa, el mutuario, etc.
En sntesis, en los contratos gratuitos, el deudor puede responder de culpa grave o levsima segn los
casos, en cambio en los contratos onerosos, el deudor responder de culpa leve.
Cul de estas tres clases de culpa es la ms grave?
R- Es la culpa levsima.
EL DEUDOR ACTA CON DOLO:
Antes que nada, recordemos que el dolo es aplicable al derecho civil en 3 mbitos, uno de ellos es como
vicio del consentimiento, otro es como elemento del delito civil a propsito de la responsabilidad extra
contractual, y por ltimo como causal de incumplimiento de obligaciones por parte del deudor. Luego, es este
ltimo sentido el aplicable a esta materia.
El dolo como causal de incumplimiento de obligaciones por parte del deudor, se puede definir como
aquella maquinacin fraudulenta destinada a eludir el cumplimiento de las obligaciones contractuales.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, es obvio que el dolo es uno solo, sin embargo, tiene distintas
aplicaciones, y sea cual sea la aplicacin que le demos, un carcter propio del dolo es que no se presume, esto
por cuanto, la regla es que la mala fe no se presuma, siendo la buena fe la que predomine.
Por ltimo digamos que el deudor que por dolo no cumple con su obligacin contractual, no slo incurre
en responsabilidad, sino que adems ella se ve agravada, y el deudor en tal caso no se exime de
responsabilidad ni aun cuando la cosa se destruya durante la mora del deudor318.
3) QUE EL DEUDOR EST EN MORA:
Para que se deba indemnizacin de perjuicios, ya sea moratoria o compensatoria, es necesario que el
deudor est en mora, luego su anlisis es de vital importancia.
Definicin: La mora es el retardo en el cumplimiento de una obligacin imputable al deudor que persiste
despus de la interpelacin del acreedor diligente.
Recordemos que uno de los requisitos de la indemnizacin de perjuicios es precisamente la mora del
deudor, excepto en el caso de las obligaciones de no hacer, donde se debe indemnizacin de perjuicios desde el
momento de la contravencin319.
Requisitos de la mora:
1) Que el retardo sea imputable al deudor: De partida, digamos que el retardo y la mora no es lo mismo 320,
el retardo o simple retardo como tambin se le denomina se producir desde el momento en que
habindose hecho exigible la obligacin el deudor no la cumple, pero ello no es mora, por lo que el simple
retado no basta para que el acreedor pueda pedir indemnizacin de perjuicios, para que ello se d, es
necesario que a este retardo siga un comportamiento activo del acreedor en torno a comunicarle al deudor
que su retardo en el cumplimiento de la obligacin le est provocando un perjuicio, luego, una vez que se
lo hace saber, el simple retardo se convierte en MORA.
318
Art. 1680 del C.C.

Art. 1557 del C.C.
320
Art. 1537 del C.C.
319
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Ahora bien, entrando al anlisis del requisito en comento, debemos sealar que el retardo debe ser
imputable al deudor, esto es, que dicho retardo sea consecuencia de dolo o culpa del deudor, luego si este
retardo se produce como consecuencia del acaecimiento de fuerza mayor o caso fortuito, no se cumplir
este requisito, y por ende el deudor no ser responsable.
2) Es necesario la interpelacin del acreedor: Por su parte, de la propia definicin de mora como del
anlisis del requisito anterior, podemos darnos cuenta que no basta el simple retardo del deudor para que
ste se encuentre en mora, sino que adems es necesario que el acreedor le haga saber al deudor que su
retardo en el cumplimiento de su obligacin le est provocando un perjuicio, a esto se le llama la
INTERPELACIN DEL ACREEDOR.
Puede pactarse entre el acreedor y deudor que no ser necesario la interpelacin en caso de
retardo?
R- Si, tal pacto es valido, incluso, si ello se pacta, el deudor se entender constituido en mora por el simple
retardo.
Hay una serie de casos que contempla la ley de interpelacin.
a) Caso de las obligaciones a plazo: El cdigo civil acepta el principio de que la sola fijacin de un plazo
acordado por las partes para el cumplimiento de la obligacin seala la oportunidad de la constitucin
en mora del deudor.
Como podemos observar en este caso no es necesario que el acreedor interpele al deudor, la sola
llegada del plazo sin cumplir lo transforma en deudor moroso.
Sin embargo hay casos excepcionales en que aun en el evento que las partes hayan estipulado un
plazo de todas maneras la ley le exige al acreedor interpelar al deudor y con ello constituirlo en mora.
Ejemplo de esto ltimo lo encontramos en el artculo 1949 del cdigo civil, que sostiene Para que el
arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del
arrendador, aun cuando haya precedido desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado
al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como
injusto detentador.
b) Obligaciones imposibles de cumplir luego del transcurso de un tiempo 321: Aqu nos referimos al caso
en que por la naturaleza misma de la prestacin el deudor ha debido cumplirla dentro de cierto tiempo
pasado el cual ese cumplimiento se hace imposible o intil. Tal sucede si un porteador en el caso del
contrato de transporte terrestre ha sido advertido que la cosa debe ser entregada antes de una fecha
determinada, ya que de lo contrario la mercadera vencer y no podr ser consumida. En este caso no
es necesaria la interpelacin del acreedor ya que la prestacin misma lleva implcita la mora.
c) Interpelacin judicial: Esta es la regla general, consistente en que el deudor se encuentra en mora
cuando ha sido notificado judicialmente reconvenido por el acreedor, es decir, cuando ste interpone
una demanda judicial. Por ende el deudor est en mora desde que es notificado de la demanda
exigindole ya sea el cumplimiento o la indemnizacin de perjuicios.
3) Que el acreedor sea diligente: Finalmente, para que el deudor pueda estar en mora es necesario que el
acreedor sea diligente, esto es que haya cumplido con su obligacin o est llano a cumplirla, luego si ste
ltimo no ha cumplido su obligacin o no est llano a cumplirla, el deudor a pesar de su retardo o atraso
no estar en mora.
Lo que sucede es que si el acreedor no cumple o est llano a cumplir con su obligacin el deudor no
estar en mora, ya que la mora del acreedor purgar la mora del deudor, de ah el aforismo de la MORA
PURGA LA MORA.
La mora purga la mora: El Art. 1552 del C.C. establece una peculiaridad muy importante, el cual es la
institucin de la mora purga la mora, sosteniendo que en los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no
se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
321
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Wiliams Lpez Cohas.
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Por tanto, aunque se haya estipulado un plazo o requerido al deudor ste no se encontrar en mora si
su acreedor que es a la vez su deudor, no ha cumplido o est pronto a cumplir su obligacin recproca.
Tal es la importancia de lo dicho precedentemente que si el acreedor demanda judicialmente al deudor
interpelndolo, pero dicho acreedor no ha cumplido o no ha manifestado ninguna intencin de cumplir con
la suya propia, el deudor al momento de contestar la demanda podr defenderse interponiendo la
excepcin de contrato no cumplido puesto que la mora purga la mora, as ste se podr salvar de pagar la
indemnizacin de perjuicio.
Cabe tener presente, que si bien nos hemos referido a la mora del deudor, sabemos que el acreedor
tambin puede estar en mora, y lo estar cada vez que hay un retardo o reticencia por parte de l en recibir
la prestacin del deudor.
Efectos de la mora del deudor y acreedor:
1. Efectos de la mora del deudor:
1) Se impone al deudor la obligacin de indemnizar perjuicios322.
2) El deudor se hace responsable del caso fortuito sucedido durante la mora323.
3) El deudor se hace cargo de los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba 324.
2. Efectos de la mora del acreedor:
1. La mora del acreedor atena la responsabilidad del deudor, es decir, que hace responsable al deudor
slo de su culpa lata (grave) o dolo325.
2. El acreedor debe indemnizar al deudor los perjuicios que ocasiona su mora. Eje. Gastos de
conservacin de la cosa326.
3. La negativa del acreedor de recibir el pago no justifica en lo absoluto el hecho de que el deudor
pretenda finalmente no pagar, es decir, el incumplimiento del acreedor (de recibir el pago) no justifica
el incumplimiento del deudor (de pagar). Entonces a quien le paga? R- en este caso el deudor debe
pagar por consignacin.
4. Cesa la obligacin del deudor de conservar la cosa327.
4) QUE HAYA CAUSADO PERJUICIOS AL ACREEDOR:
La existencia del perjuicio o dao es uno de los requisitos esenciales de la indemnizacin de perjuicios,
luego si ste no existe lisa y llanamente no puede haber demanda de indemnizacin.
a. Definicin de perjuicios:
Definicin de perjuicios: Es todo menoscabo que el acreedor experimenta en su persona o bienes.
Ahora bien, de esta definicin se deduce que el perjuicio o dao puede ser de dos clases, moral y
patrimonial.
Dao Moral: Antes que nada digamos que, actualmente la jurisprudencia est uniforme con la indemnizacin
del dao moral en materia de responsabilidad contractual, antiguamente impensada, ello porque no hace ms
de 10 aos que este tipo de perjuicio no proceda en esta materia en el mbito de la jurisprudencia-, dejando
su aplicacin jurisprudencial al mbito de la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, responsabilidades
estas que se solicitaban mediante la responsabilidad extra-contractual civil.
Cmo definimos el dao moral?
322
Art. 1537 y 1557 del C.C.

Art. 1547 inc. 2; 1672 Y 1590 del C.C.
324
Art. 1550 del C..C
325
Art. 1680; 1827 y 1558 del C.C.
326
Art. 1604 del C.C.
327
Art. 1548 del C.C.
323
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Wiliams Lpez Cohas.
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R- El dao moral se define como el dolor, la afliccin, el pesar que un individuo experimenta en sus
sentimientos y emociones como consecuencia de un dao de que ha sido vctima.
Perjuicio patrimonial: Es todo menoscabo o disminucin efectiva y directa que el acreedor experimenta en su
patrimonio, o bien la privacin de una legtima ganancia. De esta definicin deducimos que el dao o perjuicio
patrimonial puede ser de dos clases, dao emergente y lucro cesante.
b. A quien corresponde la PRUEBA de los perjuicios?
R- La prueba de la obligacin de indemnizar, y por consiguiente de la existencia de los perjuicios corresponde
al acreedor.
SIEMPRE ser necesario probar perjuicios?
R- La obligacin de probar los perjuicios depender del tipo de avaluacin, as por ejemplo, si la avaluacin de
perjuicios es judicial, todo ello se tramitar conforme al juicio ordinario, y en tal caso hay que probar los
perjuicios, sin embargo, puede darse el caso que habiendo o no perjuicios no sea necesario probarlo, en tal
evento estaremos ante una avaluacin convencional, o bien frente a un evaluacin legal, cuando la obligacin
original era el pago de una suma de dinero, y la ley dispone cuales son los perjuicios derivados del retardo o
mora, esto es cuando se aplican INTERESES.
Cabe tener presente, que el perjuicio o dao que el acreedor experimenta en su patrimonio puede ser
objeto de una determinacin en dinero, es decir, con el establecimiento de una suma que deber pagar el
deudor a ttulo de indemnizacin, tal situacin la podemos ver reflejada en la institucin de la avaluacin de
los perjuicios.
La determinacin o avaluacin del monto de los perjuicios puede realizarse a travs de 3 vas, por ello es
que decimos que la ley establece 3 formas de avaluacin de los perjuicios.
c. Avaluacin de perjuicios:
Avaluacin
- Avaluacin judicial
- Avaluacin legal
- Avaluacin convencional (Clusula penal).
1) AVALUACIN JUDICIAL DE LOS PERJUICIOS:

Es aquella que hace el juez, es l quien determina el monto de la indemnizacin a pagar al acreedor.
La avaluacin judicial constituye la regla general y procede cada vez que las partes no han convenido el
monto de la indemnizacin (avaluacin convencional), es decir, cuando no han establecido una clusula penal,
o cuando la ley no regula los perjuicios tratndose de una obligacin de dinero, por tanto si las partes nada
dicen y no estamos ante la presencia de una obligacin de dinero proceder la avaluacin judicial, situacin
sta que es muy frecuente en la vida cotidiana.
Qu tipo de accin es la que tiene el acreedor para obtener el reconocimiento de los perjuicios y en que
procedimiento se entabla?
R- De partida digamos que la accin encaminada a obtener la indemnizacin de perjuicios es una accin
personal, ordinaria o ejecutiva dependiendo de los casos, adems es mueble y patrimonial.
Ahora bien, el procedimiento o juicio en que se entabla la accin es el juicio ordinario328.
328
Cabe tener presente que al momento de entablar la accin encaminada a obtener la indemnizacin de perjuicios,
la parte perjudicada (acreedor) instar al tribunal a ordenar cancelar al deudor la indemnizacin cuyo monto es a
criterio del acreedor, es decir dao emergente, lucro cesante y dao moral, esta ltima dependiendo de la clase de
responsabilidad que alega. Sin embargo como la avaluacin es judicial es el juez quien finalmente determina el
monto de la indemnizacin, monto que en la practica casi siempre es menor que el solicitado por la parte
perjudicada.
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Wiliams Lpez Cohas.
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Adems es posible que en un juicio se discuta la procedencia de la obligacin de indemnizar perjui cios y
reservar para un juicio posterior o para un incidente, el debate de su cuanta.
Contra quien se dirige la accin?
R- La accin que persigue la indemnizacin de perjuicios, se dirige contra el deudor doloso o culpable 329,
excepto en el caso de las obligaciones solidarias, en que cualquiera de los codeudores puede ser obligado a la
indemnizacin compensatoria330.
Qu comprende la indemnizacin de perjuicios?
R- El juicio indemnizatorio de los perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante 331. Digamos que
esta es la clasificacin legal de perjuicios en materia de responsabilidad contractual, por cuanto en materia de
responsabilidad extra-contractual, se aade el dao moral.
Doctrinariamente tambin se da una clasificacin de perjuicios, as tenemos:
1) Perjuicios directos e indirectos: Los perjuicios directos, son aquellos que tienen lugar directamente como
consecuencia del incumplimiento de la obligacin, y por el contrario, los perjuicios indirectos son aquellos
en que el incumplimiento de la obligacin es slo una causa remota. Digamos que los perjuicios indirectos
solo se indemnizarn en la medida de que as se hubiese pactado por las partes, por ende, solo procedern
en materia de contratos.
2) Perjuicios previstos e imprevistos: La regla general es que slo los perjuicios previstos se indemnizan,
salvo cuando haya habido DOLO332. Los perjuicios imprevistos no se indemnizan a menos que as se haya
pactado.
3) Perjuicios morales y materiales: Los perjuicios morales son aquellos que producen una afliccin, un
dolor, un pesar interno muy difcil de avaluar econmicamente, sin embargo, a pesar de ello, la
jurisprudencia acepta casi unnimemente la indemnizacin por dao moral 333. Tambin tenemos los
perjuicios materiales, perjuicios estos que afectan a una persona desde el punto de vista econmico, en su
mbito patrimonial, dentro del cual encontramos el dao emergente y lucro cesante.
Sin perjuicio de la clasificacin doctrinaria de perjuicios, la ley establece claramente que la indemnizacin
de perjuicios por regla general comprende el dao emergente y el lucro cesante, de ah la importancia de ello.
1. DAO EMERGENTE: Es todo lo que sale del patrimonio de una persona como consecuencia del
incumplimiento o infraccin de una obligacin. Luego el dao emergente puede ser presente o futuro. Es
presente, todo aquello que necesariamente ha salido y sale actualmente del patrimonio de una persona, y es
futuro, todo aquello que seguir saliendo de su patrimonio.
2. LUCRO CESANTE: Es la privacin de una legtima ganancia de no mediar el incumplimiento de una
obligacin, luego este tambin puede ser presente o futuro. Ser presente, todo aquello que ya se dej de
percibir como consecuencia del incumplimiento de una obligacin, y ser futuro, todo aquello que se
dejar de percibir como consecuencia del incumplimiento de esa misma obligacin.
Por excepcin la indemnizacin de perjuicios slo comprender el dao emergente, excluyndose el lucro
cesante, as tenemos, el caso del contrato de arrendamiento donde el arrendatario ha sido perturbado o
molestado en su goce por terceros que alegan algn derecho, luego, y en la medida que el arrendador no haya
tenido conocimiento de aquello al tiempo de celebracin del contrato, el arrendatario slo tendr derecho a
exigirle la indemnizacin de dao emergente, y no lucro cesante334.
2) AVALUACIN LEGAL DE LOS PERJUICIOS:
329
Art. 1526 N 3; 1533 inc. 2 y 1534 del C.C.

Art. 1521 del C.C.
331
Art. 1556 del C.C.
332
Art. 1558 del C.C.
333
Art. 2314 del C.C.
334
Art. 1930 del C.C.
330
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Wiliams Lpez Cohas.
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Definicin: Es aquella avaluacin o determinacin QUE HACE LA LEY de los perjuicios que se le ha
ocasionado a un acreedor, cuando la obligacin del deudor consista en el PAGO DE DINERO.
Como podemos observar, la avaluacin legal de los perjuicios slo procede en las obligaciones que tienen
por objeto el pago de una cantidad de dinero 335. La razn de ello o por lo menos una de las razones, es que en
las obligaciones de dinero NO EXISTE INDEMNIZACIN COMPENSATORIA.
Digamos que el legislador excluy la indemnizacin compensatoria por lo que el acreedor slo podr
intentar el cumplimiento forzado, logrando as que le embarguen bienes al deudor, enviarlos a remate y
finalmente pagarse con el producto de la realizacin, cumplindose la misma obligacin pero forzadamente.
Por el contrario la avaluacin legal de perjuicios slo procede respecto de la INDEMNIZACIN
MORATORIA, luego es la ley quien determina el monto de esta indemnizacin, mediante el pago de intereses
que es propia de las obligaciones de dinero.
Eje. Juan le debe a Pedro la suma de $1.000.000.-, (Juan es deudor de una obligacin de dinero para con
Pedro el cual es su acreedor), la avaluacin legal es para determinar el monto de la indemnizacin moratoria y
no compensatoria, determinacin que la ley hace anticipadamente a travs de los intereses, especficamente el
inters corriente que es el que fija la sper intendencia de bancos e instituciones financieras, por ello es que se
dice que esta indemnizacin es proporcional al monto total de la deuda. Supongamos que a esa fecha el inters
corriente es de un 2% si lo aplicamos a la deuda total es de $20.000.-, ser este monto de $20.000.-, la
avaluacin que la ley hace del perjuicio que la mora le reporta al acreedor, indemnizacin que tendr que pagar
Juan a Pedro en virtud de la ley, sin perjuicio de que Pedro pueda solicitar el cumplimiento forzado de la
obligacin cuyo monto es de $1.000.000.Caractersticas de la avaluacin legal de perjuicios:
1. Del punto de vista de la naturaleza de la indemnizacin: La naturaleza jurdica de la avaluacin legal
de perjuicios es una indemnizacin moratoria.
2. En cuanto al monto de la indemnizacin: El monto de la indemnizacin se encuentra determinado de
antemano por la ley. La ley regula los perjuicios en forma anticipada e independiente del dao realmente
sufrido por el acreedor, y su propsito es evitar los abusos que pudieran resultar de una avaluacin hecha
por el juez. No nos olvidemos que la indemnizacin de perjuicios en las obligaciones de dinero estn
representados por los intereses, que son los frutos civiles del capital.
La ley tratndose de obligaciones de dinero determina los perjuicios que ha experimentado el acreedor
con motivo del incumplimiento por parte del deudor, porque tratndose de obligaciones de dinero es muy
difcil determinar cul es el perjuicio real y efectivo que ha experimentado el acreedor con motivo del
incumplimiento de la obligacin por parte del deudor, ya que no se sabe el uso que el acreedor habra dado
al dinero.
3. En cuanto a la prueba de los perjuicios: La regla general es que el acreedor debe probar que el
incumplimiento de la obligacin por parte del deudor le ha causado perjuicios, por tanto, si el deudor le
debe dinero al acreedor, ste ltimo al solicitar cumplimiento forzado ms indemnizacin moratoria deber
probar el perjuicio.
Excepcionalmente el acreedor no probar el perjuicio cuando slo solicite indemnizacin moratoria y
no cumplimiento forzado, es decir, cuando slo cobra intereses. (Recordemos que la avaluacin legal slo
procede en la indemnizacin moratoria y esta se traduce en el pago de intereses).
Desde cuando corre el perjuicio por la mora?
R- Los perjuicios por la mora corren desde el momento en que hay MORA, y se ha entendido por la
jurisprudencia que en el caso de una obligacin de pago de dinero surgida de una sentencia judicial, el inters
(mora) corre desde que queda ejecutoriada la sentencia.
El acreedor debe probar los perjuicios cuando cobra intereses?
R- NO, segn el cdigo civil que demuestre que hay simple retardo en el cumplimiento de la obligacin 336, sin
embargo, la doctrina sostiene que cuando la ley habla de retardo se debe entender que habla de MORA y no de
simple retardo ya que el Art. 1559 est precisamente reglamentando la indemnizacin de perjuicios por mora.
335
336

Art. 1559 N 2 del C.C. Aqu se discute porque la norma habla de simple retardo y no de intereses.
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Wiliams Lpez Cohas.
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Los perjuicios en las obligaciones de dinero, estn representados por los intereses, que son los frutos
civiles del capital.
Recordemos que tratndose de las obligaciones de dinero la ley fija anticipadamente cual ser el perjuicio
experimentado por el acreedor, perjuicio que est representado por los intereses que deber el deudor por haber
incurrido en mora.
Qu debemos entender por INTERS?
1.
Definicin doctrinaria de inters: Es toda suma que recibe o que tiene derecho a recibir el acreedor,
a cualquier ttulo, por sobre el capital reajustado.
2.
Definicin jurdica: Son los frutos civiles de la cosa prestada.
Por su parte, digamos que el cdigo civil habla de inters legal, sin embargo, este tipo de inters HOY EN
DA NO EXISTE. En efecto la ley 18.010 del 27 de julio de 1981, sobre operaciones de crdito de dinero,
estableci que los intereses pueden ser de dos tipos: corrientes y convencionales (comisionados).
1.
Inters corriente: Es el inters promedio cobrado por los bancos e instituciones financieras por las
operaciones que realicen en el pas. Ahora bien, cuando el cdigo civil se refiere al inters legal, debemos
entender el inters corriente.
Quin fija el inters corriente?
R- Lo fija la superintendencia de bancos e instituciones financieras, de acuerdo al promedio de las
operaciones realizadas en cada mes calendario.
La tasa resultante se publica en el diario oficial durante la primera quincena del mes siguiente y rige
hasta el da anterior de la prxima publicacin.
2.
Inters convencional: Es el inters que las partes estipulan de comn acuerdo. Sin embargo con el
objeto de evitar abusos, la ley ha establecido una limitacin denominada Inters mximo convencional
consistente en que las partes no podrn pactar un inters que exceda el 50% sobre el inters corriente.
Qu sucede si se estipula un inters superior al mximo convencional?
R- En tal caso se incurrir en el delito de usura y la sancin civil es que se rebaja el inters al inters
corriente recordemos que estamos hablando de dinero-.
Constituido el deudor en mora, tratndose de una obligacin de dinero, se siguen debiendo los
intereses convencionales, siempre que se hubiere estipulado un inters superior al inters corriente. Si no
se ha estipulado ningn inters o se ha estipulado un inters inferior al inters corriente, empieza ha
deberse el inters corriente.
Surge un tema importante en el mbito doctrinario consistente en saber si el acreedor puede o no demandar
otros perjuicios siempre y cuando los acredite, problema que se ventila ms bien a nivel doctrinario, por lo que
su estudio se deja a la plena conciencia del lector.
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Puede el acreedor demandar otros perjuicios que aparte de los intereses siempre y
cuando los acredite?
R- Al respecto en la doctrina hay 2 opiniones o posturas:
1.
Doctrina minoritaria: Establece que el acreedor s podra demandar otros
perjuicios en la medida que pudiese acreditarlos en virtud de una interpretacin
que ellos hacen del N 2 del Art. 1559 C.C. Al respecto el numerando dice El
acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicio, cuando slo cobra intereses.
Segn la opinin minoritaria el trmino "slo" empleado por el legislador nos hace
deducir claramente que a cotrarius sensu es posible para el acreedor demandar
otros perjuicios, en la medida de que pueda acreditarlos.
Esta postura minoritaria adems se sustenta por lo dispuesto en el Art. 2370
C.C. que trata la institucin de la fianza argumentando que si el fiador ha pagado al
acreedor este tendr accin en contra del deudor principal para que le reembolse
lo pagado, con intereses y gastos, y tiene accin de perjuicios segn las reglas
generales. Por ende no solamente podr cobrar intereses.
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Wiliams Lpez Cohas.
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2.
Doctrina o postura mayoritaria: Sostienen que por regla general no se

pueden demandar otros perjuicios que los intereses.
La regla N 2 del Art. 1559 C.C. que interpretada ha contrarius sensu, permite
sostener la opinin contraria a la generalidad de la doctrina, no es una disposicin
aislada, por lo que no debe interpretarse aisladamente. Esa regla forma parte de un
todo el Art. 1559 completo), que reglamenta la indemnizacin de perjuicio en las
obligaciones de dinero.
Al respecto los argumentos que da esta postura son los siguientes:
Este Art. 1559 es un todo armnico, que en su primera parte dice que si la
obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicio
por la mora, est sujeta a las reglas siguientes, por lo tanto, la indemnizacin
de perjuicios (que est representada por los intereses que son los frutos
civiles del capital), por la mora tratndose de obligaciones de dinero se rige
por el Art. 1559 y nada ms.
La regla N 2 del Art. 1559, NO tiene por objeto permitir al acreedor cobrar
perjuicios distintos de los intereses, sino que tiene por objeto liberarlo del
peso o carga de la prueba, cuando cobra intereses.
La regla N 2 del Art. 1559 no tiene por objeto sentar el principio de que el
acreedor puede demandar perjuicios distintos de los intereses.
Otra razn para seguir la opinin de la generalidad de la doctrina es la
historia fidedigna del establecimiento de la ley; El Art. 1559 fue tomado por
Andrs Bello del cdigo francs y de Pothier.
El cdigo francs, en su Art. 1153, antes de una reforma introducida ms
o menos en el ao 1908, estableca que en las obligaciones de dinero, los
perjuicios por incumplimiento no pueden consistir jams, sino en la condena
de los intereses fijados por la ley.
Este Art. del cdigo francs estaba tomado de Pothier y Pothier deca que
el acreedor no est obligado a probar que ha experimentado perjuicio en una
obligacin de dinero, porque los perjuicios estn representados nica y
exclusivamente por los intereses, frutos civiles del capital.
Hay ciertos casos de excepcin, en que la ley si autoriza.

________________________________________
Los intereses atrasados producen intereses?
R- La verdad es que no, salvo que as se hubiese pactado, si se pacta estaremos ante la presencia del
ANATOCISMO, esto es, que los intereses devengados por el crdito y no pagados al acreedor se capitalizan y
devengan a su vez intereses.
En efecto, digamos que la ley 18.010 del 27 de julio de 1981 derog el Art. 2210 del C.C. que trataba el
contrato de mutuo, precepto que estableca, que se prohiba pactar inters sobre inters.
3) AVALUACIN CONVENCIONAL DE PERJUICIOS:
La avaluacin convencional consiste en que las partes (acreedor y deudor), pueden tener la precaucin de
avaluar convencional y anticipadamente los perjuicios que experimentar el acreedor con motivo del
incumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
Esta facultad que tiene tanto el acreedor y el deudor es fruto de un principio de vital trascendencia en el
derecho como lo es el de la autonoma de la voluntad.
Cabe tener presente, que esta avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios hecha por las partes
lo hacen a travs de una institucin de mucha importancia prctica el cual es la CLUSULA PENAL.
CLUSULA PENAL: Es la avaluacin anticipada de los perjuicios, luego, es aquella en que una persona,
para asegurar el cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso
de no ejecutar o de retardar la obligacin principal337.
337
Art. 1535 del C.C.
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Definicin de clusula penal: La clusula penal es la avaluacin anticipada de los perjuicios.

Caractersticas de la clusula penal:
1.
Es una convencin expresa: Siempre es bilateral y puede establecerse al momento de la celebracin

del contrato o ser posterior, pero en todo caso anterior al cumplimiento de la obligacin, luego siempre ha
de ser expresa, por lo que no se presume.
2.
Es un elemento accidental de los actos jurdicos.
3.
La clusula penal es una caucin personal:

Lo es por cuanto el deudor o tercero compromete
todo su patrimonio garanta general- para garantizar el cumplimiento de la obligacin asegurada 338.
4.
Es una obligacin accesoria: El carcter accesorio de la clusula penal, surge del hecho que sea una
caucin o garanta.
Sin duda esta institucin supone la existencia de una obligacin asegurada a la que accede, cuyo
cumplimiento se garantiza por medio de ella.
Consecuencias de que la clusula penal constituya una obligacin accesoria:
1) Extinguida la obligacin principal se extingue la obligacin accesoria, de ah el aforismo de que lo
En cambio si se extingue la obligacin que emana de la clusula penal, puede subsistir la
obligacin principal, esto ocurrir cuando la obligacin accesoria que emana de la clusula penal se
extinga por causas ajenas a la obligacin principal.
Por ejemplo si el objeto de la obligacin principal consiste en entregar una especie o cuerpo cierto
y la especie o cuerpo cierto perece por caso fortuito o fuerza mayor, se va a extinguir la obligacin que
emana de la clusula penal, pero va a subsistir la obligacin principal.
2) Si la obligacin principal es nula esta acarrea la nulidad de la clusula penal, pero la nulidad de la
clusula penal no acarrea la nulidad de la obligacin principal339.
4) Prescrita la accin que se requiere para exigir el cumplimiento de la obligacin principal, prescribe la
accin para exigir el cumplimiento de la obligacin que consta en la clusula penal debido a que lo
5) Si la obligacin principal es civil o mercantil, la obligacin accesoria que emana de la clusula penal
ser civil o mercantil.
5. La clusula penal es una obligacin SUJETA A CONDICIN SUSPENSIVA (obligacin

condicional): Esto es, porque depende de un hecho futuro e incierto, el cual es el incumplimiento de la
obligacin principal.
6. La clusula penal es totalmente consensual.
7. Si se pacta clusula penal, el perjuicio que llegase a sufrir el acreedor se presume de derecho: Lo que
sucede es que la clusula penal constituye una avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios que
experimentar el acreedor con motivo del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor, por lo que
libera al acreedor de la necesidad de acreditar perjuicios340.
Por lo tanto la clusula penal no slo libera al creedor de la carga de acreditar los perjuicios, sino que
cuando se ha estipulado una clusula panal, el acreedor puede demandar la pena an cuando el
incumplimiento de la obligacin por parte del deudor no le haya ocasionado perjuicios o le haya reportado
beneficios.
338
Art. 46 y 1472 del C.C.

Art. 1536 del C.C.
340
Art. 1542 del C.C.
339
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Esto se justifica por el carcter de pena civil que tiene la clusula penal y de caucin. Tengamos
presente que la indemnizacin de perjuicio es reparacin, y jams puede constituir una ganancia, es decir,
ser objeto de lucro.
8. Puede ser compensatoria o moratoria: Esto ser segn sea equivalente al cumplimiento integro de la
obligacin o bien al retardo.
9. Puede ser otorgada por el propio deudor o por un tercero: El deudor puede garantizar el cumplimiento
de su obligacin mediante una clusula penal, sin embargo, nada obsta para que sea un tercero quien se
obligue mediante una clusula penal. Por ello esta institucin es una excepcin porque lo normal es que un
tercero garantice una obligacin ajena mediante FIANZA.
Clusula penal
Fianza
Su objeto puede ser de dar, hacer o no Su objeto slo puede ser de dar (dinero)
hacer
Nada impide que el tercero se obligue en El fiador no puede obligarse en forma ms
forma ms gravosa que el deudor principal gravosa que el deudor principal
Objetivos e importancia de la clusula penal:
1. Avaluar anticipadamente y convencionalmente los eventuales perjuicios que se produciran evitndose con
ello el carcter imprevisible que tiene la avaluacin judicial.
2. La clusula penal libera al acreedor de la necesidad de probar perjuicios, luego bastar con que pruebe la
clusula aunque no haya sufrido dao alguno.
3. Incentiva al deudor a cumplir ntegra y oportunamente la obligacin, por tal motivo es una caucin
personal.
Puede el acreedor ELEGIR A SU ARBITRIO la opcin de demandar la obligacin principal o la
clusula penal (indemnizacin de perjuicios)?
R- Primero partamos diciendo que la regla general en nuestro derecho es que si el deudor aun NO SE
CONSTITUYE EN MORA, en el caso de las obligaciones de dar, el acreedor no tiene derecho de optar
libremente entre demandar el cumplimiento forzado de la obligacin o la clusula penal si esta equivale a la
indemnizacin compensatoria, por el contrario, slo podr intentar el cumplimiento forzado, y en caso de que
esta no sea posible podr exigir la clusula penal 341. Y si el deudor se constituy en mora? R- En este caso,
el acreedor s podr optar entre el cumplimiento forzado o la clusula penal, dependiendo de cual le sea ms
favorable, pero no podr solicitar ambas conjuntamente. Todo esto en la medida de que el acreedor no est en
mora, por si as es, no podr exigir ni la obligacin principal ni la clusula penal, ya que como sabemos la
mora purga la mora.
Puede el acreedor solicitar el cumplimiento forzado ms clusula penal?
R- La regla general es que no puede solicitar ambas conjuntamente, por lo que el legislador con ello trata de
ser consecuente con el principio de restringir al mximo el delito de usura.
Sin embargo, la ley establece 3 excepciones a esta regla as tenemos:
1. El acreedor s podra demandar ambas en la medida que se haya estipulado expresamente en la clusula
penal que por el simple retardo el acreedor tiene tal derecho, y en la medida que la clusula penal sea una
indemnizacin moratoria342.
2. El acreedor s podra perseguir tanto el cumplimiento forzado y la clusula penal cuando esta equivale a
una indemnizacin compensatoria, en la medida que se haya estipulado expresamente en la clusula penal
que por el pago de esta no se entiende extinguida la obligacin principal, luego, como la clusula penal es
una obligacin accesoria, a pesar de ser pagada, no se extingue la obligacin principal, por lo que el
acreedor en definitiva podr pagarse con ambas343.
341
Art. 1537 primera parte del C.C.

Art. 1537 tercera parte del C.C.
343
Art. 1537 parte final del C.C.
342
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3. Cuando la CLUSULA PENAL se ha estipulado en contra del que deja de cumplir una transaccin 344. En
este caso, el acreedor podr hacer efectiva la pena sin perjuicio de llevar a efecto la transaccin en todas
sus partes.
Todo lo dicho anteriormente se ve ratificado adems por el Art. 1543 el cual sostiene "No podr pedirse a
la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente; pero
siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena".
Cmo opera la clusula penal respecto de las obligaciones de NO HACER?
R- En las obligaciones de no hacer, NO HAY MORA, por lo que la clusula penal va a operar cuando el
deudor ejecuta el hecho que se oblig a abstenerse345.
En sntesis, qu puede hacer el acreedor una vez que el deudor se ha constituido en mora?
R- El acreedor tiene una triple alternativa:
1. Puede exigir la obligacin principal. En este caso el deudor no puede oponerse a ello, ya que la eleccin es
de cargo del acreedor, tanto en las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Ahora bien, si se estipul en la
clusula penal que en caso de mora del deudor, el acreedor slo tendr derecho exigir la clusula penal,
obviamente el acreedor no podr exigir la obligacin principal, y en tal caso, habr operado una
NOVACIN DE LA OBLIGACIN.
2. Puede exigir la clusula penal.
3. Exigir slo la indemnizacin que corresponda por va judicial. Si optara por esta alternativa, el acreedor
estara renunciando a la pena establecida en su favor, ms an, con ello renuncia a la facultad de no tener
que probar los perjuicios.
Ya sabemos que el acreedor podra por excepcin exigir la obligacin principal y la pena, sin embargo,
ahora veremos si el acreedor puede exigir la INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS MS LA PENA.
La regla general es que el acreedor siempre puede, frente al incumplimiento de la obligacin del deudor,
optar por exigir la indemnizacin de perjuicios o la pena, pero no podra en principio solicitar ambas
conjuntamente, salvo cuando as expresamente se hubiere estipulado.
CLUSULA PENAL ENORME: La pena convenida, vale decir, la avaluacin anticipada de los perjuicios
puede resultar excesiva con relacin al monto de la obligacin principal. Esto ocurrir a menudo cuando se
estipula expresamente que el acreedor tendr derecho a exigir, al mismo tiempo, la obligacin principal y la
pena.
Como no cabe duda de que en tal caso el acreedor experimentar un enriquecimiento excesivo y el deudor
un empobrecimiento injusto, la ley viene en auxilio del deudor, y tiene por fundamento el hecho de que la
clusula penal como especie de indemnizacin que es, JAMS PUEDE SER MOTIVO DE GANANCIA O
LUCRO.
Digamos que el tema de la clusula penal ENORME, tiene intima relacin con el tema de la LESIN
ENORME, ya que esta ltima slo se aplica en ciertos y determinados casos, siendo precisamente uno de esos
casos la clusula penal enorme.
Qu sancin establece el legislador frente a una clusula penal enorme?
R- En tal situacin la ley hace REDUCIR el monto de la pena y no la sancin de rescisin.
1. Clusula penal enorme en los contratos conmutativos 346: En los contratos onerosos conmutativos, la
clusula penal ser enorme cuando su monto excede al monto de la obligacin principal, de tal modo que
si se suman ambas, el resultado ser ms del doble de la obligacin principal. En tal caso, la ley sanciona
la clusula penal enorme hacindola REBAJAR hasta el valor de la obligacin principal. Eje. En un
contrato de compraventa la obligacin del comprador es pagar el precio, y la del vendedor entregar la cosa,
supongamos que estas obligaciones se entienden como recprocas y equivalentes (contrato conmutativo), y
que el precio que se compromete a pagar el comprador es de $1.000.000 constituyendo sta la obligacin
344
Art. 2463 del C.C.

Art. 1538 del C.C.
346
Art. 1544 inj. 1 del C.C.
345
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principal; En dicho contrato las partes convinieron en una clusula penal cuyo monto es de $1.250.000,
claramente la suma de la obligacin principal con la clusula penal da como resultado $2.250.000, como el
doble de la obligacin principal es $2.000.000 y el resultado dado anteriormente es superior al doble del
monto de la obligacin principal, en lo que excede a $2.000.000 se pierde como medida sancionatoria.
2. Clusula penal enorme en el contrato de mutuo: En este caso la clusula penal dice relacin con el
pago de los INTERESES, luego la clusula penal ser ENORME si se estipula en el contrato de mutuo un
inters superior al mximo convencional.
Cmo se sanciona?
R- Al respecto debemos distinguir si el mutuo es de dinero u otras cosas fungibles:
a)
Si el mutuo es de dinero: En este caso la sancin es que se rebaja al inters corriente347.
b)
Si el mutuo es de otras cosas fungibles: En este caso la sancin es que se rebaja hasta el
inters mximo convencional348.
3. Clusula penal enorme en las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: En este caso se
lleva a la prudencia del juez, la tarea de reducir la pena, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme. Ser cuestin de prueba determinar si la pena es de carcter efectiva o enorme.
El juez puede reducir, moderar la pena al lmite que le parezca equitativo, considerando el monto de
los perjuicios experimentados por el acreedor.
Lo que el juez resuelva, no es susceptible de ser revisado por la corte suprema por la va del recurso de
casacin en el fondo, debido a que es una cuestin de hecho que queda entregada en pleno al juez de la
instancia.
A propsito de esta materia, es necesario dar respuesta a dos interrogantes que surgen a partir de esta
materia:
Puede el juez reducir de oficio la pena, cuando sta es excesiva o enorme, o slo puede hacerlo a
peticin de partes?
1.
Cuando se trata de obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: El juez no puede rebajar la
pena de oficio, porque el juez no est en condiciones de determinar de oficio si la pena es o no enorme.
Para que el juez pueda determinar si la pena tiene o no el carcter de enorme, es necesario que se le
solicite para que pueda apreciar las condiciones del caso concreto.
Es necesario que el deudor rinda pruebas, en el sentido que los perjuicios experimentados por el
acreedor son realmente inferiores al los que se pueden indemnizar mediante la prueba.
2.
Cuando se trata de contratos conmutativos y del mutuo: Hay quienes sostienen que el juez no puede
rebajar de oficio la pena, y al respecto dan los siguientes argumentos:
En materia civil rige el principio de la pasividad de los jueces, en virtud del cual, el juez civil slo
puede actuar de oficio cuando la ley lo autoriza.
El Art. 1544 C.C. emplea la expresin pedir (.... podr pedirse que se rebaje...).
Puede o no, el deudor renunciar al Derecho que tiene de solicitar la reduccin de la pena, cuando al
pena tiene el carcter de enorme?
R- Como no hay texto expreso en sentido afirmativo, esto es que diga que el deudor si puede renunciar a este
derecho, la doctrina mayoritaria estima que el deudor NO PUEDE renunciar a su Derecho a solicitar la
reduccin de la pena cuando tiene el carcter de enorme, por los siguientes argumentos:
1.
No procedera el Art. 12 del C.C. por cuanto, en esta institucin esta comprometido un inters pblico
y la moralidad en las convenciones, que movi al legislador a establecer esta ley.
2.
Si se pudiera renunciar anticipadamente al Derecho a solicitar la reduccin de la pena cuando esta
tiene el carcter de enorme, esta clusula sera una clusula de estilo en todos los contratos.
347
348
Art. 8 de la ley 18.010.

Art. 1544 con relacin al Art. 2196 del C.C.
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3.
Tratndose de la prescripcin por lesin enorme en la compraventa de bienes races, no se autoriza a

renunciar al Derecho a solicitar la resolucin del contrato, porque o sino, la clusula pasara a ser clusula
de estilo en todos los contratos.
CAPITULO III
EFECTO NECESARIO
.
"DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR"

1. Introduccin:
Dijimos en su oportunidad que el derecho protege al acreedor, para lo cual establece una serie de
instituciones que operan en tal sentido, recordemos dichas instituciones:
Derecho de prenda general
Mecanismos
De proteccin
Cauciones reales
Cauciones
Cauciones personales
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Sistema de prelacin
Derechos alternativos
Una de las instituciones ms importantes del cdigo civil es el denominado derecho de prenda general, o
tambin denominado por un sector de la doctrina- derecho de garanta general de los acreedores, institucin
que consiste en que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos
los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose los no embargables 349.
Sabemos que las obligaciones se ejecutan sobre el patrimonio del deudor, sobre todos sus bienes excepto
los inembargables350, por lo mismo, es que los acreedores tienen un inters vital en que dicho patrimonio NO
SE MENOSCABE, en trminos que los bienes que lo integran resulten insuficientes para pagar sus crditos.
Sin duda, de poco resultara para un acreedor su derecho de solicitar el cumplimiento forzado de una
obligacin, o bien solicitar la correspondiente indemnizacin si no estuviera premunido de los medios
adecuados para velar por la integridad del patrimonio del deudor, en vista de la futura realizacin de los bienes
que lo componen, de ah la institucin de los DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.
2. Definicin y anlisis de los derechos auxiliares del acreedor:
Concepto: Los derechos auxiliares del acreedor son los derechos que la ley confiere al acreedor para evitar el
menoscabo del patrimonio del deudor, asegurando as el cumplimiento de la obligacin. Luego estos derechos
NO PERSIGUEN el cumplimiento de la obligacin, sino ASEGURAR EL CUMPLIMIENTO evitando que el
deudor caiga en insolvencia.
Cules son estos derechos auxiliares del acreedor?
- Las medidas conservativas

- La accin oblicua o subrogatoria
- La accin pauliana o revocatoria
- El beneficio de separacin de patrimonios
- Accin de simulacin (para algunos) por lo que no la analizaremos ac.
1) MEDIDAS CONSERVATIVAS:
Las medidas conservativas, son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor,
impidiendo que los bienes que lo integran se pierdan, deterioren o enajenen, asegurando con ello el ejercicio
futuro de los derechos principales del acreedor351.
Cabe tener presente que el acreedor debe necesariamente obtener una resolucin judicial para as impedir
el deterioro o enajenacin de ciertos bienes del deudor.
Cules son las principales medidas conservativas que existen?
1) Guarda y aposicin de sellos: Esta institucin es importante en materia sucesoria, y consiste en que desde
el momento de la apertura de la sucesin todo el que tenga inters en ella o se presuma que pueda tenerlo,
podr pedir al juez que corresponda, que los muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y
sello, y que estas llaves se entreguen a un tercero el cual va a quedar en calidad de depositario, hasta que
se proceda al inventario solemne y efectos hereditarios352.
349
Art. 2465 del C.C.

Art. 1618 del C.C.
351
No hay disposicin legal que nos entregue una definicin de medidas conservativas, sin embargo, de numerosas
disposiciones se deduce su objetivo, como tambin los tipos de medidas conservativas que existen.
352
Art. 1222 del C.C.
350
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2) Derecho legal de retencin a favor del acreedor: Consiste en que por medio de una resolucin judicial
se faculta al detentador de un bien a no restituirlo mientras no se le pague o asegure una obligacin
conexa353.
3) El desasimiento: Este tema tiene tremenda importancia en lo que es la institucin de la quiebra, y consiste
en que por medio de una resolucin judicial que declara la quiebra se ordena la privacin impuesta al
fallido de administrar sus bienes, administracin que pasa al sndico de quiebras, el cual queda en calidad
de depositario354.
4) El acreedor condicional: ste puede solicitar medidas conservativas en virtud de un germen de derecho
que le nace en virtud de su calidad de acreedor condicional 355. Por ejemplo, el fideicomisario el cual,
mientras no se cumpla la condicin con la cual pasa a ser dueo de la cosa dada en fideicomiso, no tiene
derecho alguno respecto de la cosa, sin embargo, a pesar de ello, como tiene una expectativa de ser dueo
de la cosa y acreedor, por cuanto, podr exigirle al propietario fiduciario la entrega de ella, podr impetrar
medidas conservativas, para que la cosa no se deteriore, sea perdida o enajenada 356.
Lo mismo sucede respecto del asignatario condicional, esto es cuando el testador dej una asignacin
testamentaria sujeta a condicin suspensiva, luego mientras la condicin est pendiente, el asignatario o
mejor dicho, la persona que puede recibir la asignacin, no tiene derecho alguno respecto de la
asignacin, sin embargo, como puede llegar a convertirse en asignatario y acreedor de la asignacin tiene
derecho a impetrar medidas conservativas357.
5) Medidas precautorias: Consiste que para asegurar los resultados de la accin deducida, puede el
demandante solicitar medidas precautorias, entre las cuales podemos sealar las siguientes:
1. El nombramiento de uno o ms interventores358.
2. La retencin de bienes determinados.
3. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre determinados bienes.
4. El embargo.
2) ACCIN OBLICUA O SUBROGATORIA:
Concepto: La accin oblicua o subrogatoria consiste en el ejercicio, por el acreedor, de derechos y acciones
del deudor, y que ste por negligencia o con dolo, no desea ejercer, por lo que dicha pasividad provoca
perjuicios al acreedor.
Mediante esta accin se trata de incorporar al patrimonio del deudor, bienes que no estn en dicho
patrimonio, por al sencilla razn de que ste no desea ejercer sus acciones.
Cul es el fundamento de la accin oblicua o subrogatoria?
R- El fundamento de la accin oblicua est en el derecho de prenda general o de garanta general de los
acreedores, en virtud del cual el acreedor puede hacer efectivo su crdito sobre todos los bienes presentes y
futuros del deudor, races o muebles, con la sola excepcin de los inembargables.
Las acciones y derechos que tiene el deudor contra terceras personas son cosas incorporales que estn en el
activo del patrimonio del deudor, luego, lo que el acreedor va a utilizar para hacerse pago de sus crditos van a
ser bienes materiales, NO LAS ACCIONES Y DERECHOS, lo que significa que el acreedor no se pagar con
dichas acciones, sino que con los bienes que ingresen al patrimonio del deudor en virtud de esas acciones, por
ello es que al acreedor le interesa que el deudor ejercite sus acciones y derechos que tiene en contra de sus
propios deudores.
Pero como al deudor lgicamente no le interesar hacer valer sus derechos ya que si lo hace ingresarn a
su patrimonio bienes con los cuales se pagar el acreedor, es que la ley faculta a ste ltimo a ejercer la accin
353
Ver Art. 545 C.P.C.

Art. 64 de la ley de quiebras.
355
356
Art. 761 del C.C.
357
Art. 1078 del C.C.
358
Art. 290 N 2 Y 293 del C.P.C.
354
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oblicua o subrogatoria, en virtud del cual el acreedor substituir al deudor, ejercitando las acciones del deudor
en su nombre pero en su propio inters.
Por qu se llama accin oblicua, indirecta o subrogatoria?
R- La accin se llama oblicua, indirecta o subrogatoria, porque cuando el acreedor subroga al deudor en el
ejercicio de sus derechos y acciones que tiene contra terceros, el acreedor est actuando a nombre del deudor,
pero en su propio inters, es decir, el acreedor interpone la accin en contra de los terceros a nombre de su
deudor, por lo que vendra a reemplazar al deudor, colocndose en su misma calidad jurdica, pero en su propio
beneficio. Se produce el mismo efecto que si la accin la hubiera entablado el deudor.
Eje. El deudor que a su vez es arrendador y no cobra las rentas, un deudor que es heredero y repudia la
herencia.
De dnde nace este derecho a subrogar que tienen los acreedores?
R- La accin subrogatoria no nace de un contrato, sino de la LEY.
Cabe tener presente, que nuestro cdigo no contiene una disposicin de carcter general que autorice a los
acreedores para ejercitar las acciones o derechos que competen al deudor, por lo que debemos deducir que el
ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria slo es posible ejercerla en los casos que expresamente seala la
ley.
Por su parte hay autores como don Luis Claro Solar, que sostienen que su ejercicio es de aplicacin
general, pues es una consecuencia del derecho de garanta general, a diferencia de otros autores como
Alessandri y Fuello quienes sostienen que slo tiene aplicacin en casos determinados.
b. Requisitos para que proceda la accin oblicua o subrogatoria:
1. Es necesario que el acreedor tenga inters en el ejercicio de la accin del deudor, y que la negligencia del
deudor comprometa su solvencia.
2. Que el crdito sea actualmente exigible (no valen los crditos a plazo o sujetos a condicin suspensiva), y
que sea cierto. En definitiva, el deudor a su respecto debe ser un acreedor puro y simple.
3. El deudor, debe encontrarse en una situacin de negligencia o dolo en exigir el cumplimiento de su
obligacin a sus respectivos deudores.
4. El derecho o accin debe ser de ndole patrimonial.
5. Que esta negativa o descuido del deudor perjudique al acreedor.
Digamos que una vez que se ha ejercido la accin oblicua o subrogatoria, el demandado -deudor del
deudor- puede oponer al acreedor las mismas excepciones y defensas que habra podido oponer a su verdadero
acreedor.
Requieren los acreedores una autorizacin judicial para entablar la accin oblicua o subrogatoria?
R- La regla general es que no, por cuanto la autorizacin arranca de la LEY, puesto que la accin interpuesta
por los acreedores no tiene por objeto apropiarse de los bienes del deudor, sino hacer que ingresen bienes al
patrimonio de ste, para posteriormente de acuerdo a las reglas generales, conseguir el pago con el precio de su
realizacin.
Sin embargo, excepcionalmente en el caso de que el deudor haya repudiado una asignacin hereditaria o
una donacin359 es necesario que el juez autorice al acreedor para aceptar por el deudor la asignacin o
donacin.
c. Casos en que la ley autoriza el ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria:
1) Pueden los acreedores subrogarse en determinados derechos reales 360 tales como el usufructo, la prenda, la
hipoteca.
359
360
Art. 1238 y 1394 del C.C.

Art. 2466 del C.C.
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2) Pueden los acreedores subrogarse al deudor en el ejercicio del derecho legal de retencin que le concedan
las leyes361.
3) Los acreedores pueden subrogarse al deudor en los derechos de ste como arrendador o arrendatario 362.
4) En el caso de la extincin de una obligacin como consecuencia de la prdida de la cosa debida, podrn
los acreedores subrogarse en los derechos y acciones que tenga el deudor en contra de los terceros por
cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa363.
5) En el caso del deudor que ha repudiado una asignacin hereditaria podrn los acreedores de ste
subrogarlo y aceptar en nombre de l en la medida que sean autorizados por el juez para aceptar, en tal
caso la repudiacin hecha por el deudor queda sin efecto364.
6) Si el deudor repudia una donacin, los acreedores pueden ser autorizados por el juez para que se deje sin
efecto el acto y aceptar la donacin por el deudor365.
d. Efectos de la accin oblicua o subrogatoria:
1. Los acreedores ejercen los derechos y acciones del deudor (Hay subrogacin) que tiene en contra de
terceros, de manera tal que los resultados de tal ejercicio deben ser los mismos que si el deudor los hubiese
ejercido.
2. La accin oblicua o subrogatoria beneficia a todos los acreedores, esto es que si un acreedor ejercita la
accin oblicua, y logra que esos bienes ingresen al patrimonio del deudor, todos los acreedores de este
podr pagarse con esos bienes en virtud del derecho de prenda general.
Cabe tener presente que el demandado (tercero el cual es el deudor del deudor) puede oponer a la demanda
todas las excepciones que podra haber opuesto al deudor, si hubiere sido l, el que lo hubiera demandado, esto
porque el acreedor no est ejerciendo un Derecho que a l le corresponde, sino que est ejerciendo un Derecho
que le corresponde al deudor. El acreedor est actuando a nombre del deudor, pero en su propio inters.
3) ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA:
a. Definicin:
La accin pauliana es aquella que tiene por objeto revocar o dejar sin efecto, actos o contratos celebrados
por el deudor EN FRAUDE (dolo) y CON PERJUICIO A SUS ACREEDORES menoscabando su patrimonio.
Luego es la ley quien concede a los acreedores este derecho o accin cuando el deudor pretende
menoscabar su propio patrimonio perjudicando el derecho de garanta general.
Debemos tener presente, que mediante el ejercicio de la accin pauliana los acreedores pueden obtener que
se dejen sin efecto las enajenaciones efectuadas por el deudor, y que se reintegren a su patrimonio los bienes
enajenados.
b. Requisitos o condiciones necesarias para que proceda la accin pauliana o revocatoria:
De la propia definicin podemos deducir la existencia de 2 requisitos, el fraude y el perjuicio de los
acreedores, luego, procedamos a analizarlos.
1. QUE EL ACTO O CONTRATO CELEBRADO POR EL DEUDOR PERJUDIQUE AL
ACREEDOR: La razn de existir la accin pauliana es el perjuicio que experimenta el acreedor, con
motivo del acto o contrato celebrado por el deudor, ya que en virtud de este acto el deudor logr sacar
bienes de su patrimonio. El acto de que hablamos puede ser unilateral o bilateral, incluso aquellos que no
importan enajenacin sino que principio de enajenacin como lo es el contrato de promesa. Luego no es
posible atacar, aun cuando los acreedores puedan verse perjudicados, los actos personalsimos, como por
ejemplo el reconocimiento de un hijo que har nacer una obligacin alimenticia que antes no se tena, o
bien actos que dicen relacin con bienes inembargables.
361
Art. 2466 del C.C.

Art. 1965 y 1968 del C.C.
363
Art. 1677 del C.C.
364
Art. 1238 del C.C.
365
Art. 1394 del C.C.
362
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152

Cundo el acreedor experimenta un perjuicio?

R- El acreedor experimenta perjuicio cuando por motivo de dicho acto o contrato el deudor cae en
insolvencia o cuando por motivo de ese acto o contrato ejecutado por el deudor se agrava el estado de
insolvencia que ya tena.
Cundo el acreedor no experimenta perjuicio?
R- Esta situacin se dar, cuando por el acto o contrato otorgado o celebrado por el deudor, en virtud del
cual salen bienes de su patrimonio, ste no cae en insolvencia o bien estando en insolvencia esta no se
agrava ms de lo que ya estaba, luego, el acreedor en tal caso no experimenta perjuicio. Ahora bien, la
razn de esto, es porque el deudor en virtud del derecho de garanta general responde al cumplimiento de
sus obligaciones con todos sus bienes, presentes y futuros, con la sola excepcin de los inembargables, por
lo tanto, mientras existan en el patrimonio del deudor bienes suficientes como para pagar sus obligaciones
los acreedores no tienen inters en dejar sin efecto los actos o contratos ejecutados o celebrados por l.
En conclusin, el acreedor experimentar perjuicios en 2 casos:
1) Cuando por el acto o contrato otorgado o celebrado por el deudor en virtud del cual salen bienes de su
patrimonio, ste CAE EN INSOLVENCIA, es decir, disminuye el activo de su patrimonio de tal
manera que el deudor ya no va a poder hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones.
2) O bien, estando el deudor YA EN ESTADO DE INSOLVENCIA esta se agrava en trminos tales
que los acreedores van a ver disminuidas an ms las posibilidades de pagarse con los bienes que el
deudor tena al momento de contraer la obligacin.
De la circunstancia que el perjuicio del acreedor est constituido por la insolvencia del deudor o por la
insolvencia agravada del deudor, se desprenden las siguientes consecuencias:
1) La accin pauliana tiene carcter de accin subsidiaria: La accin pauliana slo puede ejercitarse
cuando el acreedor no puede obtener el cumplimiento de la obligacin en naturaleza o el
cumplimiento de la obligacin por equivalencia, a travs de la indemnizacin de perjuicios.
2) Mediante la accin pauliana son susceptibles de revocarse, los actos en virtud de los cuales el
deudor experimenta un empobrecimiento: Por medio de la accin pauliana, no son susceptibles de
ataque, los actos mediante los cuales el deudor evita un enriquecimiento.
Para que el acreedor pueda ejercer esta accin se requiere que en virtud del acto o contrato
celebrado por el deudor, los acreedores vean disminuidas sus posibilidades de pagarse con los bienes
que el deudor tena al momento de contraer la obligacin. Por lo que, si por el acto o contrato
celebrado por el deudor no salen bienes de su patrimonio, sino que slo se evita que ingresen bienes a
su patrimonio, no puede ejercitarse la accin pauliana, debido a que el deudor no queda ms pobre con
el acto o contrato celebrado, sino que queda igual.
Si el deudor rechaza una donacin, ese rechazo puede quedar sin efecto por los acreedores, pero
no por el ejercicio de la accin pauliana, sino que por el ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria.
Si el deudor repudia una herencia o legado, los acreedores tienen derecho a pedir autorizacin
judicial para aceptar la herencia o legado por el deudor366.
_______________________________________
En opinin de la profesora de Derecho Civil de la Universidad de Chile doa Mara
Dora Martinic Galetovic sostiene al respecto que en este caso se puede ejercer la
accin pauliana y no la accin oblicua o subrogatoria, esto porque en virtud de las
reglas de sucesin por causa de muerte, el asignatario adquiere la asignacin en el
momento en que le es diferida, y la asignacin se difiere al momento de fallecer el
causante o al momento de cumplirse la condicin suspensiva, si el llamamiento es bajo
condicin suspensiva.
366
Art. 1238 del C.C.
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Si con posterioridad el asignatario repudia la asignacin, en virtud de esa

repudiacin no se est impidiendo que ingresen bienes a su patrimonio, sino que est
haciendo que salgan bienes que estaban en l.
Por lo tanto en nuestro concepto, el Derecho que tienen los acreedores para que se
deje sin efecto o para aceptar en lugar del deudor constituye un ejercicio de la accin
pauliana.
Sin embargo hay quienes sostienen que ese derecho constituye una caso de
ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria, esto porque en virtud del Art. 1239, los
efectos de la repudiacin de la herencia o legado se retrotraen al momento en que esta
haya sido diferida, por lo que en virtud de una ficcin de la ley se entiende que el
heredero o legatario jams adquiri la herencia o legado.
Por lo tanto se dice que el derecho que tienen los acreedores es el ejercicio de la
accin oblicua o subrogatoria, ya que se hacen ingresar bienes al patrimonio del
deudor que no estaban en l.
Pero en nuestro concepto no corresponde al ejercicio de la accin oblicua sino que
al ejercicio de la accin pauliana.
Razones de este argumento:
El asignatario adquiere la asignacin en el momento que le es diferida, aunque

la repudiacin opere con efecto retroactivo, aunque la repudiacin se retrotraiga al
momento en que la asignacin fue diferida, porque la ficcin de la ley no puede
llegar a tanto, no puede llegar a sostener que esos bienes jams han estado en el
patrimonio del asignatario.
Toda institucin jurdica se mide por sus efectos, y en la hiptesis del Art. 1238,
no se producen los efectos de la accin oblicua o subrogatoria, sino que se
producen los efectos de la accin pauliana o revocatoria. La repudiacin queda sin
efecto hasta la concurrencia del crdito del deudor que la solicit, lo que es un
efecto propio de la accin pauliana.
____________________________________________
3) Los actos que el deudor realiza respecto de bienes suyos que tienen el carcter de inembargables
no son susceptibles de atacarse mediante la accin pauliana: Esto debido a que los bienes
inembargables no estn comprendidos dentro del derecho de prenda general de los acreedores, por lo
que no estn respondiendo a las obligaciones del deudor.
4) El acreedor que entabla la accin pauliana, debe ser un acreedor preexistente al acto o contrato
que se trata de dejar sin efecto mediante el ejercicio de la accin pauliana: Esto porque slo el
acreedor preexistente experimenta perjuicio, debido a que en virtud de un determinado acto salen
bienes del patrimonio del deudor, bienes que estaban en funcin de responder al cumplimento de una
obligacin ya existente. Lo anterior es porque estos bienes estaban comprendidos dentro del derecho
de prenda general de los acreedores preexistentes.
Por qu el acreedor posterior al acto o contrato no experimenta perjuicio?
R- El acreedor posterior al acto o contrato que se trata de dejar sin efecto mediante la accin pauliana
no experimenta perjuicio con motivo de ese acto, porque al contratar con el deudor, el acreedor
posterior no tena en vista los bienes afectados por el acto o contrato que se trata de dejar sin efecto,
porque esos bienes no estaban respondiendo del cumplimiento de su obligacin, ya que el derecho de
garanta general comprende los bienes presentes y futuros, pero no comprende los bienes pasados.
Consecuencia de que el acreedor que entabla la accin pauliana sea preexistente al acto o
contrato:
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El acreedor condicional cuyo crdito est sujeto a condicin suspensiva, no puede entablar la
accin pauliana, ya que mientras est pendiente la condicin suspensiva su derecho no ha
nacido, por lo que an no tiene la calidad de acreedor.
El acreedor cuyo crdito est sujeto a plazo suspensivo si puede entablar la accin pauliana,
ya que el plazo caduca cuando el deudor se encuentra en notoria insolvencia, y el perjuicio del
acreedor est representado por la insolvencia o la insolvencia agravada del deudor.
2. QUE EL DEUDOR HAYA ACTUADO EN FRAUDE O MALA FE (DOLO PAULIANO):
Si como consecuencia de actos jurdicos meramente desafortunados no por dolo- los negocios del
deudor se encuentran en mal estado, estos actos no pueden atacarse mediante el ejercicio de la accin
pauliana, en tal caso, el acreedor deber soportar el mal estado de los negocios del deudor.
Sin embargo, el acreedor no estar obligado a soportar el mal estado de los negocios del deudor,
cuando el mal estado de los negocios se debe a actos fraudulentos del deudor.
Tradicionalmente se ha definido el fraude como la intencin positiva de causar perjuicio, como el
abuso de confianza.
Definicin de dolo o fraude pauliano: Consiste en el conocimiento que el deudor tiene del mal estado de
sus negocios y a pesar de ello ejecuta o celebra el acto o contrato.
Por lo tanto el deudor es fraudulento o ha actuado con dolo para los efectos de la accin pauliana, si
ejecut el acto o celebr el contrato conociendo el mal estado de sus negocios.
En nuestra legislacin no se ha presentado problema en torno al concepto del fraude o dolo pauliano,
as si el deudor ejecuta el acto o celebra el contrato conociendo el mal Estado de sus negocios, es un
deudor fraudulento y si los tribunales resuelven que no es fraudulento procede el recurso de casacin en el
fondo, pudiendo ser invalidado por la corte suprema el fallo del tribunal.
Esto, porque el concepto de fraude est definido por el cdigo civil 367 y en virtud del Art. 20 del C.C.
Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas
palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en
estas su significado legal.
Quin debe probar el fraude del deudor?
R- El acreedor que entabla la accin pauliana deber acreditar el fraude, deber acreditar que el deudor
ejecut el acto o celebr el contrato conociendo el mal estado de sus negocios y tambin debe acreditar el
perjuicio.
Excepcionalmente hay un caso en el que el acreedor no deber probar el fraude, o bien que el deudor
ejecut el acto o celebr el contrato conociendo el mal estado de sus negocios, as es por ejemplo el caso
de la Quiebra, institucin a la que se har referencia ms adelante.
c. Qu sucede respecto del tercero con quien el deudor llev a cabo el acto o contrato?
Tengamos presente, que al hablar de accin pauliana debemos observar la participacin de 3 sujetos, el
acreedor, el deudor, y el tercero a quien se ha enajenado los bienes en virtud del acto o contrato, por ende la
mala fe debe existir siempre por parte del deudor, sin embargo, esta situacin hace nacer la siguiente
interrogante, ser necesario que el tercero que particip en el acto haya actuado igualmente de mala fe para
que sea procedente la interposicin de la accin pauliana? R- al respecto debemos distinguir lo siguiente:
1) Si el acto jurdico es a ttulo oneroso: Para que proceda la accin pauliana se requiere en este caso la
mala fe tanto del deudor como del tercero, AMBOS DEBEN HABER ACTUADO
FRAUDULENTAMENTE368.
As entendido para que proceda la accin pauliana es necesario que el acreedor pruebe la mala fe de
ambos, luego, si el tercero que adquiri el bien del deudor a ttulo oneroso sin saber del mal estado de los
negocios de ste ltimo, es decir, actuando de buena fe, no podr el acreedor perjudicado hacer valer la
accin pauliana y en definitiva recuperar los bienes que ya estn en posesin del tercero.
367
368
Art. 2468 del C.C.

Art. 2468 N del C.C.
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El argumento que se da para entender este criterio, es que, si por el contrario fuese procedente la
accin pauliana, el tercero que actu de buena fe no solo se vera privado de una ganancia, sino que se le
ocasionara una prdida, como consecuencia de la contraprestacin que suministro al deudor, por lo que se
estima que su situacin no es menos perjudicial que la del propio acreedor, por ello es que la accin
pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena fe, a ttulo oneroso.
2) Acto jurdico es a ttulo gratuito: En este caso se requiere, para que sea procedente la interposicin del
accin pauliana slo la mala fe del deudor, la mala fe por parte del tercero, en este caso, no tiene
importancia369.
Ac, claramente el criterio es distinto, puesto que se considera que si el tercero ha recibido un bien
gratuitamente, la invalidacin del acto no le causar propiamente una prdida, sino que ms bien se vera
privado de una ganancia.
d. Naturaleza jurdica de la accin pauliana:
Al respecto existe una discusin doctrinaria que se plantea en los siguientes trminos:
1 POSTURA: Un sector de la doctrina sostiene que la naturaleza jurdica de la accin pauliana es el de ser
una accin rescisoria (accin de nulidad), puesto que el mismo cdigo emplea en el Art. 2468 el trmino
rescisin, sosteniendo adems que en virtud de la accin pauliana lo que se pretende es rescindir, anular el acto
o contrato para as con ello hacer volver al patrimonio del deudor el bien enajenado.
Crticas a esta postura:
1.
El cdigo no emplea el trmino rescisin con propiedad. Muchas veces emplea el trmino rescisin
como resolucin370.
2.
Los efectos de la accin pauliana no son los mismos que los efectos de la nulidad (rescisin). As
podemos sealar, que cuando se declara nulo un acto por sentencia judicial ejecutoriada, el acto queda SIN
EFECTO. En cambio la accin pauliana slo deja sin efecto el acto respecto del acreedor que entabl la
accin y hasta la concurrencia del perjuicio sufrido por el acreedor.
En lo dems el acto subsiste en las relaciones deudor y tercero, conservando este ltimo el derecho a
que el deudor le sanee la eviccin. Si estuvisemos ante la presencia de un acto nulo JAMS tendra
derecho a que se le sanee la eviccin porque el acto no va a producir efecto alguno.
2 postura: Otro sector de la doctrina sostiene que la naturaleza jurdica de la accin pauliana es el de ser una
Accin de inoponibilidad por fraude.
Cabe tener presente que la doctrina se uniform en tal sentido a partir de la ley de quiebras, y dan como
argumento el hecho de que los actos y contratos ejecutados o celebrados por el deudor con fraude y en
perjuicio de sus acreedores son inoponibles a estos ltimos hasta la concurrencia de los perjuicios que han
reportado del acto.
La generalidad de la doctrina comparte este criterio, ms aun considerando que los efectos de la accin
pauliana son los efectos de la inoponibilidad como tambin el hecho de que la ley de quiebras establece que la
naturaleza jurdica de la accin pauliana es el de ser una accin de inoponibilidad.
e. Caractersticas de la accin pauliana:
1.
Es una accin personal, su finalidad no es ejercerse sobre una cosa, sino declarar la ineficacia o
inoponibilidad de un acto o contrato.
2.
Es una accin patrimonial.
3.
Es una accin renunciable.
4.
Es una accin transferible y trasmitible.
369
370

Art. 1590 inc. 1 y 2 del C.C.
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5.
La accin pauliana prescribe en el plazo de 1 ao contado desde la fecha de celebracin del acto o
contrato fraudulento que se trata de dejar sin efecto371.
Cabe tener presente, que la accin pauliana se extingue por prescripcin extintiva, siendo adems
una prescripcin de carcter especial de corto tiempo, por lo que se interrumpe segn las reglas generales
pero no se suspende372.
6. La accin pauliana slo beneficia a aquel acreedor que la interpuso.
f. Efectos de la accin pauliana:
Tengamos presente, que si la accin tiene exito, en virtud de una resolucin judicial se revocar el acto o
contrato y el bien que haba salido del patrimonio del deudor se reintegrar a su patrimonio.
Los efectos de la accin pauliana son relativos. La relatividad de los efectos de la accin pauliana puede
analizarse desde un doble punto de vista:
1.
El acto o contrato queda sin efecto exclusivamente respecto del acreedor que entabl la accin
pauliana, por lo que, si hay otros acreedores y estos no participaron en la instancia judicial, no se vern
beneficiados por el fallo.
Cabe tener presente, que lo dicho anteriormente constituye la regla general, lo que nos hace deducir la
existencia de excepciones.
Efectivamente, la excepcin la podemos encontrar en la institucin de la quiebra, donde la solucin es
notoriamente diferente. Cuando una persona en virtud de una resolucin judicial se encuentra en estado de
quiebra, el sndico o cualquier acreedor puede interponer la accin pauliana concursal, sin embargo, dicha
accin viene a beneficiar a todos los acreedores, bien podemos decir que la accin pauliana est
establecida en inters de la masa.
2.
El acto o contrato queda sin efecto hasta la concurrencia del perjuicio que experiment el acreedor que
entabl la accin pauliana. Cabe tener presente, que en virtud de este efecto se pueden producir una serie
de consecuencias, siendo estas las siguientes:
1) Si el contrato es oneroso el tercero tiene derecho a que el deudor le sanee la eviccin373. Si la accin
pauliana procede, el tercero se ver perjudicado sin perjuicio de que incluso haya actuado de mala fe,
recordemos que si el contrato es oneroso se requiere la mala fe tanto del deudor como del tercero, de
lo contrario no ser procedente esta accin, en tal sentido, si el deudor no puede sanear la eviccin
como consecuencia de que la accin pauliana prosper, el contrato quedar sin efecto slo hasta la
concurrencia del perjuicio que experiment el acreedor, siendo en lo dems (con relacin al tercero)
perfectamente vlido, as por ejemplo supongamos que el deudor con el tercero celebraron un contrato
de compraventa de un bien inmueble en fraude de los acreedores, y estos, intentaron exitosamente la
accin pauliana a travs del cual lograron hacer volver el bien al patrimonio del deudor para
posteriormente proceder a venderlo con el objeto de pagarse con el precio de la subasta, sin embargo,
el precio obtenido fue superior al monto de los crditos y resta un saldo, el saldo ser para el tercero y
no para el deudor, puesto que entre ambos el contrato subsiste. As expuesto, podemos sostener que la
revocacin slo aprovecha a los acreedores y en ningn caso al deudor a expensas del tercero.
2) Caso anlogo ocurre si el contrato es a ttulo gratuito, por ejemplo la donacin irrevocable.
3) El tercero que contrat con el deudor puede enervar la accin pauliana pagndole al acreedor el monto
de su crdito, que es el perjuicio que experiment.
Los efectos relativos de la accin pauliana, no son una novedad, ya que son aplicacin del efecto relativo
de la cosa juzgada.
g. Diferencia entre la accin de simulacin y la accin pauliana:
371

La suspensin no opera respecto de las personas sealadas en el Art. 2520 del C.C. con relacin al Art. 2509 del
C.C.
373
La eviccin es la prdida total o parcial de la cosa por sentencia judicial y se aplica el saneamiento de la eviccin
en los contratos onerosos
372
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La accin pauliana es procedente cuando bienes que integran el patrimonio del deudor han salido de su
patrimonio en perjuicio de sus acreedores, lo que hace la accin pauliana es hacer volver dichos bienes al
patrimonio de ste, en cambio la simulacin absoluta consiste en que aparentemente salieron bienes del
patrimonio del deudor, pero en realidad no salieron.
4) BENEFICIO DE SEPARACIN:
a. Anlisis:
En primer lugar debemos tener presente que el beneficio de separacin de patrimonios est ntimamente
relacionado con la institucin de la sucesin por causa de muerte, tanto es as, que el cdigo civil lo reglamenta
bajo el libro Tercero "de la sucesin por causa de muerte, especficamente en su Ttulo XII que trata
precisamente el beneficio de separacin.
Cuando fallece una persona, sus herederos pasan a ser los continuadores jurdicos de la persona del
causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. El heredero al aceptar en forma
pura y simple la herencia adquiere el patrimonio del causante, su activo (crditos, derechos, bienes) y el pasivo
de ste (obligaciones que sean transmisibles) y as producirse claramente una confusin de patrimonios.
Cabe tener presente, que sobre dicho patrimonio nico, pueden hacer efectivos sus crditos tanto los
acreedores del causante como los acreedores propios del heredero.
Esta confusin puede ser, segn las circunstancias perjudicial para el heredero o para los acreedores de la
sucesin, es decir, los acreedores que tena el causante en vida.
Cundo el heredero podra verse perjudicado?
R- El heredero se ver perjudicado cuando el pasivo de las sucesin (deudas) superan al activo de la sucesin
(bienes), porque responde ilimitadamente de las deudas, tendr que responder a los acreedores hereditarios o
testamentarios an con sus propios bienes. Para evitar estas consecuencias notoriamente perjudiciales el
heredero dispone de un instrumento jurdico que se denomina el beneficio de inventario consistente en que
responder de las deudas del causante solamente hasta la concurrencia del activo de la herencia.
Cundo los acreedores del causante podran verse perjudicados?
R- Si nos ponemos en el caso hipottico de que el causante en vida era una persona lo suficientemente solvente
como para hacer frente a sus propias deudas y el heredero sea un sujeto plagado en deudas sin contar con los
bienes suficientes como para responder a sus propios acreedores, la confusin de patrimonios significara para
el heredero obviamente una situacin muy conveniente teniendo en la prctica tener que responder no solo a
los acreedores del causante sino que tambin a los suyos propios, vindose as los acreedores hereditarios o
testamentarios disminuidas sus posibilidades de pagarse ntegramente.
Es esta situacin lo que pretende impedir el beneficio de separacin, puesto que, mediante ella los
acreedores hereditarios y testamentarios impedirn que se confundan o se fusionen los patrimonios del
causante y del heredero, logrando as, poder pagarse con los bienes del difunto con prioridad a los acreedores
del heredero374.
Tal es la importancia de lo precedentemente dicho que incluso podemos llegar a la conclusin de que el
nombre de esta medida conservativa es incorrecto "beneficio de separacin de patrimonio", puesto que ella no
tiene por objeto separar el patrimonio, ya que en el hecho tal separacin es imposible, ms bien lo que hace
este instrumento jurdico es EVITAR que el patrimonio que perteneca al causante se junte con el patrimonio
del heredero, ya que de lo contrario, vale decir, cuando ya hay confusin, jurdicamente hay un slo patrimonio
y en tal situacin los acreedores de la sucesin no podrn acceder a este beneficio 375.
Slo una vez pagados los acreedores hereditarios y testamentarios se va a producir la confusin de
patrimonios, y luego, con los bienes que conformen el patrimonio propio del heredero podr este pagar a sus
propios acreedores.
Por su parte, imaginmonos la situacin de otro caso hipottico que se podra dar en la prctica; puede
ocurrir que los bienes del causante no alcancen a pagar las obligaciones que el causante tena en vida. En este
caso los acreedores del causante tienen derecho a pagarse del saldo insoluto de sus crditos con los bienes del
heredero, porque se produce la confusin de los patrimonios.
374
375
Art. 1378 del C.C.

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Sin embargo, podra ocurrir que el heredero que era insolvente y que haba motivado a los acreedores del
causante a pedir el beneficio de separacin, pase despus a tener una buena situacin econmica, luego, en tal
caso la ley es consecuente, por lo que, cumplida la hiptesis de que los acreedores del causante no alcancen a
pagarse de la totalidad de sus crditos con los bienes del causante, tienen derecho a pagarse del saldo insoluto
con los bienes del heredero, en la medida que respeten el derecho que tienen lo acreedores personales del
heredero a pagarse primero, y slo en el evento de que estos no hayan aceptado la herencia con beneficio de
inventario. Slo si queda un remanente, sobre este remanente pueden concurrir los acreedores del causante a
pagarse del saldo insoluto de sus crditos, salvo que los herederos hayan aceptado la herencia con beneficio de
inventario.
b. Quines pueden invocar el beneficio de separacin?
1. Los acreedores hereditarios y testamentarios.
a)
Acreedores hereditarios: Son los que el difunto tena en vida.
b)
Acreedores testamentarios: Son los que nacen en virtud del testamento dejado por
el causante, Eje. El legatario. Sin embargo, cabe tener presente que el beneficio de separacin slo le
es til al legatario de gnero, puesto que este se hace dueo del bien por el modo de adquirir de la
tradicin, y ser el propio heredero quien eligiendo una cosa que sea a lo menos de calidad mediana se
la entregar al legatario.
En cambio, el legatario de especie o cuerpo cierto como adquiere el dominio de la especie legada
en virtud del modo de adquirir de la sucesin por causa de muerte, es decir, desde el momento del
fallecimiento del causante no tiene motivo para temer a la concurrencia de los acreedores del propio
heredero, puesto que l, ya es dueo desde antes que el deudor aceptara o no la herencia.
2. Los acreedores hereditarios y testamentarios a plazo o a condicin, vale decir, aquellos cuyos crditos aun
no sean exigibles en virtud de una condicin suspensiva o un plazo suspensivo, siendo el fundamento de
esto, que el beneficio de separacin es una medida conservativa.
c. Los acreedores personales del heredero gozan del beneficio de separacin?
Los acreedores del heredero no tendrn derecho a pedir, a beneficio de sus crditos, la separacin de
bienes376.
d. Contra quien se pide el beneficio de separacin?
El beneficio de separacin de patrimonios se pide contra los acreedores personales del heredero, puesto
que se trata de conseguir un pago preferente sobre los bienes del difunto.
e. Cundo el acreedor hereditario o testamentario NO tiene derecho a pedir el beneficio de
separacin377?
Existen 3 casos:
1. Cuando el crdito del acreedor hereditario o testamentario haya prescrito.
2. Cuando el acreedor ha reconocido al heredero por deudor, aceptando de l un pagar, prenda, hipoteca o
fianza o simplemente un pago parcial de la deuda 378. En sntesis, cuando el heredero de una u otra manera
garantiza al acreedor hereditario o testamentario el pago de sus crditos.
3. Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero o se hayan confundido con los
bienes de ste, de manera que no sea posible reconocerlos.
Aqu, claramente debemos distinguir 2 casos:
Cuando los bienes de la sucesin han salido de manos del heredero: Este caso se refiere tanto
a las enajenaciones efectuadas por el heredero, como tambin a la constitucin de hipotecas o
376
Art. 1381 del C.C.

Esto es lo mismo que si preguntramos cuando se extingue el derecho para pedir el beneficio de separacin.
378
Cuando el acreedor acepta del heredero un pagare, prenda, hipoteca o fianza o pago parcial, el derecho de pedir el
beneficio se extingue por renuncia tcita del acreedor.
377
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censos sobre los bienes de la sucesin. Sin embargo de todas maneras la ley con el fin de
proteger o amparar a los acreedores del causante, les faculta para pedir la rescisin de dichos
actos, es decir, solicitar la nulidad de ellos, pero con la exigencia legal de solicitar la rescisin
dentro del plazo de 6 meses contados desde la fecha de la apertura de la sucesin, bajo la
sancin, de que si los acreedores no hacen valer la rescisin dentro de dicho plazo habr
precluido el derecho o beneficio de separacin de patrimonios provocando su extincin 379.
Cuando los bienes de la sucesin se hayan confundido con los bienes del heredero, de manera
tal que no sea posible reconocerlo.
f. Cmo se obtiene el beneficio de separacin?
El beneficio de separacin debe ser decretado judicialmente, es decir, debe existir una resolucin judicial
que otorgue el beneficio. Cabe tener presente que en el evento de que en la sucesin existan bienes races, la
resolucin judicial que conceda el beneficio debe inscribirse en el registro correspondiente del conservador de
bienes races.
g. Efectos del beneficio de separacin:
1. Impide que el patrimonio del difunto se confunda con el patrimonio del heredero.
2. Los acreedores hereditarios y testamentario tienen derecho a pagarse sus crditos con los bienes dejados
por el difundo.
3. Una vez que estos acreedores se hayan pagado ntegramente de sus crditos, el sobrante de los bienes si lo
hubiere, se agregar a los bienes propios del heredero, para satisfacer a sus propios acreedores.
4. Si los bienes dejados por el causante no hayan sido suficientes para pagar ntegramente a los acreedores
hereditarios y testamentarios, stos tendrn derecho a perseguir los saldos de sus crditos en los bienes del
heredero380, respetando el derecho que tiene los acreedores personales del heredero de pagarse primero.
379
Ver Art. 1384 C.C.

Recordemos que si el heredero acepto la herencia con beneficio de inventario los acreedores hereditarios y
testamentarios no podrn ejercer este derecho.
380
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TERCERA PARTE
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
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CAPTULO I
GENERALIDADES
1. Definicin:
En primer trmino, debemos tener presente la ubicacin de los modos de extinguir las obligaciones dentro
de nuestro cdigo civil, as es como podemos sealar que esta materia se encuentra tratada principalmente en
los ttulos XIV al ttulo XX del libro IV del Cdigo.
Concepto: Los modos de extinguir las obligaciones son hechos o actos jurdicos que tienen por objeto el que
las obligaciones dejen de producir efectos jurdicos, quedando por ello el deudor liberado de la prestacin a
que se encuentra obligado.
2. Enumeracin de los modos de extinguir las obligaciones:
Al respecto debemos sealar que es el Art. 1567 del C.C. el que establece los modos de extinguir las
obligaciones, sin embargo, la disposicin slo enumera 10 de ellas, no obstante que el inciso primero del
artculo citado hace referencia a la resciliacin por lo que podemos afirmar sin temor a equivocarnos de que la
disposicin citada en realidad establece en forma no taxativa 11 modos de extinguir las obligaciones. Cabe
tener presente, que la enumeracin dada por el Art. 1567 C.C. no obstante su extensin, no es taxativa, puesto
que en el cdigo civil hay diseminados otros modos de extinguir las obligaciones que producen efectos
anlogos a los sealados por el artculo precedentemente citado.
En sntesis, los modos de extinguir obligaciones son los siguientes:
Modos de extinguir
obligaciones
- Dacin en pago
- Condicin resolutoria cumplida
- Plazo extintivo
- La muerte del acreedor o deudor
en obligaciones intransmisibles.
- Pago
- Resciliacin o mutuo disenso
- Novacin
- Transaccin
- Remisin
- Compensacin
- Confusin
- Prdida de la cosa que se debe
- Declaracin de rescisin
- La prescripcin extintiva
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CAPTULO II
ANLISIS PARTICULAR DE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
1) DACIN EN PAGO:
La dacin en pago, es un modo de extinguir obligaciones que consiste en que el deudor cumple con su
obligacin pagando con algo distinto de lo debido.
El deudor siempre puede pagar con algo distinto de lo debido?
R- La verdad es que el deudor no est facultado para pagar con algo distinto de lo debido, y por lo mismo es
que al acreedor NO SE LE PUEDE OBLIGAR a recibir una cosa distinta de la que se le deba, ni an sopretexto de es de igual o mayor valor de la ofrecida381.
Sin embargo, nada obsta para que el acreedor pueda voluntariamente recibir una cosa distinta de la
ofrecida, si as es, estaremos ante la presencia de la dacin en pago.
Requisitos de la dacin en pago:
1. Tiene que existir una obligacin destinada a extinguirse. La obligacin llamada a extinguirse puede ser
civil o natural.
2. Que el acreedor manifieste su consentimiento aceptando la dacin en pago.
3. Debe haber una diferencia substancial entre la prestacin original y la nueva, es decir, con la que pretende
el deudor cumplir su obligacin. Y si no hay diferencia entre las prestaciones? R- Estaramos ante la
presencia de un pago y no dacin en pago.
4. Cuando en la dacin en pago, la nueva prestacin se traduce en dar una cosa, el deudor por un lado debe
ser capaz de enajenarla y por otro ser dueo de la misma.
5. La dacin en pago debe hacerse con las solemnidades legales, as dicho, si se da un inmueble este debe
constar por escritura pblica.
Cul es la naturaleza jurdica de la dacin en pago?
R- En doctrina se ha discutido bastante acerca de la naturaleza jurdica de la dacin en pago, as es como
tenemos las siguientes 2 teoras:
1. La dacin en pago es una NOVACIN OBJETIVA: La doctrina mayoritaria considera a la dacin en
pago como una novacin por cambio de objeto (novacin objetiva).
A travs de la novacin se sustituye una antigua obligacin por otra, quedando esta ltima extinguida,
en el caso de la dacin en pago sucedera lo mismo, puesto que se extinguira una obligacin para dejar
lugar a otra que tiene por objeto la cosa dada en pago.
El deudor ha contrado una obligacin que tiene por objeto una determinada prestacin, sin embargo,
al celebrar una dacin en pago se extingue dicha obligacin, nace una nueva con una prestacin distinta,
que se extinguir apenas nacida.
381
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2. La dacin en pago es una MODALIDAD DE PAGO: Otros sostienen que la dacin en pago no es ms
que una modalidad del pago, segn ellos el deudor no contrae una nueva obligacin, lo nico que hace es
obtener el permiso del acreedor para liberarse de su obligacin por medio de una prestacin diversa de la
debida. Sostienen que en la dacin en pago no hay "animus novandi", por consiguiente no hay novacin.
Eviccin de la cosa dada en pago:
Supongamos que Juan le debe a Pedro $1.000.000.-, y que en vez del milln le paga con un automvil, a
esto Mara -que es un tercero- interpone una accin a travs del cual hace que Pedro pierda el automvil. Qu
acciones tiene Pedro contra Juan? Puede Pedro exigir a Juan el $1.000.000.-? Cmo se soluciona el
problema de la eviccin?
R- La respuesta a todas estas preguntas est ntimamente relacionada con la naturaleza de la dacin en pago.
Si pensamos que la dacin en pago no es ms que una novacin por cambio de objeto, la eviccin que
sobreviene no puede revivir el primitivo crdito, puesto que este est extinguido, porque en el ejemplo Pedro
como acreedor slo tiene derecho a que Juan le indemnice lo perjuicios derivados de la privacin de la cosa
como consecuencia de la eviccin.
Por el contrario, si pensamos que la dacin en pago es una modalidad de pago, producindose la eviccin
el acreedor Pedro podr ejercitar las acciones de que dispona, el crdito primitivo no ha desaparecido, y
prevalecer junto con las garantas que lo aseguraban. Claro que esta regla no rige para el caso de la fianza.
Por lo que podemos resumir lo dicho de la siguiente manera:
Dacin de pago como novacin objetiva
Dacin de pago como modalidad de pago
La obligacin primitiva se extingue, no revive La obligacin "primitiva" subsiste, por que en caso
aunque sobrevenga la eviccin
de eviccin la dacin en pago no habra sido capaz
de extinguir la obligacin
El acreedor slo puede intentar una accin de El acreedor puede ejercitar todos sus derechos
perjuicios, sin poder hacer valer garanta alguna que derivados del crdito, sus garantas, puesto que estas
aseguraba el crdito, puesto que estas se no se extinguieron, excepto la fianza.
extinguieron junto con la obligacin principal.
2) CONDICIN RESOLUTORIA CUMPLIDA:
La condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho o de una
obligacin.
En este caso, si la condicin resolutoria se cumple, aquel que tena un derecho lo pierde, y aquel que tena
una obligacin sujeta a condicin resolutoria lo extingue.
Tengamos presente que la condicin resolutoria en realidad NO ES UN MODO DE EXTINGUIR
OBLIGACIONES propiamente tal, sino que es un hecho que provoca la ineficacia del acto o contrato que
origina la obligacin, luego como el acto a perdido su eficacia consecuencialmente se extingue la obligacin,
pero no es un modo directo de extinguir obligaciones.
Adems como la resolucin opera con efecto retroactivo, ha de entenderse que no se llev a cabo el acto o
contrato, y por ende que no hubo obligaciones, luego mal puede entenderse que extingui obligaciones si de
ante mano reputamos que ella no existi.
3) PLAZO EXTINTIVO O RESOLUTORIO:
El plazo extintivo o resolutorio es un hecho futuro y cierto del cual depende la extincin del derecho o de
una obligacin. Luego una vez cumplido el plazo, la obligacin que dependa de l se extingue.
El plazo extintivo no est tratado en forma orgnica por el cdigo civil sino que est tratado en
disposiciones aisladas, que se refieren a la extincin de derechos y obligaciones mediante el advenimiento del
plazo extintivo, si por ejemplo, el contrato de arrendamiento, sociedad, mandato termina al llegar el plazo
prefijado para su duracin382.
382
Art. 1950 N 2; Art. 2098 y Art. 2163 N 2 del C.C.
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Como podemos observar, el caso del plazo extintivo, al igual que en la condicin resolutoria NO ES UN
MODO DIRECTO DE EXTINGUIR OBLIGACIONES, sino que produce la extincin del contrato de donde
emana la obligacin.
4) LA MUERTE DEL ACREEDOR O DEUDOR EN LAS OBLIGACIONES INTRANSMISIBLES:
La muerte del acreedor o del deudor en el caso de los contratos intuito persona, vale decir, en aquellos
casos en que los derechos son intransmisibles provoca la extincin de la obligacin, as tenemos por ejemplo:
1.
El contrato de sociedad: En este caso la sociedad se disuelve por la muerte de uno de los
socios (en las sociedades de persona, no en las sociedades de capital) 383.
2.
El contrato de comodato: Este se extingue slo por la muerte del comodante, no as por la
muerte del comodatario.
3.
El contrato de mandato: Como contrato intuito persona que es, la confianza es un factor
preponderante, es lgico que por la muerte del mandante o del mandatario este contrato se extinga 384.
5) El PAGO:
Esta institucin se estudi al momento de analizar el efecto normal de las obligaciones, por lo que todo lo
dicho en esa oportunidad es perfectamente aplicable a esta materia, lo importante es que adems de ser un
efecto normal de las obligaciones, es un modo de extinguirlas.
Recordemos que el pago es la prestacin de lo que se debe.
6) LA RESCILIACIN O MUTUO DISENSO:
Concepto doctrinario: La resciliacin consiste en extinguir las obligaciones por mutuo acuerdo.
Cabe tener presente que tratndose de obligaciones que tienen como fuente un contrato, la resciliacin no
es otra cosa que la aplicacin del conocido principio o aforismo de que "las cosas se deshacen de la misma
manera en que se hacen". Por lo dems, podemos observar una profunda armona entre ste modo de extinguir
las obligaciones y el principio de la fuerza obligatoria de los contratos expresado en el Art. 1545 del C.C. el
cual sostiene que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado
sino por su consentimiento mutuo o por causas legales, por lo que podemos sostener sin temor a equivocarnos
que la resciliacin o mutuo disenso es una manifestacin ms del principio de la AUTONOMA DE LA
VOLUNTAD que impera en el campo de las obligaciones.
Crticas a la definicin legal de resciliacin: Anteriormente de dio una definicin doctrinaria de resciliacin,
y la dimos porque, en doctrina, no se est muy conforme con la definicin dada por el cdigo civil. En efecto,
el cdigo civil define la resciliacin como aquella en virtud de la cual las partes consienten mutuamente en dar
por nulas las obligaciones385, luego, el legislador al agregar esta expresin "DARLA POR NULA" comete un
notable error, puesto que, est haciendo sinnimos resciliacin con rescisin (nulidad relativa), cuando en
realidad estas dos instituciones son radicalmente distintas. En efecto, la obligacin que se va a extinguir
mediante el mutuo acuerdo no adolece de ningn vicio de nulidad y por el contrario es plenamente vlida, por
lo que la expresin "darla por nula" es bastante desafortunada, de ah que la expresin correcta debera haber
sido "dejarla sin efecto".
De lo anteriormente expresado, es que deducimos que la resciliacin es una causal de ineficacia derivativa
de los actos jurdicos.
De ah la diferencia que hay entre resciliacin y nulidad, en torno a que la resciliacin no opera con efecto
retroactivo salvo que las partes quieran drselo, tampoco requiere de declaracin judicial.
La resciliacin es un modo directo de extinguir obligaciones?
383
Art. 2103 del C.C.

385
Art. 1567 primera parte del C.C.
384
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R- La verdad es que no, su objetivo es dejar sin efecto el contrato que origina las obligaciones, luego
consecuencialmente las obligaciones que de l emanan se extinguen.
b. Requisitos de la resciliacin:
La ley slo exige capacidad de las partes. En efecto, como el contrato a menudo generar derechos para
ambos contratantes, ser necesario que ambas partes sean capaces para otorgar la nueva convencin 386 que
invalide la anterior y extinguir con ello la obligacin.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, adems debern concurrir todos los requisitos necesarios para la
validez y eficacia del acto jurdico.
Por su parte, podemos sostener que en doctrina an cuando la ley no lo dice expresamente, para que sea
posible la resciliacin, es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones. Argumento de ello
lo podemos encontrar en el propio Art. 1567 C.C. por cuanto dice "que las obligaciones pueden extinguirse
por una convencin de las partes" por lo que debemos suponer naturalmente que slo se puede extinguir
aquello que an existe, siendo imposible hacer extinguir aquello que ya ha dejado de producir sus efectos, por
lo que si una obligacin se ha extinguido por la intervencin de otro modo de extinguir las obligaciones no
podr tener lugar la resciliacin387.
_______________________________________
Doctrina
Si el contrato ha sido ntegramente cumplido, las partes pueden de comn acuerdo
disolverlos?
En este caso la situacin es distinta de la sealada precedentemente.
1. Luis Claro Solar: Sostiene que si el contrato ha tenido un principio de ejecucin,
no pueden las partes dejar sin efecto el contrato, borra los efectos que ha
producido, ni afectar por lo mismo los derechos de terceros que pudieran haberse
constituido en el tiempo intermedio entre la formacin del contrato y el mutuo
consentimiento que lo disuelve. As, por ejemplo, en el contrato de compraventa de
un inmueble, si el vendedor ha entregado el inmueble al comprador, inscribindose
el ttulo (contrato de compraventa) en el Registro Conservatorio, la adquisicin del
dominio del inmueble por ste no podra desaparecer por el mutuo consentimiento
del comprador y el vendedor de dejar sin efecto el contrato de compraventa que ya
haba producido sus efectos; y por consiguiente ser necesario que el comprador
transfiera al vendedor el dominio del inmueble por una nueva compraventa y la
competente inscripcin. (Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado.
Tomos XI, Pg. 492, N. 040).
2. Don Ren Abeliuck: Por su parte, sostiene que si el contrato ha sido ntegramente
cumplido las partes todava pueden dejarlo sin efecto de comn acuerdo, pero en
verdad lo que ocurre es que se ha celebrado un nuevo contrato. Por ejemplo, si el
que se deja sin efecto es el de compraventa, por el nuevo contrato el comprador se
obliga a restituir la cosa y el vendedor, el precio. (Op. cit. Pg. 114, N 162).
______________________________________
c. Diferencia entre resciliacin y revocacin:
La revocacin es dejar sin efecto un contrato en forma unilateral por parte de uno de los contratantes,
como sucede por ejemplo en el caso del contrato de mandato, arrendamiento, contrato de trabajo, contratos
estos que pueden terminar por la revocacin de una de las partes.
Cabe tener presente, que en el caso del mandato es el mandante quien puede revocar el contrato, en
cambio, cuando unilateralmente el mandatario quiere dejar sin efecto el contrato, la revocacin adopta el
nombre de renuncia388.
Lo mismo sucede en el caso del arrendamiento, en que la revocacin toma el nombre de desahucio.
386
Tal como lo exige la primera parte del Art. 1567 del C.C.
Ren Abeliuck, "De las Obligaciones", pag. 770
388
Art. 2163, N 3 y 4.
387
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d. Obligaciones que se pueden extinguir mediante la resciliacin:

La regla general es que toda obligacin puede dejarse sin efecto por mutuo acuerdo de las partes, por lo
que se pueden extinguir las obligaciones cualesquiera sea su fuente, obligaciones que emanen de un contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y ley.
En definitiva, con el mutuo disenso -el cual no es ms que el acuerdo de las partes- pueden extinguirse
tanto las obligaciones convencionales como las legales.
Obligaciones convencionales: Se atiende a la voluntad de las partes. Este modo de extinguir es la
aplicacin del aforismo que las cosas se deshacen de la misma manera en que se hacen.
Obligaciones legales: El mutuo consentimiento o convencin es la aplicacin del Art. 12 del C.C.
Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters
individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
Cundo no procede la resciliacin?
R- En las capitulaciones matrimoniales y en los alimentos forzosos.
e. Efectos de la resciliacin:
Por la resciliacin se produce la extincin de la obligacin, quedando las partes desligadas de ella.
7) NOVACIN:
Concepto de novacin389: La novacin es la sustitucin de una nueva obligacin por otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.
Es una nueva obligacin la que en definitiva viene a reemplazar a la anterior, quedando la antigua
obligacin extinguida. Por ello es que la novacin es un modo de extinguir las obligaciones.
La novacin juega un doble rol, por un lado crea obligaciones convencin contractual 390-, y por otro
extingue obligaciones convencin no contractual-.
Tal como podemos observar, la novacin presenta la particularidad de que constituye una doble finalidad,
consistente en que por una parte extingue una obligacin y por otra crea una nueva, lo que en un lenguaje ms
corriente se traduce en que la deuda que surge en virtud de la nueva obligacin pasa a tomar el lugar de la que
se extingue. Eje. Juan y Pedro celebran un contrato en el que Juan se constituye deudor de Pedro por la suma
de $1.000.000.-, posteriormente celebran un nuevo contrato en el cual acuerdan que Juan no le pagar con el
milln de pesos, sino que con un automvil. Esta nueva obligacin extingue la anterior, pero hace nacer una
nueva obligacin.
b. Caractersticas de la novacin:
1.
Es de carcter extintivo: Por ella se produce la extincin de la obligacin anterior, aspecto que es de la
esencia de ella, de tal manera que si ella no extingue la obligacin anterior no hay novacin.
2.
Es de carcter sustitutivo: Tambin es elemento esencial el nacimiento de una nueva obligacin que
reemplace a la anterior, si esto no se produce no hay novacin.
3.
En convencin no contractual y convencin contractual: Es convencin no contractual porque
extingue la obligacin primitiva y es contrato porque crea una nueva obligacin.
c. Requisitos de la novacin:
Existen diversas formas o clases de novacin, sin embargo, en todas ellas deben concurrir los siguientes
requisitos:
389
390
Art. 1628 del C.C.

Art. 1630 del C.C.
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1.
2.
3.
4.
5.
1.
Que exista una obligacin anterior y vlida destinada a extinguirse.

Que nazca una obligacin vlida que reemplace a la anterior.
Que entre la obligacin extinguida y la nueva obligacin existan diferencias sustanciales.
Que las partes sean capaces de novar.
Que exista la intencin de novar, esto es, el " animus novandi".
QUE EXISTA UNA OBLIGACIN ANTERIOR Y VLIDA DESTINADA A EXTINGUIRSE:

Si la novacin consiste en la sustitucin de una obligacin por otra, es obvio que debe existir una primera
obligacin llamada a extinguirse, siendo esta causa directa de la razn de ser de la nueva obligacin.
Por tanto, para que exista novacin es requisito indispensable la existencia de dos obligaciones, sin
embargo, estas dos obligaciones no coexisten simultneamente en un mismo tiempo, por cuanto, desde el
momento en que nace la nueva obligacin reemplaza inmediatamente a la antigua, producindose entre
ambas una relacin de causalidad indiscutible.
Por su parte, cabe tener presente, que tanto la obligacin destinada a extinguirse (la obligacin
primitiva) como la nueva obligacin, tienen que ser VLIDAS a lo menos naturalmente. La razn de esto
es que si la primitiva obligacin fuese nula la nueva obligacin carecera de causa, y por esta situacin la
nueva obligacin tambin sera nula.
Sabido esto, debemos tener presente que por regla general, si cualquiera de estas dos obligaciones es
declarada judicialmente nula (ya sea relativa o absolutamente), la novacin desaparece, sin embargo, esta
regla no es absoluta. En efecto, excepcionalmente si la causa de nulidad de la obligacin es, ya sea la falta
de solemnidades prescritas por la ley la cual acarrea nulidad absoluta o las contradas por incapaces que
teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin embargo incapaces de obligarse segn las leyes como
los menores adultos, situacin esta ltima que acarreara nulidad relativa, generaran de todas maneras
obligaciones naturales, y por ende, aunque se haya declarado judicialmente la nulidad en cualquiera de
estos dos casos, la novacin de todas maneras subsiste puesto que recaera sobre obligaciones de carcter
natural391.
Qu pasa cuando la obligacin primitiva est sujeta a condicin suspensiva?
R- En tal caso debemos necesariamente distinguir el estado en que esta se encuentra, vale decir, si est
pendiente, cumplida o fallida. Si la condicin suspensiva del cual depende el nacimiento de la obligacin
primitiva se encuentra pendiente no puede haber novacin, puesto que la obligacin an no existe, todava
no nace a la vida del derecho y como tal faltara uno de los presupuestos bsicos de la novacin el cual es
la "existencia real de una obligacin anterior llamada a extinguirse en virtud de una nueva obligacin que
viene a reemplazarla". Por el contrario, si la condicin se encuentra cumplida, la obligacin nace a la vida
del derecho, y por ende existe como tal, por lo que no habra dificultad alguna para que procediera la
novacin en virtud de una nueva obligacin. Por su parte, si la condicin se encuentra definitivamente en
estado de fallida, donde ya tendramos la certeza absoluta de que la obligacin jams llegar a formarse, la
novacin sera derechamente improcedente392.
2. QUE NAZCA UNA OBLIGACIN VLIDA QUE REEMPLACE A LA ANTERIOR: El que exista
una nueva obligacin que venga a sustituir a la anterior tambin es esencial en la novacin.
Cabe tener presente, que en lo relativo a la validez como tambin al caso hipottico de que esta
obligacin sea condicional, le ser aplicable todo lo dicho en el requisito anterior. Luego la obligacin
nueva puede ser civil o natural.
3. QUE ENTRE LA OBLIGACIN EXTINGUIDA Y LA NUEVA OBLIGACIN EXISTAN DIFERENCIAS SUSTANCIALES: Al hablar de diferencia entre ambas obligaciones nos estamos refiriendo a
los elementos esenciales de una obligacin, vale decir, acreedor, deudor y objeto debido 393, de manera tal
que si la nueva obligacin viene a sustituir a la antigua en cualquiera de estos elementos esenciales lisa y
llanamente hay novacin. Por su parte, si la diferencia radica en cualquier otro elemento, tales como
accidentales o secundarios, en tal caso no habr novacin.
391
Ver Art. 1470 N 1 y 3.

Ver Art. 1633 C.C.
393
Art. 1631 del C.C.
392
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Cabe tener presente, que si la nueva obligacin viene a cambiar al acreedor o al deudor, se produce la
llamada novacin subjetiva, en tanto que, si lo que vara es el objeto o la causa de la obligacin primitiva,
la novacin es objetiva, siendo estas las formas o clases de novacin que existen, y que analizaremos ms
adelante.
Casos en que no hay novacin:
1) No hay novacin, cuando la modificacin de la obligacin consiste en aadir o quitar una especie,
gnero o cantidad a la primera obligacin 394. Eje. Si la obligacin primitiva no devenga intereses, y
posteriormente se conviene en que ellos si se deban. En este caso, debemos tener presente, que los
intereses no son un elemento de la esencia de la obligacin sino meramente accidental, por ello si hay
variacin a su respecto sea que se incluyan o que se eliminen, no se est modificando un aspecto
esencial de la obligacin sino que uno accidental por lo cual no hay novacin.
2) Agregacin o eliminacin de cauciones. Las cauciones son obligaciones accesorias, por lo que
cualquier modificacin que ellas experimenten no afectan a la obligacin principal. Por ello no hay
novacin tanto si se establecen cauciones que no existan o se eliminan o modifican las existentes.
Mencin especial requiere la clusula penal pactada con posterioridad a la obligacin principal 395.
No hay novacin si el acreedor exige slo el cumplimiento de la obligacin principal o
primitiva.
Tampoco la hay si el acreedor demanda conjuntamente la obligacin principal (primitiva) y la
pena.
Si el acreedor exige la pena y no la obligacin principal, se entiende que sta se extingue y es
reemplazada por la pena, concurriendo, por consiguiente, los requisitos de la novacin.
3) Modificacin de las modalidades de la obligacin. Las modalidades son elementos accidentales de la
obligacin por lo cual su modificacin no significa novacin, ya que no hay variacin de un elemento
esencial de ella.
A propsito de esto tenemos la institucin del plazo 396, luego si una obligacin est sujeta a un
plazo, y luego las partes lo modifican, ya sea para ampliar o restringir dicho plazo, no habr novacin.
4) Tampoco hay novacin en los casos de sentencia judicial, transaccin o reconocimiento de deuda, ya
que en ellos no nace una nueva obligacin sino que slo hay una alteracin de la existente o su
confirmacin.
4. QUE LAS PARTES SEAN CAPACES DE NOVAR: En este caso el acreedor debe ser capaz de disponer
de los derechos que tena en virtud de la primitiva obligacin, y por su parte el deudor debe ser capaz de
contratar, sin embargo, respecto del deudor excepcionalmente puede ser incapaz en la medida que sea una
incapacidad relativa, siempre y cuando tenga suficiente juicio y discernimiento. (Tal es el caso del menor
adulto). En este caso la obligacin es natural.
5. QUE EXISTA INTENCIN O NIMO DE NOVAR, ESTO ES EL "ANIMUS NOVANDI": Para que
haya novacin es indispensable que exista entre las partes la intencin de novar, esto es, el llamado
"animus novandi", siendo este requisito un elemento de la esencia de la novacin 397.
Esta intencin debe ser manifestada en forma cierta y clara ya que de lo contrario ambas obligaciones
podran coexistir paralelamente.
Cmo puede manifestarse esta intencin o animus de novar?
R- Esta intencin puede ser manifestado en forma expresa o tcita:
a)
Manifestacin expresa: Cuando las partes formalmente lo manifiestan. Cabe tener
presente, que cuando la novacin opera por cambio de deudor el nimo de novar debe manifestarse en
forma expresa398 NO PROCEDIENDO TCITAMENTE. Tambin procede en forma expresa cuando
se pretende pactar la novacin por medio de mandatario399.
394
Art. 1646 del C.C.

Art. 1647 del C.C.
396
Art. 1649 y 1650 del C.C.
397
Art. 1634 del C.C.
398
Art. 1635 del C.C.
399
Art. 1629 del C.C.
395
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b)
Manifestacin tcita: Es tcito cuando es imposible que ambas obligaciones

coexistan, por lo que la nueva obligacin extingue a la anterior.
d. Formas de novacin:
Novacin por cambio de objeto
Novacin objetiva
Novacin por cambio de causa
Novacin
Novacin por cambio de acreedor
Novacin subjetiva
Novacin por cambio de deudor
1) Novacin objetiva:
Se entiende que hay novacin objetiva cuando se sustituye una obligacin por otra, sin que intervenga
nuevo acreedor o deudor400. Aqu lo que cambia es slo el objeto o la causa, y como generalmente este cambio
se refiere al objeto de ella se le denomina novacin objetiva. Por lo dems tambin se entiende que hay
novacin objetiva cuando hay cambio de causa. Luego podemos sealar que la novacin objetiva puede
revestir dos formas:
Novacin por cambio de objeto.
Novacin por cambio de causa.
1.
NOVACIN POR CAMBIO DE OBJETO: En este caso es indispensable que el deudor se obligue
en el contrato de novacin a llevar a cabo una prestacin distinta de la debida, es decir, que vare el objeto
de la obligacin PERO EN FORMA SUSTANCIAL. Eje. El deudor debe una cantidad de dinero y acuerda
con posterioridad la entrega de un vehculo. Luego no hay novacin cuando lo que varia es el lugar del
pago401, o bien cuando pactan las partes un prorroga o reduccin del plazo del pago 402, ni tampoco, el
aumento o disminucin de la cantidad, gnero o especies debidas403.
Si se estipula una clusula penal donde se paga nicamente la pena hay NOVACIN.
2.
NOVACIN POR CAMBIO DE CAUSA: En este caso la prestacin permanece invariable, sin
embargo, la causa, el motivo, la razn de ser de la prestacin cambia. No cabe duda acerca de la
peculiaridad de este tipo de novacin, donde tanto los sujetos (acreedor y deudor) y el objeto de la
obligacin siguen siendo los mismos. Eje. Juan compra un inmueble a Pedro por la suma de
$20.000.0000.-, Juan le paga solo $12.000.000.- quedando debiendo un saldo de $8.000.0000.-, mediante
una convencin posterior se estipula que la cantidad adeudada la deber en calidad de mutuo. Aqu se
extingue la obligacin de Juan de pagar el saldo de precio en virtud del contrato de compraventa, y se
reemplaza por la obligacin que debe tener como mutuario de restituir la suma prestada.
2) Novacin subjetiva:
Se entiende que hay novacin subjetiva cuando el cambio radica en los sujetos que intervienen en la
obligacin404. As es como esta forma de novacin al igual que en el caso anterior puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de acreedor.
Novacin por cambio de deudor.
1. NOVACIN POR CAMBIO DE ACREEDOR: En este tipo de novacin, el objeto, la causa, como
tambin el deudor, permanecen invariables, por lo que slo cambia la persona del acreedor, sin embargo,
para que estemos ante la presencia de este tipo de novacin es indispensable que concurran de tres
personas que intervengan en el acto de novacin, el deudor, el acreedor primitivo y el nuevo acreedor, los
400

Art. 1648 del C.C.
402
Art. 1649 del C.C.
403
Art. 1646 del C.C.
404
Art. 1631 N 2 y 3 del C.C.
401
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cuales tambin debern manifestar su voluntad favorablemente, constituyendo estos los requisitos de este
tipo de novacin.
La forma en que opera este tipo de novacin, es que el deudor contraiga una nueva obligacin con un
tercero que a la vez es acreedor del primitivo acreedor. Ejemplo, Juan es deudor de Pedro, Pedro a su vez
es deudor de Mara, y se conviene que Juan le pagar a Mara, extinguindose la obligacin con Pedro. Si
el acuerdo es entre los acreedores, el deudor primitivo debe manifestar su consentimiento.
a)
El deudor: ste debe manifestar su voluntad en atencin a obligarse para con el nuevo
acreedor, su participacin es indispensable para que estemos ante la figura de la novacin, puesto que
l va a contraer una nueva obligacin.
Puede el deudor quedar obligado para con un tercero SIN su consentimiento? O dicho de otra manera
qu sucede si en este caso el deudor NO manifiesta su consentimiento?
R- La verdad es que el deudor puede quedar obligado para con un tercero distinto de la persona de su
acreedor de tres maneras.
1) Si el deudor manifiesta su consentimiento habr una novacin por cambio de acreedor.
2) Si el deudor no manifiesta consentimiento alguno, de todas maneras podra quedar obligado, para
ello el acreedor primitivo deber ceder su crdito al nuevo acreedor, en tal caso no hay novacin
porque la obligacin es la misma, pero s cesin de crditos.
3) Si el deudor no manifiesta consentimiento alguno puede el nuevo acreedor pagar la deuda que el
deudor tena para con su primitivo acreedor, en tal caso no hay novacin porque la obligacin es
la misma, pero el acreedor que pag se subrogar en los derechos del primitivo acreedor.
b)
El acreedor primitivo: ste al igual que el deudor debe manifestar su consentimiento

declarando libre a su respecto al deudor dando por extinguido su crdito.
c)
El nuevo acreedor: ste tambin debe manifestar su voluntad puesto que va a adquirir un
derecho.
2. NOVACIN POR CAMBIO DE DEUDOR: Esta situacin se producir cuando un deudor antiguo es
sustituido por un nuevo deudor, quedando el antiguo deudor libre de la obligacin 405.
Requisitos de la novacin por cambio de deudor: Se requiere tanto el consentimiento del acreedor como
del nuevo deudor, no as del primitivo deudor.
1) Que el acreedor manifieste su voluntad en atencin a liberar al primitivo deudor: ste
consentimiento se traduce en liberar al deudor de su obligacin 406, luego si el acreedor nada dice, esto
es, que no libere al deudor de su obligacin, el que paga ser, segn el espritu del acto jurdico,
fiador, codeudor solidario o bien un simple diputado para el pago, por lo que podemos concluir que no
hay novacin en tal caso, por cuanto el consentimiento del acreedor debe ser expreso.
2) Tambin se requiere el consentimiento del nuevo deudor: Puesto que nadie puede contraer una
obligacin convencional en contra de su voluntad.
Qu sucede si el nuevo deudor no est de acuerdo?
R- No hay novacin. Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, en el caso hipottico de que el nuevo
deudor (que no est de acuerdo) sea a su vez deudor del deudor primitivo podra observarse la figura
de una cesin de acciones por parte del deudor primitivo a su acreedor.
Eje. Juan es acreedor por la suma de $10.000.-, Mara es deudora de Juan de dicha suma, sin embargo,
Mara es a su vez acreedora de Marcos por $10.000.-. Podra Juan solicitarle al Marcos que en vez de
pagarle a Mara le pague a l, extinguindose as la obligacin de Mara. Para ello tanto Juan como
Marcos deben estar de acuerdo (habra novacin), si por el contrario Marcos no est de acuerdo
sencillamente no hay novacin. Sin embargo, en este ejemplo hipottico podra perfectamente darse
una figura jurdica llamada cesin de acciones, es decir, que Mara le ceda a Juan el derecho que tiene
de cobrar a Marcos auque ste ltimo no est de acuerdo, rigindose en tal caso la regla consagrada en
el Art. 1636 C.C. referente a la cesin de acciones.
405
406

Art. 1635 del C.C.
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Por qu en la novacin por cambio de deudor NO es requisito el consentimiento del primitivo

deudor?
R- Porque el cdigo civil407 permite que por el deudor pueda pagar cualquier persona, por cuanto, lo que le
interesa al legislador es que el crdito del acreedor quede satisfecho. Es ms, podra pagar cualquier
persona an contra la voluntad del deudor.
Cabe tener presente la figura de la delegacin y expromisin:
Sabemos que en la novacin por cambio de deudor no se requiere el consentimiento del deudor
primitivo, por ende, si el acreedor conviene con el nuevo deudor no interviniendo el consentimiento del
primitivo deudor HABR NOVACIN, pero la operacin que condujo a ella se llama EXPROMISIN.
Sin embargo, puede darse el caso que el deudor primitivo aun sabiendo que su consentimiento es
intrascendente de todas maneras lo manifiesta positivamente, es decir, que abiertamente seala su
conformidad con la operacin, en tal caso, es decir, cuando se manifiesta el consentimiento del deudor hay
novacin, pero la operacin que condujo a ella en este caso se llama DELEGACIN. Es ms, lo
sealado precedentemente constituye una delegacin perfecta, sin embargo, si el acreedor no manifiesta su
consentimiento en atencin a liberar al primitivo deudor de su obligacin es lgico que no hay novacin
porque faltara uno de los requisitos de la novacin por cambio de deudor, en tal caso de todas maneras
hay delegacin (puesto que el deudor primitivo manifest su consentimiento), pero dicha delegacin es
imperfecta recibiendo finalmente el nombre de Adpromisin no produciendo novacin.
En la novacin por cambio de deudor quin asume los riesgos por la insolvencia del nuevo deudor?
R- El riesgo por regla general es de cargo del acreedor, a menos que en el contrato de NOVACIN se haya
formulado una expresa reserva para el caso de insolvencia del nuevo deudor, o bien en caso de que la
insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior a la novacin de manera pblica y conocida del primitivo
deudor408.
Diferencia entre novacin por cambio de deudor y asuncin de deuda:

Esta es una figura en el cual hay una obligacin y esta obligacin tiene sujetos, prestacin y vnculo
jurdico. Los sujetos son el acreedor y el deudor, y por su parte, un tercero asume la deuda del deudor
primitivo y pasa a ocupar el lugar de ste, pero el vnculo jurdico es el mismo, la obligacin no ha
cambiado.
e. Efectos de la novacin:
La novacin produce dos efectos fundamentales, por un lado produce la extincin de la obligacin
primitiva y por otro lado da nacimiento a una nueva obligacin.
Al extinguirse la primitiva obligacin, por aplicacin del principio expresado en el aforismo de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal, trae aparejado una serie de consecuencias, as tenemos:
1. Al extinguirse la obligacin primitiva, tambin se extinguen los intereses de la primitiva deuda, a menos
que se exprese lo contrario409.
2. Tambin se extinguen los privilegios de la antigua obligacin410.
3. Se extinguen adems las prendas e hipotecas que aseguraban la obligacin primitiva, a menos que el
acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva411.
Reserva de las prendas e hipotecas:
En primer lugar, es importante saber que es lo que debemos entender al hablar de reserva. En efecto,
lo que sucede es que en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden en forma
407
Art. 1572 del C.C.

Art. 1637 del C.C.
409
Art. 1640 del C.C.
410
Art. 1641 del C.C.
411
408
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convencional modificar las consecuencias que trae aparejada la extincin de la obligacin primitiva, luego
la reserva consiste en que las partes en virtud de un pacto expreso se reservan el derecho de convenir que
los accesorios de la obligacin primitiva no se extingan como consecuencia de la muerte de la obligacin
primitiva, sino por el contrario que subsistan accediendo a la nueva obligacin.
Como al hablar de accesorios tambin nos estamos refiriendo a las prendas e hipotecas que pudiesen
existir a fin de garantizar el cumplimiento de la obligacin primitiva, es lgico que estas se extingan como
consecuencia de la extincin de la obligacin primitiva, en virtud de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, sin embargo, dicha regla no es absoluta, puesto que las partes se pueden reservar el derecho de
mantenerlas con vida accediendo a la nueva obligacin.
Para que la reserva de la PRENDA E HIPOTECA valga como tal es menester que cumpla con los
siguientes requisitos:
1. Que el acreedor y deudor convengan expresamente en la reserva.
2. Que los bienes dados en prenda o hipoteca pertenezcan al deudor, sin embargo, si los bienes no
pertenecen al deudor es necesario el consentimiento del dueo de esos bienes, ya que de lo contrario la
reserva de la prenda o hipoteca de la obligacin primitiva NO VALDR. Como consecuencia de lo
mismo, si la reserva se estipula entre el acreedor y uno de los varios codeudores solidarios, la reserva
slo tendr lugar respecto del deudor que pact la novacin412.
3. Es necesario que la segunda obligacin no tenga ms que la primera, esto es, por ejemplo, que si la
primera obligacin no produca intereses pero la segunda s los produce, la hipoteca o prenda de la
primera no se extienden a la segunda obligacin413.
4. Si la novacin opera por la substitucin de un nuevo deudor, la reserva no puede tener efecto sobre los
bienes del nuevo deudor, ni an con su consentimiento. Vale decir, que la prenda y la hipoteca gravan
determinados bienes, y como consecuencia del cambio de deudor no pueden trasladarse a bienes de
ste. No pasan las prendas e hipotecas de los bienes en que se constituyeron a los bienes del nuevo
deudor.
Cabe tener presente, que la reserva de las prendas e hipotecas no significa que se vaya a constituir
nuevamente una caucin, por lo que su fecha sigue siendo la de su constitucin de la obligacin
primitiva414.
Efectos de la reserva de prenda e hipoteca: Sabemos que como consecuencia de la extincin de la
obligacin primitiva todos sus accesorios tambin se extinguen, constituyendo ste un principio general de
derecho. Sin embargo, la institucin de la reserva es una clara excepcin a los principios generales, puesto
que mediante ella es posible que subsistan las obligaciones accesorias an extinguida la obligacin
principal, con el objeto de que venga a asegurar el cumplimiento de la nueva obligacin. Por lo que las
mismas prendas o hipotecas que caucionaban la primitiva obligacin vienen a garantizar la nueva
obligacin.
Qu se puede hacer si no es posible la reserva?
R- Cuando no es posible la reserva, queda al acreedor la posibilidad de exigir que se constituyan nuevas
prendas e hipotecas, con el objeto de garantizar la nueva obligacin. A esto se conoce con el nombre de
renovacin de prendas e hipotecas.
4. Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios.
Por ltimo, es necesario sealar que por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad las partes
pueden estipular que las obligaciones accesorias subsistan mediante la institucin de la reserva, la cual, no es
aplicable a los privilegios, ya que estos no los crean las partes sino que los establece la ley.
8) LA REMISIN O CONDONACIN:
412

Art. 1642 del C.C.
414
En el caso de las hipotecas, estas se deben inscribir en el registro de hipotecas y gravmenes del conservador de
bienes races respectivo, sin embargo, cuando se trata de una reserva de hipoteca es recomendable anotar dicha
reserva al margen de la inscripcin hipotecaria primitiva, aunque la ley nada diga al respecto.
413
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173

Concepto: Se puede definir como la renuncia gratuita que hace el acreedor en favor del deudor de su derecho
personal de exigir el pago de su crdito.
En el fondo, mediante la remisin, el acreedor renuncia a su crdito.
La remisin es sin duda un modo de extinguir las obligaciones, que se caracteriza porque el vnculo
jurdico se extingue, sin que el acreedor obtenga satisfaccin de la prestacin que se le adeudaba, vale decir,
sin que el deudor haya realizado la prestacin debida.
Cabe tener presente, que la remisin es un acto jurdico bilateral, es una convencin lo que supone que
para su perfeccionamiento requiere de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor, ms an,
podemos afirmar que la remisin gratuita se asimila al contrato de donacin 415.
Requisitos para que proceda la remisin:
1.
El acreedor que renuncia a su derecho o crdito y que por lo mismo condona al deudor, debe tener
capacidad para disponer de la cosa objeto de la obligacin o cumplir con las formalidades exigidas por la
ley para los incapaces416.
2.
No pueden ser condonadas las deudas que engendran derechos cuya renuncia est prohibida por la ley.
Eje. Derecho de alimentos.
La remisin es a ttulo gratuito u oneroso?
R- En este caso debemos tener presente que gran parte de la doctrina sostiene que la remisin necesariamente
debe ser a ttulo gratuito, que cede exclusivamente en beneficio del deudor, en tal caso la ley la califica de
donacin. De lo contrario, vale decir, si fuese oneroso jurdicamente no estaramos ante la presencia de una
remisin, sino ms bien de otra institucin jurdica, as por ejemplo, si el acreedor renuncia a su crdito pero
recibe un equivalente de la prestacin que se le debe podramos estar ante la presencia de una dacin en pago
"pagar con una cosa distinta de la debida". O bien, si el acreedor renuncia a su crdito liberando al deudor a
cambio de la obligacin que contrae un tercero, estaramos ante la presencia de una novacin por cambio de
deudor y no de una remisin.
Sin embargo, otro sector de la doctrina sostiene que la gratuidad de la remisin constituye la regla general,
pero no es un requisito de la esencia de este modo de extinguir las obligaciones, por lo que es posible que
excepcionalmente se constituya la remisin por un acto oneroso pactado en beneficio del acreedor o del
deudor, lo que sucede por ejemplo cuando el deudor llega a un convenio con sus creedores y estos le remiten
parcialmente sus deudas, lo cual tiene un carcter oneroso porque se pacta en beneficio de sus acreedores,
adems sostienen que del propio artculo 1653 C.C. se deduce que podra proceder la remisin a ttulo
oneroso.
En sntesis podemos llegar a la conclusin de que la remisin a ttulo oneroso no tiene una fisonoma
jurdica que le sea propia, y constituir en su caso, otro modo de extinguir obligaciones pero no remisin.
b. Clasificacin de la remisin:
Voluntaria
Remisin
Forzada
Por acto entre vivos
Remisin
Por testamento
Remisin
Total
Remisin
Parcial
Expresa
Remisin
415
416
Art. 1653 del C.C.

Art. 1652 del C.C.
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174

Tcita
1) Remisin voluntaria y forzada:

1.
Remisin voluntaria: Esta constituye la regla general, y se da en virtud de un acuerdo de voluntades

entre el acreedor y deudor, pues implica la renuncia que el acreedor hace de sus derechos en forma
voluntaria sin que medie la fuerza para compelerlo. Por lo dems, si el deudor no acepta el abandono que
el acreedor hace de su derecho, la remisin sencillamente no se perfecciona, dado que el acuerdo que
existe entre ambos es de carcter bilateral. Incluso, el acreedor puede retractarse y en tal caso podr darla
por no ejecutada.
2.
Remisin forzada: Excepcionalmente la remisin es forzada, esto es, cuando el acreedor es obligado
a condonar la deuda, como consecuencia de un acuerdo entre el acreedor y deudor, pudiendo ser sometido
a apremios segn las reglas consagradas por el Cdigo de Procedimiento Civil.
Ejemplo de ello lo podemos observar en el caso de la quiebra, ya que aqu se pueden establecer
convenios de pago entre el acreedor y el deudor. En esta materia debemos imaginarnos a un deudor o
fallido que se resiste a la quiebra, vale decir, una persona que se encuentra en un estado crtico econmico
pero que tiene la esperanza de que mejore su fortuna pudiendo pagar a sus acreedores, por lo que la nica
alternativa que tiene es llegar a un acuerdo con los acreedores, de ah la figura del convenio.
Convenio extra judicial.
Convenio
Preventivo (amistoso)
Convenio judicial
Simplemente judicial o de solucin
La aprobacin de un convenio judicial que al respecto hace la mayora, obliga a la minora, en cambio
en el convenio extrajudicial, el disidente simplemente no suscribe el convenio. Como podemos observar
en el convenio judicial de todas maneras queda afectado el disidente ya que el convenio lo absorbe, por
esta razn es que se requieren mayores solemnidades y sobre todo el pronunciamiento de un tribunal. De
esta manera, para los acreedores que no estaban de acuerdo con el convenio judicial de todas maneras se
vern obligados (forzados) a aceptar la remisin de deudas. Sin embargo, esta remisin slo puede ser
parcial y no total ya que de lo contrario el perjuicio que podran sufrir los acreedores que no estaban de
acuerdo con el convenio pero que la ley los obliga a aceptar, sera notorio.
Puede la remisin forzada ser total?
R- No, puesto que se requerira del acuerdo de todos, y en tal caso ya no sera forzada sino voluntaria.
2) Remisin por acto entre vivos y por testamento:
1.
Remisin por acto entre vivos: El acreedor llega a un acuerdo con el deudor por el cual
sencillamente le condona la deuda, por lo que en el fondo significa donacin.
2.
Remisin por testamento: En este caso debemos imaginarnos a una persona que tiene la calidad de
acreedor, por lo que debe existir un deudor, sin embargo, el acreedor hace un testamento por el cual le
remite o condona la deuda. Cabe tener presente, que antes de que el testador fallezca puede revocar el
testamento cuantas veces quiera ya sea expresa o tcitamente, por lo que tambin se revocar la
remisin. Ahora bien, el hecho de liberar al deudor de la obligacin o deuda va a depender de su
exclusiva voluntad, as por ejemplo, si el acreedor hace un testamento y en l le condona la deuda a
una persona y posteriormente cae en la tentacin de cobrar su crdito judicialmente, la remisin en tal
caso se entiende revocada, como tambin el hecho de que el deudor pague al acreedor lo adeudado, en
tal situacin tambin se entiende revocada la remisin.
Sin embargo, si el testador fallece, el testamento que era plenamente revocable se transforma en
irrevocable, por consiguiente la remisin tendr plena eficacia, e importar un legado, vale decir, el
hecho de que el causante haya perdonado al deudor de su deuda en virtud de un testamento, es lo
mismo que si le estuviese legando417.
417
Ver Art. 1128,1129,1130 C.C.
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3) Remisin total o parcial418:

1. Remisin total: Esto es cuando el acreedor renuncia a su crdito ntegramente.
2. Remisin parcial: Esto es cuando el acreedor renuncia slo a parte de su crdito, por ejemplo como si
renunciara a los intereses.
4) Remisin expresa o tcita:
1. Remisin expresa: Esta depender si la intencin de condonar la deuda se manifiesta en trminos
formales y explcitos. Luego la remisin por regla general es EXPRESA, y lo es porque la donacin
no se presume, esto es que la donacin debe ser expresa, y como la remisin equivale a la donacin
sigue la misma regla419.
2. Remisin tcita: La remisin tcita es EXCEPCIONAL, y lo es porque la donacin tal como lo
dijimos anteriormente no se presume, luego proceder nicamente en los casos que expresamente la
ley lo establece.
La remisin tcita es aquella que resulta de ciertos hechos del acreedor que hacen suponer su
intencin de renunciar a su derecho de crdito. As por ejemplo:
1. Remisin tcita por la entrega del ttulo: El hecho de que el acreedor se desprenda del ttulo de
su crdito y se lo entregue al deudor, hace suponer su intencin de condonar la deuda.
2. Remisin tcita por destruccin o cancelacin del ttulo: Si el acreedor destruye o cancela el
ttulo hace suponer su intencin de condonar la deuda, por lo dems no es necesario que el ttulo
destruido o cancelado se entregue al deudor, la presuncin opera de todos modos si ste es
conservado por el acreedor.
Cabe tener presente, que estos dos casos constituyen una presuncin simplemente legal, vale
decir, que puede ser objeto de prueba en contrario. En efecto, si el acreedor prueba que la entrega,
destruccin o cancelacin del ttulo que constituye su crdito no fue voluntaria o bien con nimo de
remitir la deuda, sencillamente no habr remisin. Por lo que, la remisin tcita debe ser efectuada en
forma voluntaria, vale decir, en forma libre y espontnea, y con nimo de remitir la deuda.
Qu sucede con la remisin de la prenda e hipoteca?

R- Si una deuda principal se garantiza con prenda, hipoteca o bien fianza, y el acreedor condona la
garanta o caucin, esto no significa que el acreedor le est condonando al deudor la deuda
principal420.
Excepcionalmente se entiende que el acreedor le est condonando al deudor la obligacin
principal, cuando el deudor es insolvente, y la nica forma de pagar la deuda principal es con la
garanta.
c. Efectos de la remisin:
En este caso debemos necesariamente distinguir si la remisin es total o parcial, si es total sus efectos
corresponden a todo modo de extinguir las obligaciones, esto es, que se pone termino a la existencia del crdito
y sus accesorios, pero si es parcial extingue slo parte de la obligacin, por ejemplo los intereses.
9) COMPENSACIN:
418

Art. 1393 del C.C.
420
419
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a. Definicin:
Concepto: La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones recprocas existentes entre dos
personas, hasta la concurrencia de la de menor valor421.
Eje. Jorge debe a Pedro $100.000.- y Pedro le debe a Jorge $100.000.-, ambas obligaciones se extinguen en
virtud de la compensacin.
Ahora bien, si Jorge le debe a Pedro $100.000.- y Pedro le debe a Jorge $50.000.-, ambas obligaciones se
extinguen hasta la concurrencia de menos valor, as dicho en virtud de la compensacin la obligacin de Pedro
se extinguir completamente, en cambio la obligacin de Jorge slo se extinguir hasta el monto de $50.000.-.
b. Fundamentos de existencia de la compensacin:
Razones de conveniencia, equidad y utilidad social justifican la existencia de esta institucin. En efecto, si
dos personas son recprocamente deudoras, la institucin de la compensacin viene a simplificarles el
cumplimiento de sus obligaciones, evitndoles las molestias y los riesgos de un doble pago que en la prctica
no tiene sentido.
c. Clases de compensacin:
Compensacin
- Compensacin legal
- Compensacin voluntaria
- Compensacin judicial
1) COMPENSACIN LEGAL:
La compensacin legal es aquella que se produce por el slo ministerio de la ley, de pleno derecho desde
que las obligaciones recprocas renen los requisitos o condiciones que la ley seala.
Requisitos de la compensacin legal422:
1. Que las partes sean personal y recprocamente deudoras.
2. Que las obligaciones sean de igual naturaleza.
3. Que ambas obligaciones sean lquidas.
4. Que ambas obligaciones sean actualmente exigibles.
5. Que ambos crditos sean embargables.
6. Que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar.
7. Que la compensacin no se verifique en perjuicio de los derechos de terceros.
8. Que la compensacin sea alegada.
1. Que las partes sean personal y recprocamente deudoras: Las partes deben ser deudoras entre s, y lo
deben ser personalmente423, trayendo como consecuencias las siguientes424:
1) El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el acreedor le deba
al fiador del deudor.
2) El deudor de un pupilo no puede oponer al guardador la compensacin por lo que ste le adeude a l.
3) Un deudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos que sus codeudores tengan contra
el mismo acreedor, salvo que stos le hayan cedido sus crditos425.
Excepciones a este requisito:
Hay casos de excepcin en que la compensacin puede tener lugar no obstante que las partes no sean
personal y recprocamente acreedoras y deudoras, as tenemos:
421
Art. 1655 del C.C.

Si bien el Art. 1656 C.C. consagra tres requisitos o condiciones que debe reunir la compensacin legal, la
doctrina ha aadido cuatro requisitos ms.
423
424
Art. 1657 inc. 2, 3 y 4 del C.C.
425
Ver Art. 1520 C.C.
422
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Respecto del mandato, el mandatario puede oponer al acreedor del mandante los crditos del
mandante como tambin los suyos propios, prestando caucin de que el mandante dar por firme la
compensacin. En este caso, quien compensa es el mandatario por lo que el deudor (mandante) no actu
personalmente426.
Respecto de la cesin de crditos el deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor
haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que
antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente427.
2. Que las obligaciones sean de igual naturaleza: Vale decir, que las obligaciones recprocas sean de dinero
o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad, en sntesis, deben ser OBLIGACIONES
DE GNERO y de idntico gnero.
No es difcil llegar a la conclusin de que no es compensable las obligaciones de especie o cuerpo
cierto, como tambin las obligaciones de hacer y de no hacer.
El fundamento de esto radica en que un acreedor no puede ser obligado sin su consentimiento a recibir
una cosa distinta de la debida. Es ms, en el hecho la compensacin operar normalmente entre
obligaciones de dinero, siendo muy difcil que tenga lugar en otra clase de obligaciones, sin embargo, si
las obligaciones recaen sobre otra cosa, stas debern ser de igual gnero y calidad.
3. Que ambas obligaciones sean lquidas: Cundo una obligacin es lquida? R- Una obligacin es lquida
cuando es CIERTA en cuanto a su existencia y en cuanto a su cuanta.
1. Obligacin cierta en cuanto a su EXISTENCIA: Significa que la obligacin conste fehacientemente,
que sea real, por lo que, en el caso de discusin judicial de una obligacin como por ejemplo el caso
de indemnizar los perjuicios derivados de la responsabilidad extra-contractual derivada de un delito o
cuasidelito no es lquida.
2. Obligacin cierta en cuanto a su CUANTA: De la propia definicin de compensacin sabemos que
ella extingue obligaciones recprocas hasta la concurrencia de la menor, por lo que es indispensable
conocer el monto monetario de dichas obligaciones para as establecer hasta que punto se extinguen.
Cabe tener presente, que las obligaciones que renen este requisito, son las obligaciones
LIQUIDABLES, vale decir, obligaciones en que fcilmente se pueda determinar el monto de la
cuanta mediante simples operaciones aritmticas. Eje. Cuando se debe un monto determinado, ms un
intereses de un 10% del capital428.
4. Que ambas obligaciones sean actualmente exigibles: Esto es que el acreedor se encuentre facultado
jurdicamente a exigir el cumplimiento de la obligacin en forma inmediata.
Por tanto, la compensacin no opera en aquellas obligaciones que no sean actualmente exigibles, as
por ejemplo:
1) En el caso de una obligacin natural, que por su naturaleza no da accin para exigir su cumplimiento,
luego no puede ser de aquellas que sea actualmente exigible.
2) Cuando la obligacin est sujeta a condicin suspensiva pendiente.
3) Cuando la obligacin est sujeto a plazo suspensivo no vencido. Por ello es que las esperas concedidas
al deudor no dan derecho a la compensacin,
Qu son las esperas?
R- Son una convencin en cuya virtud las partes fijan un plazo para cumplir una obligacin que ya
est vencida o bien prorrogar el que se hubiere estipulado. En este caso no procede la compensacin
puesto que la obligacin no sera exigible.
Este caso no se aplica al PLAZO DE GRACIA concedido al acreedor o deudor el cual si da
derecho a compensacin429.
Qu es el plazo de gracia?
R- Es un beneficio que unilateralmente otorga el acreedor a su deudor consistente en abstenerse de
cobrar la deuda.
426
Art. 1659 del C.C.

Art. 1659 del C.C.
428
Ver Art. 438 N 3 inc. 2 del C.P.C.
429
Art. 1656 del C.C.
427
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5. Que ambos crditos sean embargables: Esto significa que cada acreedor tenga la posibilidad o facultad
de embargar lo que se le debe, luego es necesario que cada crdito est dentro del derecho de garanta
general de los acreedores430.
De lo dicho precedentemente, podemos concluir que si un crdito recae sobre bienes corporales
inembargables o sobre derechos personalsimos que tengan la misma calidad NO PROCEDER LA
COMPENSACIN, puesto que el acreedor no podr ejercer accin alguna para exigir el cumplimiento de
la obligacin, y en definitiva poder pagarse.
6. Que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar: Sabemos que al acreedor no se le puede
obligar a recibir el pago en un lugar distinto del convenido en el contrato o el establecido en la ley, tal es la
regla general431, sin embargo, excepcionalmente si valdr la compensacin an cuando se pague en un
lugar distinto del convenido cuando se trate de obligaciones de dinero siempre y cuando el que propone la
compensacin asuma los gastos o costos de la remesa o transporte.
7. Que la compensacin no se verifique en perjuicios de los derechos de terceros: Es necesario sealar
que la compensacin valdr en la medida de que no est prohibida por la ley tal como sera el caso de que
la compensacin se realice en perjuicio de los derechos que tenga un tercero 432.
Lo dicho precedentemente acarrea una serie de consecuencias:
1. Compensacin de crditos embargados: Una vez que se ha embargado un crdito no podr el
DEUDOR compensarlo en perjuicio del embargante por ningn crdito suyo adquirido despus del
embargo433. Eje. Pedro (acreedor) tiene un crdito en contra de Juan (deudor), por otro lado Mara que
es acreedora de Pedro le embarga su crdito, supongamos que una vez embargado el crdito Juan que
es el deudor de Pedro adquiere un crdito en su contra. En este caso Pedro no puede compensar el
crdito ya embargado con el adquirido posteriormente por Juan, por cuanto, estara contraviniendo la
ley, pues la compensacin en tal caso vendra a perjudicar directamente al embargante (Mara).
Procede la compensacin si Juan hubiese adquirido el crdito antes de embargado el crdito de
Pedro?
R- S, lo que sucede es que si Juan adquiere el crdito antes de que haya sido embargado el crdito de
Pedro las obligaciones se extinguen, es ms, si Juan adquiere el crdito antes y posteriormente Mara
le embarga el crdito a Pedro de todas maneras procede la compensacin puesto que ya el crdito
haba sido adquirido por Juan por lo que el embargo es inoficioso e intrascendente en tal caso.
2. La declaracin de quiebra impide la compensacin: Una vez que es declarada la quiebra en virtud
de una sentencia definitiva especial produce una serie de efectos, uno de ellos es que no procede la
compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley entre las obligaciones
recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de un mismo
contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos.
8. Que la compensacin sea alegada: Este requisito debe cumplirse an cuando la compensacin legal
opera de pleno derecho. Lo que sucede es que si el acreedor y deudor lo son en calidad recproca lo normal
es que uno de ellos pretenda demandar civilmente en contra del otro, y aunque la compensacin opere de
pleno derecho de todas maneras habr que hacerlo valer en el proceso, debiendo el demandado oponer la
compensacin como una excepcin en el juicio.
Casos en que no procede la compensacin legal:
Estos casos se refieren a aquellas obligaciones recprocas que an reuniendo los requisitos exigidos por la
ley NO PROCEDE COMPENSACIN, as tenemos434:
430
Art. 2465 del C.C.

Art. 1664 del C.C.
432
Art. 1661 del C.C.
433
434
Art. 1662 del C.C.
431
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179

1.
2.
3.
4.
5.
No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de la que su dueo ha sido
injustamente despojado, esta restriccin se impone como sancin a la auto-tutela. Jurdicamente se
considera a las obligaciones restitutorias como de especie o cuerpo cierto por lo que de ningn modo
cabria compensacin.
Eje. Jorge le debe a Pedro $50.000.- pero Pedro no haya como convencer a Jorge para que le pague,
por lo que cae en la tentacin de hacerse justicia por si mismo apropindose indebidamente de $50.000.que le pertenecan a Jorge. En este caso si Jorge interpone una demanda de restitucin en contra de Pedro,
el no podr oponer en el juicio excepcin de compensacin (por lo que Jorge le deba a l), por lo que
tendr que restituir aquello de que se apoder injustamente435.
No se admite compensacin contra la demanda de restitucin de un depsito o comodato, por cuanto,
ambos contratos por regla general recaen en especie o cuerpo cierto. Por el contrario, si la cosa pereci o
destruy y ha de restituirse en dinero, ah si procede la compensacin, como tambin a propsito del
depsito IRREGULAR436.
No puede oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude.
Tampoco tiene lugar la compensacin respecto de los alimentos no embargables. En efecto, los alimentos
forzosos y futuros son inembargables437, por el contrario los alimentos voluntario y los forzosos
devengados si son compensables.
No podrn oponerse en compensacin los crditos que se tengan contra el Estado ante las demandas de
ste por el pago de contribuciones. Eje. No podr el empleado fiscal cuyo sueldo est impago oponer este
crdito al pago de contribuciones fiscales.
Renuncia de la compensacin legal:

Si bien es cierto la compensacin opera de pleno derecho, ella es perfectamente renunciable por el
demandado. Lo que sucede es que la compensacin es un beneficio, evita un doble pago, las partes pueden
renunciar a este beneficio, por lo que la renuncia impide que opere este modo de extinguir las obligaciones.
La renuncia puede manifestarse en forma expresa o bien tcita, ser expresa en la medida de que el
acreedor exprese su voluntad en trminos formales y explcitos, y ser tcita cuando esta intencin se
desprenda de la ejecucin de ciertos actos del deudor como lo sera el aceptar pura y simplemente una cesin,
o cuando no se alega la compensacin por quien tena derecho a alegarla 438.
En qu momento procede la renuncia?
R- Podr renunciarse anticipadamente, vale decir, antes de que concurran los requisitos legales; o una vez que
la compensacin ya se ha producido, como cuando el deudor acepta sin reservas hacer cesin de bienes, o
cuando el deudor no alega compensacin en el juicio en que el acreedor cobra su crdito, as mismo se
entiende renunciada la compensacin cuando pese a cumplirse los requisitos establecidos por la ley el deudor
paga su crdito.
Efectos de la renuncia439:
1.
Si el deudor no alega la compensacin ignorando el crdito que tena contra su deudor,
subsiste su crdito ntegramente y con todos sus accesorios, vale decir, fianzas, privilegios, prendas e
hipotecas.
2.
Si el deudor no alega compensacin conociendo la existencia del crdito que posee contra su
acreedor, subsiste el crdito que l tiene contra su acreedor, pero no conserva ninguno de los accesorios
constituidos para la seguridad del crdito pues al renunciar a la compensacin estara perjudicando por
ejemplo a sus codeudores solidarios o subsidiarios.
Efectos de la compensacin legal:
435
Cabe tener presente que en el ejemplo Pedro deber proceder para el cobro de su crdito por las vas del
derecho.
436
Art. 2221 del C.C.
437
Art. 1618 N 1 y Art. 336 del C.C.
438
Art. 1659 y 1660 del C.C.
439
Art. 1660 del C.C.
________________________________
Wiliams Lpez Cohas.
180

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Es un modo de extinguir las obligaciones que opera automticamente por disposicin de la ley. Esto
significa que la compensacin legal opera de pleno derecho, aun sin conocimiento de las partes, desde el
momento en que se renen los requisitos legales 440. La verdad es que a pesar de ello, de todas maneras la
compensacin debe ser alegada, y el juez lo nico que har es CONSTATAR que la compensacin ha
operado, una vez que se ha constatado la compensacin habr operado desde que se produjo.
Se extinguen obligaciones recprocas hasta la concurrencia de la de menor valor.
No requiere de acto alguno de los deudores, pudiendo producirse an sin su consentimiento.
Puede tener lugar entre personas incapaces: La capacidad no juega ningn papel en la compensacin
legal, la cual se produce tambin entre incapaces, y la sentencia que se dicte acogiendo la compensacin es
meramente declarativa, ya que esta se produjo desde que se reunieron los requisitos de ella.
Opera con efecto retroactivo: Una vez que se declara la procedencia de la excepcin de compensacin
alegada por el deudor sta produce sus efectos desde que concurrieron los requisitos legales.
Al extinguirse la obligacin principal, se produce la extincin de sus accesorios: Cesa la
responsabilidad del deudor, cesan los intereses, etc.
Existiendo varias obligaciones entre deudores y acreedores recprocos para determinar cuales de ellas
se extinguen por compensacin se procede segn las reglas relativas a la imputacin del pago.
Para que produzca sus efectos naturales la compensacin debe ser alegada por el deudor interesado y
declarada judicialmente. El juez en ningn caso podr declararla de oficio pues estara fallando ultra petita e
incurriendo por tanto en causal de casacin.
2) COMPENSACIN VOLUNTARIA:
Puede suceder que por faltar algunos de los requisitos que la ley exige no pueda operar la compensacin
de pleno derecho que establece la ley, en tal caso, las partes, por aplicacin del principio de la autonoma de la
voluntad, pueden convenir en la compensacin, la cual queda entregada enteramente a lo que ellas convengan
al respecto.
Concepto de compensacin voluntaria: La compensacin voluntaria es aquella que se verifica por la
voluntad de las partes, cuando la ausencia de los requisitos legales impide la compensacin legal.
Eje. Que la obligacin no sea actualmente exigible, o bien que esta sea ilquida, en tal caso no proceder la
compensacin legal, pero las partes pueden convenir en virtud de la autonoma de la voluntad que opere una
compensacin voluntaria.
Tipos de compensacin voluntaria:
1. Compensacin voluntaria convencional: Si el requisito que falta para que opere la compensacin legal
cede en beneficio de ambas partes, dichas partes pueden pactar una compensacin voluntaria
convencional.
2. Compensacin voluntaria facultativa: Esta requiere exclusivamente la voluntad de una de las partes,
pero se dar en la medida que el requisito que falte para que opere la compensacin legal ceda tambin en
beneficio de una de las partes.
Con relacin a los efectos de la compensacin voluntaria estos sern aquellos que las partes le atribuyan, y
tendrn lugar desde el momento en que se celebr la convencin en que se acuerda la compensacin.
3) COMPENSACIN JUDICIAL:
Esta tiene lugar cuando el demandado (que es acreedor del demandante pero de una obligacin ilquida)
deduce demanda reconvencional solicitando al tribunal que determine la existencia y cuanta de una obligacin
que hasta ese momento es ilquida para que as opere finalmente la compensacin. Eje. Mara demanda a Rosa
por el pago de $100.000.-, sin embargo, Rosa al momento de contestar la demanda deduce demanda
reconvencional aludiendo a que Mara le debe igual suma a ttulo de indemnizacin de perjuicios. Es obvio que
la obligacin de Mara y que es lo que cobra Rosa de indemnizacin de perjuicios constituye una obligacin
440
Art. 1656 del C.C.
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iliquida, sin embargo, el juez en virtud de una resolucin judicial puede ordenar que se determine la existencia
y cuanta de la obligacin de Mara y declarar finalmente la compensacin.
Desde cuando produce efectos la compensacin judicial?
R- Desde que se notifica el fallo firme y ejecutoriado, por lo que no opera con efecto retroactivo.
10) LA CONFUSIN:
a. Definicin y anlisis441:
Concepto: La confusin es un modo de extinguir obligaciones que tiene lugar cuando las calidades de
acreedor y deudor se renen en una sola persona.
Lo que sucede es que toda obligacin supone la existencia de un vnculo jurdico entre un sujeto activo y
uno pasivo, vale decir, acreedor y deudor. Por consiguiente, si una misma persona rene las calidades de
acreedor y deudor, el ejercicio de los derechos de ste se torna imposible. Es decir, si caemos en la tentacin
de creer que tal situacin es posible el acreedor tendra que dirigir su accin contra si mismo, y como tal
situacin es absurda, la ley declara extinguida la obligacin, operando de pleno derecho, sin necesidad de acto
o declaracin de voluntad alguno.
De lo dicho anteriormente podemos decir que en el fondo la confusin emana de la IMPOSIBILIDAD DE
EJECUCIN.
Por otro lado digamos que la confusin se aplica tanto a los derechos personales como a los derechos
reales.
b. Clases de confusin:
Por acto entre vivos
Confusin
Por causa de muerte
Clases de confusin
Total
Confusin
Parcial
1.
441
Confusin por acto entre vivos y por causa de muerte: Esto dice relacin con las causas legales que
provocan confusin.
a.
Confusin por acto entre vivos: Este tipo de confusin constituye la excepcin y se
producir cuando el acreedor cede su crdito al deudor, reuniendo este ltimo finalmente las calidades
de acreedor y deudor de s mismo. Luego en este caso la figura de la cesin de crdito es importante,
ya que ser en virtud de ella que permitir que eventualmente se produzca confusin. Tambin por
acto entre vivos se puede producir confusin cuando un heredero cede al deudor el derecho real de
herencia donde se comprende el crdito que se tiene en su contra.
b.
Confusin por causa de muerte: Esta constituye la regla general, y requisito de ella es que
el heredero acepte pura y simplemente la herencia.
La confusin por causa de muerte puede presentarse de tres formas:
1) Cuando el heredero es deudor o acreedor del causante: Lo que sucede es que el heredero es el
continuador jurdico de la persona del causante, por tanto al aceptar la herencia adquiere el
patrimonio de ste, si a eso le sumamos el hecho de que el heredero ya tena un patrimonio se
produce una confusin de patrimonios, el heredero adquiere del causante su activo (bienes,
crditos) y pasivo, vale decir, (obligaciones, deudas), por lo que si el heredero era deudor del
causante, al adquirir el crdito de ste, en l se reuniran las calidades de acreedor y deudor, por lo
que se producira una confusin trayendo como consecuencia la extincin de la obligacin. Por el
contrario, si el heredero era acreedor del causante al adquirir el pasivo especficamente las deudas
se producira la misma situacin que en el caso anterior.
Art. 1665 del C.C.
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2) Cuando un tercero hereda al acreedor y al deudor: En este caso, ser el tercero quien rena
ambas calidades, por lo que se producira una confusin que extingue la obligacin.
3) Si el causante que era acreedor lega el crdito a su deudor.
Cabe Tener presente, que si el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario no se
produce confusin.
2.
Confusin total y parcial442:

a. Confusin total: Esto es cuando la calidad de acreedor y deudor se refiere a la totalidad de la deuda.
Vale decir, que la confusin ser total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad de l,
o bien si el acreedor asume la deuda completa.
b. Confusin parcial: Cuando la calidad de acreedor y deudor se renen en una persona slo en torno a
una cuota de la deuda, producindose confusin slo en lo relativo a dicha cuota.
c. La confusin como modo de extinguir LOS DERECHOS REALES:
La confusin es sin duda un modo de extinguir obligaciones, sin embargo, tambin se aplica en el campo
de los derechos reales.
Qu derechos reales se pueden extinguir en virtud de la confusin?
1. Propiedad fiduciaria.
2. Usufructo.
3. Servidumbre.
4. Prenda.
1.
Propiedad fiduciaria: En primer trmino, tengamos presente que la propiedad fiduciaria es una
especie de propiedad, el cual constituye una limitacin al dominio absoluto o pleno. La propiedad
fiduciaria es aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condicin443. Una vez que esta se constituye adopta el nombre de fideicomiso.
De lo dicho anteriormente podemos aadir que este gravamen o limitacin al domino va a depender de
la verificacin de una condicin resolutoria.
A fin de relacionar este tema con la confusin debemos tener presente las personas que intervienen en
la propiedad fiduciaria, as tenemos:
El constituyente: Es quien da nacimiento al fideicomiso, y que puede ser una persona natural o
jurdica.
El propietario fiduciario: Es la persona natural o jurdica que detenta este gravamen, y el que tiene
el deber de restituir la propiedad a otra persona que se llama fideicomisario al momento de
cumplirse la condicin resolutoria.
Fideicomisario: Es la persona natural o jurdica a quien se le va a restituir la propiedad fiduciaria
al momento de cumplirse la condicin resolutoria que para l ser obviamente suspensiva.
La confusin opera cuando una persona logra reunir en si misma la calidad de fideicomisario y
propietario fiduciario444.
2. Usufructo: El usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de
volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
En este caso debemos sealar que la confusin se produce cuando se consolida el usufructo de la cosa
fructuaria con la propiedad de dicha cosa.445.
442
Art. 1667 del C.C.

Art. 733 del C.C.
444
Ver Art. 763 N 3 C.C.
445
Ver Art. 806 C.C.
443
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3. La servidumbre: Este es un derecho real que consiste en un gravamen impuesto a un predio en beneficio
de otro predio de distinto dueo, as la confusin operar cuando ambos predios pasan a ser de un mismo
dueo, en tal caso el derecho real se extingue en virtud de la confusin 446.
4. La prenda: Se extingue cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier ttulo 447.
d. Efectos de la confusin:
1. Produce la extincin de la obligacin. Digamos adems que la confusin como modo de extinguir
obligaciones se asimila a los efectos DEL PAGO.
2. Como consecuencia de lo anterior, al igual que el pago, la confusin produce la extincin de los accesorios
y obligaciones accesorias de la obligacin448.
Si la confusin extingue la obligacin principal con ello extingue la accesoria, en cambio, si la
confusin extingue la obligacin accesoria no se extingue la obligacin principal.
3. Si la confusin es parcial slo extinguir parcialmente la obligacin.
4. La confusin que afecta a un codeudor solidario le da derecho a repeticin contra los restantes codeudores
por la cuota que les corresponda en la deuda; en caso contrario si la confusin de las calidades de deudor y
acreedor recae sobre un acreedor solidario ste est obligado a rembolsar a los restantes acreedores
solidarios por la cuota que les corresponda en el crdito.
5. Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se confunden con las deudas
y crditos hereditarios. Luego el beneficio de inventario IMPIDE LA CONFUSIN 449.
11) LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE:
a. Introduccin:
En primer trmino, debemos tener presente que el ttulo dado a este modo de extinguir obligaciones, es
desde el punto de vista doctrinario incorrecto. En efecto, la ley al hablar de la prdida de la cosa que se debe lo
que hace es restringir este modo de extinguir exclusivamente a las obligaciones de dar, puesto que slo en este
tipo de obligaciones se debe una cosa, cuando en realidad tambin es aplicable a las obligaciones de hacer y no
hacer.
Entendido de esta manera, la doctrina ha preferido emplear el ttulo de IMPOSIBILIDAD EN LA
EJECUCIN.
b. Definicin y anlisis:
Concepto: La prdida de la cosa que se debe, o la imposibilidad de ejecucin es aquel modo de extinguir
obligaciones que se da como consecuencia de la imposibilidad fsica o legal en que se encuentra el deudor de
poder realizar la prestacin.
Cabe tener presente que este modo de extinguir obligaciones parte del supuesto de que "NADIE EST
OBLIGADO A LO IMPOSIBLE", de tal modo que si la prestacin que constituye el objeto de la obligacin se
torna imposible ya sea materialmente o bien legalmente, y la imposibilidad es fortuita y obviamente total, la
obligacin sencillamente se extingue.
c. Prdida de la cosa que se debe en las obligaciones de dar:
En este punto necesariamente debemos distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y
obligaciones de gnero:
1. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO:
446

Ver Art. 2406 C.C.
448
Art. 1666 del C.C.
449
Art. 1259 y 1669 del C.C.
447
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Debemos tener presente que en la prctica la imposibilidad en la ejecucin en las obligaciones de dar es un
modo de extinguir propio de las obligaciones de especie o cuerpo cierto, y por ello, la ley lo ha reglamentado a
propsito de este tipo de obligaciones.
En este caso si al deudor se le hace imposible cumplir con su obligacin como consecuencia de la prdida
de la especie o cuerpo cierto que constitua su prestacin, la obligacin se extingue, puesto que nadie est
obligado a lo imposible, siendo esta la regla general450.
Cundo se entiende que el cuerpo cierto perece?
R- Se entiende que perece:
1. Cuando la especie o cuerpo cierto se destruye materialmente: Se entiende que la cosa se destruye
materialmente cuando ha sido objeto de una aniquilacin total, como tambin cuando se destruye la
aptitud de la cosa que segn su naturaleza o segn la convencin ha sido destinado. Eje. El deudor debe un
caballo determinado, el caballo se destruye cuando muere o bien cuando se lesiona una de sus patas.
2. Cuando la cosa deja de estar en el comercio: En este caso cumplir con la prestacin se hace imposible
jurdicamente, como cuando se debe un inmueble que ha sido expropiado.
3. Cuando la cosa se extrava: Vale decir, se pierde, por lo que su existencia se ignora.
Qu consecuencias acarrea la prdida de la cosa que se debe?
R- Cualquiera que sea la causa que la provoque, produce la imposibilidad de cumplir con la obligacin, por
tanto sta no se podr cumplir en los trminos pactados. Sin embargo, dependiendo de la causa que haya
provocado la prdida de la cosa que se debe sabremos si la obligacin se extingue o no.
As entendido, debemos distinguir si la causa que provoca la prdida es imputable al deudor:
1. Si la prdida de la cosa que se debe no es imputable al deudor: La regla general es que en este caso se
produce la extincin de la obligacin, quedando el deudor libre de toda responsabilidad, esto es si la cosa
se destruye por fuerza mayor o caso fortuito.
Lo que sucede es que nadie est obligado a lo imposible, de tal modo que si la cosa se destruye como
consecuencia de un hecho de la naturaleza o bien como consecuencia de la intervencin de un tercero por
cuyos hechos no responde el deudor, se extinguir la obligacin. Sin embargo, en este ltimo caso el
deudor deber ceder al acreedor las acciones que le competan contra el tercero.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho debemos sealar que si bien la regla general es que nadie
responde del caso fortuito, excepcionalmente hay casos en que el deudor si responder de l, y en tal caso
la obligacin subsistir no procediendo la extincin de sta. As tenemos:
1. Cuando el deudor se hace responsable del caso fortuito expresamente en un convenio 451.
2. Cuando el caso fortuito sobreviene estando en mora el deudor: En este caso debemos distinguir:
a. Si el cuerpo cierto no hubiese perecido si sta hubiese estado en poder del acreedor: vale
decir, que si el deudor hubiere dado fiel cumplimiento a lo pactado entregando oportunamente
la cosa aunque hubiese sobrevenido el caso fortuito sta no habra perecido. En este caso la
obligacin subsiste, variando el objeto de la obligacin, as el deudor de todas maneras ser
responsable, siendo obligado a pagar el valor de la cosa ms indemnizacin de perjuicios
moratoria.
b. Si el cuerpo cierto de todas maneras hubiese perecido por caso fortuito estando ya en manos
del acreedor, el deudor slo deber indemnizacin moratoria de perjuicios, por lo que la
obligacin se extingue.
3. Cuando la ley lo hace responsable:
2. Cuando la prdida de la cosa que se debe es imputable al deudor: Se entender que la prdida es
imputable al deudor cuando la causa de ella proviene de su hecho o culpa. En este caso la obligacin no se
extingue, por el contrario la obligacin subsiste no operando este modo de extinguir obligaciones, sin
embargo, como sabemos que es imposible que el deudor cumpla con su obligacin variar el objeto de
ella. En tal caso el deudor deber el valor de la cosa ms indemnizacin de perjuicios.
450
451
Art. 1670 del C.C.

Art. 1673 del C.C.
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Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, debemos sealar que hay un caso en que, si bien el hecho del
deudor ocasiona directamente la prdida de la cosa que se debe, ste slo deber el precio de la cosa y no
indemnizacin de perjuicios452. Eje. El heredero destruye la cosa ignorando que tena la obligacin de
darla.
Si bien ya sabemos que el deudor responde de su hecho o culpa, hay casos en que tambin responder
por el hecho o culpa de otras personas, especficamente aquellas que por ley el deudor responde 453,
ejemplo, el hecho o culpa de la mujer hace responsable al marido, como tambin el hecho o culpa del
pupilo hace responsable al guardador.
Qu sucede si la cosa se pierde durante la mora del acreedor?
R- En primer trmino, tengamos presente que tal como el deudor tiene la obligacin de entregar la cosa en
tiempo y lugar convenido, el acreedor tiene a su vez la obligacin de recibirla tambin en tiempo y lugar
convenido, de tal modo que si el acreedor no cumple con su obligacin de recibirla en tiempo oportuno estar
en mora, y si durante su mora se produce la prdida de la cosa, vamos a tener que necesariamente distinguir si
la causa que produjo la prdida es por dolo o culpa lata (grave) o bien si fue por culpa leve o levsima.
1. La cosa fue ofrecida al acreedor y durante el retardo se destruye como consecuencia de dolo o culpa lata
del deudor, la obligacin subsistir y tendr el deudor la obligacin de responder.
2. Si por el contrario la cosa fue ofrecida al acreedor, y durante el retardo se destruye como consecuencia de
culpa leve o levsima la obligacin se extinguir, operando este modo de extinguir.
Qu sucede si reaparece la cosa que se ha perdido?
R- En su oportunidad dijimos que la cosa se entenda perdida incluso cuando se extrava (se pierde), por ello es
importante ponerse en la situacin de que sucedera si la cosa que se consideraba perdida reaparece. En este
caso la obligacin no se extingue, no opera este modo de extinguir, sin embargo dependiendo de la distincin
que daremos a continuacin las consecuencias son diversas:
1. Si la prdida de la cosa que se debe ha sido por caso fortuito: Si reaparece la cosa que se encontraba
extraviada la obligacin no se extingue, teniendo el deudor la obligacin de entregarla al acreedor.
2. Si la prdida de la cosa se ha debido al hecho o culpa del deudor o durante su mora: Si reaparece la
cosa la obligacin NO se extingue, sin embargo como ya sabemos el deudor ha debido pagar el precio
de ella, por consiguiente justo es que el acreedor le restituya al deudor lo que ha recibido por tal
concepto, sin perjuicio de que el deudor deba entregar la cosa que ha reaparecido.
Prueba de la prdida de la cosa debida:
La carga de la prueba recae en el deudor, l tendr que probar que emple la debida diligencia y cuidado,
por lo que, si pretende eximirse de responsabilidad tendr que acreditar que la cosa pereci por caso fortuito, y
si dicha perdida sobreviene estando en mora tendr que acreditar que la cosa hubiera perecido igualmente
estando en poder del acreedor454.
2. OBLIGACIONES DE GNERO:
Sabemos que en el caso de una obligacin de gnero, el deudor satisface a su acreedor entregando
cualquier individuo de ese gnero que sea a lo menos de calidad mediana. Luego la regla general es que la
prdida de la cosa que se debe no opera respecto de las cosas de gnero, ya que EL GNERO NO PERECE.
Sin embargo, excepcionalmente podr perecer en el caso de las cosas de gnero limitado, como por ejemplo
las obras de arte de un determinado autor basta que perezcan todos los individuos de ese gnero para que el
cumplimiento de la obligacin se torne imposible. Por lo que el aforismo de que "el gnero no perece" tiene
algunas excepciones.
d. Prdida de la cosa que se debe en las obligaciones de hacer:
Cuando un individuo se obliga a ejecuta un hecho y no puede realizarlo por cualquier causa, la obligacin
necesariamente se extingue por imposibilidad de ejecucin. Esta imposibilidad material debe ser de carcter
452
Art. 1678 del C.C.

Art. 1679 del C.C.
454
Art. 1671 del C.C.
453
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absoluto, y el hecho debido sea de aquellos que no pueden ser ejecutados sino por la persona del deudor. Eje.
La obligacin que ha contrado una persona en virtud de su talento o aptitud. Una persona que contrae la
obligacin de pintar un cuadro y posteriormente le sobreviene un accidente quedando ciego.
12) LA RESCISIN O NULIDAD RELATIVA:
Cabe tener presente, que esta materia se estudia a propsito de la teora general de los actos jurdicos, sin
embargo, por la importancia que tiene su estudio de todas maneras la analizaremos a continuacin.
La nulidad relativa es un modo de extinguir obligaciones?
R- La verdad es que no lo es, o bien no directamente, por cuanto, en virtud del efecto retroactivo de ella se
entiende no haberse llevado a cabo nunca el acto o contrato que gener la obligacin, luego si de antemano
reconocemos que la obligacin nunca existi, mal podra ser un modo de extinguirla.
a. Definicin:
Concepto de nulidad relativa o rescisin: Es la sancin legal impuesta al acto jurdico por la omisin de
algn requisito o formalidad que la ley exige en atencin al estado o la calidad de las partes.
Tengamos presente que la nulidad relativa constituye la regla general en nuestro derecho, y en doctrina se
le suele llamar rescisin, aunque el cdigo civil en ocasiones lo llame simplemente nulidad.
b. Fundamento de la nulidad relativa:
La nulidad relativa no se encuentra establecida en inters de la moral o de la ley, como sucede con la
nulidad absoluta, sino que est establecida para proteger los intereses de ciertas y determinadas personas en
cuyo beneficio el legislador lo establece.
c. Causales que producen la nulidad relativa:
1.
Los actos realizados por los incapaces relativos sin la autorizacin de su

representante legal.
2.
3.
4.
5.
6.
Cuando hay error substancial.

Cuando hay fuerza.
Cuando hay dolo principal.
Algunos agregan casos de lesin.
Cuando hay omisin a las solemnidades exigidas por la ley en atencin al estado o
calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto. (Falta de las formalidades habilitantes).
d. Caractersticas:
De la circunstancia de hallarse establecida la nulidad relativa en inters particular, a favor de las personas
que la ley indica, se desprenden las siguientes consecuencias o caractersticas:
1. Slo pueden alegar la nulidad relativa aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la ley.
2. La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo.
3. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes.
4. No puede el tribunal declararla de oficio, sino solamente a peticin de parte.
Algunos autores analizan estos puntos como caractersticas de la nulidad relativa, sin embargo nosotros lo
analizaremos por separado.
e. Personas que pueden alegar la nulidad relativa:
Slo puede ser alegada por las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o sus
cesionarios. Por lo tanto, la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el juez, ni puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el slo inters de la ley. Eje.
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1) Si la causal de nulidad relativa es el dolo est establecida en beneficio de la vctima del dolo, sus herederos
y cesionarios.
2) Si la causal de nulidad relativa es el error est establecida en beneficio de la vctima del error, sus
herederos y cesionarios.
3) Si la causal de nulidad relativa es la fuerza est establecida en beneficio de la vctima de la fuerza, sus
herederos y cesionarios.
4) Si se trata de la incapacidad relativa, en beneficio del relativamente incapaz, el heredero y cesionario.
f. Saneamiento de la nulidad relativa:
1) Saneamiento de la nulidad relativa por el lapso de tiempo:
La nulidad relativa se sanea por el lapso de tiempo de 4 aos contados desde la fecha de la de la ejecucin
del acto o celebracin del contrato. Esto significa que si transcurren los 4 aos y la persona que poda alegar la
nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio desaparece y el acto queda sano.
En este plazo de cuatro aos prescribe la accin rescisoria. As por ejemplo encontramos el caso de error o
dolo.
Excepcionalmente hay casos en que el plazo de prescripcin no se cuenta a partir de la celebracin del
acto o contrato, sino que despus, as tenemos:
En caso de Violencia o fuerza se contar desde el da que sta haya cesado.
En el caso de incapacidad legal los cuatro aos se contar desde el da en que haya cesado la
incapacidad.
Lo anterior es sin perjuicio de lo que hayan establecido leyes especiales.
Con respecto a esto se plantea un problema. Qu ocurre si la persona que puede alegar la nulidad del acto
fallece antes de pedir la nulidad?
R- Al respecto deberemos distinguir si el plazo ha comenzado a correr o no.
a) Si el plazo no ha empezado a correr y los herederos son mayores de edad gozarn de la integridad del
plazo de 4 aos contado desde la fecha de la muerte del causante.
b) En caso de haber empezado a correr el plazo, los herederos mayores de edad dispondrn del residuo que
quedare para completar el plazo, plazo que tambin se cuenta desde que muri el causante.
Y si son menores de edad?
R- Si los herederos fueran menores de edad, dispondr tambin de los 4 aos si no hubiera empezado a correr
el plazo o si ha comenzado a correr el plazo gozarn del residuo que quedara; pero el plazo empezar o se
reanudar cuando los herederos hayan llegado a la mayora de edad.
La accin rescisoria se suspende a favor de ellos, pero an as si pasados ms de 10 aos contados desde la
fecha de la celebracin del acto o contrato no podrn pedir la nulidad.
2) Saneamiento de la nulidad relativa por ratificacin:
Aqu debe hablarse de confirmacin del acto nulo, ya que en el hecho importa una renuncia a la
posibilidad de alegar la nulidad relativa.
Por su parte, la ratificacin tiene dos sentidos.
1) En una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su
nombre por otra que no tena poder para ello.
2) Es el que corresponde ahora, equivale a la confirmacin del acto nulo relativamente, y no es otra cosa
que la renuncia del derecho de pedir la nulidad; no importa renovacin del acto jurdico que adolece
de nulidad relativa.
Esta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque ella est establecida en el
inters de ciertas y determinadas personas, por ello cabe perfectamente dentro de la norma del Art.12 del C.C.
porque mira slo al inters de la persona que la renuncia y no est prohibida por la ley.
Requisitos de validez de la ratificacin:
Para que esta confirmacin o convalidacin sea vlida se requiere que:
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1. El acto adolezca de nulidad relativa.

2. Debe provenir de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa.
3. La parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo. Si se trata de la ratificacin de un incapaz deber
hacerla con las formalidades habilitantes.
4. La ratificacin es posible mientras no se haya declarado la nulidad por sentencia firme.
5. No es requisito para la validez de la ratificacin que en el acto se diga expresamente que se renuncia a la
accin de nulidad, ya que la ratificacin lleva envuelta la renuncia de la accin de nulidad.
6. La ratificacin tiene que efectuarse con conocimiento del vicio que afecta al acto y teniendo conciencia del
derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa.
7. No debe adolecer del mismo vicio del acto que se ratifica.
Clases de ratificacin:
La confirmacin o ratificacin puede ser expresa o tcita.
1.
Ratificacin expresa: Es aquella que se produce cuando se renuncia a la accin rescisoria en trminos
claros y explcitos.
2.
Ratificacin tcita. Esta es la ejecucin voluntaria de la obligacin contrara.
Para que estemos en presencia de la confirmacin tcita deben concurrir los siguientes requisitos:
1)
Que se cumpla la obligacin que emana del acto nulo.
2)
Que este cumplimiento de la obligacin que emana del acto nulo sea un cumplimiento
voluntario y espontneo por el que tiene derecho a alegar la nulidad, esto es, que no se realice por
la va de la ejecucin forzada.
3)
Es necesario que este cumplimiento espontneo y voluntario de la obligacin que emana del
acto nulo se realice con perfecto conocimiento que se est cumpliendo una obligacin que emana
de un acto nulo. Porque si se cumple voluntaria y espontneamente la obligacin que emana del
acto nulo creyendo que se est cumpliendo una obligacin que emana de un acto vlido no hay
voluntad tcita de confirmarlo.
Efectos de la ratificacin:
La ratificacin que valida el acto opera con efecto retroactivo, vale decir, que como la ratificacin se da
con fecha posterior a la de la celebracin del acto que se pretende validar, el acto se entender vlido no desde
la fecha de la ratificacin, sino que desde el momento de su celebracin.
Hasta cundo es posible ratificar un acto nulo?
R- Es procedente hasta antes de la declaracin judicial de la nulidad. Declarada judicialmente, se producen los
efectos de la nulidad y no ser posible sanearla por la ratificacin.
13) PRESCRIPCIN EXTINTIVA:
a. Introduccin:
De partida digamos que el cdigo civil define conjuntamente la prescripcin adquisitiva y la extintiva 455,
luego, lo que haremos ser analizar brevemente la prescripcin en general para posteriormente adentrarnos al
estudio de la prescripcin extintiva.
Concepto de prescripcin: La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
De la disposicin claramente se deducen dos clases de prescripcin, as tenemos:
Prescripcin adquisitiva (usucapio)
455
Libro IV, Ttulo XLII Art. 2492 del C.C.
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Prescripcin
Prescripcin extintiva (o liberatoria)
Es importante sobre todo para efectos metodolgicos tener alguna nocin de la prescripcin adquisitiva,
para as comprender con ms claridad la prescripcin extintiva que es la que precisamente nos interesa en esta
materia.
En su oportunidad se dijo que los bienes se podan clasificar en corporales e incorporales, y que dentro de
la clasificacin de bienes incorporales tenamos los derechos los cuales a su vez tambin admitan
clasificacin, en derechos reales y personales.
Es en virtud de los derechos reales y personales la importancia que tiene la prescripcin en general, pues
precisamente teniendo en cuenta estos derechos podremos situar el tipo de prescripcin que corresponde a cada
uno de ellos.
As dicho, podemos ya comenzar a entender que la prescripcin adquisitiva o usucapio sirve para adquirir
los derechos reales no as los derechos personales a los cuales se les aplica las normas relacionadas con la
prescripcin extintiva.
A propsito de la prescripcin adquisitiva debemos tener presente que este tipo de prescripcin est en
directa relacin con el derecho real de dominio, por lo mismo es que siempre debemos tener presente los
modos que establece la ley para adquirirlos. En efecto, el dominio se puede adquirir a travs de cinco modos
que la ley ha dispuesto, as tenemos:
1.
2.
3.
4.
5.
La tradicin
La ocupacin
La accesin
La sucesin por causa de muerte
La prescripcin adquisitiva.
Sin embargo, no debemos caer en la tentacin de creer que a travs de la prescripcin adquisitiva slo es
posible adquirir el derecho real de dominio, sino que todos los derechos reales a excepcin de las servidumbres
continuas inaparentes y discontinuas.
Digamos que lo que hace la prescripcin adquisitiva, es jugar un doble rol, por un lado viene a extinguir
las ACCIONES REALES por la prescripcin adquisitiva de dicho derecho real, y por otro lado sirve para
adquirir el derecho real.
Por lo que podemos llegar a la conclusin de que la prescripcin adquisitiva no se aplica a los derechos
personales. En efecto, si consideramos que frente a un derecho personal o crdito correlativamente siempre
habr una obligacin y que sta slo puede emanar de las fuentes de las obligaciones, vale decir, del contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelitos y ley los derechos personales corren la misma suerte.
Por lo dems, si tuvisemos que dar una diferencia fundamental entre estos dos tipos de prescripcin,
podramos sealar que la prescripcin adquisitiva requiere como requisito intrnseco la POSESIN, vale
decir, que una persona haga tenencia de una cosa determinada con el nimo de seor y dueo, en cambio lo
que caracteriza a la prescripcin extintiva o liberatoria es la PASIVIDAD O INACCIN del acreedor en
ejercer sus derechos, que sumados al transcurso del tiempo se pierden.
b. Definicin y anlisis de la prescripcin extintiva:
Concepto: La prescripcin extintiva o liberatoria es un modo de extinguir las acciones judiciales por no
haberlos ejercido durante cierto lapso de tiempo, concurriendo los dems requisitos legales.
La prescripcin extintiva, EXTINGUE OBLIGACIONES?
R- La verdad es que la prescripcin extintiva no extingue obligaciones, sino que lo que hace es extinguir
ACCIONES (derechos personales) que se pueden ejercer a propsito de esas obligaciones.
El fundamento de ello lo encontramos a propsito de las OBLIGACIONES NATURALES 456, ya que ellas
tal como se dijo en su oportunidad si no subsisten como obligaciones civiles si lo harn como naturales, donde
lo que se extingue es la accin para exigir su cumplimiento.
456
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Por su parte, la prescripcin extintiva es un modo de extinguir DERECHOS Y ACCIONES AJENOS, de

ah la razn del porque quien hace valer la prescripcin ES EL DEUDOR Y NO EL ACREEDOR.
Cul es el fundamento de la prescripcin extintiva?
R- Variadas son las razones que se han dado para justificar la existencia de la prescripcin extintiva.
1. Cuando un acreedor no hace valer sus crditos, es decir que no ejerce sus derechos hace presumir su
intencin de abandnalos.
2. Otros ven en la prescripcin extintiva una sancin que impone la ley a los acreedores negligentes en el
ejercicio de sus derechos.
3. Otro argumento es considerar que la existencia de la prescripcin extintiva es consecuencia de una cierta
presuncin de pago, esto es que se presume que transcurrido cierto tiempo prudencial en el que el
acreedor no exige el pago es porque ella ya ha sido extinguida ya sea por el pago o bien por alguno de los
medios que establece la ley para tal efecto.
4. Su razn de ser es por un motivo de certeza jurdica, puesto que produce estabilidad en las relaciones de
carcter jurdico, vale decir, que dichas relaciones jurdicas no queden inciertas. Por lo que el inters
pblico y el orden social vendran a ser su fundamento. En efecto, es necesario que llegue un momento en
el tiempo en que todos los derechos y todas las relaciones jurdicas estn consolidadas, un momento en
que se sepa exactamente si una persona es o no titular de un derecho.
Qu tienen en comn la prescripcin adquisitiva y extintiva?
R- Tienen dos reglas en comn, de partida ambas tienen que ser alegadas, luego no pueden ser declaradas de
oficio por el tribunal, y en segundo lugar, una vez cumplida la prescripcin ambas pueden ser renunciadas.
1. ALEGACIN DE LA PRESCRIPCIN EN GENERAL:
En primer lugar, tengamos presente que la regla general en nuestro derecho es que la prescripcin, sea
adquisitiva o extintiva, DEBE SER ALEGADA POR QUIEN QUIERA APROVECHARSE DE ELLA, luego
no puede, en principio, ser declarada de oficio por el tribunal 457 siendo esto una aplicacin de las bases de la
organizacin de los tribunales, especficamente del principio de PASIVIDAD DE LOS JUECES 458 en materia
civil459, en virtud del cual los jueces slo pueden actuar a peticin de parte puesto que el principio que
gobierna el proceso civil es dispositivo, luego si infringen este principio puede recurrirse de casacin por ultra
petita.
La regla anteriormente dada ES ABSOLUTA?
R- No, por lo que slo constituye una regla general, luego hay excepciones, donde s podr el juez declarar de
oficio la prescripcin, pero slo y exclusivamente respecto de la prescripcin EXTINTIVA, y en los casos que
expresamente lo faculta el legislador, as tenemos:
1. La prescripcin de la accin ejecutiva puede ser declarada de oficio por el tribunal. En efecto, lo que
sucede es que la accin ejecutiva prescribe en el plazo de tres aos contados desde la fecha en que la
obligacin se ha hecho exigible, luego si se interpone una demanda ejecutiva el juez deber examinar el
ttulo ejecutivo, y si este est prescrito el juez podr rechazar la demanda de oficio 460.
2. En materia penal, el tribunal puede declarar de oficio la prescripcin de la accin y la pena, an cuando el
procesado no la alegue, con tal que se halle presente en el juicio461.
Cmo se alega la prescripcin en general?
R- Al respecto debemos distinguir frente a que tipo de prescripcin estamos en presencia:
1. Prescripcin adquisitiva: (VIA ACCIN) De acuerdo al criterio adoptado por al Corte Suprema la
alegacin de la prescripcin adquisitiva debe hacerse valer por va de accin, as por ejemplo si se
interpone una demanda en contra del poseedor y ste quiere oponer la prescripcin adquisitiva deber
457
Art. 2393 del C.C.

Art. 10 del C.O.T.
459
Ver Art. 160 C.P.C.
460
Ver Art. 442 C.P.C.
461
Art. 102 del C.P.
458
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hacerlo mediante una accin, esto procesalmente se realiza cuando el poseedor ha sido demandado, su
oportunidad para alegar la prescripcin adquisitiva ser al momento de contestar la demanda mediante
una DEMANDA RECONVENCIONAL.
2. Prescripcin extintiva: La regla general es que el deudor alegue la prescripcin extintiva por va de
EXCEPCIN, la cual ser perentoria, luego tendr que esperar que el acreedor lo demande en juicio.
Cabe tener presente, que excepcionalmente puede el deudor alegar la prescripcin extintiva por
va de accin tal cual lo veremos ms adelante.
2.
LA RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIN EN GENERAL:
Tanto en la prescripcin adquisitiva como extintiva, puede aquel que la ha obtenido en su favor,
RENUNCIAR A ELLA, lo que significa que renuncia en el fondo a la facultad de aprovecharse de la
prescripcin.
Sin embargo, dicha renuncia slo la puede llevar a cabo una vez que ha transcurrido del tiempo necesario
para la prescripcin, esto es, que se haya CUMPLIDO LA PRESCRIPCIN, luego si no se ha cumplido, no
puede aquel que podra obtenerla en su favor renunciar a ella, ya que mal puede renunciar a aquello que no
tiene, adems para renunciar es necesario que no est comprometido el INTERES PBLICO, y se ha sostenido
que mientras pende el plazo de prescripcin el inters pblico est comprometido, luego si se renunciara en tal
evento (renuncia anticipada) la ley lo sanciona con nulidad absoluta, en cambio una vez cumplida el inters
pblico cesa para dar lugar al inters particular de aquel que podra aprovecharse de ella 462.
Cmo puede ser la renuncia?
R- La renuncia puede ser expresa o tcita.
1. Renuncia expresa: Esto es cuando se hace en trminos formales y explcitos, es decir, cuando hace una
explcita declaracin de voluntad. Eje. En el mismo tribunal.
2. Renuncia tcita: Esto es, cuando en virtud de sus actos demuestra inequvocamente su intencin de
renunciar. Eje. cumplidas las condiciones de la prescripcin el deudor que esta en condiciones de alegarla
reconoce el derecho del acreedor solicitando un plazo para cumplir con su obligacin, o bien pagando
intereses etc.
Se requiere capacidad para renunciar a la prescripcin?
R- S, la exigencia es que para renunciar a la prescripcin, el renunciante debe tener facultad para enajenar 463.
El fundamento de ello es porque la persona que renuncia a la prescripcin est disponiendo de un derecho que
forma parte de su patrimonio.
Qu efecto produce la renuncia?
R- Es que una vez renunciada NO PUEDE POSTERIORMENTE ALEGARLA, por lo que una vez renunciada
la prescripcin sus efectos se tornan IRREVOCABLES.
Qu ocurre cuando existen varios codeudores solidarios y uno de ellos renuncia a la prescripcin, dicha
renuncia afecta a los otros?
R- El problema no est resuelto en forma expresa por el cdigo, pero aplicando los principios generales que
informan la solidaridad, la renuncia hecha por un codeudor solidario afecta a los otros, porque aunque existe
pluralidad de deudores existe un mandato tcito y recproco entre todos los codeudores solidarios. As dicho si
uno de los codeudores solidarios renuncia a la prescripcin, ningn codeudor solidario podr invocar la
prescripcin.
c. Requisitos de la prescripcin EXTINTIVA o liberatoria:
1.
2.
462
463
Que la accin sea prescriptible.

Que la prescripcin no haya sido interrumpida.
Art. 12 del C.C.
Art. 2495y 2498 del C.C.
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3.
4.
5.
Que la prescripcin no haya sido suspendida.

Que se cumpla con el transcurso del tiempo fijado por la ley.
Que la prescripcin sea alegada.
1) QUE LA ACCIN SEA PRESCRIPTIBLE:
La regla general es que todas las acciones son prescriptibles, constituyendo este el presupuesto bsico para
que opere la prescripcin. Consideremos que prescriben tanto las acciones reales como personales.
Hay acciones que no prescriban?
R- Excepcionalmente hay acciones que NO PRESCRIBEN, entre las cuales podemos mencionar las siguientes:
1.
La accin de reclamacin del estado civil464.
2.
La accin de nulidad de matrimonio civil: Esta accin por regla no prescribe, salvo ciertos y
determinados casos, as tenemos465:
1) Cuando la causal que se invoca es el error o la fuerza, la accin de nulidad prescribe a los 3 aos
contado desde que desaparece el hecho que origina el vicio466.
2) Cuando la causal es el vnculo matrimonial no disuelto y no de los cnyuges fallece, luego los
herederos del cnyuge difunto tienen el plazo de 1 ao contado desde la fecha del fallecimiento para
intentar la accin de nulidad;
3) Cuando la causal que se invoca es que uno de los contrayentes haya tenido al momento de celebrar el
matrimonio MENOS DE 16 AOS, en este caso, la accin prescribe en 1 ao contado desde que el
cnyuge inhbil adquiere la mayora de edad467.
4) Cuando la causal que se invoca es la falta de testigos hbiles para la celebracin del matrimonio, en tal
caso, la accin de nulidad prescribir en el plazo de 1 ao contado desde la fecha de celebracin del
matrimonio.
5) Finalmente cuando el matrimonio se celebr en artculo de muerte, la accin prescribir en 1 ao
contado desde el fallecimiento del cnyuge enfermo.
La accin de particin468.
La accin de demarcacin.
La accin para pedir la destruccin de una obra nueva, si se trata de una obra que corrompe el
3.
4.
5.
aire.
Qu pasa con las excepciones, estas prescriben o no?

R- Sabemos que lo normal es que las acciones prescriban, sin embargo, si nos ponemos a pensar en las
excepciones podemos decir que la regla general es que estas son imprescriptibles. Lo que sucede es que la
excepcin est destinada a rechazar una accin por lo que durar tanto como dure dicha accin, por cuanto, si
la accin no se interpone nunca no podemos decir que la excepcin puede estar en peligro de extinguirse por
prescripcin como consecuencia de la actitud pasiva del que podra en su caso interponer una demanda puesto
que la excepcin es un verdadero mecanismo de defensa que tiene el demandado en juicio.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, podemos sealar como excepcin la nulidad (nulidad absoluta) y
rescisin (rescisin), as por ejemplo, si una persona interpone una demanda exigiendo el cumplimiento de un
acto que jurdicamente es nulo, y el tiempo para sanear la nulidad prescribi, el acto es vlido, por tanto el
deudor no podr oponer la excepcin de nulidad por cuanto esta prescribi.
2) QUE LA PRESCRIPCIN NO HAYA SIDO INTERRUMPIDA:
464
Art. 320 del C.C.

Art. 48 de la nueva L.M.C.
466
Antiguamente el plazo de prescripcin era de 1 ao.
467
En la antigua ley de matrimonio civil en su Art. 4 N 2 sostena que los IMPBERES eran quienes no podan
contraer matrimonio siendo un impedimento dirimente absoluto, sin embargo, la nueva L.M.C. sustituy el precepto
estableciendo que son los menores de 16 aos quienes no pueden contraer matrimonio, tal como lo establece en su
Art. 5 N 2 de la ley en comento.
468
Art. 1317 del C.C.
465
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Concepto de interrupcin: Es la prdida de todo el tiempo que se llevaba de prescripcin, como consecuencia
del acaecimiento de actos o hechos jurdicos que demuestran el cese de la inactividad del acreedor o bien el
reconocimiento que el deudor hace de la obligacin.
Clases de interrupcin469: La interrupcin puede ser de dos clases, interrupcin civil y natural.
1. INTERRUPCIN CIVIL: Es la que se produce por obra del acreedor.
Lo que sucede es que para que proceda la prescripcin, es menester la inactividad del acreedor, por lo
que si el acreedor adopta una actitud activa y ejercita las acciones correspondientes a exigir el
cumplimiento de la obligacin, tal accin no puede extinguirse por la prescripcin.
Cmo debe el acreedor demostrar su actitud activa?

R- Esto se hace a travs de una demanda judicial que interpone el acreedor, luego se subentiende que si el
acreedor interpone demanda judicial lo que quiere es conservar su derecho y ello es lo que precisamente la
ley viene a proteger470.
Ahora bien, an cuando a travs de una demanda judicial se deduzca una actitud activa del acreedor,
para que se interrumpa la prescripcin es necesario que esta demanda sea notificada en forma legal, vale
decir, en tiempo y forma, an cuando se entable ante un tribunal incompetente. Slo en este caso se
interrumpe la prescripcin, puesto que con ello se traba la litis trayendo como consecuencia el hecho de
que el deudor se encontrara en mora.
Todo lo dicho anteriormente se puede resumir diciendo que la prescripcin extintiva se interrumpir
civilmente a travs de una demanda judicial legalmente notificada.
Excepcionalmente hay casos en que la demanda judicial no interrumpe la prescripcin, as tenemos:
Casos en que la demanda judicial NO interrumpe la prescripcin471:
1. Si la notificacin de la demanda no ha sido efectuada en forma legal: Al respecto ya hemos hecho
alusin a este punto que se sintetiza en que si la notificacin judicial no ha sido hecha en tiempo y
forma se entiende no practicada.
2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda.
3. Si se declara el abandono del procedimiento.
4. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
469
Art. 2518 del C.C.

La doctrina ha sostenido que en trminos generales la prescripcin se interrumpir civilmente cuando los actos
realizados por el acreedor revelan claramente su intencin de conservar su derecho y hacer efectivo su crdito.
Lo dicho anteriormente nos puede hacer caer en la tentacin de pensar de que no slo a travs de una demanda
judicial se podra lograr tal propsito, sino cualquier acto que revele la intencin de conservar un derecho. El
problema radica en que lo dicho anteriormente puede caer dentro de un contexto demasiado subjetivo en el sentido
de que lo que para algunos la realizacin de un determinado acto es una clara demostracin de querer conservar un
derecho para otros sencillamente no lo es.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho si es claro que hay actos que NO interrumpe la prescripcin, as por
ejemplo tenemos:
Las gestiones extrajudiciales del acreedor.
Las gestiones judiciales que no tienen por objeto el cobro del crdito. (privilegio de pobreza, etc)
Al respecto la Corte Suprema tambin se ha pronunciado sealando que la expresin demanda judicial que
emplea el Art. 2518 C.C. no debe tomarse en el sentido de una formal demanda interpuesta por el acreedor en
contra del deudor, sino en el sentido de todo recurso hecho valer ante la justicia por el acreedor, encaminado a
obtener la proteccin de su derecho que se encuentra amenazado, o aquel recurso que tiene por objeto manifestar la
voluntad del acreedor de cesar en su inactividad.
Por Eje. Una medida prejudicial hecha valer por el acreedor para preparar el juicio que entabla en contra del deudor
produce el efecto de interrumpir civilmente la prescripcin.
471
Art. 2503 del C.C.
470
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2. INTERRUPCIN NATURAL: Es la que se produce por obra del deudor, consistente en el

RECONOCIMIENTO QUE STE HACE DE LA OBLIGACIN ya sea en forma expresa o tcita.
Para que la prescripcin opere es necesario que el deudor tenga una actitud pasiva, sin embargo, si el
deudor adopta una actitud mas bien activa y reconoce la existencia de la obligacin no proceder la
prescripcin.
Qu diferencia hay entre la interrupcin natural y la renuncia?
R- Si bien ambos actos se traducen en un reconocimiento por parte del deudor de la existencia de una
obligacin que nos hace deducir su intencin de cumplir con la obligacin, difieren segn el momento en
que se producen. Eje.
Plazo de prescripcin
Renuncia de la prescripcin
Interrupcin natural
La obligacin se
se hace exigible
Cumplimiento de
la prescripcin
Qu efectos produce la interrupcin de la prescripcin?

R- Hace perder todo el tiempo transcurrido de prescripcin. Por lo que se ABRIR UN NUEVO TRMINO
por el mismo periodo de tiempo.
3) QUE LA PRESCRIPCIN NO HAYA SIDO SUSPENDIDA:
Concepto: Es un beneficio jurdico que la ley otorga a ciertas personas, consistente en que la prescripcin
extintiva no corre en su contra, mientras dura la razn que tuvo en vista la ley para establecer este beneficio.
Cabe tener presente, que la suspensin a diferencia de la interrupcin que hace perder todo el tiempo de
prescripcin, SLO DETIENE EL PLAZO de prescripcin que ha transcurrido, mientras dura la razn que
tuvo la ley en vista para establecer este beneficio.
Personas favorecidas con la suspensin de la prescripcin 472:
1. Los menores.
2. Los dementes.
3. Los sordomudos.
4. Y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
5. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta.
Podemos sintetizar lo dicho anteriormente diciendo que la suspensin de la prescripcin opera en favor de
los incapaces.
Lo que sucede es que los incapaces no estn en condiciones de interrumpir aquellas prescripciones que
corren en su contra, por lo mismo la ley los beneficia con la institucin de la suspensin de la prescripcin,
incluso an si estos actuaran a travs de sus representantes legales, la ley les concede este beneficio, puesto
que no quiere que por negligencia de estos los incapaces se vean privadas de sus derechos como consecuencia
de la prescripcin
Qu sucede con la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure esta?
R- La prescripcin extintiva de largo tiempo se suspende en favor de la mujer casada bajo el rgimen de
sociedad conyugal mientras dure la sociedad conyugal, porque los bienes propios de la mujer casada bajo el
rgimen de sociedad conyugal los administra el marido, por lo que es el marido el encargado de interrumpir las
472
Art. 2520 con relacin al Art. 2509 del C.C.
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prescripciones que corren en contra de la mujer, y la ley no quiere que por negligencia del marido, la mujer
casada bajo el rgimen de sociedad conyugal se vea privada de sus propios derechos.
La prescripcin no se suspende en favor de la mujer casada, separada totalmente de bienes o casada bajo
el rgimen de participacin en los gananciales.
Por su parte, cabe tener presente que la prescripcin extintiva no se suspende a favor de la herencia
yacente, como tambin el hecho de que a diferencia de la prescripcin adquisitiva no se suspende entre
cnyuges.
Efectos de la suspensin de la prescripcin:
El efecto fundamental es que la suspensin no hace perder el tiempo transcurrido de prescripcin, lo nico
que hace es detenerlo, mientras dura la causa que la ley tuvo es vista para conceder este beneficio, por lo que
cesando la causa que la ha motivado el tiempo sigue corriendo.
Lmites de la suspensin:
Si bien a travs de la suspensin se detiene el plazo de prescripcin hasta que la causa que motiva la
suspensin deje de existir, vale decir, hasta que cese la incapacidad del acreedor, dicha suspensin tampoco
puede ser eterna. En efecto, el lmite es que JAMS PUEDE EXCEDER DE 10 AOS, por lo que
transcurridos diez aos no se podr alegar la suspensin de la prescripcin.
El fundamento de lo precedentemente establecido es que si consideramos el plazo mximo que establece la
ley para la prescripcin adquisitiva el cual es de diez aos podemos claramente deducir que lo que pretende la
ley es que al cabo de diez aos todos los derechos estn perfectamente establecidos, vale decir, que todas las
relaciones jurdicas estn consolidadas, que nada se discuta transcurridos diez aos y por consiguiente que no
exista incertidumbre, gobernando la certeza jurdica.
4) QUE SE CUMPLA CON EL TRANSCURSO DEL TIEMPO FIJADO POR LA LEY:
a. Introduccin y anlisis:
El transcurso del tiempo, es el requisito o elemento ms caracterstico de la prescripcin en general, su
existencia es fundamental tanto para la prescripcin adquisitiva como para la extintiva 473.
En qu momento comienza a correr el plazo de prescripcin?
R- La regla general es que el plazo de prescripcin comienza a correr desde que la obligacin se ha hecho
exigible474. As por Eje.
1. Cuando la obligacin es pura y simple.
2. Cuando la obligacin est sujeta a modalidad debemos distinguir:
a.
Obligacin sujeta a condicin: Si la condicin es suspensiva, la obligacin se hace exigible
desde el momento en que esta se encuentra cumplida por lo que la prescripcin comenzar a correr
desde ese momento, sin perjuicio de la retroactividad propia de la condicin.
b.
Obligacin sujeta a plazo: Si el plazo es suspensivo, la obligacin se hace exigible desde el
momento en que esta se encuentra cumplida por lo que la prescripcin comenzar a correr desde ese
momento.
Casos en que la prescripcin no comienza a correr desde que la obligacin se hizo exigible:
Excepcionalmente hay casos en que la obligacin no corre desde que la obligacin se hizo exigible, as
tenemos:
1. La accin resolutoria: Cuando esta proviene del pacto comisorio en el contrato de compraventa respecto
de la obligacin del comprador de pagar el precio la prescripcin comienza a correr desde la celebracin
del respectivo contrato475.
2. La Accin pauliana: sta prescribe en el plazo de un ao, sin embargo, la prescripcin comienza a correr
desde la celebracin del respectivo contrato476.
473
Art. 2514 del C.C.

475
Ver Art. 1880 C.C.
476
474
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3. La accin de reforma de testamento: sta prescribe en el plazo de cuatro aos, contados desde el
momento en que los interesados tomaron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios 477.
Cmo se cuenta el plazo de prescripcin?
R- El plazo de prescripcin comprende das corridos incluso los feriados y hasta la medianoche del ultimo da
del plazo478.
Pueden las partes modificar en virtud de la autonoma de la voluntad los plazos de prescripcin?
Pueden las partes alargar o restringir los plazos de prescripcin?
R- La doctrina en forma unnime estima que no pueden aceptarse las estipulaciones de las partes que tiendan a
ampliar los plazos legales de prescripcin, porque ello puede significar e implicar una renuncia anticipada de la
prescripcin, lo cual no es aceptado por el legislador.
Ello sin perjuicio de los casos en que la ley expresamente permite la ampliacin de dichos plazos, como
sucede por ejemplo:
1.
La accin redhibitoria: Las partes pueden ampliar a restringir el plazo de la accin redhibitoria 479.
2.
La accin resolutoria que proviene del pacto comisorio en el contrato de compraventa a propsito del
incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio, las partes pueden restringir el plazo de
prescripcin de esta accin en la medida que sea inferior a cuatro aos480.
3.
La accin de retroventa: Es la misma figura del caso anterior481.
Podemos concluir que el plazo de prescripcin es legal por consiguiente no puede ser modificado,
ampliado o reducido por las partes, salvo las excepciones legales.
b. Clasificacin de la prescripcin o de las acciones desde el punto de vista del plazo:
Desde el punto de vista del tiempo o plazo las acciones se pueden clasificar en:
Accin de prescripcin de largo tiempo
Clasificacin
Accin de prescripcin de corto tiempo
1) ACCIN DE PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO:

En primer trmino, debemos tener presente que para determinar el tiempo de prescripcin es necesario
considerar la naturaleza jurdica de la accin.
1. Las acciones personales: Estas acciones emanan de los derechos personales o crditos.
En primer lugar, debemos tener presente que los derechos personales estn protegidos por acciones
personales, luego si la accin personal no se ejercita dentro del plazo que establece la ley, el derecho
personal prescribir.
En el grupo de las acciones personales encontramos LA ACCIN ORDINARIA Y LA ACCIN
EJECUTIVA482.
1) Accin ordinaria: Es una accin personal que se deduce con la finalidad de que se reconozca o se
declare un derecho. Esta se puede hacer valer tanto en un procedimiento ordinario como sumario.
La accin ordinaria PRESCRIBE EN EL PLAZO DE 5 AOS contados desde el momento en que
la obligacin se ha hecho exigible.
Cabe tener presente, que este plazo de cinco aos constituye la regla general en materia de
prescripcin extintiva, y como ejemplo de este tipo de acciones podemos encontrar las siguientes:
La accin resolutoria que procede de la condicin resolutoria tcita.
477
Ver Art. 1216 C.C.

Ver Art. 48, 49, 50 C.C.
479
Art. 1866 del C.C.
480
Art. 1880 del C.C.
481
Art. 1885 del C.C.
482
Art. 2515 del C.C.
478
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La accin del vendedor para reclamar el pago del precio.

En el contrato de mutuo la accin del mutuante para pedir la restitucin de la suma
prestada.
La accin de indemnizacin de prejuicios derivados de la infraccin de un contrato.
2) Accin ejecutiva: La accin ejecutiva es aquella que emana de un ttulo ejecutivo que trae aparejada
la ejecucin. Esta se puede hacer valer conforme al procedimiento ejecutivo.
La accin ejecutiva PRESCRIBE EN EL PLAZO DE 3 AOS, sin embargo, transcurridos estos
tres aos se convierte en accin ordinaria subsistiendo dos aos ms completando con ello los cinco
aos de prescripcin de una accin ordinaria.
Cundo la accin constar en un ttulo ejecutivo? R- Por Eje.
1. Cuando el derecho consta fehacientemente en una sentencia judicial firme.
2. Cuando el derecho consta en una escritura pblica.
3. Cuando el derecho consta en un instrumento privado reconocido o mandado a tener por
reconocido.
Cabe tener presente, las siguientes peculiaridades a propsito de la prescripcin
de la accin ejecutiva:
1.
No es propiamente la accin de cobro la que prescribe, sino el mrito ejecutivo de
ella.
2.
Esta prescripcin puede ser declarada de oficio 483, y lo har el tribunal negando la
ejecucin, si el ttulo ejecutivo tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se hizo
exigible.
Es importante sealar que no todas las acciones ejecutivas prescriben en el plazo de tres aos, en
efecto, hay acciones ejecutivas a las cuales la ley les ha atribuido un plazo menor de prescripcin, las
cuales son de 1 ao, como por ejemplo, la accin ejecutiva que emana del cheque protestado
prescripcin que se cuenta desde le fecha del protesto, la que surge de la letra de cambio y del pagar
cuyos plazos de prescripcin son tambin de un ao.
2. Las acciones derivadas de obligaciones accesorias: Estas son las denominadas acciones accesorias o de
garanta, y su plazo de prescripcin ser variable, en efecto, depender necesariamente del plazo de
prescripcin que tenga la accin que emana de la obligacin principal. Por lo que prescrita la accin para
exigir el cumplimiento de la obligacin principal prescribe la accin para exigir el cumplimiento de la
obligacin accesoria.
Cabe tener presente, que esta regla es aplicable tanto a las acciones personales como reales que
provienen de un contrato accesorio.
3. Prescripcin de las acciones reales: En primer trmino, debemos tener claro que cuando nos referimos a
las acciones reales estamos hablando de los derechos reales. Lo que sucede es que los derechos estn
protegidos por las acciones reales, acciones que necesariamente se extinguen en virtud de la prescripcin
adquisitiva o usucapio, y no les son aplicables las reglas de la prescripcin extintiva. Por ello es que se
sostiene que ms que prescribir por el transcurso del tiempo, prescribe por la prescripcin ADQUISITIVA
del respectivo derecho real.
Tratndose de los derechos reales, cuando uno de ellos prescribe necesariamente se extingue trayendo
como consecuencia que la accin real que lo protega tambin prescriba extinguindose, situacin esta que
no se da en los derechos personales, los cuales se extinguen por su falta de ejercicio.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho debemos tener presente que excepcionalmente hay un derecho
real al cual se le aplican las normas de la prescripcin adquisitiva como tambin la extintiva, este es el
derecho real de servidumbre y que lo analizaremos ms adelante.
483
Art. 442 del C.P.C.
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1) Acciones reales derivadas del dominio: En primer trmino, tengamos presente que l es un derecho
real que se ejerce sobre una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo
contra la ley o contra derecho ajeno484.
As entendido debemos aadir que las caractersticas del dominio son entre otras- que es
exclusivo, absoluto y perpetuo, y es en virtud de las dos ltimas caractersticas sealadas que el
derecho real de dominio no se extingue por su falta de ejercicio, vale decir, por el no uso. Sin
embargo, un tercero en virtud de la posesin y cumpliendo con los dems requisitos legales puede
adquirir la cosa objeto del dominio en virtud de la prescripcin adquisitiva.
Qu accin por excelencia protege el derecho real de dominio?
R- La accin reivindicatoria:
En que consiste la accin reivindicatoria?
R- La accin reivindicatoria es una accin real que protege el dominio, constituyendo esta el arma
jurdica de que est dotado el dueo de la cosa para solicitar ante los tribunales de justicia su
reivindicacin de ella puesto que est siendo poseda por un tercero, el cual la podra en su momento
ganar por prescripcin adquisitiva. As dicho, si se cumplen con los requisititos legales que hacen
procedente la prescripcin adquisitiva y el tercero la alega, sencillamente el derecho real de dominio
se extingue y junto con l, la accin reivindicatoria de que estaba dotado el dueo485.
2) Accin real derivada del derecho real de herencia: La accin real encargada de proteger el derecho
real de herencia es la denominada accin de peticin de herencia.
En que consiste la accin de peticin de herencia?
R- Es aquella que compete al heredero para obtener la restitucin de la universalidad de la herencia,
contra el que la est poseyendo, el cual tambin est invocando la calidad de heredero.
El objeto de la accin es que se reconozca la calidad de heredero. Por tanto es necesario que el
demandante pruebe que es heredero, ya sea con el testamento que lo convierte en sucesor a ttulo
universal, o bien demostrando el parentesco que lo habilita para suceder intestadamente. En cualquiera
de los casos el demandado deber restituir los efectos hereditarios en la proporcin que corresponda.
Por lo que la accin se dirige contra aquel que est poseyendo la herencia.
Sabido en trminos generales en que consiste la accin de peticin de herencia debemos sealar
que a esta accin se le aplica el mismo principio que al derecho real de dominio a propsito de la
accin reivindicatoria, esto es, que ella se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho real de
herencia.
Cul es el plazo de prescripcin de la accin de peticin de herencia?
R- El plazo depender del plazo de prescripcin del derecho real de herencia el cual puede ser de
cinco o diez aos. Por lo que si invertimos la figura, el derecho real de herencia lo puede adquirir una
persona (tercero) de las siguientes formas:
1. Por prescripcin adquisitiva ordinaria de cinco aos, cuando el que se atribuye la calidad de
heredero al solicitar la posesin efectiva sta le ha sido concedida.
2. Por prescripcin adquisitiva extraordinaria de diez aos cuando el heredero putativo (falso
heredero) no obtiene la posesin efectiva.
En conclusin, cuando un tercero adquiere por prescripcin el derecho real de herencia, de alguna
de las dos formas indicadas, se produce la extincin por prescripcin de la accin de peticin de
herencia.
3) Acciones reales limitativos del dominio: En primer trmino, tengamos presente que con relacin al
derecho real de dominio hay ciertos derechos reales que lo limitan en cuanto a sus facultades, vale
decir, usar, gozar y disponer. Tal es el caso de los derechos reales de usufructo, uso y habitacin.
Es lgico que estos derechos reales limitativos tambin se encuentran protegidos por acciones
reales, los cuales si bien el cdigo no es muy claro al respecto tambin prescriben 486.
484
Art. 582 del C.C.

Art. 2517 del C.C.
486
Art. 806 del C.C.
485
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199

En efecto, la doctrina ha estimado que respecto de estos derechos reales operan ambas
prescripciones, vale decir, la extintiva y la adquisitiva o usucapio. As por Eje.
a) Por prescripcin adquisitiva: El derecho real de usufructo lo puede adquirir un tercero por
medio de esta prescripcin, extinguindose con l la accin real que lo protege 487.
b) Por prescripcin extintiva: El no ejercicio de este derecho real durante cinco aos hace que
se extinga este derecho extinguindose con ello la accin que lo protege.
4) Prescripcin de las acciones reales que constituyen cauciones: Lo que sucede es que hay ciertos
derechos reales que son de garanta, como lo son la prenda y la hipoteca, vale decir, que actan en
funcin de cauciones de una obligacin principal. Si la obligacin principal se extingue mediante la
prescripcin sus garantas tambin prescribirn, por lo que la prenda y la hipoteca desaparecern y
junto con ello la accin hipotecaria y la prendaria.
Cabe tener presente, que esta regla es aplicable a todos los derechos accesorios.
5) Prescripcin del derecho real de servidumbre: En primer lugar tengamos presente que el derecho
real de servidumbre es un gravamen impuesto a un predio en beneficio de otro predio de distinto
dueo.
As entendido estamos en condiciones de sealar tal como ya lo sabemos que a este derecho le es
aplicable ambas formas de prescripcin, vale decir, adquisitiva y extintiva.
a. Por prescripcin extintiva: El derecho real de servidumbre prescribe al cabo de tres aos.
Sin embargo, con relacin al momento en que comienzan a correr estos tres aos debemos
necesariamente distinguir:
Servidumbres continuas: Prescriben al cabo de tres aos contados desde el
momento en que se ejecut un acto contrario a la servidumbre.
Servidumbres discontinuas: Prescriben al cabo de tres aos contados desde el
momento en que dej de gozarse la servidumbre488.
b. Por prescripcin adquisitiva: Sin perjuicio de lo dicho anteriormente las servidumbres
continuas y aparentes son susceptibles de adquirirse por prescripcin adquisitiva de cinco
aos.
2) ACCIN DE PRESCRIPCIN DE CORTO TIEMPO:
Este tipo de prescripcin es de carcter excepcional, puesto que la regla general est dada por las normas
que rigen la prescripcin extintiva de largo tiempo.
Acciones presuntivas de pago
Accin de prescripcin
de corto tiempo
- Prescripcin de 3 aos
- Prescripcin de 2 aos
- Prescripcin de 1 ao
Acciones especiales de corto tiempo
1. Acciones presuntivas de pago:

1.
Prescripciones de tres aos: Al respecto debemos tener presente las acciones a favor y en contra del
Fisco y de las municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Estas acciones prescriben en el
plazo de 3 aos489.
Las acciones que tiene el Fisco y las Municipalidades para cobrar los impuestos prescriben en tres
aos y las acciones que tienen los contribuyentes en contra del Fisco y de las Municipalidades para obtener
la devolucin de los impuestos indebidamente cobrados o indebidamente pagados prescriben en 3 aos.
487
Art. 1517 del C.C.

Ver Art. 885 N 5.
489
Art. 2521 del C.C.
488
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200

Este plazo se cuenta desde que deba hacerse el pago, si la accin se ejercita por el Fisco o las
Municipalidades, o desde el instante en que se efectu el pago, si la accin corresponde a los particulares o
contribuyentes.
Cabe tener presente, que esta norma slo se aplica al Fisco y las Municipalidades y nicamente en las
acciones en contra o a favor de ellos provenientes de impuestos. Cualquier otra accin del Fisco o las
Municipalidades, o en contra de ellas que no digan relacin con impuestos quedan sujetas a las reglas
generales.
Quedan exceptuados de la disposicin citada todos aquellos impuestos a los que, leyes especiales, han
sujeto a normas diferentes sobre prescripcin. Entre estas las de mayor importancia son las contenidas en
el cdigo tributario, a cuyas disposiciones quedan sujetas las acciones que se refieren a impuestos
colocados bajo la competencia del Servicio de Impuestos Internos. A este respecto la regla general es que
prescriben en tres aos las acciones del Fisco para la revisin y cobro de impuestos contados desde la
expiracin del plazo en que debi efectuarse el pago de ellos, trmino que se extiende a seis aos si se trata
de impuestos sujetos a declaracin del contribuyente, y sta no se hubiere presentado o la presentada fue
maliciosamente falsa490.
2.
Prescripcin de dos aos: Al respecto debemos sealar que quedan sujetas a la prescripcin de dos
aos los honorarios de los profesionales por sus servicios, Eje. jueces, abogados, procuradores, los de
mdicos y cirujanos, los de directores y profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier profesin liberal491.
Para la aplicacin de este plazo de prescripcin deben concurrir los siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de honorarios.
b) Los honorarios deben haberse causado en el ejercicio de una profesin liberal. A este
respecto debe sealarse que los honorarios deben corresponder a servicios profesionales
prestados accidentalmente y no mediante una remuneracin peridica fija.
Cundo comienza a correr el plazo de prescripcin?
R- El plazo se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible 492, sin embargo, la jurisprudencia de
nuestros tribunales ha resuelto que si se trata de un acto aislado de prestacin de servicios, el plazo
empezar a correr desde que el profesional termina su actividad y si se trata de casos de prestacin de
servicios que se prolongan en el tiempo, el plazo empezar a correr desde el ltimo acto de prestacin de
servicios profesionales.
2.
Prescripciones de un ao: Prescriben en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos

por el precio de los artculos que despachen al menudeo, como tambin el de personas por el precio de
servicios que se prestan peridica o accidentalmente, como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos,
etc493.
Qu debemos entender por menudeo?
R- Al respecto tenemos la siguiente discusin, por un lado el diccionario de la Real Academia Espaola
despachar al menudeo es vender artculos de poca monta.
Por otro lado otros sostienen que hay que considerar el Art. 30 del cdigo de comercio que sostiene
que el comerciante al por menor es el que vende directa y habitualmente al consumidor, no es el que
efecta ventas de poca monta, es el que no usa intermediarios para hacer llegar sus productos a la masa
consumidora.
De lo dicho surge el problema de si la expresin hay que tomarla en el sentido natural y obvio o hay
que tomarla en el sentido que le da el Cdigo de Comercio.
Al respecto la jurisprudencia ha sido vacilante en la materia. Hay fallos que dicen que la expresin
despachar al menudeo debe entenderse en el sentido de vender artculos de poca monta, otros dicen que
debe entenderse en su sentido tcnico jurdico que le da el Art. 30 del cdigo de comercio. Sin embargo,
parte importante de la doctrina sostiene que de acuerdo al fundamento y al espritu de estas prescripciones
490
Ver Art. 200 y 201 C. Tributario.

492
Art. 2514 del C.C.
493
Art. 2522 del C.C.
491
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de corto tiempo presuntivas de pago, por despachar al menudeo debe entenderse el que vende artculos
de poca monta.
La enumeracin del artculo mencionado es enunciativa, siendo lo importante para la aplicacin de
esta prescripcin de corto plazo que se trate de servicios que se prestan peridica o accidentalmente y que
no sean de los comprendidos en el Art. 2521 C.C.
Por qu estas prescripciones de corto tiempo son presuntivas de pago?
R- Porque lo normal es que los impuestos se paguen inmediatamente, lo usual es que al profesional liberal se
le pague inmediatamente de prestados los servicios y lo usual es que si uno compra un artculo de poca monta
lo pague al contado.
El legislador presume que estas obligaciones son de paga rpida, por lo que establece un plazo breve de
prescripcin.
Qu sucede con la figura de la suspensin e interrupcin en estas prescripciones de corto tiempo?
R- Las prescripciones presuntivas de pago no admiten suspensin pero S INTERRUPCIN 494. Sin embargo,
la interrupcin de este tipo de prescripciones no se rigen por las reglas generales de las prescripciones de largo
tiempo, sino que la forma en que opera la interrupcin es distinta, as tenemos:
Cmo y cuando se interrumpe la prescripcin?
1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor (interrupcin
natural): Si el deudor manda una carta al acreedor reconociendo la deuda, si el deudor suscribe un pagar,
si el deudor acepta una letra de cambio a favor del acreedor, si el deudor pide plazo al acreedor, el deudor
est reconociendo por escrito la existencia de la obligacin, con lo que la presuncin de pago en la que
descansan estas prescripciones de corto tiempo se destruye.
Por su parte, la concesin de plazo por parte del acreedor, debe obedecer a una peticin por parte del
deudor, porque de lo contrario, el acreedor que ve que se est cumpliendo el plazo de prescripcin podra
conceder plazo al deudor e interrumpir l la prescripcin en su favor.
2. Desde que interviene requerimiento. (interrupcin civil): Se plantea el problema de saber si el
requerimiento debe ser judicial o puede ser extrajudicial.
Hay consenso en el sentido que el requerimiento debe ser judicial porque:
De acuerdo a la acepcin de requerimiento da la R.A.E por requerimiento se entiende un acto
judicial, en virtud del cual se intimida a una persona para que haga o deje de hacer algo.
El cdigo al tratar el tema de la constitucin en mora del deudor en el Art. 1551 N 3 dice
que el deudor est en mora desde que ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Cuando se interrumpe una prescripcin de corto tiempo presuntiva de pago, cae la presuncin de pago, se
destruye la presuncin de pago que sirve de fundamento a esa prescripcin y se produce el fenmeno de
INTERVERSIN de la prescripcin, que consiste en que a la prescripcin de corto tiempo sigue la
prescripcin de largo tiempo para las acciones de obligacin. Si el deudor quiere iniciar un nuevo plazo de
prescripcin, este nuevo plazo es de 5 aos.
El fundamento de la interversin de la prescripcin es porque si la ley estableci un plazo breve de
prescripcin fue porque presuma el pago, por lo que al interrumpirse la prescripcin se destruye la presuncin
de pago y se produce la interversin de la prescripcin.
2. Acciones especiales de corto tiempo:
Las acciones especiales de corto tiempo son aquellas que nacen de ciertos actos y contratos 495, as tenemos
numerosas prescripciones de corto tiempo para las acciones de obligaciones y establece un plazo que siempre
es inferior a 5 aos. Por Eje.
1.
494
495
La accin Pauliana que prescribe en 1 ao contado desde la celebracin del acto o contrato:
Art. 2523 del C.C. con relacin a los Arts. 2521 y 2522 del C.C.
Art. 2524 del C.C.
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2.
3.
La accin rescisoria que prescribe en un plazo de 4 aos.

La accin para solicitar la nulidad relativa prescribe en 4 aos contados desde la celebracin del acto o
contrato, y si es por incapacidad o violencia desde que cesa la incapacidad o violencia respectivamente.
4.
La accin resolutoria que emana del pacto comisorio prescribe en el plazo estipulado por las partes,
siempre que no sea superior a los 4 aos contado desde la celebracin del contrato.
5.
La accin para solicitar indemnizacin de perjuicios con motivo de la comisin de un delito o de un
cuasidelito civil prescribe en 4 aos, contados desde la perpetracin del acto.
6.
La accin de reforma del testamento prescribe en 4 aos. (La accin que tienen los legitimarios y el
cnyuge para que se reforme el testamento en cuanto vulnera sus asignaciones forzosas).
Siempre que una accin prescriba en menos de 5 aos, esa prescripcin es especial de corto tiempo.
Las prescripciones especiales de corto tiempo tienen la particularidad de que se interrumpen segn las
reglas generales trayendo como efecto el hecho de hacer perder el tiempo transcurrido a favor del deudor.
Por otro lado, con relacin a la suspensin, estas no se suspenden por regla general 496, sin embargo,
excepcionalmente hay casos en que la ley expresamente lo establece:
1) La accin rescisoria -la accin para solicitar la declaracin de nulidad relativa-, se suspende en favor los
herederos menores de edad, del que tena derecho a solicitar la declaracin de nulidad relativa.
2) La accin de reforma del testamento se suspende en favor de los legitimarios incapaces.
Fuera de estos dos casos no hay en el cdigo civil otro caso de una accin especial de corto tiempo que se
suspenda.
5) LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA HAY QUE ALEGARLA:

La prescripcin extintiva corresponde alegarla al deudor, entendiendo por este el deudor principal como
tambin los solidarios y subsidiarios.
Pueden alegar la prescripcin los terceros que haya hipotecado o dado en prenda bienes que sean propios
para garantizar el cumplimiento de una deuda ajena.
Incluso podemos sostener que puede alegarla todo aquel que tenga algn inters real y efectivo en ella.
Cmo se alega la prescripcin extintiva?
R- La regla general es que se alegue por va de excepcin, tal es la regla por el cual la Corte Suprema se ha
inclinado, puesto que la alegacin de la prescripcin constituye una verdadera excepcin en los juicios, a tal
punto que si el acreedor no demanda solicitando el cumplimiento de la obligacin no tendra sentido que el
deudor se adelantar entablando en contra del acreedor una demanda para que se declare la prescripcin.
Por otro lado, cabe tener presente que la alegacin de la prescripcin por va de excepcin puede hacerse
valer (tratndose del procedimiento ordinario) en cualquier estado del juicio, antes de la citacin para or
sentencia en primera instancia, o bien antes de la vista de la causa en segunda instancia. 497 Sin embargo, en el
juicio ejecutivo la alegacin de la prescripcin debe hacerse valer en el escrito de excepciones conjuntamente
con las dems que haga valer el deudor.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente excepcionalmente la prescripcin extintiva se puede alegar por va
de accin, y esto se dar cuando el deudor tenga algn inters en que se declare la prescripcin, como por
ejemplo, cuando el deudor con el objeto de garantizar la obligacin principal constituy una hipoteca. En este
caso claramente el deudor tiene un inters en que se declare la prescripcin, puesto que dicha declaracin ser
el nico medio con que cuente el deudor para alzar la hipoteca. Por lo mismo es que el deudor puede por va de
accin solicitar la prescripcin.
496
497
Art. 2524 del C.C.

Ver Art. 310 C.P.C.
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TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ____________________________________________________________DERECHO CIVIL

(Apuntes para proceso de preparacin de examen de grado)

Tesis Subjetiva: Desde este punto de vista el patrimonio es un ATRIBUTO

Independiente de la tesis objetiva y subjetiva, un sector importante de la doctrina ha estimado que el

a) Josserand: Conjunto de valores positivos o negativos que pertenecen a una persona.

TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ____________________________________________________________DERECHO CIVIL

4. CLASIFICACIN Y ANLISIS DE LOS BIENES:

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2. El derecho personal v/s la obligacin.

Derecho personal o crdito: Tiende nuestro cdigo civil al emplear la bocal

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entre personas (acreedor y deudor). Confiere al

la concepcin clsica. Confiere para su titular un

El derecho real es absoluto si consideramos la tesis de

Ob. Cit, t.I, N 2154.

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PRETACIN: La prestacin es el elemento objetivo, o sencillamente el objeto de la obligacin, y

TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ____________________________________________________________DERECHO CIVIL

Qu requisitos que debe reunir el objeto de la obligacin, o bien si se desea la prestacin?

Prestacin de dar una cosa: En este caso los requisitos son:

Prestacin de hacer y no hacer: Cabe advertir que respecto de la obligacin de no hacer, en

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El deudor es sin duda el llamado a cumplir con la obligacin, es la persona que ha

Cumplimiento Forzado ms Indemnizacin de perjuicios

Resolucin de contrato ms Indemnizacin de perjuicios

DERECHO DE PRENDA GENERAL.

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podrn embargarse por el valor adicional que despus adquirieren.

Sistema de prelacin: La regla general es el principio de igualdad de los

5. Derechos alternativos: La facultad de poder optar entre exigir el cumplimiento forzado o

3. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

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Objeto (crear Derechos y obligaciones)

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TTULO: Es el antecedente jurdico, la causa, el motivo.

Destaca que es un hecho voluntario.

Diferencia entre contrato y cuasicontrato:

Art. 1439 del C.C.

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- Entre padres e hijos.

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bilateralidad, como sucede en los contratos, no se tratara sino de una

Crticas a esta teora:

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Obligaciones principales y accesorias

Obligacin de especie o cuerpo cierto y de gnero

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Obligacin de objeto singular y objeto mltiple

- Simple objeto mltiple

Obligacin de medio y de resultado

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Obligaciones nulas (N1 y N3)

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Capacidad de goce: Es un atributo de la personalidad, consistente en la aptitud legal