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Investigao criminal: (in) competncia do Ministrio Pblico

Olga Maria Prazeres, Luis Felix Bogea Fernandes


Resumo: Se faz uma discusso acerca da possibilidade, em face do ordenamento
jurdico prtico, em razo do Ministrio Pblico realizar investigao pr-processual
como forma de embasar eventual denncia criminal. Tal discusso tem despertado
grande interesse e polmica atualmente, sendo citado o termo poder investigatrio do
Ministrio Pblico razo pela qual, se faz uma problematizao de tal competncia
norteando o presente estudo.
Palavras-chave: Investigao. Ministrio Pblico. Discusso.
Sumrio: Introduo. 1. Histrico do Ministrio Pblico. 2. Posicionamento
Doutrinrio. 3. Posicionamento do Superior Tribunal de Justia (STJ) e Supremo
Tribunal Federal (STF). 4. Concluso. 5. Referncias.
INTRODUO
A investigao criminal realizada diretamente pelo Ministrio Pblico vem sendo
questionada pelos mais diversos setores da sociedade. Tal polmica, que na seara
jurdica j era observada algum tempo, volta a tomar devido enfoque por conta da
importncia que a mdia dedica ao assunto, e principalmente pelo fato de que o
Ministrio Pblico, ora conduzindo a investigao, ora participando juntamente com a
polcia, tem desmascarado diversas organizaes criminosas, nas quais fazem parte
autoridades do alto escalo da Administrao Pblica Brasileira, da o porqu desse
assunto est em discusso.
Por ser matria instigante, o poder investigatrio do Ministrio Pblico se tomou alvo
de constantes debates principalmente entre os operadores do direito,no s por ser
matria controversa, mas tambm por envolver dois segmentos que trabalham em prol
da persecuo penal e do cumprimento da lei, quais sejam, o Ministrio Pblico e a
Polcia Judiciria.
Em um plo tem-se a Polcia, vida pela execuo de suas atividades, buscando
incessantemente meios legais para investigar, avorando-se no direito que inerente ao

cargo que foram preparados para o exerccio. Num outro plo est o Ministrio Pblico,
instituio autnoma, com poderes constitucionais para a defesa da sociedade, e que
entende como extenso dessa defesa, a investigao criminal. J que o titular privativo
da ao penal pblica, e que, pelo fato de a Constituio Federal no atribuir
exclusividade Polcia Judiciria na apurao das infraes penais, pode o mesmo
investigar em procedimento prprio.
Diante deste cenrio de antagonias e disputas pelo direito de investigar, que parece ser
pelo bem e interesse social, que se realiza histrica e faticamente, uma pesquisa
envolvendo as principais nuances sobre o tema.
1 HISTRICO DO MINISTRIO PBLICO
A questo relativa s origens do Ministrio Pblico encontra grande divergncia entre os
pesquisadores. Para alguns, os precursores dessa instituio foram foros de Esparta
que tinham a funo de acusar, alm de serem moderadores entre o poder real e o
senatorial. Outros buscam as razes do Ministrio Pblico no antigo Egito h mais de
quatro mil anos, onde se encontrava a figura do Magia, ao qual incumbia a denncia de
prticas consideradas criminosas. (MAZZILLI, 1991, p. 1-2).
Na Roma antiga, os Advocatus Fisci e os Procuradores Caesaris, eram apontados como
antecessores dos promotores de justia.
J na Idade Mdia, os historiadores reconhecem traos do Ministrio Pblico, nos
Saions germnicos, nos Bailos e Sescais, que eram procuradores dos senhores feudais.
Havia tambm na Alemanha, o Gemeiner Anklager que funcionavam como acusadores
quando o particular ficava inerte (MAZZILLI, 1991, p. 2).
Entre vrias teses a respeito das origens do Ministrio Pblico, a mais precisa e
consequentemente a amis aceita pelos historiadores, est no direito francs, na
Ordenana de maro de 1302 de Felipe IV "o belo", rei da Frana, que tratava do
Procureus du roi (procuradores do rei). Na Frana, o rei, havia institudo tribunais para
que julgassem as causas entre particulares. Com o passar do tempo, tais tribunais foram
adquirindo autonomia, passando ento a julgar tambm as causas que confrontavam
com os interesses do rei. A partir dessa situao, informam os pesquisadores, o
nascimento dos procuradores do rei, com a finalidade de defender os interesses reais.

Tais procuradores gozavam de independncia perante os tribunais, eram encarados


como uma magistratura diversa da dos julgadores, pois embora no mesmo assoalho,
dirigiam-se a eles de p, da serem chamados de Magistrature Debout (magistratura de
p) (KAC, 2004, p. 17-18).
Conforme Rangel (2005, p. 124):
A origem, assim, mais aceita e bem delimitada do Ministrio Pblico se d no Direito
Francs que, com o advento da Revoluo Francesa, em 1789, deu uma estrutura mais
adequada instituio, tanto que a expresso at hoje usada por ns para significar o
Ministrio Pblico francesa: Parquet, que significa assoalho.
No Brasil esta origem sofreu influncia direta do direito portugus, podemos destacar:
as "Ordenaes Afonsinas" (1446), que, embora sem referncias ao Ministrio Pblico,
foi de suma importncia, pois serviu de base para o nascimento do ordenamento jurdico
brasileiro; as "Ordenaes Manuelinas" (1521), que pela primeira vez fez referncia ao
promotor de justia, e as "Ordenaes Filipinas" (1603), onde encontrvamos a figura
do "Promotor de Justia da Casa de Suplicao", que tinham a funo de requerer
diligncias, formar libelos contra presos,que seriam acusados pela justia na Casa de
Suplicao. (RANGEL, 2005, p. 124).
No Brasil Colnia, havia os Procuradores da Coroa, que eram meros agentes, sem
autonomia nem garantias, j no Brasil Imprio, pois foi conferida, em 1824, ao
Procurador da Coroa, a acusao no processo criminal.
Foi durante a Repblica que o Ministrio Pblico realmente cresceu como instituio,
embora tenha sofrido vrias alteraes, galgou importantes posies no ordenamento
jurdico brasileiro, at adquirir o status mais importante com a Constituio de 1988.
2 POSICIONAMENTO DOUTRINRIO
Na seara cvel no h dvida, plenamente admissvel a investigao realizada pelo
Ministrio Pblico. O mesmo est legitimado expressamente para promover o inqurito
civil e a ao civil pblica (art. 127 e 129, lII; Lei n 7347/85, arts, 1 e 5).

A polmica est na esfera criminal. Os doutrinadores brasileiros divergem acerca da


possibilidade de o Ministrio Pblico realizar diretamente diligncias investigatrias.
A doutrina contrria investigao criminal pelo Parquet baseia-se em dois argumentos:
a exclusividade de que trata o art. 144 da Constituio Federal, atribuindo Polcia
Judiciria o monoplio das investigaes criminais, e a ausncia de legalidade
(fundamento legal) para o Parquet exercer tal funo.
Coloca ainda que o Ministrio Pblico parte no processo penal, e como parte no
poderia realizar investigao criminal, pois esta de ser dotada de imparcialidade.
Em face do artigo 144, visto que o pargrafo primeiro em seu inciso quarto, estabelece a
competncia da Polcia Federal para exercer, com exclusividade, as funes de polcia
judiciria da Unio." O termo exclusividade os leva a crer que na esfera criminal, a
investigao monoplio da Polcia Judiciria.
Assim entende BASTOS:
[...] pelo art. 144 da Constituio Federal a apurao das infraes penais e o exerccio
da Polcia Judiciria so exclusivos da Polcia Civil (com exceo das infraes penais
militares) e da Polcia Federal, sendo certo que dever-se- respeitar a vontade
constitucional quanto ao controle nobilssimo que dever reinar entre nossas instituies
[...]
A interpretao feita por essa corrente doutrinria, nada mais , data venia, do que uma
simples interpretao literal do texto constitucional. Esse argumento de que o art. 144
da Constituio Federal atribuiu Polcia Judiciria a exclusividade na apurao das
infraes penais, no subsiste diante de uma interpretao sistemtica da Constituio,
ou seja, no interpretar de forma isolada a norma constitucional, mas sim, de forma
harmnica com as demais normas.
Desta feita, a prpria Constituio Federal possibilita a realizao de investigao
criminal por outros rgos que no a Polcia Judiciria, como por exemplo: as CPI's (art.
58 pargrafo 3), ou seja, razo porque, no h que se falar em monoplio da Polcia
Judiciria na investigao criminal.

A doutrina favorvel investigao criminal direta pelo Ministrio Pblico defende que
tal atribuio decorre principalmente do art. 129 da Constituio Federal, invocando a
Teoria dos Poderes Implcitos (quando o Constituinte d ao Ministrio Pblico o
exerccio privativo da ao penal pblica, implicitamente, tambm lhe confere os meios
necessrios sua propositura) e do Princpio da Universalizao das Investigaes (noexclusividade da Polcia Judiciria para a apurao das infraes penais), decorrente
tambm da prpria Constituio.
O princpio da Universalizao da Investigao consiste exatamente na "no
exclusividade" da Polcia Judiciria para realizao de diligncias investigatrias na
esfera criminal, permitindo assim, que outros rgos pblicos possam realiz-la, como
o caso do Ministrio Pblico.
Como diz Santin (2001, p.60):
A polcia no o nico ente estatal autorizado a proceder investigao criminal;: no
h exclusividade. O princpio da Universalizao da Investigao, em consonncia
com a democracia participativa, a maior transparncia doa atos administrativos, a
ampliao dos rgos habilitados a investigar e a facilitao e ampliao do acesso ao
Judicirio, princpios decorrentes do sistema constitucional vigente.
Defende ainda que, o objetivo do Ministrio Pblico no "usurpar", como alguns
doutrinadores colocam as funes da Polcia Judiciria, nem tampouco presidir
inqurito policial. Mas sim realizar investigao criminal em procedimento prprio.
Outro argumento da doutrina contrria investigao criminal direta pelo Ministrio
Pblico o de que tal investigao seria inconstitucional, em razo do princpio do
devido processo legal, j que no existe lei que regule o procedimento investigatrio
realizado pelo Parquet, tomando-o um instrumento sem controle. E ainda porque o
Ministrio Pblico parte no processo penal, e sendo parte a investigao fica
comprometida.
A doutrina defensora da investigao criminal direta pelo Ministrio Pblico entende
que tal investigao inerente ao sistema acusatrio adotado pelo Brasil, e no viola o
princpio do devido processo legal. Pelo contrrio, uma garantia constitucionalmente
assegurada ao indivduo e d maior segurana sociedade.

Ao conferir ao Ministrio Pblico a funo institucional de promover privativamente, a


ao penal pblica (Constituio, artigo 129, inciso I), o constituinte conferiu-lhe, de
forma acessria e implcita, a busca de todos os meios de modo legal e moralmente
admissveis para subsidiar a oferta da denncia. No se pode, ao mais singelo
raciocnio lgico, afastar a idia de que o titular de algo no possa se valer de
instrumentos prprios para viabilizar o pleno exerccio dessa titularidade [...] (CRUZ
2003, p. 23).
3 POSICIONAMENTO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA (STJ) E DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF)
O entendimento predominante no STJ de que o Ministrio Pblico tem legitimidade
para realizar diretamente investigaes criminais. Tal entendimento originou-se a
smula 234, pacificando a questo no mbito infraconstitucional.
Assim dispe a smula 234 do STJ: "A participao de membro do Ministrio Pblico
na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o
oferecimento da denuncia".
Para Rangel (2005, p.225), a origem da smula no est ligada apenas suspeio ou
impedimento, como alguns doutrinadores colocam, mas sim a investigaes realizadas
diretamente pelo Parquet, vejamos:
primeira vista pode parecer que a smula refere-se suspeio ou impedimento,
nica e exclusividade, no sentido de no estar impedido o membro do Ministrio
Pblico de oferecer denncia em face dos indiciados, se participou na fase de
investigaes. Porm, pesquisando os acrdos que deram origem smula verifica-se
que todos referem-se s investigaes criminais diretas pelo Ministrio Pblico que,
diante das informaes colhidas, formou sua opinio delicti e ofereceu denncia. Os
acusados impetraram Hbeas Corpus e o Superior Tribunal de Justia denegou todos os
pedidos, e, diante das reiteradas argies, editou a smula.
No STF no pacfico o entendimento de que, tem o Ministrio Pblico legitimidade
para realizar investigao na esfera criminal.

Em 1997, a 1 Turma, no julgamento do HC 75.769-3 MG, entendeu que "regular a


participao do Ministrio Pblico em fase investigatria".
J em. 1998 a 2 Turma, no julgamento RE 205473-9AL, decidiu que "no cabe ao
membro do Ministrio Pblico realizar, diretamente, tais investigaes, mas requisitlas autoridade policial".
A questo ganhou destaque com a concluso do julgamento, pelo Supremo Tribunal
Federal do Recurso Ordinrio n. 81.326-DF. Em sntese apertada do caso, o Ministrio
Pblico do Distrito Federal, tomando conhecimento de prtica delituosa cometida por
Delegado de Polcia, instaurou procedimento administrativo investigatrio e expediu
notificao ao policial para depor sobre os fatos que lhe eram atribudos. Alegando a
existncia de monoplio policial da investigao criminal, o Delegado impetrou um
Habeas Corpus junto ao Tribunal de Justia do Distrito Federa pedindo a nulidade do
procedimento administrativo e da notificao para sua oitiva. Denegada a ordem, o
paciente impetrou Habeas Corpus substitutivo de Recurso Ordinrio ao Superior
Tribunal de Justia que, por sua vez, manteve seu reiterado entendimento acerca da
ampla possibilidade do Ministrio Pblico conduzir diretamente investigaes
criminais. O acrdo unnime da 5. Turma do STJ foi lavrado pelo Ministro Gilson
Dipp, tendo votado ainda os Ministros Jorge Scartezzini, Edson Vidigal, Jos Arnaldo e
Flix Fischer. Assim ficou a ementa:
CRIMINAL. HC. DETERMINAO DE COMPARECIMENTO AO NCLEO DE
INVESTIGAO

DO

MINISTRIO

PBLICO

PARA

DEPOR.

CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO-CONFIGURADO. ORDEM DENEGADA.


Tm-se como vlidos os atos investigatrios pelo Ministrio Pblico, que pode
requisitar esclarecimentos ou diligenciar diretamente, visando instruo de seus
procedimentos administrativos, para fins de oferecimento de denncia denegada.
4 CONCLUSO
A investigao criminal direta pelo Parquet inerente ao sistema acusatrio adotado
pelo Brasil, sob o aspecto garantista, constitui meio eficaz que a sociedade dispe para
exigir do Estado, providncias no combate criminalidade, sem contudo, desrespeitar
os direitos e garantias constitucionais assegurados ao investigado.

Necessrio enfatizar que o Ministrio Pblico no pretende com a investigao penal


preliminar, presidir inqurito policial, nem tampouco, subtrair as funes da
Polcia Judiciria, e sim usar de outros meios que tambm levem verdade bastando a
reunio de condies para tal.
mister ressaltar, que a doutrina atinente a este assunto, de forma majoritria preleciona
que o Ministrio Pblico, como titular privativo da ao penal pblica,
consequentemente tem o direito de investigar haja vista a investigao penal preliminar
ser indissocivel da ao penal pblica. Nenhum outro rgo, dotado de garantias
constitucionais, melhor que o Parquet para exercer a investigao, que o meio, para a
ao penal, que fim.
Portanto, a inteno do Ministrio Pblico exercer em sua plenitude as garantias
constitucionais explcitas, almejando que as garantias implcitas sejam regulamentadas
explicitamente, com observncia dos princpios constitucionais, de forma a preservar o
cumprimento da lei e consecuo da justia.

Referncias:
BASTOS, Marcelo Lessa. Investigao nos crimes de ao penal de iniciativa
pblica. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2004.
BRASIL. 1 Turma do Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus 75.769/MG. Relator:
Ministro Octvio Galloti. Braslia/DF: 30 de setembro de 1997. Dirio da Justia de 28
de novembro de 1997.
BRASIL. 2 Turma do Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 205.4739/AL. Relator: Ministro Carlos Mrio Velloso. Braslia/DF: 15 de dezembro de 1998.
Dirio da Justia de 19 de maro de 1999.
BRASIL. 2 Turma do Supremo Tribunal Federal. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus
n 81.326-7/DF. Relator: Ministro Nelson Jobim. Braslia/DF: 06 de maio de 2003.
Dirio da Justia de 10 de agosto de 2003.
CRUZ, Alex Sandro Teixeira da. O Ministrio Pblico e a investigao criminal.
Revista Jurdica Consulex, Braslia, DF, ano 7, n. 159, p. 21-23,31 ago, 2003.

KAC, Marcos. O Ministrio Pblico na Investigao Penal Preliminar. Rio de


Janeiro: Lmen Jris, 2004.
MAZZILLI, Hugo Nigro. Manual do Promotor de Justia. 2 ed. So Paulo: Saraiva,
1991.
RANGEL, Paulo. Investigao Criminal Direta pelo Ministrio Pblico. 2 ed. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2005.
SANTIN, Valter Foleto. O Ministrio Pblico na investigao criminal. So Paulo:
Edipro, 2001.

Informaes Sobre os Autores


Olga Maria Prazeres
Bacharel em Direito.
Luis Felix Bogea Fernandes
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