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E L DESCANSO VACACIONAL EN E L RGIMEN

LABORAL DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA


J o s Mara PACORI CARI
RESUMEN

Catedrtico de Derecho de la Universidad Jos


Carlos Maritegui. Miembro de la Asociacin
Argentina de Derecho Administrativo.

I.

INTRODUCCIN

El artculo 25 de la Constitucin Poltica establece lo siguiente: "Los


trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados.
Su disfrute y su compensacin se re- *
guian por ley o por convenio". Es
as que el descanso anual remunerado se constituye en un derecho de
cualquier persona que presta servicios bajo subordinacin, no importando el rgimen laboral en el que
se encuentra ni tampoco si su relacin laboral se oculta a travs de una
relacin civil. A su vez, esta norma
constitucional tiene su sustento en
el Convenio OIT 52, ratificado por
el Per, que en su artculo 2 indica:
"Toda persona a la que se aplique el
presente Convenio tendr derecho,
despus de un ao de servicio continuo, a unas vacaciones anuales pagadas de seis das laborables, por lo
menos". En el presente artculo nos
limitaremos al anlisis de las vacaciones en el rgimen laboral del Decreto Legislativo N 276, en el que
se deben observar las normas constitucionales e internacionales.
II.

n el presente articulo se hace un anlisis del derecho a las vacaciones


que tienen los trabajadores sujetos al rgimen laboral previsto en el
Decreto Legislativo N" 276, estableciendo si este derecho se ampla a los
funcionarios de confianza y a los servidores contratados, adems de establecer su forma de clculo, diferencias entre compensacin vacacional y
vacaciones truncas y sus limitaciones.

DERECHO DE LOS
TRABAJADORES DEL
ESTADO

El artculo 24 del Decreto Legislativo N 276 establece: "Son derechos

de los servidores pblicos de carrera: (...) d) Gozar anualmente de


treinta das de vacaciones remuneradas salvo acumulacin convencional hasta de 02 periodos."
Se cumple con el artculo 25 de la
Constitucin al haberse regulado
las vacaciones en el sector pblico
a travs de una norma con rango de
ley, adems, se verifica el goce vacacional por un periodo de 30 das,
se entiende naturales' '. Por otro
lado, conforme a este artculo 24,
el derecho a las vacaciones solo correspondera a los servidores de carrera, mas no correspondera a los
contratados ni a los funcionarios,
sin embargo, por Informe Legal
N 256-2012-SERVIR/GG-OAJ se
indica: "En materia de derecho a
las vacaciones, no cabe distincin
1

(1)

(2)

entre los servidores de carrera, los


funcionarios y los contratados"' '.
A continuacin, sustentaremos la
aplicacin de este derecho a todos
los trabajadores del Estado.
2

1. Contratados al servicio del


Estado
"En materia de derecho a las vacaciones, no cabe distincin entre los
servidores de carrera y los contratados sujetos al rgimen del Decreto Legislativo N 276" (cfr. Informe Tcnico N 632-2014-SERVIR/
GPGSC). De esta manera, "[e]s derecho de los servidores contratados gozar de las vacaciones correspondientes" (cfr. Informe Tcnico
N 412-2013-SERVIR/GPGSC).
"Los servidores contratados bajo
el rgimen del Decreto Legislativo

Indicamos que el plazo se computa en das naturales, conforme a lo indicado en el artculo 183, inciso 1 del
Cdigo Civil, que indica: "El plazo se computa de acuerdo al calendario gregoriano, conforme a las siguientes reglas: 1. El plazo sealado por das se computa por das naturales, salvo que la ley o el acto jurdico establezcan que se haga por das hbiles".
"En ese sentido, una primera conclusin a la que podemos arribar es que en materia de derecho a las vacaciones, no cabe distincin entre los servidores de carrera, los contratados y los funcionarios" (cfr. Informe
Legal N 108-2009-ANSC/OAJ).

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N 276 tienen derecho a vacaciones de 30 das al cumplir el ciclo
laboral y pueden acumularse hasta dos periodos de comn acuerdo
con la entidad, de preferencia por
necesidad del servicio. Los servidores contratados bajo el rgimen
del Decreto Legislativo N 276 tienen derecho al pago de vacaciones no gozadas y vacaciones truncas al cese" (cfr. Informe Tcnico
N 750-2014-SERVIR/GPGSC).
"Como se sabe las vacaciones, para
los servidores pblicos de carrera
o nombrados, son el descanso de
treinta das al que tienen derecho
despus de haber laborado durante un ao en la respectiva entidad;
sin embargo, para los trabajadores
contratados la normatividad legal
especial no ha fijado el goce de este
derecho, pero teniendo en cuenta
que el artculo 25 de la Carta Fundamental establece que los trabajadores tienen derecho a descanso
semanal y anual remunerado (vacaciones), sin hacer distincin alguna entre trabajadores nombrados
o contratados, corresponde ordenar a la entidad demandada otorgue a la trabajadora demandante el descanso semanal y anual
remunerado" (cfr. vigsimo segundo considerando de la Casacin
N 2297-2013-Piura).
"Que, el derecho al descanso vacacional tambin se encuentra reconocido constitucionalmente, en el
segundo prrafo del artculo 25 de
la Constitucin Poltica del Per, el
cual establece que los trabajadores
tienen derecho a descanso semanal
y anual remunerados, que asimismo su disfrute y compensacin se
regulan por ley o por convenio; en
tal sentido, en su condicin de trabajador contratado permanente, s
le asiste al demandante el derecho
al goce fsico de vacaciones" (cfr.
dcimo octavo considerando de la
Casacin N 1335-2013-Cusco).
" [ A ] l haberse establecido que la
demandante tiene la calidad de
servidora pblica contratada, en
cuenta al pago de vacaciones, conforme al artculo 25 de la Constitucin Poltica del Estado, el
trabajador tiene derecho a los descansos anuales y semanales remunerados, consecuentemente, como

58

El rcord vacacional
trunco se calcula en
funcin a los meses
trabajados por el
servidor y no en
funcin a treintavas
partes (das).
9 9

derecho fundamental e irrenunciable constituye un derecho inherente a una relacin subordinada, que corresponde ser percibido
por la demandante" (dcimo tercero considerando de la Casacin
N 4099-2012-Lambayeque) >. Es
as que, conforme a la Corte Suprema, corresponde se reconozca
el derecho a las vacaciones de los
servidores contratados.
(3

2. Funcionarios designados
Conforme al Informe Legal N 1022012-SERVIR/GPGRH, se concluye: "A los funcionarios designados
les asiste tanto el derecho al goce
fsico vacacional como al respectivo pago por este derecho al cese y
por no ms de dos periodos vacacionales acumulados".
En atencin a esto, el gobernador
regional y vicegobernador regional, en su condicin de funcionarios pblicos (representantes polticos), tambin gozan del derecho
al descanso vacacional, pago de
vacaciones no gozadas y vacaciones truncas (cfr. Informe Tcnico
N 513-2015-SERVIR/GPGSC).
Por su parte, respecto de las autoridades municipales encontramos lo
siguiente: "En el marco de la Ley
N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades, el rgimen laboral correspondiente al Alcalde, en su calidad de funcionario pblico, es el
rgimen de la administracin pblica regulado por el Decreto Legislativo N 276, con todos los beneficios,

(3)

derechos (entre ellos el descanso vacacional) y deberes que dicho rgimen contempla" (cfr. Informe Tcnico N 924-2015-SERVIR/
GPGSC). En el caso de los alcaldes,
tenemos que "los alcaldes tienen derecho a gozar de vacaciones, de una
interpretacin sistemtica de diversas normas de la Ley Orgnica de
Municipalidades, podemos concluir
sealando que la autorizacin para el
goce de las vacaciones corresponde
al concejo municipal del que forman
parte los alcaldes. En cuanto a si los
alcaldes tienen derecho a percibir el
importe de una remuneracin adicional por vacaciones no gozadas,
debemos sealar que el mismo no
se encuentra previsto por el rgimen
laboral pblico" (cfr. Informe Legal
N 184-2009-ANSC/OAJ). Asimismo, "Los funcionarios que desempean cargos polticos a nivel de gobiernos locales tienen el derecho a
gozar de vacaciones, as como solicitar licencias segn lo establecido
en el Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto
Supremo N 005-90-PCM; y la autorizacin para su disfrute corresponde al concejo municipal del que
forman parte" (cfr. Informe Legal
N 256-2012-SERVIR/GG-OAJ).
Incluso esto se extiende a los regidores, como se verifica del Informe
Legal N 310-2010-SERVIR/GGOAJ, que indica: "Para el caso de las
vacaciones y licencias de funcionarios que desempean cargos polticos a nivel de gobiernos locales (alcaldes y regidores), la autorizacin
para su disfrute corresponde al concejo municipal respectivo".

III. PROGRAMACIN DE LAS


VACACIONES

El artculo 103 del Decreto Supremo N 005-90-PCM establece lo siguiente: "Las entidades pblicas
aprobarn en el mes de noviembre
de cada ao el rol de vacaciones
para el ao siguiente, en funcin

"[D]ebe tenerse en cuenta que existen beneficios sociales, que son aplicables para todos los trabajadores, por
estar contenidos en una norma fundamental; en tal sentido, en su condicin de trabajadora, le asiste a la demandante el pago por el mismo, tanto ms si en la demanda se indica que los beneficios solicitados que debiera percibir, respecto a la recurrente, en la que se encuentra las vacaciones, son desde el 17 de diciembre
de 2009, fecha de su reposicin por mandato judicial, conforme se aprecia, a fojas 25, acta de reposicin,
motivo por los cuales deviene en fundado este extremo del recurso" (considerando sexto de la Casacin N
3609-2014-Arequipa).

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del ciclo laboral completo, para
lo cual se tendr en cuenta las necesidades del servicio y el inters
del servidor. Cualquier variacin
posterior de las vacaciones deber
efectuarse en forma regular y con
la debida fundamentacin".

Las vacaciones dan


derecho a percibir
una compensacin
vacacional no
acumulable por ms
de dos aos y las
vacaciones truncas se
otorgan cuando no se
cumple el ciclo ntegro
anual.

IV. COMPENSACIN
VACACIONAL

Tambin denominadas vacaciones


no gozadas. "Corresponde el pago
de vacaciones no gozadas siempre
y cuando el funcionario, contratado o servidor de carrera haya cesado en el servicio antes de hacer uso
de su descanso vacacional, y por
no ms de dos periodos vacacionales acumulados" (cfr. Informe Legal
N 125-2010-SERVIR/GG-OAJ).
"La compensacin vacacional solo
proceder en los casos en que el funcionario haya cesado y no haya hecho
uso de las vacaciones generadas" (cfr.
Informe Tcnico N 343-2013-SERVIR/GPGSC). "En caso de fallecimiento, la compensacin se otorga
a sus familiares directos en el siguiente orden excluyente; cnyuge hijos, padres o hermanos" (cfr.
artculo 104 del Decreto Suprerio
N 005-90-PCM).
;

1. Acumulacin de vacaciones
El artculo 102 del Decreto Supremo 005-90-PCM establece: "Las
vacaciones anuales y remuneradas
establecidas en la Ley son obligatorias e irrenunciables, se alcanzan
despus de cumplir el ciclo laboral
y pueden acumularse hasta dos periodos de comn acuerdo con la entidad, preferentemente por razones
del servicio. El ciclo laboral se obtiene al acumular doce (12) meses de
trabajo efectivo, computndose para
este efecto las licencias remuneradas y el mes de vacaciones cuando
corresponda". Como se verifica, se
indica que pueden acumularse hasta dos periodos vacacionales de comn acuerdo con la entidad, siendo
importante determinar qu acontece cuanto se acumulan ms de dos
periodos. **[E]n el marco del rgimen del Decreto Legislativo N 276,
el servidor una vez cumplido el ciclo laboral de un ao, debe gozar del
descanso, sin embargo, puede, de comn acuerdo con la entidad, acumular hasta 2 periodos vacacionales.

9 9

Le corresponde el pago por vacaciones no gozadas a los servidores


solo hasta por dos periodos acumulados, siempre y cuando haya cesado
en el servicio" (cfr. Informe Tcnico
N 473-2015-SERVIR/GPGSC).
En el Informe Legal N 428-2010
-SERVIR/GG-OAJ se indica: "En
el rgimen del Decreto Legislativo
N 276 no se encuentra permitida
la acumulacin de ms de dos periodos vacacionales. Dicha prohibicin significa que de producirse
una acumulacin mayor, los periodos excedentes pierden sus efectos
(derecho a goce efectivo y/o compensacin por el periodo excedente)" . Como se verifica, incluso
se pierde el derecho al goce fsico efectivo. "[E]sta situacin significa que el derecho al descanso
que pudo corresponder por el tercer periodo materia de acumulacin, o por periodos anteriores a
este, desaparece; y su desaparicin,
a la vez, determina: i) que no exista derecho a pago alguno por concepto de remuneracin vacacional
(pues, como se dijo, esta supone el
goce fsico, que ya no se producir); y ii) que tampoco exista lugar
al pago de una compensacin por el
periodo excedente (porque esta supone contar con un derecho al descanso que se encuentra pendiente de goce, que en esta situacin
ha desaparecido)" (Informe Legal
N 013-2010-ANSC/OAJ).
(4)

En el caso de los funcionarios pblicos, resulta importante observar lo siguiente: "En el marco del
rgimen del Decreto Legislativo
N 276, el servidor o funcionario pblico que cesa en el servicio

(4)

antes de hacer uso de sus vacaciones tiene derecho a percibir una remuneracin mensual total por ciclo
laboral acumulado (para tal efecto, debern considerarse todos los
conceptos de pago de carcter remunerativo que percibe el servidor o funcionario pblico mensualmente). Adems, no se encuentra
permitida la acumulacin de ms
de 2 periodos vacacionales, dicha prohibicin significa que de
producirse una acumulacin mayor, los periodos excedentes pierden sus efectos" (Informe Tcnico
N 1304-2015-SERVIR/GPGSC).
2. Constancia de acumulacin
en el registro de la entidad
pblica
"En el marco del rgimen del Decreto Legislativo N 276, los servidores y funcionarios pblicos
tienen derecho al descanso vacacional, previo cumplimiento de
los requisitos que dicho rgimen
ha previsto para su otorgamiento,
adems de poder acumular, de comn acuerdo con la entidad, hasta dos (2) periodos vacacionales,
lo cual debe dejarse constancia en
el respectivo registro de la entidad
pblica. Siendo as, el pago por vacaciones no gozadas les corresponder solo hasta por los dos referidos periodos (...). En caso una
entidad pblica no cuente con un
registro de asistencia (mecnico o
electrnico) para realizar el cmputo del periodo vacacional de
los servidores y funcionarios pblicos, podemos inferir que dicho
periodo se computar desde la fecha estipulada en el contrato por
el cual se inicia el vnculo laboral, adems de las boletas de pago
por las cuales se acredita el otorgamiento del pago de las remuneraciones por el trabajo efectivamente
realizado" (Cfr. Informe Tcnico
N 462-2015-SERVIR/GPGSC).
V. VACACIONES TRUNCAS

El artculo 104 del Decreto Supremo N 005-90-PCM indica: "El


servidor que cesa en el servicio

Esta misma posicin tambin la encontramos en el Informe Legal N 701-2011-SERVIR/GG-OAJ.

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antes de hacer uso de sus vacaciones tiene derecho a percibir una remuneracin mensual total por ciclo
laboral acumulado, como compensacin vacacional; en caso contrario dicha compensacin se har
proporcionalmente al tiempo trabajado por dozavas partes". De
esto podemos establecer una diferencia entre compensacin vacacional y vacaciones truncas, que
es visible en el Informe Tcnico
N 1324-2015-SERVIR/GPGSC,
que indica: " A l respecto, podemos sealar que el servidor, una
vez cumplido el ciclo laboral de un
ao, debe gozar del descanso, pero
puede, de comn acuerdo con la entidad, acumular hasta 02 periodos
vacacionales. Asimismo, cuando el
servidor cesa antes de hacer uso de
las vacaciones ganadas, tiene derecho a percibir, como compensacin vacacional, una remuneracin
mensual total por ciclo laboral acumulado. En caso no se acumule un
ciclo completo, la compensacin se
hace proporcionalmente al tiempo
trabajado por dozavas partes, siendo este el caso de las vacaciones
truncas".
VI. CALCULO DE
COMPENSACIN Y
VACACIONES TRUNCAS

"El rgimen estatutario, a diferencia de otros regmenes, establece


normas impuestas al servidor y se
caracteriza por ser un sistema cerrado, que cuenta con grupos ocupacionales de distintos niveles cada
uno, todos los cuales tiene un reflejo en un Sistema nico de remuneraciones. De acuerdo a lo expuesto en el presente informe, por
integracin jurdica y en aplicacin del mtodo de analoga, consideramos que la remuneracin que
corresponde por vacaciones estara constituida por la remuneracin
mensual total o simplemente remuneracin total". Tambin se indica que la remuneracin a pagarse
por vacaciones ser la que recibira
si estuviera laborando (cfr. Informe Legal N 121-2011-SERVIR/
GG-OAJ).
"Conforme al artculo 104 del Reglamento de la Carrera Administrativa, para el pago de las vacaciones

60

no gozadas y/o truncas debe considerarse todos los conceptos de pago


de carcter remunerativo que percibe el servidor mensualmente" (Informe Tcnico N 265-2014-SERVIR/GPGSC). Una situacin
especial la encontramos en la sentencia del Tribunal Constitucional
recada en el Expediente N 36097-AA/TC, que resuelve "en cuanto se refiere al pago de las asignaciones por escolaridad, refrigerio,
movilidad y vacaciones a favor de
los accionantes con derecho a pensin nivelable bajo el rgimen del
Decreto Ley N 20530 (.. .)"< .
5

Por ltimo, es importante establecer que el rcord vacacional trunco se calcula en funcin a los meses
trabajados por el servidor y no en
funcin a treintavas partes (das),
como se podr verificar de la Resolucin N 126-2010-SERVIR/TSCPrimera Sala.
VII. NO EXISTE
INDEMNIZACIN
VACACIONAL EN EL
DECRETO LEGISLATIVO
N 276

A diferencia del rgimen laboral privado, en el rgimen laboral


del Decreto Legislativo N 276 no
existe indemnizacin vacacional.
"Asimismo, precisamos que la normativa que regula el rgimen laboral pblico no ha previsto pago
alguno por indemnizacin, en
aquellos casos en los que el trabajador no disfrute del descanso vacacional dentro del ao siguiente
a aquel en el que adquieren el derecho (...)" (cfr. Informe Tcnico
N 419-2013-SERVIR/GPGSC).
VIII. LA ANTICIPACIN DE
VACACIONES: LICENCIA
A CUENTA
DE VACACIONES

El artculo 110, literal c) del Decreto Supremo N 005-90-PCM establece: "Las licencias a que tienen

(5)

derecho los funcionarios y servidores son: (...) c) A cuenta del periodo vacacional: por matrimonio;
por enfermedad grave del cnyuge,
padres o hijos". Posteriormente, el
artculo 118 del Decreto Supremo
N 005-90-PCM indica: "Las licencias por matrimonio y por enfermedad grave del cnyuge, padres e
hijos, sern deducidas del periodo
vacacional inmediato siguiente del
funcionario o servidor, sin exceder
de treinta (30) das".
Este tipo de licencias a cuenta de vacaciones no se pueden otorgar por
motivos familiares, como se aprecia de lo siguiente: "En el presente caso, se aprecia que si bien el impugnante solicit licencia con goce
de haberes a cuenta de vacaciones
del periodo 2009, este requerimiento no se puede otorgar por motivos familiares, sino que se otorga
solamente en los casos que refiere
el literal c) del artculo 110 del Reglamento del Decreto Legislativo
N 276, ya sea por matrimonio o
por enfermedad grave del cnyuge,
padres o hijos, y es respecto al periodo vacacional pendiente de generarse; por lo que se colige que el
motivo de ndole familiar en el cual
sustenta el impugnante su solicitud de licencia a cuenta del periodo vacacional no se encuentra establecido en la normatividad vigente"
(fundamento 20 de la Resolucin
N 00107-2014-SERVIR/TSC-Primera Sala).
Respecto del uso de licencia a
cuenta de vacaciones por el personal contratado, nos remitimos a
lo siguiente: "En referencia al uso
de vacaciones anuales este derecho incluso tiene reconocimiento constitucional segn se aprecia
del segundo prrafo del artculo
25 de la Constitucin Poltica del
Estado. En cuanto al goce de l i cencias y permisos, el propio Contrato de Servicios a Plazo Indeterminado N 61-2009-MPC de
fojas 100 y 101, contempla la posibilidad que el demandante ejerza

Indicamos que este es un caso curioso, por cuanto se indica que el derecho de vacaciones tambin se pagara
a los pensionistas del Decreto Ley N 20530, tenga en cuenta esta jurisprudencia cuidadosamente por cuanto, como se sabe, actualmente no es posible la nivelacin de pensiones.

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su derecho a licencias y permisos, segn se observa de la clusula dcimo primera, por lo que
esta pretensin ha sido correctamente amparada" (dcimo noveno considerando de la Casacin
N 1323-2013-Cusco).

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Este tipo de licencias tambin es


aplicable a los funcionarios cuando se indica: "De una interpretacin sistemtica de las normas citadas podemos concluir que, si bien
los funcionarios que desempean
cargos polticos a nivel de gobiernos locales tienen el derecho a gozar de vacaciones y licencias segn
lo establecido en el reglamento, la
autorizacin para su disfrute corresponde al concejo municipal del
que forman parte" (Informe Legal
N 310-2010-SERVIR/GG-OAJ).

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"Estando a lo expuesto, se concluye que la posibilidad de anticipar


las vacaciones difiere segn el rgimen de que se trate. As, mientras
que en el rgimen del Decreto Legislativo N 276 es posible hacerlo,
al contarse con sustento normativo, a travs de una licencia a cuenta
del periodo vacacional (por las causas expresamente sealadas); en el
de la actividad privada no es viable,
por no existir norma habilitante y
en consecuencia, contravenir la Ley
General del Sistema Nacional de
Presupuesto" (cfr. Informe Legal
N 044-2010-SERVIR/-GG-OAJ).

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IX. CONCLUSIONES
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El derecho de vacaciones previsto en el Decreto Legislativo N 276


es aplicable a los servidores nombrados, contratados y funcionarios designados, como el gobernador regional o el alcalde de una
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Las vacaciones dan derecho a percibir una compensacin vacacional


no acumulable por ms de dos aos
y las vacaciones truncas se otorgan
cuando no se cumple el ciclo ntegro anual; no existe indemnizacin
vacacional.

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ADMINISTRACION PUBLICA & CONTROL N 26 / FEBRERO 2016

Referencias
Casacin N 1323-2013-Cusco
(2014). 1 de julio de 2014. Lima:
Corte Suprema de Justicia de la

61

SISTEMA NACIONAL DE GESTION DE RECURSOS HUMANOS

Repblica Primera Sala de Derecho Constitucional y Social


Transitoria.
Casacin N 1335-2013-Cusco
(2014). 3 de julio de 2014. Lima:
Corte Suprema de Justicia de la
Repblica Primera Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria.
Casacin N 2297-2013-Piura
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Informe Tcnico N 1304-2015SERVIR/GPGSC (2015). Asunto: Sobre aguinaldos y descanso
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Informe Tcnico N 1324-2015SERVIR/GPGSC (2015). Asunto: Liquidacin de beneficios de
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Nacional del Servicio Civil.
Informe Tcnico N 265-2014SERVIR/GPGSC (2014). Asunto: Pago de subsidios por luto y
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del Servicio Civil.
Informe Tcnico N 343-2013SERVIR/GPGSC (2013). Asunto: Consulta sobre vacaciones de
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Informe Tcnico N 412-2013SERVIR/GPGSC (2013). Asunto: Vacaciones en el rgimen del
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SISTEMA NACIONAL DE GESTIN DE RECURSOS HUMANOS


de 2013. Lima: Autoridad Nacional del Servicio Civil.
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Lima: Autoridad Nacional del
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ADMINISTRACIN PBLICA & CONTROL N 26 / FEBRERO 2016

Sentencia (1997). Expediente


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