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Elpdio Donizetti
O sistema jurdico brasileiro nem de longe legalista, uma vez que a escolha da lei como parmetro de apreciao do
Direito pressupe um joeiramento com o arcabouo principiolgico previsto na Constituio Federal. Assim, estando a
lei em desconformidade com o princpio, o juiz est autorizado a afastar a legislao. Por outro lado, em havendo
precedente com fora obrigatria como, por exemplo, o oriundo de julgamento de recurso repetitivo , o juiz deve
abstrair-se da lei na qual eventualmente tenha o precedente se embasado, aplicando-se to somente o julgamento do
tribunal.
2
Precedente a deciso judicial tomada luz de um caso concreto, cujo ncleo essencial pode servir como diretriz
para o julgamento posterior de casos anlogos (DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula. Curso de
direito processual civil. Salvador: Juspodivm, 2013, p. 385).
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Trata-se do Projeto de Lei n 8.046, que versa sobre o Novo Cdigo de Processo Civil e que se encontra em
tramitao no Senado Federal.
validade de um ato jurdico, ter que verificar a jurisprudncia imperante poca. Afinal,
tempus regit actum.
No se pode comparar a buscar pela tutela jurisdicional com um jogo de loteria, mas
tambm preciso compatibilizar a fora dos precedentes judiciais e a necessidade de
individualizao do Direito. Se existir fundamento suficiente para afastar um entendimento j
consolidado, deve o magistrado exercer plenamente o seu livre convencimento, sem qualquer
vinculao a julgamentos anteriores. Caso contrrio, ser necessrio que se busque,
preferencialmente junto aos tribunais superiores, a interpretao uniformizada sobre o tema.
Alis, pode haver precedente com fora cogente, de modo que o juiz dele no poder se
afastar.
2 Civil law e a questo da segurana jurdica
Os adeptos do sistema Civil law difundiram a ideia de que a segurana jurdica estaria
necessariamente atrelada observncia pura e simples da lei. A subordinao e a vinculao
do juiz lei constituiriam, portanto, metas necessrias concretizao desse ideal.
Ocorre que a lei, por ser interpretada de vrios modos, inclusive a partir de percepes
morais do prprio julgador, no se mostra suficiente a assegurar aos jurisdicionados a mnima
segurana jurdica que se espera de um Estado Democrtico de Direito.
O que se pretende, ento, com a adoo de um sistema de precedentes oferecer
solues idnticas para casos idnticos e decises semelhantes para demandas que possuam
o mesmo fundamento jurdico, evitando, assim, a utilizao excessiva de recursos e o aumento
na quantidade de demandas.
importante esclarecer que o que forma o precedente apenas a razo de decidir do
julgado, a sua ratio decidendi. Em outras palavras, os fundamentos que sustentam os pilares
de uma deciso que podem ser invocados em julgamentos posteriores. As circunstncias de
fato que deram embasamento controvrsia e que fazem parte do julgado no tm o condo
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de tornar obrigatria ou persuasiva a norma criada para o caso concreto . Alm disso, os
argumentos acessrios elaborados para o deslinde da causa (obiter dictum) no podem ser
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utilizados com fora vinculativa por no terem sido determinantes para a deciso , tampouco
as razes do voto vencido e os fundamentos que no foram adotados ou referendados pela
maioria do rgo colegiado.
Embora constitua praxe na prtica jurdica brasileira, a utilizao de voto vencido para
fundamentao de um pedido ou mesmo de trechos de ementas sem qualquer vinculao
tese jurdica que solucionou a controvrsia originria no pode servir de subsdio ao
magistrado no julgamento de caso supostamente semelhante. No incomum depararmos
com peties invocando decises consolidadas como fundamentao para casos que no
possuem qualquer semelhana com o precedente invocado. Do mesmo modo, no incomum
depararmos com juzes que, premidos pela pregao da eficincia e celeridade, lanam em
suas decises trechos de acrdos de tribunais superiores sem justificar o porqu da aplicao
da mesma tese jurdica.
Assim, antes de adotarmos um sistema de precedentes, necessrio que se promovam a
familiarizao e a compreenso do tema entre os operadores do direito e que se deem
condies ao magistrado para que este exera o seu livre convencimento sem a costumeira
preocupao com metas, mas sim com o critrio de justia adotado e com a necessria
qualidade de seus julgados.
3 A convivncia com o stare decisis
Alguns precedentes tm verdadeira eficcia normativa, devendo, pois, ser observados
obrigatoriamente pelos magistrados ao proferirem suas decises.
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente judicial como fonte do direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p.
14.
5
DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula. Curso de direito processual civil. Salvador: Juspodivm, 2013,
p. 388.
Stare decisis et non quieta movere termo completo significa mantenha-se a deciso e no se moleste o que foi
decidido (TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente judicial como fonte do direito. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004).
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Menciono apenas esses tribunais, pois so eles que hoje possuem legitimidade para criar normas de aplicao
obrigatria em todo o territrio nacional (Exemplos: smulas vinculantes e decises firmadas em julgamentos de
recursos repetitivos).
aplicao da ratio decidendi daquele precedente, o magistrado poder se ater hiptese sub
judice sem se vincular ao julgamento anterior. No sistema anglo-saxnico, o juiz embasar
suas decises no direito consuetudinrio. No Brasil, o juiz, prioritariamente, deve aplicar o
precedente com fora obrigatria. No havendo precedente ou sendo o caso de afastar o
precedente invocado, em razo da distino levada a efeito, deve-se aplicar a lei no sem
antes fazer o confronto com os princpios constitucionais. E, na hiptese de obscuridade ou
lacuna da lei, dever recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito (CPC,
art. 126).
Como se pode perceber, apesar da noo de obrigatoriedade, os precedentes no devem
ser invocados em toda e qualquer situao. H muitos casos em que os fatos no guardam
relao de semelhana, mas exigem a mesma concluso jurdica. Noutros, os fatos podem at
guardar similitude, mas as particularidades de cada caso os tornam substancialmente
diferentes.
Assim, at mesmo nas hipteses em que se est diante de um precedente vinculante o
julgador poder fazer o distinguishing do caso que lhe submetido, buscando, assim, a
individualizao do direito.
O mais importante nessa distino que haja motivao (art. 93, IX, CF). Essa motivao
quer dizer que as decises judiciais no devem apenas se reportar a artigos de lei, a conceitos
abstratos, a smulas ou a ementas de julgamento. Elas devem expor os elementos fticos e
jurdicos em que o magistrado se apoiou para decidir. Na fundamentao das decises
judiciais, o juiz deve identificar exatamente as questes que reputou como essenciais ao
deslinde da causa, notadamente a tese jurdica escolhida. Isso porque a fundamentao ser
a norma geral, um modelo de conduta para a sociedade, principalmente para os indivduos que
nunca participaram daquele processo, e para os demais rgos do Judicirio, haja vista ser
legitimante da conduta presente (LOURENO, p. 3).
5 Incorporao do overruling e modulao dos efeitos das decises
A atividade interpretativa do julgador no encontra fundamento apenas na lei. Princpios e
entendimentos jurisprudenciais so exemplos do que normalmente o magistrado leva em
considerao no momento de proferir uma deciso.
Ocorre que a atividade interpretativa tende a se modificar ao longo dos anos. A constante
evoluo da sociedade e a necessidade de sistematizao dos princpios, de modo a
consider-los em conexo com outras normas do ordenamento, so formas que possibilitam a
mudana no sentido interpretativo nas normas.
Assim, por mais que se almejem do Judicirio solues com maior segurana jurdica,
coerncia, celeridade e isonomia, no h como fossilizar os rgos jurisdicionais, no sentido de
vincular eternamente a aplicao de determinado entendimento.
Por tais razes que a doutrina amparada nas teorias norte-americanas prope a
adoo de tcnicas de superao dos precedentes judiciais. Neste espao, trataremos do
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overruling , tcnica que difere do distinguishing, na medida em que este se caracteriza pelo
confronto do caso ratio decidendi do paradigma, visando aplicar ou afastar o precedente,
enquanto aquele corresponde revogao do entendimento paradigmtico consubstanciado
no precedente.
Por meio dessa tcnica (overruling), o precedente revogado ou superado em razo da
modificao dos valores sociais, dos conceitos jurdicos, da tecnologia ou mesmo em virtude
de erro gerador de instabilidade em sua aplicao. O paradigma escolhido se aplicaria ao caso
sob julgamento, contudo, em face desses fatores, no h convenincia na preservao do
precedente.
Alm de revogar o precedente, o rgo julgador ter que construir uma nova posio
jurdica para aquele contexto, a fim de que as situaes geradas pela ausncia ou insuficincia
da norma no se repitam. Ressalve-se que somente o rgo legitimado pode proceder
revogao do precedente. Exemplo: um precedente da Suprema Corte dos EUA somente por
ela poder ser revogado. O mesmo se passa com os precedentes do STF ou do STJ.
Quando um precedente j est consolidado, no sentido de os tribunais terem decidido de
forma reiterada em determinado sentido, a sua superao no deveria ter eficcia retroativa,
visto que todos os jurisdicionados que foram beneficiados pelo precedente superado agiram de
boa-f, confiando na orientao jurisprudencial pacificada. Essa, lamentavelmente, no a
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regra que rege o nosso sistema. Na aplicao do princpio tempus regit actum, leva-se em
conta to somente a lei num sentido estrito vigente poca do ato jurdico, e no a
jurisprudncia. Em face da adoo do stare decisis h que se repensar essa pratica; h que se
fazer repita-se uma releitura do dispositivo constitucional garantidor da segurana jurdica,
sob pena de grave insegurana.
Assim, pelo menos no Brasil, se h revogao de um precedente e a construo de uma
nova tese jurdica, esta passar a reger as relaes constitudas anteriormente deciso
revogadora o que se denomina retroatividade plena , sem levar em conta a jurisprudncia
vigorante poca do aperfeioamento do ato jurdico. Respeitam-se to somente as relaes
acobertadas pela coisa julgada e s vezes o direito adquirido, olvidando-se que tais garantias
gozam de idntico status constitucional. As normas num sentido amplo do tempo da
constituio que devem reger o ato, e no somente a lei.
E, por falar em coisa julgada, podemos afirmar que, atualmente, o entendimento que
prevalece no mbito do Supremo Tribunal Federal no sentido de que a jurisprudncia no
deve retroagir para atingir a coisa julgada. Ou seja, mesmo que haja mudana de entendimento
da Corte Suprema, as situaes j consolidadas no devero ser revistas, mesmo que o pano
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de fundo se refira a matria constitucional .
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Apesar de estarmos tratando de entes distintos (precedente e jurisprudncia) , a ideia
que se pretende extrair do julgado da Suprema Corte a seguinte: a coisa julgada no pode
ser relativizada para atingir situaes j consolidadas sob o fundamento de violao literal
disposio de lei (art. 485, V, CPC). Assim, um precedente revogado no dever retroagir para
atingir situaes jurdicas definitivamente decididas, sobre as quais j se formou a res judicata.
Em sntese, para os processos em andamento, bem como para os que sero instaurados,
vale a regra da retroatividade desimportante o momento da constituio da relao jurdica
deduzida no processo. Para os que j estejam resguardados pela imutabilidade da coisa
julgada, vale a regra da irretroatividade.
Superada essa anlise inicial acerca da sistemtica vigente no ordenamento brasileiro,
no podemos deixar de considerar que a impossibilidade de conferir efeitos prospectivos (no
retroativos) capaz de, em alguns casos, gerar mais insegurana do que segurana jurdica.
Quem hoje aciona o Judicirio, achando que tem um determinado direito porque seu vizinho,
em situao semelhante, conseguiu uma sentena favorvel h poucos meses, pode, daqui a
um ano, por exemplo, ter esse mesmo direito negado pelo Poder Judicirio.
Para evitar essas situaes, que considero que a superao do precedente pode
admitir, excepcionalmente, a adoo de efeitos prospectivos, no abrangendo as relaes
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jurdicas entabuladas antes da prolao da deciso revogadora . Tal proposio evitaria
situaes nas quais o autor, vencedor nas instncias inferiores justamente em virtude de estas
estarem seguindo o entendimento das cortes superiores, fosse surpreendido com a mudana
brusca desse mesmo entendimento. Com certa obsesso, reafirmo que o importante mesmo
o tempo da relao jurdica de direito material deduzida no processo, e no o tempo
processual. Se o precedente judicial passa a figurar como uma das espcies normativas, a par
da lei e dos princpios, o ato jurdico, constitudo em consonncia com essa normatividade,
deve estar imune a qualquer alterao jurisprudencial sobre a matria.
Vale reafirma que essa ideia se coaduna com a previso contida no art. 5, XXXVI, da
Constituio Federal, segundo a qual a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada. Isso porque, o que a Constituio no permite que os atos
normativos do Estado atinjam situaes passadas. Nesse ponto, perfeitamente
compreensvel o entendimento firmado no Supremo. Entretanto, estabelecendo-se um paralelo
entre o dispositivo constitucional e o sistema de precedentes, pode-se dizer que a Constituio
tambm no admite que as solues apontadas pelo Judicirio para uma mesma questo de
direito sejam dadas das mais diversas formas dentro de um curto espao de tempo. Em outras
palavras, o que a Constituio quer garantir certa previsibilidade do resultado de
determinadas demandas, de forma a proporcionar aos jurisdicionados maior segurana
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Precedente a norma obtida no julgamento de um caso concreto que se define como a regra universal passvel de
ser observada em outras situaes. O termo jurisprudncia utilizado para definir as decises reiteradas dos tribunais,
que podem se fundamentar, ou no, em precedentes judiciais. A jurisprudncia formada em razo da aplicao
reiterada de um precedente.
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jurdica, seja por ocasio da formao do ato jurdico, seja no momento de se buscar a tutela
jurisdicional.
Podemos dizer, ento, que, no mbito do nosso sistema jurdico, afora outros objetivos, os
precedentes judiciais visam alcanar a exegese que d certeza aos jurisdicionados em temas
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polmicos, uma vez que ningum ficar seguro de seu direito ante jurisprudncia incerta .
Oportuno observar que a previsibilidade do resultado de certas demandas no acarretar
a fossilizao do Poder Judicirio, pois os processos que digam respeito a questes de fato
continuaro a ser decididos conforme as provas apresentadas no caso concreto. Alm disso,
os tribunais podero modificar precedentes j sedimentados, desde que o faam em deciso
fundamentada.
No Brasil, a eficcia prospectiva (prospective overruling) pode ser verificada no controle
de constitucionalidade. que o art. 27 da Lei n 9.868/99 possibilita que a Corte, ao declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou
de excepcional interesse social, restrinja os efeitos daquela declarao ou decida que ela s
tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.
Trata-se de medida excepcional e que deve ser utilizada, levando-se em considerao o fim
almejado pela nova norma, o tipo de aplicao que se mostra mais correta e o grau de
confiana que os jurisdicionados depositaram no precedente que ir ser superado. De qualquer
forma, no se pode negar que, em nome da segurana jurdica, a deciso proferida no controle
concentrado de constitucionalidade poder resguardar at mesmo o ato formado segundo um
regramento reputado inconstitucional. O que dizer ento de um ato constitudo segundo
precedentes legitimamente firmados?
6 A evoluo dos precedentes judiciais no direito brasileiro
H alguns anos, o Brasil vem anunciando um novo Direito Processual, que coloca em
destaque a atuao paradigmtica dos rgos jurisdicionais, notadamente dos tribunais
superiores. Nas palavras de Jaldemiro Rodrigues de Atade Jr. (2012, p. 363), essa nova
perspectiva se volta a solucionar com maior segurana jurdica, coerncia, celeridade e
isonomia as demandas de massa, as causas repetitivas, ou melhor, as causas cuja relevncia
ultrapassa os interesses subjetivos das partes.
Em anlise superficial, pode-se pensar que os precedentes judiciais no Brasil surgiram
apenas aps a promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, que introduziu em nosso
ordenamento os enunciados de smula vinculante, editadas exclusivamente pelo Supremo
Tribunal Federal. Todavia, possvel considerar que, h mais de vinte anos, o Direito Brasileiro
vem adotando o sistema da obrigatoriedade dos precedentes, dependendo da hierarquia do
rgo decisor. Basta lembrar que a Lei n 8.038, de 28 de maio de 1990, permitiu ao relator, no
Supremo Tribunal Federal ou no Superior Tribunal de Justia, decidir monocraticamente o
pedido ou o recurso que tiver perdido o objeto, bem como negar seguimento a pedido ou
recurso manifestamente intempestivo, incabvel ou improcedente, ou, ainda, que contrariar, nas
questes predominantemente de direito, smula do respectivo Tribunal (art. 38).
Alm da legislao apontada, a Emenda Constitucional n 03/1993, que acrescentou o 2
ao art. 102 da Constituio Federal e atribuiu efeito vinculante deciso proferida pelo
Supremo Tribunal Federal em Ao Declaratria de Constitucionalidade, pode ser considerada
marco normativo da aplicao dos precedentes judiciais no Brasil.
No Cdigo de Processo Civil, diversos dispositivos aprovados ao longo dos anos
demonstram que a teoria dos precedentes tambm ganhou corpo no mbito processual.
Exemplos: art. 285-A; art. 481, pargrafo nico; art. 557; art. 475, 3; e art. 518, 1.
O marco mais reconhecido para o estudo dos precedentes judiciais , no entanto, a
Emenda Constitucional n 45/2004, que, alm de ter promovido a denominada reforma no
Poder Judicirio e inserido em nosso ordenamento as chamadas smulas vinculantes,
introduziu a repercusso geral nas questes submetidas a recurso extraordinrio (art. 102, 3,
da Constituio). A repercusso geral, matria tambm tratada no Cdigo de Processo Civil,
sempre existir quando o recurso extraordinrio impugnar deciso contrria smula ou
jurisprudncia dominante do Tribunal (art. 543-A, 3, CPC). Por a se nota a fora dos
precedentes formados no mbito do STF.
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STJ, Recurso Especial n 14.945-0/MG, Relator Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Dirio da Justia de 13 de abril
de 1992.
Como se pode perceber, a gradativa nfase ao carter paradigmtico das decises dos
tribunais superiores nos d a noo da importncia do tema, sobretudo quando pensamos nos
precedentes como instrumentos que podem conferir efetividade aos princpios elencados no
texto constitucional, como o da segurana jurdica (art. 5, XXXVI), o da isonomia (art. 5,
caput) e o da motivao das decises judiciais (art. 93, IX).
7 A fora normativa dos precedentes no projeto do NCPC
Em estudo aprofundado sobre os precedentes judiciais no Brasil, Tiago Asfor Rocha Lima
explica que o nosso sistema de precedentes ainda est incompleto e depende de algumas
imprescindveis correes para que dele se possa extrair a finalidade esperada (2013, p. 480).
De fato, no incomum encontrarmos resistncia na doutrina e nos tribunais acerca da
aplicao dos precedentes judiciais. No entanto, em razo da lenta velocidade pela qual se
processam as alteraes legislativas no Brasil, a tendncia que a jurisprudncia ganhe
musculatura, a fim de que possa solucionar as situaes que no podem ser resolvidas por
meio da aplicao literal da lei.
Com vistas ao aperfeioamento do stare decisis brasileiro, o projeto do Novo Cdigo de
Processo Civil (NCPC) como se convencionou denominar o Projeto de Lei n 8.046/2010
contemplou importantes mecanismos referentes ao sistema de precedentes judiciais e,
consequentemente, de uniformizao e estabilizao da jurisprudncia ptria. Vejamos
brevemente cada um deles.
7.1 Fundamentao dos atos judiciais
Ao estabelecer os elementos, requisitos e efeitos da sentena, o novo CPC se detm
minuciosamente no conceito de fundamentao dos atos judiciais, dispondo que:
Art. 499 [...]
1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela
interlocutria, sentena ou acrdo, que:
[...]
V se limita a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar
seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento
se ajusta queles fundamentos;
VI deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente
invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em
julgamento ou a superao do entendimento.
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NCPC, Art. 520. Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel. [...] 2 vedado ao tribunal
editar enunciado de smula que no se atenha s circunstncias fticas dos precedentes que motivaram sua criao.
Como se v, o NCPC traz uma espcie de roteiro de como os juzes e tribunais devero
aplicar os precedentes. A fim de que no pairem dvidas, bom que se repita a expresso
contida no caput do dispositivo: as disposies seguintes devem ser observadas. No se trata
de faculdade, e sim de imperatividade. De incio, pode-se pensar que o NCPC est afastando a
independncia do juzo e o princpio da persuaso racional, que habilita o magistrado a valerse do seu convencimento para julgar a causa. Entretanto, ontologicamente, no h diferena
entre a aplicao da lei ou do precedente, a no ser pelo fato de que, de regra, este contm
mais elementos de concretude do que aquela. Tal como no sistema positivado, tambm no
stare decisis, o livre convencimento do juiz incide sobre a definio da norma a ser aplicada
aqui por meio do confronto da ratio decidendi extrada do paradigma com os fundamentos do
caso sob julgamento , sobre a valorao das provas e finalmente sobre a valorao dos fatos
pelo paradigma escolhido, levando-se em conta as circunstncias peculiares da hiptese sob
julgamento.
Havendo precedente sobre a questo posta em julgamento, nos termos do art. 521 do
NCPC, ao juiz no se d opo para escolher outro parmetro de apreciao do Direito.
Somente lhe ser lcito recorrer lei ou ao arcabouo principiolgico para valorar os fatos na
ausncia de precedentes. Pode at utilizar de tais espcies normativas para construir a
fundamentao do ato decisrio, mas jamais poder renegar o precedente que contemple
julgamento de caso idntico ou similar. Essa obrigatoriedade, essa fora normativa cogencial
encontra a sua racionalidade no fato de que cabe ao STJ interpretar a legislao
infraconstitucional e ao STF dar a ltima palavra sobre as controvrsias constitucionais. Assim,
por mais que o julgador tenha outra compreenso da matria sub judice, a contrariedade s
ter o condo de protelar o processo por meio de sucessivos recursos e, consequentemente,
de adiar a resoluo da controvrsia.
A vinculao, entretanto, se restringe adoo da regra contida na ratio decidendi do
precedente. Tal como se passa no sistema de leis, no se cogita da supresso da livre
apreciao da prova, da deciso da lide atendendo aos fatos e s circunstncias constantes
dos autos, enfim, do exerccio do livre convencimento fundamentado. No custa repetir que ao
juiz se permite no seguir o precedente ou a jurisprudncia, hiptese em que dever
demonstrar, de forma fundamentada, que se trata de situao particularizada que no se
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enquadra nos fundamentos do precedente .
14
NCPC, Art. 521 [...]. 9 O precedente ou jurisprudncia dotado do efeito previsto nos incisos do caput deste artigo
Caso o projeto do novo Cdigo de Processo Civil seja aprovado, h ainda que se fazer
uma importante observao no tocante atuao dos advogados. de suma importncia que
os operadores do dinheiro conheam os precedentes e a jurisprudncia, notadamente dos
tribunais superiores. que os fundamentos jurdicos sero buscados prioritariamente nas
decises judiciais. Como primeiro juiz da causa, caber ao advogado indicar ao julgador o
precedente a ser aplicado, demonstrando, obviamente, a semelhana entre o caso submetido a
julgamento ou, se for o caso, a distino entre o paradigma apontado e o caso concreto.
Essa postura evitar o ajuizamento de aes e recursos desnecessrios e tornar mais
segura a consulta acerca das possveis consequncias de uma demanda.
7.2.1 Modificao do entendimento
O 1 do art. 521 do NCPC traz os meios para se modificar o entendimento sedimentado.
O inciso I contempla a hiptese de alterao de smula vinculante, que j conta com previso
na Lei 11.417/06. O inciso II corresponde alterao de smula da jurisprudncia dominante,
prevista no regimento interno do respectivo tribunal. Por fim, o inciso III se refere modificao
do entendimento sedimentado, incidentalmente, no julgamento de recurso, remessa necessria
ou causa de competncia originria do tribunal.
Em todas as hipteses, o rgo julgador deve observar os fundamentos legais que podem
subsidiar a alterao do precedente. Segundo o NCPC, a modificao de entendimento
sedimentado poder fundar-se, entre outras alegaes, na revogao ou modificao de norma
em que se fundou a tese ou em alterao econmica, poltica ou social referente matria
decidida (art. 521, 2). O que a norma visa permitir a revogao de precedentes que j no
correspondam mais realidade econmica, poltica, social ou jurdica.
A superao dos precedentes deve ser realizada com cautela, podendo, segundo o
NCPC, ser precedida de audincias pblicas que serviro para democratizar o debate e
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legitimar as novas decises sobre o tema em discusso (art. 521, 3 ).
7.2.2 Efeitos e modulao
Outra questo relevante se refere aos efeitos da modificao dos precedentes. Regra
geral, o entendimento das cortes superiores se aplica aos casos em andamento, ou seja, s
demandas pendentes de julgamento, no importando a jurisprudncia vigorante poca da
formao jurdica em juzo deduzida.
Por outro lado, aquelas aes que j tenham sido decididas sob a gide do entendimento
anterior no devero sofrer com a modificao do precedente, em respeito imutabilidade da
coisa julgada.
Como forma de evitar prejuzos em razo da mudana brusca de entendimento das cortes
superiores e, assim, proporcionar ao jurisdicionado maior segurana jurdica no momento do
exerccio de seu direito constitucional de ao, o tribunal poder modular os efeitos da deciso,
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limitando sua retroatividade ou atribuindo-lhe efeitos prospectivos (art. 521, 5) .
Essa modulao vale para os processos que ainda estejam em andamento, bem como
para aqueles que de futuro vierem a ser ajuizados, no se admitindo relativizar a coisa julgada
em decorrncia de alterao de precedente judicial.
7.2.3 Eficcia vinculante
poder no ser seguido, quando o rgo jurisdicional distinguir o caso sob julgamento, demonstrando
fundamentadamente se tratar de situao particularizada por hiptese ftica distinta ou questo jurdica no examinada,
a impor soluo jurdica diversa.
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NCPC, Art. 521. [...]. 3 A deciso sobre a modificao de entendimento sedimentado poder ser precedida de
audincias pblicas e da participao de pessoas, rgos ou entidades que possam contribuir para a rediscusso da
tese.
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NCPC, Art. 521. [...]. 5 Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante, sumulada ou no, ou de
precedente, o tribunal poder modular os efeitos da deciso que supera o entendimento anterior, limitando sua
retroatividade ou lhe atribuindo efeitos prospectivos.
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Apenas a ttulo de exemplo, a contratao, por agente pblico, de parentes para cargo em comisso antes da edio
da Smula Vinculante n 13, segundo a 2 Turma do STJ, configura ato de improbidade administrativa. A 1 Turma
entende exatamente o contrrio (nesse sentido: STJ, 1 Turma, REsp n 1.193.248-MG, Rel. Min. Napoleo Nunes
Maia Filho, julgado em 24.04.2014; STJ, 2 Turma, AgRg no REsp n 1386255/PB, Rel. Min. Humberto Martins, julgado
em 24.04.2014).
19
20
Smula n 734/STF: No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha
desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal.
21
NCPC, Art. 959. admissvel a assuno de competncia quando o julgamento de recurso, da remessa necessria
ou de causa de competncia originria envolver relevante questo de direito, com grande repercusso social, sem
repetio em diversos processos.
22
NCPC, Art. 959 [...] 3 O acrdo proferido em assuno de competncia vincular todos os juzes e rgos
fracionrios, exceto se houver reviso de tese, na forma do art. 521, 6 a 11.
23
Exemplos: Art. 333, II; art. 507, 3, III; art. 521, II; art. 945, IV, c; art. 945, V, c; art. 967, pargrafo nico, II; art.
1.000, IV, e art. 1.035, pargrafo nico, II. Todos do Novo CPC.
ATAIDE JR., Jaldemiro Rodrigues de. Uma proposta de sistematizao da eficcia temporal
dos precedentes diante do projeto de novo CPC. O projeto do Novo Cdigo de Processo Civil.
Estudos em homenagem ao Professor Jos Joaquim Calmon de Passos (Coord. Fredie Didier
e Antonio Adonias Aguiar Bastos). Salvador: Juspodivm, 2012.
DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula. Curso de direito processual civil.
Salvador: Juspodivm, v. 2, 2013.
DONIZETTI, Elpdio; QUINTELLA, Felipe. Curso didtico de direito civil. 3. ed. So Paulo: Atlas,
2014.
DONIZETTI, Elpdio. Curso didtico de direito processual civil. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2013.
LIMA, Tiago Asfor Rocha. Precedentes judiciais civis no Brasil. So Paulo: Saraiva, 2013.
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