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FORMAS DE RESOLUO DE CONFLITOS E ACESSO JUSTIA


Adriana Goulart de Sena*
1 PODER JUDICIRIO - ABORDAGEM INTRODUTRIA
O Poder Judicirio, um dos trs poderes clssicos do Estado, vem assumindo
(e a cada dia de forma mais acentuada) uma funo fundamental na efetivao do
Estado Democrtico de Direito. o guardio da Constituio, cuja finalidade,
basicamente, repousa na preservao dos valores e princpios que a fundamentam
- cidadania, dignidade da pessoa humana, valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa, alm do pluralismo poltico (art. 1 da CF/88).
Um dos motivos da existncia do Poder Judicirio a sua funo de aplicar
o direito com independncia, impondo a sua observncia indistinta e na busca da
pacificao social. As garantias que lhe foram atribudas, na realidade, foram
outorgadas como prerrogativas para o imparcial, independente e seguro
cumprimento de seu mister constitucional.
Todavia, de se salientar que as prerrogativas no foram outorgadas como
um privilgio direcionado para a pessoa do juiz, mas sim como uma garantia e, em
ultima ratio, para a prpria sociedade. Um juiz independente representa garantia
do povo e da democracia.
2 MTODOS DE RESOLUO DE DISPUTAS
2.1 Mecanismos tradicionais de soluo de conflitos e mtodos
alternativos de resoluo de disputas
No mundo ocidental contemporneo so distintos os mtodos de soluo
de conflitos interindividuais e sociais. Classificam-se, basicamente, em trs grupos
- autotutela, autocomposio e heterocomposio.
2.1.a Autotutela
A autotutela ocorre quando o prprio sujeito busca afirmar, unilateralmente,
seu interesse, impondo-o (e impondo-se) parte contestante e prpria comunidade
que o cerca.1

* Juza do Trabalho, Titular da 35 Vara do Trabalho de Belo Horizonte - MG. Professora


Adjunta do Departamento de Direito do Trabalho e Introduo ao Estudo do Direito da
UFMG. Mestre e Doutora em Direito Comercial pela UFMG. Conselheira da Escola Judicial
do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Professora da disciplina Tcnicas de
Juzo Conciliatrio Trabalhista na ENAMAT - Escola Nacional de Formao e
Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho/TST.
1
DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no
direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002, So Paulo, p. 663.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

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De certo modo, a autotutela permite o exerccio de coero por um particular,


em defesa de seus interesses. Contemporaneamente, a cultura ocidental tem
restringido, ao mximo, as formas de exerccio da autotutela, transferindo ao
aparelho do Estado as diversas e principais modalidades de exerccio de coero.
No Direito do Trabalho, a GREVE constitui importante exemplo da utilizao
da autotutela na dinmica de soluo de conflitos coletivos trabalhistas. Todavia,
raramente ela completa seu ciclo autotutelar, impondo contraparte TODA a soluo
do conflito. O que ocorre funcionar esse mecanismo como simples meio de
presso, visando o alcance de mais favorveis resultados na dinmica negocial
coletiva em andamento ou a se iniciar.2
2.1.b Autocomposio
Na autocomposio, o conflito solucionado pelas partes, sem a interveno
de outros agentes no processo de pacificao da controvrsia.3
A autocomposio verifica-se seja pelo despojamento unilateral em favor
de outrem da vantagem por este almejada, seja pela aceitao ou resignao de
uma das partes ao interesse da outra, seja, finalmente, pela concesso recproca
por elas efetuada. No h, em tese, exerccio de coero pelos indivduos
envolvidos.
As modalidades de autocomposio so as seguintes: renncia, aceitao
(resignao/submisso) e a transao.
Ocorre a renncia quando o titular de um direito dele se despoja, por ato
unilateral seu, em favor de algum. J a aceitao (resignao/submisso) ocorre
quando uma das partes reconhece o direito da outra, passando a conduzir-se em
consonncia com esse reconhecimento. E, a transao verifica-se quando as partes
que se consideram titulares do direito solucionam o conflito atravs da
implementao de concesses recprocas.
de se destacar que as figuras acima podem ocorrer tanto no mbito
exclusivo da sociedade civil (classificando-se como extraprocessuais) quanto no
interior de um processo judicial (enquadrando-se como endoprocessuais).
2.1.c Heterocomposio
A heterocomposio ocorre quando o conflito solucionado atravs da
interveno de um agente exterior relao conflituosa original. que, ao invs
de isoladamente ajustarem a soluo de sua controvrsia, as partes (ou at mesmo
uma delas unilateralmente, no caso da jurisdio) submetem a terceiro seu conflito,
em busca de soluo a ser por ele firmada ou, pelo menos, por ele instigada ou
favorecida.4
2

DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no


direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002, So Paulo, p. 663.
DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no
direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002, So Paulo, p. 664.
DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no
direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002, So Paulo, p. 664.
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Considerando o fato de que se levam em linha de conta os sujeitos envolvidos


e a sistemtica operacional do processo utilizado, temos as seguintes modalidades de
heterocomposio: jurisdio, arbitragem, mediao (de certo modo) e a conciliao.
Como j se depreende, a diviso acima no consensual na doutrina. Existem
autores que consideram a conciliao e a mediao como meios autocompositivos
e como meios heterocompositivos a arbitragem e a jurisdio. Repita-se: a prevalncia
da diviso acima funda-se no fato de a classificao levar em considerao os
sujeitos envolvidos e na sistemtica operacional do processo utilizado.
Explicando: que na autocomposio apenas os sujeitos originais em
confronto que se relacionam na busca da extino do conflito, conferindo origem
a uma sistemtica de anlise e soluo da controvrsia autogerida pelas prprias
partes. Entretanto, na heterocomposio a interveno realizada por um agente
exterior aos sujeitos originais na dinmica de soluo do conflito, transferindo em
maior ou menor grau para esse agente exterior a direo dessa prpria dinmica.5
de se salientar que a mediao o mtodo que confere menor destaque
ao papel do agente exterior, uma vez que este apenas aproxima e instiga as partes
pacificao. Por isso, alguns autores classificam a mediao como um instrumento
a servio de um mtodo de soluo de controvrsias (a servio da transao bilateral
ou da negociao coletiva, por exemplo) e no propriamente um mtodo especfico.
2.1.c.1 Jurisdio
o poder-dever conferido ao Estado de revelar o direito incidente sobre
determinada situao concreta trazida a seu exame, efetivando a soluo jurdica
encontrada a respeito. Sendo manifestao do imperium inerente ao Estado, que
se funda diretamente na soberania, outro atributo estatal, a jurisdio tem como
instrumento prprio de agir a coero, utilizvel frente a resistncias descabidas
de seu exerccio regular.6
Diz-se, muitas vezes, que a jurisdio o poder que o Estado avocou para
si de dizer o direito, de fazer justia, em substituio aos particulares.
Na realidade, a jurisdio poder, funo e atividade. poder, porque
decorre da potestade do Estado exercida de forma definitiva em face das partes
em conflito. funo, pois cumpre a finalidade de fazer valer a ordem jurdica em
face de uma lide. E, tambm atividade, j que consiste em uma srie de atos e
manifestaes externas e ordenadas que culminam com a declarao do direito e
concretizao do que foi consagrado no ttulo.7
O resultado da resoluo do conflito pela via jurisdicional consuma-se atravs
da sentena, que o ato pelo qual o juiz decide a lide entre as partes processuais,
atravs da aplicao do Direito ao caso concreto posto em exame.

DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no


direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002. So Paulo, p. 664.
DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no
direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002. So Paulo, p. 665.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 5. ed. So Paulo:
LTr, 2007, p. 143.
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2.1.c.2 Arbitragem
Ocorre quando a fixao da soluo de certo conflito entre as partes
entregue a um terceiro, denominado rbitro, em geral por elas prprias escolhido.
Em se tratando de arbitragem obrigatria, essa livre escolha pode ser restringida
pela lei reguladora do sistema, todavia no se trata da hiptese nacional.
No direito brasileiro, a arbitragem s pode se dirigir a acertamento de direitos
patrimoniais disponveis e est prevista na Lei n. 9.307/96. O rbitro no pode ser o
juiz, no exerccio de sua funo judicante - sob pena de confundir-se com a jurisdio.
Em tese, fora da funo judicante e desde que autorizado por norma jurdica,
o juiz poderia exercer a funo de simples rbitro. Contudo, esse no seria o mais
adequado caminho de implementao do instituto. que a arbitragem objetiva
cumprir o papel de efetivo concorrente jurisdicional, assim melhor seria sempre
situar-se a escolha do rbitro fora dos quadros da magistratura.
de se ressaltar que a lei de arbitragem no prev a hiptese de juiz de carreira
atuando como rbitro (Lei n. 9.307/96). E a Lei n. 9.099/95, em seu art. 24, 2, prev
que os rbitros, nos Juizados Especiais, sero escolhidos entre os juzes leigos.
2.1.c.3 Mediao
a conduta pela qual um terceiro aproxima as partes conflituosas, auxiliando
e, at mesmo, instigando sua composio, que h de ser decidida, porm, pelas
prprias partes.
Sobre o tema, a posio de Lus Alberto Warat citado por Marcelo Paes Menezes:
A mediao uma forma ecolgica de resoluo dos conflitos sociais e jurdicos;
uma forma na qual o intuito de satisfao do desejo substitui a aplicao coercitiva e
terceirizada de uma sano legal. A mediao como uma forma ecolgica de
negociao ou acordo transformador das diferenas.8

Alguns autores entendem que o juiz no poder ser o mediador haja vista a
sua formao dogmtica.9 Afirmam que o juiz decide a partir de um sentido comum
terico dos juristas, a partir do imaginrio da magistratura, ou seja, a partir de
...um lugar de deciso que no leva em conta o fato de que o querer das partes
pode ser diferente do querer decidido.10 Por outro lado, dizem que muitas vezes o
conflito trabalhista tem um colorido afetivo, de modo que o tratamento h de ser
especfico para casos como tal.
8

10

WARAT, Lus Alberto. Ecologia, psicanlise e mediao. Trad. de Julieta Rodrigues, Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1995, citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia
e a mediao, Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33
(63): 23-31, jan./jun. 2001.
Como por exemplo: Andr Gomma Azevedo, Marcelo Paes Menezes, Flvia Fragale Martins
Pepino.
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, psicanlise e mediao. Trad. de Julieta Rodrigues, Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1995, citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia
e a mediao, Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33
(63): 23-31, jan./jun. 2001.
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Novamente, a posio de Lus Alberto Warat:


A mediao comea quando as partes conseguem interpretar, no simblico, dios e
amores que as diferenciam. A mediao facilita s partes a possibilidade de interpretar
seus dios e amores. O que medivel so os conflitos de afetos, no as diferenas
patrimoniais sem histria, sem afetos, nem desejo (elas so transaes que podem
estar disfaradas de mediaes). Nos casos patrimoniais sem histria, se decidem as
diferenas, no existe conflito a resolver. Para que algo possa ser mediado, necessrio
que uma das partes, pelo menos, tenha um conflito de dio, amor ou de dor.11

Segundo o referido autor, para mediar, preciso amar:


Pode parecer estranho e at surpreendente eu afirmar que o amor precisa construir
um espao de mediao para a sua realizao. Amar exercer uma capacidade de
negociao das diferenas. Um estado de permanente mediao para que possam
conviver as diferenas. O amor se instala em um espao de conflitividade que precisa
ser negociado para realizar os afetos.12

Todavia, ainda que no se possa falar de vrias condies para a mediao


tpica (clusula de confiabilidade, rapport, sigilo, amor ao mediado, etc.), certo
que algumas tcnicas que so aplicadas na mediao podem e devem ser aplicadas
pelo magistrado do trabalho quando da sua atuao apaziguadora no conflito trazido
pelas partes ao Judicirio.
No conflito trabalhista no s est prevista a possibilidade de o juiz realizar o
juzo conciliatrio (art. 764 da CLT), como de curial importncia que seja o magistrado
que conduza tais tratativas diante do conflito peculiar e extremante importante, quer
social, quer juridicamente. Observando-se, claro, a escolha das melhores tcnicas13
como forma de conduzir a conciliao em juzo, onde todas as variveis envolvidas
possam e devam ser consideradas pelo rgo estatal respectivo.
Assim sendo, inequvoca a necessidade de o juiz trabalhista estudar e
aprimorar as tcnicas de juzo conciliatrio, at porque, como j se salientou, a
atividade de conciliao no Processo do Trabalho dever ser feita pelo magistrado,
consoante legislao aplicvel espcie.
11

12

13

WARAT, Lus Alberto. Ecologia, psicanlise e mediao. Trad. de Julieta Rodrigues, Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1995, citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia
e a mediao, Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33
(63): 23-31, jan./jun. 2001.
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Trad. de Julieta Rodrigues, Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1995, citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia
e a mediao, Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33
(63): 23-31, jan./jun. 2001.
Importante ressaltar que a escolha de melhores tcnicas parte do pressuposto de que a
atividade conciliatria no dever levar em conta atitudes ou atos que possam ser
interpretados como coao, como insegurana, como propostas aleatrias, como propostas
meramente salomnicas, como prejulgamentos, como atos de violncia psicolgica, etc.
Referidos atos sequer podem ser considerados como tcnicas e em nenhum momento se
defende a aplicao ou utilizao.

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2.1.c.4 Conciliao
o mtodo de soluo de conflitos em que as partes agem na composio,
mas dirigidas por um terceiro, que se mantm com os prprios sujeitos originais da
relao jurdica conflituosa. Todavia, importante frisar que a fora condutora
dinmica conciliatria por esse terceiro real, muitas vezes conseguindo programar
resultado que, originalmente, no era imaginado ou querido pelas partes.14
de se ressaltar que a conciliao judicial trabalhista um tipo de conciliao
endoprocessual muito importante no Direito do Trabalho, ela acontece nas Varas
do Trabalho, sob a direo do juiz do trabalho, nos processos judiciais postos a
seu exame.
Conceitua Mauricio Godinho Delgado a conciliao judicial trabalhista como
ato judicial, por meio do qual as partes litigantes, sob a intervenincia da autoridade
jurisdicional, ajustam soluo transacionada sobre matria objeto de processo judicial.15
A conciliao distingue-se das figuras da transao e da mediao sob trs
aspectos. No plano subjetivo, a diferenciao se apresenta na intervenincia de um
terceiro e diferenciado sujeito que a autoridade judicial. Do ponto de vista formal, a
conciliao judicial se realiza no iter de um processo judicial, podendo extingui-lo parcial
ou integralmente. E, quanto ao seu contedo, tambm, difere, pois a conciliao judicial
pode abarcar parcelas trabalhistas no transacionveis na esfera estritamente privada.
3 A JURISDIO E OS ESCOPOS PROCESSUAIS
O convvio em sociedade e o exerccio da liberdade individual perante uma
coletividade de iguais acaba gerando naturais conflitos e litgios entre os seus
membros. O Direito visa, assim, prevenir ou findar os conflitos existentes nas
relaes humanas; trazer, em suma, a estabilidade social diante do conceito mais
prximo de Justia pensada por aquele conjunto de pessoas.
Com a finalidade de se evitar a autotutela (hodiernamente admitida em
restritas hipteses) e as indesejveis violncias que essa atividade ocasiona, o
Estado trouxe para si o poder-dever de entregar a tutela jurisdicional, dizendo o
direito e empregando os meios necessrios para que o mesmo seja aplicado.
Portanto, sempre que chamado, o juiz aplicar a lei no caso concreto.
No dizer de Andr Gomma Azevedo:
a jurisdio como funo, poder e atividade do Estado por intermdio da qual este se
substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar a
pacificao de determinado conflito por meio de critrios justos, impondo
imperativamente determinadas decises, [...].16

14

15

16

DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no


direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002. So Paulo, p. 665.
DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no
direito do trabalho brasileiro. Revista LTr, v. 66, n. 6, jun. 2002. So Paulo, p. 665.
AZEVEDO, Andr Gomma. Perspectivas deontolgicas do exerccio profissional da magistratura:
apontamentos sobre a administrao de processos autocompositivos. Revista CEJ - Centro de
Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n. 24, maro/2004, Braslia, p. 15.
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As misses transcendentais17 (Niceto Alcal Zamora Y Castilho) da jurisdio,


tambm denominadas de escopos18 (Cndido Rangel Dinamarco), possuem trs
categorias iniciais: sociais, polticos e jurdicos.
Os chamados escopos sociais se dirigem, primordialmente, realizao
efetiva da pacificao social esperada de um determinado ordenamento jurdico,
em outras palavras, eliminar conflitos mediante critrios justos. Outra orientao
do escopo social a educao como misso que o exerccio contnuo e efetivo da
jurisdio deve cumprir perante a sociedade, uma vez que conscientiza a populao
de seus direitos e deveres. Quanto maiores os nveis de confiana perante o
jurisdicionado mais factvel de ser alcanada a pacificao.
Por seu turno, os escopos polticos dizem respeito funo do ordenamento
jurdico-processual de influenciar politicamente as relaes do Estado com o
cidado. Alguns aspectos de relevo podem ser elencados: afirmao da capacidade
estatal de decidir imperativamente (jurisdio-poder); concretizao do valor
liberdade, ao restringir o exerccio do poder limitador do Estado e assegurar
dignidade do cidado em relao ao qual aquele exerce seu poder e garantia da
participao dos cidados na determinao dos destinos aos quais o Estado se
dirige. J os chamados escopos jurdicos levam em conta a efetivao do direito
material, atuando, pois, a vontade concreta da lei.
Alguns autores tratam dos chamados novos escopos do sistema processual:
a capacitao (ou empoderamento) das partes que a educao para a composio
das controvrsias19; e a validao que se traduz na compreenso recproca das
partes.20
do senso comum que uma das finalidades do Poder Judicirio a
pacificao social, portanto, incumbe-lhe utilizar mecanismos e tcnicas que
aproximem o cidado da verdadeira Justia. E, muitas vezes, a verdadeira justia
s ser alcanada se aquela demanda for solucionada mediante conciliao, porque
nessa forma de resoluo de conflito h efetiva e real possibilidade de se resolver

17

18

19

20

ZAMORRA Y CASTILLO, Niceto Alcal. Proceso, autocomposicin y autodefensa. Cidade


do Mxico: Universidad autnoma nacional de Mxico, 1991, p. 233, citado por AZEVEDO,
Andr Gomma. Perspectivas deontolgicas do exerccio profissional da magistratura:
apontamentos sobre a administrao de processos autocompositivos. Revista CEJ - Centro
de Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n. 24, maro/2004, Braslia, p. 15.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 1. ed. So Paulo:
Malheiros, 1987.
imperioso lembrar que o momento da audincia corresponde ao direito do cidado de
ter o seu dia na Justia e destina-se, exclusivamente, quelas partes que aguardaram
para ser ouvidas por aquele que no s deve conhecer profundamente o processo, como
saber a soluo e, principalmente, ter poder de deciso. ANDRIGHI, Ftima Nancy. O
instituto da conciliao e as inovaes introduzidas no Cdigo de Processo Civil Brasileiro.
Revista dos Tribunais, Ano 85, v. 727, maio de 1996, p. 30.
AZEVEDO, Andr Gomma. Perspectivas deontolgicas do exerccio profissional da
magistratura: apontamentos sobre a administrao de processos autocompositivos. Revista
CEJ - Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n. 24, maro/2004, Braslia,
p. 15.

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todas as lides21 que porventura possam existir. A busca da paz a razo de


existncia do Poder Judicirio.22 E, no menos certo que o Judicirio no deve ser
o lugar somente onde as causas comeam, mas tambm onde elas terminam, em
outras palavras: que o processo seja de resultados.
A lio de Jos Roberto Freire Pimenta:
A busca pela efetividade do direito processual, concebido como mecanismo de
concretizao do direito material do qual ele o instrumento inafastvel, tem
trabalhado vrias questes que so complementares. Em sntese, procura-se
abandonar o tecnicismo e o formalismo excessivos para construir um processo de
resultados, capaz de concretizar, na realidade prtica e dentro de um tempo razovel,
a finalidade precpua da funo jurisdicional: a pacificao, com justia, dos conflitos
intersubjetivos de interesses.
Isso se deve a uma constatao realista que comum a todos os sistemas jurdicos
mais avanados do mundo contemporneo: a conscincia de que esse instrumento
processual, por melhor que seja, tem limitaes bvias e inevitveis.23

Nos estudos realizados para aprimoramento dos sistemas jurdicos em geral


e dos mecanismos de resoluo de litgios, de se ressaltar que a conciliao
judicial e extrajudicial tem constitudo uma das principais vertentes estudadas,
exatamente por sua inerente capacidade de pacificar o conflito e todas as suas
eventuais dimenses (jurdica, sociolgica e psicolgica).
A conciliao entendida em um conceito muito mais amplo do que o acordo,
significando entendimento, recomposio de relaes desarmnicas,
empoderamento, capacitao, desarme de esprito, ajustamento de interesses.
Em dizer psicanaltico: apaziguamento.
No se olvide de que o processo e a prpria funo jurisdicional do Estado
tm limites inerentes aos instrumentos jurdicos em geral e ao prprio Direito. ,
portanto, extremamente ingnuo e, porque no dizer, irreal atribuir funo
jurisdicional do Estado a tarefa de fornecer sempre uma soluo absoluta, pronta
e acabada para todo e qualquer conflito intersubjetivo de interesses, to logo este
se verifique.
Novamente, a anlise perspicaz de Jos Roberto Freire Pimenta:
preciso admitir, portanto, que impossvel mquina judiciria estatal resolver
todos os dissdios que lhe forem submetidos atravs de sentenas (as quais, em

21

22

23

Aqui compreendidas as lides jurdica e sociolgica (e at psicolgica e psicossociolgica


para alguns). base deste trabalho que somente com a resoluo da controvrsia global
que se pode alcanar a paz. E essa no ser alcanada se se resolver apenas parcela
do problema (controvrsia); o que se busca com a pacificao do conflito a soluo de
todas as questes que envolvam o relacionamento entre os interessados.
BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados especiais: a nova mediao paraprocessual. So
Paulo: RT, 2004, p.101.
PIMENTA, Jos Roberto Freire. A conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a Emenda
Constitucional n. 24/99: aspectos de direito comparado e o novo papel do juiz do trabalho.
Revista LTr, v. 65, n. 02, fevereiro de 2001, So Paulo, p.152.

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sua maioria, ainda precisaro ser executadas aps o seu trnsito em julgado) -
que, se for preciso esgotar sempre todas as etapas e fases processuais necessrias
para se chegar efetiva satisfao dos direitos em definitivo reconhecidos como
existentes, nunca haver recursos pblicos suficientes para montar e custear um
aparato jurisdicional capaz de atender, em tempo razovel, a todos esses litgios.
Diga-se expressamente: nenhum ramo do Poder Judicirio (e muito menos a Justia
do Trabalho brasileira) est preparado para instruir, julgar e, se necessrio, executar
as sentenas condenatrias proferidas em todos (ou quase todos) os processos que
lhe forem ajuizados. As conseqncias desse quadro j so, alis, de conhecimento
geral e infelizmente esto presentes em vrios setores do Judicirio brasileiro: uma
Justia assoberbada por um nmero excessivo de processos inevitavelmente uma
Justia lenta e de baixa qualidade. Ento, de lgica e de bom senso trabalhar,
estimular e explorar as mltiplas vertentes alternativas de soluo dos conflitos de
interesses, dentre as quais assume especial relevo a conciliao das partes.24

claro que no se est defendendo qualquer tipo de conciliao, ou seja,


uma conciliao a qualquer preo, valor ou condies. O que se est
consignando que a soluo conciliada de um conflito sim uma das vertentes
possveis e viveis para a resoluo da controvrsia entre as partes.
4 O PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DO PODER JUDICIRIO
Sabe-se que uma das garantias fundamentais dos cidados o princpio da
inafastabilidade do Poder Judicirio, insculpido no inciso XXXV do art. 5 da CF 1988.
O princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, segundo o qual todos
tm direito de ver apreciada pelo Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a
direito seu, no pode mais ser entendido pelo simples acesso ao processo e ao
direito a uma sentena de mrito transitada em julgado. E, assim se diz porque o
simples acesso no significa efetividade e a sentena nem sempre significa
resoluo do conflito com a pacificao, escopo magno do processo. O princpio
da inafastabilidade do controle jurisdicional deve ser entendido, luz dos valores e
princpios do nosso tempo, como inspirador da regra de que todos tm o direito a
uma tutela efetiva e eficaz.
O monoplio da atividade jurisdicional conquista histrica de garantia da
imparcialidade, independncia para o alcance da segurana jurdica e manuteno
do Estado de Direito.
Hodiernamente, muito se tem falado em crise da justia: a sobrecarga de
processos nos Tribunais, a morosidade do processo em fases nevrlgicas, a difcil
efetividade do direito reconhecido, a burocratizao dos juzes, a complicao
procedimental. Na verdade, isso corresponde prpria denegao da Justia, o que
no pode ser aceito passivamente, como se fosse inerente ao exerccio jurisdicional.
Mudanas e aprimoramentos em institutos so e sero sempre possveis.

24

ALMEIDA, Selene Maria de. O paradigma processual do liberalismo e o acesso justia.


Revista CEJ - Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n.22, jul./set. 2003,
Braslia, p. 20-24.
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Ada Pellegrini Grinover nos relata que os esforos dos processualistas


comprometidos em buscar solues para a j mencionada crise da Justia esto
se concentrando em duas vertentes:
A vertente jurisdicional, com a tentativa de descomplicao do prprio processo,
tornando-o mais gil, mais rpido, mais direto, mais acessvel, com relao qual
se fala em deformalizao do processo. E a vertente extrajudicial, buscando-se por
ela a deformalizao das controvrsias, pelos equivalentes jurisdicionais, como vias
alternativas ao processo. nesta segunda perspectiva que se insere a revisitao
da conciliao (autocomposio) e da arbitragem (heterocomposio).25

As temticas referentes ao chamado mundo do trabalho hoje,


inequivocamente, esto sob a competncia da Justia do Trabalho que teve
ampliada a sua competncia pela Emenda Constitucional n. 45/04.26 E, mesmo
antes de tal ampliao, sabe-se, pelos nmeros expressivos de demandas que
so ajuizadas diariamente nos rgos trabalhistas, que a Justia do Trabalho tem
merecido esse lugar de confiana do jurisdicionado que a procura quando tem seu
direito lesado ou ameaado de leso.27
A Justia do Trabalho tem aptido para a soluo barata e rpida das causas
consoante seu arcabouo processual e os dispositivos legais e principiolgicos
incidentes (ius postulandi, oralidade, concentrao, gratuidade, conciliao).
A celeridade e a resoluo do conflito so valores para o Judicirio e magistrado
trabalhista consoante se pode extrair de suas estatsticas e, tambm e
principalmente, da atuao de seus magistrados.28

25

26

27

28

GRINOVER, Ada Pellegrini. Deformalizao do processo e deformalizao das


controvrsias. Novas tendncias do direito processual. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 1990, pp. 175 e segs.
Sobre o tema ver meu artigo: Ampliao da competncia da Justia do Trabalho: algumas
consideraes relevantes, Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal de
Minas Gerais, n. 46, jan./jun. de 2005, Belo Horizonte, p. 23-38.
No se est dizendo, e nem se poderia dizer, que inexistem demandas que ficam excludas
da apreciao jurisdicional ou at extrajudicial. Certo que muitas vezes o trabalhador
no ajuza a ao e nem procura a Comisso de Conciliao Prvia, a chamada anomia.
Mas, a anomia existe em todos os ramos do Judicirio em menor ou maior grau. No meu
modo de ver, a anomia em maior ou menor grau reflete a confiana do jurisdicionado em
face daquele ramo especfico do Judicirio e a sua capacidade de dar uma resposta real
e efetiva resoluo daquele conflito e de sua forma de ser ou no acessvel a esse
cidado.
Tambm no se est dizendo, certo, que as estatsticas no revelem regies, varas ou
tribunais com maior ou menor celeridade, produtividade, maior ou menor nmero de
conciliaes, etc. Alm de ser inerente da prpria atuao jurisdicional, j em sua base
esto juzes, seres humanos extremamente qualificados e comprometidos com a soluo
adequada para cada uma das demandas que lhe submetida, o fato que as demandas
e tipos de questes processuais, postura dos litigantes, condio econmica, grau de
esclarecimento e empoderamento das partes variam de regio para regio, de vara para
vara e tribunal para tribunal.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

103

5 AS VERTENTES TRABALHISTAS - EXTRAJUDICIAL E JUDICIAL


5.1 Vertente extrajudicial trabalhista - As Comisses de Conciliao
Prvia
A vertente de composio extrajudicial trabalhista - no que tange ao conflito
individual - encontra residncia legal nos arts. 625-A at H da CLT, onde esto
previstas as chamadas Comisses de Conciliao Prvia e com a possvel extenso
de regras aos chamados Ncleos Intersindicais de Conciliao Trabalhista.
Sabe-se que h previso legal expressa no sentido de obrigatoriedade de
submisso Comisso de Conciliao Prvia de qualquer demanda de natureza
trabalhista se, na localidade de prestao de servios, houver sido instituda a
Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria (art. 625-D da CLT).
Referida previso mereceu interpretao de inconstitucionalidade por parte
abalizada da doutrina.
Comentando a constitucionalidade da referida previso, Ada Pellegrini
Grinover concluiu:
certo que a Constituio assegura a inafastabilidade do controle jurisdicional no
inc. XXXV do art. 5, mas igualmente certo que o exerccio do direito da ao no
absoluto, sujeitando-se a condies (as condies da ao), a serem estabelecidas
pelo legislador.
Essas condies - desde que razoveis, dentro do critrio substancial das garantias
do devido processo legal - so legtimas e se subsumem s categorias clssicas da
possibilidade jurdica, da legitimao para a causa e do interesse de agir (art. 267,
VI, CPC).
Ora, exatamente na categoria do interesse de agir que se inserem as tcnicas
pelas quais o legislador pode exigir, para o ajuizamento da ao, o esgotamento
prvio das vias administrativas, desde que o faa em termos razoveis. Visto o
interesse de agir por seus indicadores fundamentais - a necessidade de tutela
jurisdicional e sua utilidade (ou adequao) -, no haver necessidade de recorrer
s vias jurisdicionais enquanto caminhos alternativos forem ainda capazes de levar
soluo espontnea do conflito de interesses: o que se faz, no nosso caso, pela
tentativa de conciliao e arbitragem. A razoabilidade do prazo [...] igualmente
evidente.29

Na mesma linha de raciocnio se posicionou Ives Gandra da Silva Martins


Filho:
A pretensa inconstitucionalidade, vislumbrada por alguns, na obrigatoriedade da
passagem prvia da demanda perante a comisso de conciliao, no tem qualquer

29

GRINOVER, Ada Pellegrini. rgos extrajudiciais de conciliao. Revista de Direito do


Trabalho, Revista Trimestral, setembro de 1993, n. 83, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
p. 18.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

104

procedncia. As comisses de conciliao prvia no constituem bice ao acesso


ao Judicirio, assegurado pelo art. 5, XXXV, da Constituio Federal, na medida em
que so apenas instncia prvia conciliatria, em que a comisso deve dar resposta
demanda em dez dias (CLT, art. 625-F), o que, de forma alguma, representa bice
ao acesso ao Judicirio.30

O tema gerou posies antagnicas do C. Tribunal Superior do Trabalho.


Uma corrente tem entendido que a exigncia corresponde a um requisito processual
a ser necessariamente observado. (RR 2287/2000-464-02-00.1), sendo
constitucional.31
A outra corrente entende que a exigncia de submeter a demanda
Comisso de Conciliao Prvia, como condio do exerccio do direito de ao,
constitui obstculo garantia constitucional. Segundo tal entendimento, a norma
da CLT que rege essa questo requer interpretao compatvel com os princpios
da inafastabilidade do controle jurisdicional e do devido processo legal da
Constituio da Repblica. de se acrescentar que o que se almeja com a
conciliao prvia fomentar a soluo extrajudicial dos conflitos, as solues
negociadas, e que no h nenhuma utilidade em remeter o processo Comisso

30

31

MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Modernizao da Justia do Trabalho: extino


da representao classista, movimento de recursos por despacho e rito sumarssimo.
Jornal Trabalhista, ano 17, n. 803, Braslia, 13.03.2000, p. 14.
Site: www.tst.gov.br acessado em 03 de junho de 2007 - Notcias do TST - notcia de 01 de
junho de 2005 - Exame das Comisses de Conciliao Prvia obrigatrio - Os
trabalhadores tm de submeter suas controvrsias s Comisses de Conciliao Prvia,
quando existentes na empresa ou no sindicato da categoria. A exigncia corresponde a
um requisito processual a ser necessariamente observado. Sob esse entendimento, a
Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu recurso de revista Volkswagen
do Brasil Ltda. e extinguiu reclamao ajuizada contra a empresa por um ex-empregado.
A tentativa obrigatria de composio entre empresa e trabalhador nas Comisses de
Conciliao est prevista no artigo 625-D da CLT, considerado como constitucional pelo
TST. O dispositivo no atenta contra o acesso ao Poder Judicirio, garantido pelo art. 5,
XXXV, da Constituio Federal, afirmou o relator do recurso da Volkswagen, Ministro Ives
Gandra Martins Filho. O posicionamento do TST resultou no cancelamento de deciso
tomada anteriormente pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (com sede em
So Paulo). Segundo o TRT paulista, a CLT no estabelece qualquer sano ao
descumprimento da regra do artigo 625-D, o que tornaria o comparecimento Comisso
de Conciliao uma opo do trabalhador. A redao do dispositivo da CLT possui carter
imperativo, avaliou o relator. O texto legal fala que a demanda de natureza trabalhista
ser submetida Comisso de Conciliao Prvia. A providncia seria facultativa, conforme
a tese adotada pelo TRT, se a legislao previsse que a disputa poder ser submetida,
observou o relator. Ives Gandra acrescentou que o prazo para o exame da demanda pela
Comisso de Conciliao Prvia curto, de apenas dez dias. A lei tambm garante
parte justificar, no texto da ao judicial, a no submisso Comisso. No caso concreto,
o relator esclareceu que incontroversa nos autos a existncia da Comisso e o trabalhador
ajuizou a ao sem o comprovante de frustrao da conciliao prvia (art. 625-D, 2) e
sem justificar o motivo da no-submisso da controvrsia Comisso de Conciliao
Prvia. (RR 2287/2000-464-02-00.1)

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

105

de Conciliao quando j se verificou a recusa ou a resistncia de uma ou de


ambas as partes em negociar. (RR-924/2005-491-01-00.8)32

32

Notcia extrada do site do TST em 12.06.2007 - Comisso de Conciliao Prvia gera decises
opostas no TST - A obrigatoriedade de submeter demanda trabalhista s Comisses de
Conciliao Prvia (CCP), como condio para o ajuizamento de ao na Justia do Trabalho,
ensejou decises diferentes por duas Turmas do Tribunal Superior do Trabalho, em processos
julgados no mesmo dia (30 de maio). Em uma das decises, noticiada neste site ontem (11), a
Quarta Turma aprovou, por unanimidade, voto do Ministro Ives Gandra Martins Filho, que extinguiu
processo sem julgamento do mrito, sob o fundamento de que a norma da CLT que prev a
submisso de qualquer demanda s Comisses de Conciliao Prvia, quando existentes na
localidade, pressuposto processual negativo para o ajuizamento da reclamao na Justia do
Trabalho. O Ministro enfatiza que a lei determina essa condio em termos imperativos: ser
submetida, e no poder ser submetida. J a Primeira Turma, tambm por unanimidade,
aprovou voto sobre a mesma matria, de autoria do Ministro Vieira de Mello Filho, que resultou
em deciso em sentido oposto. Trata-se de processo movido por uma ex-empregada contra a
Gerenciamento e Construes Ltda. Tendo sido negado o provimento de recurso pelo Tribunal
Regional do Trabalho da 1 Regio (Rio de Janeiro), a empresa apelou ao TST com o mesmo
objetivo, ou seja: a extino do processo sem julgamento do mrito, sob o argumento de que
no houve submisso Comisso de Conciliao Prvia. O Ministro Vieira de Mello Filho inicia
sua fundamentao registrando que tem externado entendimento sobre essa questo no sentido
de que o provimento jurisdicional, a fim de atender aos ditames da justia social, deve ser
adequado, ou seja, apto a corrigir o problema levado considerao do Poder Judicirio. Ele
avalia que, no caso, a eventual extino do processo sem julgamento do mrito no atingiria o
fim a que se destina, que a promoo do consenso entre as partes, na medida em que,
conforme consta dos autos, a reclamada recusou-se perante a Vara do Trabalho a estabelecer
entendimento com a reclamante para resolver o litgio.Vieira de Mello destaca que submeter a
empregada a uma nova tentativa de conciliao no seria adequado, tampouco razovel, pois
isso aumentaria ainda mais o tempo de espera para o recebimento da prestao jurisdicional
que, notoriamente, se revela morosa. Para ele, a exigncia de submeter a demanda Comisso
de Conciliao Prvia, como condio do exerccio do direito de ao, constitui obstculo
garantia constitucional. Assim, avalia, a norma da CLT que rege essa questo requer interpretao
compatvel com os princpios da inafastabilidade do controle jurisdicional e do devido processo
legal da Constituio da Repblica. Da por que a tentativa de composio das partes, perante
Comisso de Conciliao Prvia, no comportar o carter imperativo que se lhe quer emprestar,
nem ser causa de extino do feito sem resoluo do mrito, apenas porque a certido da
negociao frustrada no acompanha a petio da ao trabalhista, defende o relator. O Ministro
considera que a norma celetista, criada para facilitar a conciliao extrajudicial dos conflitos e
para aliviar a sobrecarga do Judicirio Trabalhista, tem gerado impactos positivos, mas decretar
a extino de um processo nas circunstncias propostas pelo recurso em anlise contraria
os princpios da economia e da celeridade processuais. Ele ressalta tambm os enormes
prejuzos - tanto para a parte autora como para a Administrao Pblica - ante o desperdcio
de recursos materiais e humanos j despendidos na tramitao da causa. Vieira de Mello
esclarece que seu voto orienta-se no seguinte sentido: o que se almeja com a conciliao
prvia fomentar a soluo extrajudicial dos conflitos, as solues negociadas, e que no
h nenhuma utilidade em remeter o processo Comisso de Conciliao quando j se
verificou a recusa ou a resistncia de uma ou de ambas as partes em negociar. Para
concluir, o Ministro assegura que o interesse maior da norma legal o de que o processo
siga sua marcha, a fim de evitar-se o desperdcio da prova, de todo o material processual
j produzido, sendo de considerar-se, inclusive, a possibilidade de no haver mais condies
de se produzirem provas, ante o decurso do tempo. (RR-924/2005-491-01-00.8) (Ribamar
Teixeira) Permitida a reproduo mediante citao da fonte: ASCS/TST.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

106

Do voto condutor da deciso da lavra do Ministro Vieira de Mello Filho extraise importante fio condutor processual:
o provimento jurisdicional, a fim de atender aos ditames da justia social, deve ser
adequado, ou seja, apto a corrigir o problema levado considerao do Poder
Judicirio. [...] a eventual extino do processo sem julgamento do mrito no atingiria
o fim a que se destina, que a promoo do consenso entre as partes, na medida
em que, conforme consta dos autos, a reclamada recusou-se perante a Vara do
Trabalho a estabelecer entendimento com a reclamante para resolver o litgio.33

Prossegue o Ministro Vieira de Mello que as Comisses de Conciliao


Prvia foram criadas para facilitar a conciliao extrajudicial dos conflitos e para
aliviar a sobrecarga do Judicirio trabalhista, tem gerado impactos positivos, mas
decretar a extino de um processo nas circunstncias propostas pelo recurso em
anlise contraria os princpios da economia e da celeridade processuais. Ressalta,
tambm, os enormes prejuzos - tanto para a parte autora como para a Administrao
Pblica - ante o desperdcio de recursos materiais e humanos j despendidos na
tramitao da causa.34
Independentemente de se considerar constitucional ou no o dispositivo
celetista e a submisso antecipada das controvrsias s Comisses de Conciliao
Prvia, o certo que nesse tema no h consenso.
Todavia, a possibilidade de quitao ampla de direitos trabalhistas por meio
de tais comisses inadmissvel, quer do ponto de vista jurdico, quer at do ponto
de vista material ante a desigualdade real entre os protagonistas do conflito
trabalhista.35
Se de um lado parte da doutrina v a presena das comisses de forma
positiva, outra parte j lhes reserva severas crticas. As principais crticas que lhes
so atribudas dizem respeito s fraudes que ocorrem no seio dessas comisses,
ao esvaziamento da funo sindical efetiva, a atuarem como local de flexibilizao
dos direitos trabalhistas e de sua desconstruo.36

33
34
35

36

RR-924/2005-491-01-00.8
RR-924/2005-491-01-00.8
Deve-se ter cuidado para no repetir a soluo mandarim. Existia um reino, governado
por um imperador e administrado pelo mandarim. Certo dia de chuva, o imperador resolveu
deixar o palcio e passear pelo reino. Verificou que muitos sditos possuam guardachuva. Porm, tambm, constatou que muitos no tinham guarda-chuva. Insatisfeito com
tal situao, ao retornar ao palcio, o imperador ordenou ao mandarim que resolvesse o
problema: no admitiria mais ver nenhum sdito sem guarda-chuva. Decretou, ento,
que, na prxima chuva, deixaria o palcio, e, se encontrasse alguma pessoa sem guardachuva, mandaria matar o mandarim. Quando a chuva voltou a cair, o imperador foi passear
na cidade e no encontrou nenhum sdito sem guarda-chuva. Satisfeito, indagou ao
mandarim como teria conseguido tal proeza. Fcil, respondeu o mandarim: mandei matar
todas as pessoas que no tinham guarda-chuva. - Lenda antiga.
Por exemplo, Mrcio Tlio Viana: A onda precarizante, as comisses de conciliao e a
nova portaria do Ministrio do Trabalho, Revista LTr, So Paulo, v. 66, n. 12, dezembro de
2002, p. 1447/1460.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

107

J as posies de apoio dizem que esse rgo extrajudicial de conciliao


atua como anteparo da Justia do Trabalho ao grande nmero de processos; que
h revitalizao de via alternativa ao processo; que h satisfao mais rpida das
necessidades vitais do trabalhador; que atuam como sistema de filtragem dos
litgios, contribuindo sobremodo para descongestionar a JT e que rompem com
cultura brasileira de para tudo procurar o Judicirio.37
Em que pese a temtica do artigo no ser especificamente sobre Comisses
de Conciliao Prvia, o tema no pode ser olvidado, nem to pouco poderia se
deixar de fazer referncia a um interessante debate que se trava sobre a funo
ideolgica da Lei n. 9.958/00 onde se indaga se ela no seria forma de desconstituir
direitos positivados na lei e nas convenes coletivas, se no seria uma forma de
esconder a no efetivao dos direitos sociais e, tambm, de diminuir os custos da
mo-de-obra.
As Comisses de Conciliao Prvia, na forma como tm se apresentado,
tm realmente ensejado e merecido todas as crticas a elas direcionadas; no se
pode olvidar de que as idias defendidas por aqueles que apiam a presena das
referidas comisses no sejam defensveis. Por exemplo, no h como dizer que
os atores coletivos (sindicatos) no possam participar de um processo alternativo
de resoluo dos conflitos de forma coerente, legal, tica e responsvel.38
Enaltecer o lado genuno da idia de composio de conflitos
extrajudicialmente pode ser uma boa via para se percorrer, estabelecendo contornos
ticos e efetivos para que tal se realize. No h como no reconhecer que h um
efeito perverso da judicializao das relaes sociais.
Na judicializao, a Justia aparece como ltimo refgio de um ideal
democrtico desencantado; procura-se a Justia como uma muralha contra o
desabamento interior, com os juzes chamados a preencher uma funo clerical,
abandonada pelos antigos titulares. Surge uma sociedade de litigantes, onde no
se tenta resolver as questes extrajudicialmente. A democracia gera o paradoxo
de fragilizar os laos sociais, onde cada cidado libera-se de seus magistrados
naturais e entrega o destino de tudo ao juiz estatal. A efetivao dos direitos sociais
deixa de ocorrer na sociedade civil, fazendo emergir uma cidadania passiva, onde
o paternalismo estatal pode levar a uma justia de salvao, com a reduo dos
cidados ao estatuto de indivduos clientes de um Estado providencial.39
O tema complexo e a prpria estruturao e realidade das referidas
comisses esto a merecer o contnuo e aprofundado debate. Todavia, inequvoco
que uma das condies necessrias mnimas para o funcionamento adequado

37

38

39

Como se depreende dos dizeres de Ives Gandra da Silva Martins Filho. Modernizao da
Justia do Trabalho: extino da representao classista, movimento de recursos por
despacho e rito sumarssimo. Jornal Trabalhista, ano 17, n. 803, Braslia, 13.03.2000, p.
10-14.
Sobre experincia positiva, ver: Sindicatos na administrao da justia: mediao e
arbitragem voluntrias nos dissdios individuais do trabalho, Antnio Gomes de
Vasconcelos, Revista Trabalho e Doutrina, So Paulo: Ed. Saraiva, n. 14, setembro de
1997, p. 14/28 e tambm livro Sindicatos na administrao da justia, Belo Horizonte: Ed.
Del Rey, 1997.
Debate interessante advindo de textos de Boaventura Santos e Antoine Garapon.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

108

das Comisses de Conciliao Prvia ser a efetivao da promessa constitucional


de proteo ao trabalhador quanto sua dispensa arbitrria.40
5.2 VERTENTE JUDICIAL - DEFINIO ESTRUTURAL POSITIVA
Desde sua criao, a Justia do Trabalho est estruturada em trs graus de
jurisdio, sendo integrada atualmente e segundo previso legal pelos seguintes
rgos: Tribunal Superior do Trabalho, Tribunais Regionais do Trabalho e Juzes
do Trabalho (art. 111 da CF/1988).
de se ressaltar que, com a extino da representao classista, a
composio das Varas do Trabalho sofreu substancial alterao, na medida em
que a jurisdio na primeira instncia passou a ser exercida pelo juiz singular e
no existem mais leigos compondo tribunais regionais ou o tribunal superior.
A extino da representao classista, ou, em outras palavras, a excluso
dos quadros da Justia do Trabalho dos juzes leigos, deu-se, dentre vrios motivos,
pelo desvirtuamento da representao que tinha como inspirao a concepo de
que a presena de leigos na estrutura do Judicirio representaria a democratizao
do Judicirio.41

40

41

Sobre o tema:
1. SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. A soluo extrajudicial dos conflitos individuais do
trabalho. Revista T&D - Trabalho e Doutrina. So Paulo: Ed. Saraiva, n. 14, setembro de
1997, p. 58-62.
2. DALAZEN, Joo Oreste. Dissdio individual e conciliao extrajudicial prvia. Revista
do TRT da 9 Regio. Curitiba, Paran, v. 1, n. 1, 1976, p. 41-59.
3. MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Modernizao da Justia do Trabalho: extino
da representao classista, movimento de recursos por despacho e rito sumarssimo.
Jornal Trabalhista, ano 17, n. 803, Braslia, 13.03.2000, p. 10-14.
4. DELGADO, Mauricio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia
no direito do trabalho. Revista LTr, v. 66, n. 06, junho de 2002, So Paulo, p. 663-670.
5. VIANA, Mrcio Tlio. A onda precarizante, as comisses de conciliao e a nova portaria
do Ministrio do Trabalho. Revista LTr, v. 66, n. 12, dezembro de 2002, So Paulo, p.
1447-1460.
6. SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Solues extrajudiciais dos conflitos individuais trabalhistas.
Jornal Trabalhista, Braslia: Ed. Consulex, 31.01.2000, p. 4-5.
7. VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Conflitos individuais: soluo extrajudicial? Revista
T&D - Trabalho e Doutrina, So Paulo: Ed. Saraiva, n. 14, setembro de 1997, p. 84-99.
8. GRINOVER, Ada Pellegrini. rgos extrajudiciais de conciliao. Revista de Direito
do Trabalho, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, n. 83, setembro de 1993, p. 17-19.
9. COSTA ALEMO, Ivan da. Conciliao extrajudicial: uma via para flexibilizao. Revista
de Direito do Trabalho, Curitiba, Paran: Ed. Gnesis, n. 37, janeiro de 1996, p. 35-40.
A instituio da representao classista, que prestou seus servios nos primrdios da
Justia do Trabalho, mostrou-se, ao longo do tempo, incapaz de plasmar na realidade
cotidiana das lides trabalhistas o ideal pelo qual foi instituda, permitindo que nela se
alojassem distores que terminaram por desfigur-la e mostrar suas deficincias e
limitaes. MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Modernizao da Justia do Trabalho:
extino da representao classista, movimento de recursos por despacho e rito
sumarssimo, in Jornal Trabalhista, ano 17, n. 803, Braslia, 13.03.2000, p. 11.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

109

Assim, hodiernamente, todo o iter procedimental trabalhista realizado pelo


juiz togado, inclusive, e principalmente, todas as tentativas de conciliao previstas
em lei. de se ressaltar que o passado recente com a presena de juzes no
togados na administrao da Justia e os problemas que foram vivenciados e
diagnosticados com tal experincia conferem segurana e certeza de tratar o tema
conciliao na Justia do Trabalho sob a premissa de que tal conciliao feita
somente pelo magistrado do trabalho, profissional preparado e vocacionado para
to importante mister.42
6 ACESSO JUSTIA
No Estado de Direito contemporneo no merecem qualquer ressonncia a
idia ou as prticas pregadas na China do sculo XII, representadas pelo teor do
decreto do imperador Hangs Hsi:
Ordeno que todos aqueles que se dirigirem aos Tribunais sejam tratados sem
nenhuma piedade, sem nenhuma considerao, de tal forma que se desgostem tanto
da idia do Direito quanto se apavorem com a perspectiva de comparecerem perante
um magistrado. Assim o desejo para evitar que os processos no se multipliquem
assombrosamente, o que ocorreria se no existisse o temor de se ir aos Tribunais; o
que ocorreria se os homens concebessem a falsa idia de que teriam a sua disposio
uma justia acessvel e gil; o que ocorreria se pensassem que os juzes so srios
e competentes. Se essa falsa idia se formar, os litgios ocorrero em nmero infinito
e a metade da populao ser insuficiente para julgar os litgios da outra metade.43
(cf. Legal Institutions in Manch China, Van Der Sprenkel, 1962, p. 77)

O acesso Justia um direito do cidado, no apenas do ponto de vista


do direito ao ajuizamento da ao, mas tambm no sentido amplo que o termo
tem, encerrando verdadeira pacificao social.44 Por outro lado, hodiernamente,
bem claro que tratar como iguais sujeitos que econmica e socialmente esto em
desvantagem no outra coisa seno uma ulterior forma de desigualdade e
injustia, repetindo a excluso j existente na relao de direito material.45
A confiana dos cidados nos rgos jurisdicionais imprescindvel, sendo
mister que o cidado acione o Poder Judicirio, seja ouvido, tenha seu problema
solucionado em tempo hbil, para que as nefastas conseqncias do descrdito
ou do desestmulo em sua utilizao no se faam presentes. A inadequao do

42
43

44

45

At porque a prpria lei que assim estabelece - arts. 764, 846, 850, 852-E da CLT.
ANDRIGHI, Ftima Nancy. O instituto da conciliao e as inovaes introduzidas no cdigo
de processo civil brasileiro. Revista dos Tribunais, v. 727, ano 85, maio/1996, p. 29-30.
Ter acesso ao Judicirio sem a garantia de um tratamento igualitrio no participar de
um processo justo.
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia, Porto Alegre: Srgio Antnio
Fabris Editor, 1988, p. 31.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

110

Judicirio para suas funes manifestas provoca insegurana jurdica e isso


ocasiona, em ultima ratio, uma situao de perigo para a democracia.46
6.1 Acepes polticas
O acesso Justia, na acepo jurdica formal, a mera garantia formal
de postulao jurisdicional, de acesso ao Poder Judicirio. Na acepo jurdica
material, o acesso a todo e qualquer rgo, poder, informao e servio,
especialmente, mas no apenas os pblicos, e aos direitos fundamentais e
humanos.47
Na feliz sntese de Cappelletti e Garth, acesso Justia o sistema pelo
qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os
auspcios do Estado.48
As polticas de acesso Justia, denominadas de ondas por Cappelletti e
Garth, podem ser assim resumidas:

46

47

48

A concesso, via norma constitucional, de direitos econmicos e sociais tornou o direito


de acesso Justia no direito essencial efetivao dos novos direitos outorgados. O
problema econmico tambm atingiu a capacidade do Estado de organizar e aparelhar a
Justia de maneira a dar resposta s crescentes demandas sociais, cujos conflitos
terminavam em processos judiciais.
Enquanto se operava a rebelio das massas, o Cdigo de Processo Civil de 1973 foi um
marco da legislao brasileira preocupado em pr o sistema processual civil em
consonncia com o progresso cientfico dos tempos atuais. Alm do rigor conceitual, da
busca de critrios cientficos para a terminologia processual, a codificao de 1973
caracteriza-se pelo formalismo. Embora a legislao adote o princpio da instrumentalidade
das formas (arts. 154 e 244 do CPC), vrias vezes o Cdigo sancionou com nulidade a
desobedincia forma (ver arts. 13, inc. I, 246, 247, 236, 333, pargrafo nico, 618 e
1029). [...]
O cientificismo foi uma etapa necessria ao desenvolvimento do direito judicirio. Com a
exploso de demandas, a falta de preciso tcnica tornaria prestao jurisdicional ainda
mais tumultuada. A cincia no dispensa o conceito e a terminologia adequada e, como
dizia Pontes de Miranda, no se pode escrever sobre a cincia processual como se escreve
uma carta. O ponto de discusso que, desde pelo menos a dcada de 1950, o cientificismo
processual, apenas, insuficiente para a pacificao social pela via da Justia. A tcnica
necessita avanar mais, adotar princpios como o da oralidade e da concentrao, para
tornar o instrumento processual adaptado Justia para as massas. O desafio , dessarte,
construir um novo paradigma sem prejuzo ampla defesa e ao contraditrio. O modelo
ideal ter de garantir o devido processo legal e a efetividade. Esse modelo j existe na Lei
n. 9.099/95, mas sofre pela fora da tradio a influncia do Cdigo de Processo Civil.
Espera-se que a experincia ensine o que conveniente e no se deixe contaminar pelo
tradicionalismo, mormente tendo em vista que o mero paradigma permite parte o ius
postulandi. ALMEIDA, Selene Maria de. O paradigma processual do liberalismo e o acesso
justia. Revista CEJ, Braslia, n. 22, p. 20-24, jul./set. 2003.
MARTINS, Leonardo Pereira. Da negao do acesso justia identificando as matrizes
dos mecanismos pelos quais se opera o fenmeno. RT Fascculos Civil, So Paulo: Revista
dos Tribunais, ano 93, v. 827, set./2004, p. 732-733.
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre: Srgio Antnio
Fabris Editor, 1988, reimpresso em 2002, p. 8.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

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O recente despertar de interesse em torno do efetivo acesso Justia levou a trs


posies bsicas, ao menos nos pases do Mundo Ocidental. Tendo incio em 1965,
estes posicionamentos emergiram mais ou menos em seqncia cronolgica. Podemos
afirmar que a primeira soluo para o acesso - a primeira onda desse movimento
novo foi a assistncia judiciria; a segunda dizia respeito s reformas tendentes a
proporcionar representao jurdica para os interesses difusos, especialmente nas
reas de proteo ambiental e do consumidor; e o terceiro - e mais recente - que
nos propomos a chamar simplesmente de enfoque de acesso Justia porque
inclui os posicionamentos anteriores, mas vai muito alm deles [...].49

Esta ltima onda, denominada de enfoque de acesso Justia, visa


transformao da estrutura judicial, desburocratizao de tribunais e procedimentos,
reformas, inclusive, da mentalidade do operador do direito.50
6.2 Perspectivas
O tema acesso Justia pode ser abordado por diversas perspectivas. Na
perspectiva do cidado, pode-se dizer que acesso Justia direito de falar e ser
ouvido; direito de acesso a um servio pblico; exerccio de cidadania. Para a
sociedade, acesso Justia uma tutela jurisdicional que seja efetiva e eficaz.
E, partindo da premissa de que o exerccio da jurisdio se trata, tambm, de um
servio pblico (ainda que em sentido lato), a sociedade tem expectativa que a
tutela jurisdicional seja justa, em tempo razovel e com resultados reais e efetivos.
Na perspectiva do juiz, vrias so as posturas que podem ser analisadas. A
propsito da postura mental, diz Jos Renato Nalini:
Imbuir-se do esprito de juiz que se prope a ampliar o ingresso das pessoas
proteo da justia resultado de desforo meramente pessoal. o ntimo de suas
convices, a cena de batalha em que se contrapem argumentos propendentes
viso clssica do julgador passivo e neutro e a assuno de um compromisso real
com a concretizao da justia. [...] A questo hoje ultrapassou a escala da mera
convenincia ou j no se coloca mais como recomendao. tema de sobrevivncia
institucional. Ou o Judicirio acorda para os reclamos de uma comunidade
heterognea, mas desperta, ou ser substitudo por alternativas menos dispendiosas,
mais rpidas e eficientes de resoluo dos conflitos.51

O olhar sobre o tema acesso pode convergir tambm para a anlise da


postura processual. O juiz trabalha com as normas processuais postas, assim deve
extrair delas tudo o que puder assegurar em termos de concretizao do justo. sua
tarefa constante no exerccio jurisdicional. O juiz o condutor do processo, portanto
49

50

51

CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre: Srgio Antnio
Fabris Editor, 1988, reimpresso em 2002, p. 31.
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre: Srgio Antnio
Fabris Editor, 1988, p. 31.
NALINI, Jos Renato. O Juiz e o acesso Justia. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
2. ed. 2000, p. 83.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007

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a ele incumbe faz-lo tramitar de maneira regular e clere. E, como o processo


converge para a deciso, deve o juiz, portanto, usar de iniciativas instrutrias de
ofcio, empenhar-se na conciliao, ter conhecimento total da controvrsia, alm da
clara noo que processo instrumento e no razo de ser.52
A misso de realizar justia atribuda ao juiz traz como requisitos inafastveis
de seu ofcio a necessidade de zelo e dedicao na direo dos processos e,
tambm, em sua atuao em audincias na fase conciliatria e na instruo.
Na concepo de um processo justo, o clssico direito de ao se transforma
no apenas em meio de se recorrer ao Poder Judicirio para a defesa dos direitos
individuais, mas tambm para o estabelecimento de um verdadeiro direito material
da justia, que requer a remoo dos obstculos econmicos e sociais que impedem
o efetivo acesso jurisdio.53
O sistema processual trabalhista corresponde, na verdade, a um verdadeiro
sistema de tutela jurisdicional diferenciada: seja atravs da concentrao; seja
atravs da simplificao das fases e dos atos processuais; seja atravs da tcnica
de sumarizao da cognio, tpica das medidas cautelares e antecipatrias54, o
que lhe outorga posio de destaque nessa concepo de processo justo.
7 POSTURA PR-ATIVA DO JUIZ NO PROCESSO DO TRABALHO
Como postura pr-ativa do juiz entende-se uma participao efetiva do
juiz na conduo do processo, usando seu poder diretivo (formal e material) e
suas faculdades instrutrias, sem se afastar, claro, da condio e garantia que
as partes tm de ter um juiz imparcial.
O papel tradicionalmente reservado ao juiz de um espectador inerte, passivo
e incapaz de reagir e agir por uma justia mais eficiente e mais prxima da verdade
real no cabe mais no momento atual. J se disse que o juiz seria um convidado
de pedra diante das injustias e misrias do mundo. J se disse, tambm, que o
que no est nos autos no est no mundo. Mas, no esse o papel que a sociedade
contempornea espera do Poder Judicirio.55

52

53

54

55

NALINI, Jos Renato. O Juiz e o acesso Justia. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
2. ed. 2000. p. 118-138.
Nesse contexto, a presena de um magistrado com saberes transdisciplinares
imprescindvel, alm da aproximao com a ecltica - pensamento do homem integral.
Sobre o tema, ver MARTINS, Ndia Bevilaqua. Resoluo alternativa de conflito,
complexidade caos e pedagogia, Curitiba: Juru, 2006.
PIMENTA, Jos Roberto Freire. A conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a
Emenda Constitucional n. 24/99: aspectos de direito comparado e o novo papel do juiz do
trabalho. Revista LTr, v. 65, n. 02, So Paulo, fevereiro de 2001, p.154.
Sobre o tema ver NALINI, Jos Renato. A rebelio da toga, So Paulo: Ed. Milleniun,
2006. Para o autor a rebelio da toga seria uma espcie de converso do juiz brasileiro
para tornar-se um artfice da pacificao, a partir de uma interpretao constitucional
conseqente com a realidade. Para ele a misso de edificar a nao justa, fraterna e
solidria prometida pelo constituinte no pode recair apenas sobre os demais Poderes - o
Executivo e o Legislativo. Segundo o autor, o Judicirio tambm parte integrante do
Estado, um dos trs Poderes da Repblica e os objetivos fundamentais da Nao brasileira
so seus tambm.
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Se, em outros ramos do direito, a postura pr-ativa do juiz vem sendo


incentivada, no Processo do Trabalho ela tem especial relevncia, quer pelo tipo
de conflito que lhe submetido diuturnamente, quer porque a referida atuao
est prevista na prpria Consolidao em seus arts. 8 e 765.
E a lei assim estabelece porque os conflitos trabalhistas tm origem e
repercusso de amplo significado social. Por outro lado, nunca se olvide de que as
partes nesses conflitos so profundamente desiguais tanto do ponto de vista
econmico, quanto social e cultural. E, acresa-se que inequvoca a eficincia
dos litigantes habituais em sua atuao em juzo, tendo que se compensar
juridicamente tais desigualdades de fato. Assim, por qualquer ngulo que se analise
a questo, a previso legal da pro-atividade do juiz do trabalho irrepreensvel.
Mrcio Tlio Viana, em texto sobre discriminao, com sutileza e muita
propriedade, trata de algumas questes que esto subjacentes ao exerccio da
funo jurisdicional do magistrado do trabalho e que fundamentam a postura prativa referida:
Vejo hoje, com vinte e um anos de atraso, que o processo - ou o procedimento -
algo muito mais intrincado e complexo do que um simples conjunto de regras formais,
entre as quais o juiz se movimenta. No apenas um composto de prazos, recursos,
sentenas, peties. tambm o modo de falar, o jeito de ouvir, a forma de olhar;
so as vestes talares, o estrado alto, o linguajar rebuscado, o argumento mais hbil.
tudo isso e muito mais: como as razes de uma rvore, ele se irradia para alm dos
papis, para alm da lei e para fora da sala de audincias. Se o que no est nos
autos no est no mundo, o que est no mundo est sempre nos autos...
Por isso, discriminamos todos ns, juzes, quando no notamos que todas as coisas
se interagem; e que a Justia no uma esttua de mrmore, mas uma mulher
cheia de malcias, que recebe e reflete tudo o que se passa fora dela. Em poucas
palavras, discriminamos quando no percebemos que as relaes de dominao
no se esgotam no pequeno mundo da fbrica, mas acompanham o trabalhador em
cada um de seus passos e de seus gestos; que o perseguem at em seu lar, quando
ele engole e digere, sem defesas, os jornais e as domingadas da TV...
Discriminamos todos ns quando no vemos - ou tentamos no ver - que a igualdade
formal, embora muito importante, pode tambm servir, e tem servido, para mascarar
e legitimar a desigualdade real: se todos so iguais, por que no o seriam as prprias
regras? Na verdade, como dizia, as regras compensatrias, que a lei criou, s reduzem
as discriminaes mais visveis.
Discriminamos todos ns, eu diria, quando deixamos de ser parciais: no para
destorcer a prova, ignorar a norma ou prejulgar o fato, mas no sentido de compensar,
na medida do possvel e do razovel, as outras tantas discriminaes que a lei
despreza ou esconde - pois ela quer manter o mito, e (graas a isso) todo o sistema.
Discriminamos todos ns, enfim, quando nos tornamos insensveis s infinitas
variveis do cotidiano, sem perceber que uma parte do processo vem das ruas contaminando, por todos os lados, o corpo cheio de poros da Justia.

Compreende-se que, no Processo do Trabalho, a atuao do magistrado


instrumento estatal de equalizao jurdica das partes materialmente desiguais,
alm de controlar a aplicao das normas de ordem pblica e de interesse da
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sociedade em geral (v.g. direitos indisponveis, questes tributrias e


previdencirias56).57
Assim, inexorvel a concluso de que o juiz do trabalho no um mero
homologador passivo de todo e qualquer acordo que lhe seja submetido pelos
litigantes58 (arts. 125, III e 129 do CPC), nem muito menos um espectador do que
as partes querem e pretendem fazer no e do processo.59

56

57

58

59

6 do art. 832 da CLT: O acordo celebrado aps o trnsito em julgado da sentena ou


aps a elaborao dos clculos de liquidao de sentena no prejudicar os crditos da
Unio.
PIMENTA, Jos Roberto Freire. A Conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a
Emenda Constitucional n. 24/99: aspectos de direito comparado e o novo papel do juiz do
trabalho. Revista LTr, v. 65, n. 02, So Paulo, fevereiro de 2001, p.155.
Na homologao que corresponde ao ato judicial praticado pelo juiz do trabalho, competelhe avaliar com a percucincia e profundidade pertinente a forma e o contedo que lhe
esto sendo submetidos. Tudo de modo a assegurar a livre e consciente manifestao da
vontade das partes e, tambm, para evitar ofensa a normas de ordem pblica, assegurando
a presena de uma genuna transao.
Em sentido oposto, Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena: A nvel de preservao no s da
competncia dos Juzes do Trabalho mas e mesmo dos instrumentos operativos e das
questes do contedo da conciliao trabalhista, fica-se na indevassabilidade do contedo
do acordo, que negcio jurdico autnomo entre as partes, de que externa e formalmente
participa o rgo judicial, com o ato da homologao. evidente que a interveno do
Estado, atravs do Juiz, no ato da homologao exclusivamente extrnseca e diz respeito,
to-somente, ao procedimento, ao iter e forma deste ato. (omissis) Pois bem, o Juiz do
Trabalho no pode intervir no ato de elaborao das condies materiais do acordo nem
desvirtuar-lhe as causas que levaram as partes a realiz-lo, e menos ainda, obstacul-lo,
com insero de clusulas ou condies externas vontade autnoma dos interessados,
pois o Estado no integra substancialmente a transao mas, na Justia, o faz to-s
formalmente, com a homologao pela Junta, que extingue a lide e faz a coisa julgada. A
conciliao trabalhista. A transao. O IR e o INSS. Boletim Doutrina e Jurisprudncia,
TRT da 3 Regio, Belo Horizonte, v. 14, n. 01, jan./maio de 1993.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.46, n.76, p.93-114, jul./dez.2007